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Derechos Fundamentales II.

1. Leer el Capitulo 1º de la Constitución:

a. Art. 1:
Inc. 1º: Derechos Fundamentales de las personas EL estado da una
Inc. 2º: La familia concepción de lo
Inc. 3º: Grupos Intermedios que entiende por
Inc. 4º: Fin del Estado (Bien Común) una de esas cosas
Inc. 5º: Obligaciones del Estado.
b. Art. 2: Símbolos Nacionales
c. Art. 3: Organización del Estado, Forma de Estado.
d. Art. 4: Forma de Gobierno
e. Art. 5: Manifestación de la Soberanía (ejercicio de la soberanía, limitaciones)
f. Art. 6: Sometimiento del Estado (estado de derecho y nulidad de actos. Lo mismo
para el 7)
g. Art. 7: Legalidad en la Actuación de los Órganos del Estado
h. Art. 8: Debido comportamiento en el ejercicio de las funciones publicas
i. Art. 9: El Terrorismo.

Capítulo I: Bases de la Institucionalidad.

1. Concepción de la persona, familia, sociedad y estado:

1.1. La persona: Con respecto a la declaración de los Derechos del hombre de 1948, que
sirve como antecedente es la Declaración Universal de los Derechos del Hombre que en
su Art. 1º dice: “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos
y, dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los
unos con los otros”.

Otro dato importante que en la redacción actual del art. 1º inc. 1 de nuestra
Constitución no es la original, lo que cambio fue solo una palabra en virtud de una
reforma en el año 1999, cambiando de Hombres a Personas.

Jurídicamente hablando podemos decir que la justificación de este cambio se debe a


una “cuestión social”, con respecto a la “Equiparación de sexo”, y que según los grupos
femeninos individiza a la mujer, en el ejemplo de referirse a hombre como hombre y
mujer, de manera que deja mucho más visible a la mujer.

1.2.La Sociedad: Nos entrega una concepción normativa prescrita, la Constitución, esta la
entiende en que la sociedad tiene un núcleo que es la familia (Como núcleo
fundamental). Este mandato de acuerdo a nuestra concepción ideológica no es relevante
para la sociedad pero si es un mandato para el “Estado”, porque el estado debe tener
encuentra que la familia sí es el núcleo de la sociedad. El Problema de este enunciado
es determinar qué es lo que significa “familia”, ya que no se sabe a quién consideramos
como núcleo fundamental de la sociedad.

“La Familia es el núcleo Fundamental de la sociedad”:

Constitución NDE: “Se Manda que la familia sea el Núcleo Fundamental de la Sociedad”.
Lo que se sostenía antes NA1: “Se manda que la familia sea Heterosexual y su vinculo sea
indisoluble.

Y ahora NA2: “Se manda que la familia sea Heterosexual y su vinculo sea disoluble.

Con respecto a “El Núcleo Fundamental” No sabemos en realidad que lo que es. Se encuentra
totalmente abierto. Pero para comprender la concepción de familia debemos entender que se forma
en “Grupos Intermedios”

Grupo Intermedio: Todo grupo o cuerpo que se encuentra entre el Estado y la Familia.

ESTADO.
Grupo intermedio.
PERSONAS.

Para Silva Bascuñan: son aquellas asociaciones de carácter voluntario. Grupos intermedios que
cuentan con fines, propios (distintos de los fines individuales de las personas que la integran) y que
pueden tener personalidad jurídica o no tenerla.

¿Qué actitud debe tener el Estado con respecto a los grupos intermedios? Reconocer, amparar y
garantizarles autonomía

a. Reconocer: Admiten una situación preexistente.


b. Amparar: Proteger, Tutelar.
c. Garantizar autonomía: Dar libertad, no intervenir, (garantizar autonomía y
proteger la libertad y evitar que otros intervengan.

1.3. Principios fundamentales: (en el art. 1° manifiesta):

a. Principio de Subsidiariedad.
b. Principio de solidaridad.

a. Principio de subsidiariedad: Proviene en “subsidio de” quiere decir “a falta de” y


que quiere decir que algo ocurre cuando falta. El Principio de subsidiariedad
dispone que el estado debe intervenir cuando los particulares no quieren hacer algo,
no pueden hacer algo o cuando quieren y pueden y lo hacen mal.

EL principio de subsidiariedad se manifiesta en nuestra Constitución:


1. El Estado debe Contribuir (inc. 4 art. 1).
2. El Estado debe garantizar la adecuada autonomía
3. 19 N° 21 inc. 2: “El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades
empresariales o participar en ellas solo si una ley de quórum calificado los
autoriza.

Definición de bien Común que hay que tener presente: “El Estado está al servicio
de la persona humana y su finalidad es promover el bien común, para lo cual debe
contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de
los integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y
material posible, con pleno derechos y garantías que esta constitución establece”.
Con Respecto a este Principio, Gregorio Peces Barba, dice que fue diseñado y
formulado por la Iglesia Católica, en la época de la Revolución Francesa y que en
su finalidad fue proteger los establecimientos educacionales Católicos, frente a las
pretensiones estatalizadoras de los revolucionarios franceses. La iglesia toma este
argumento porque si puede realizar actividades y lo hace bien.

b. Principio de Solidaridad: Postula que el Estado debe aplicar políticas de


redistribución de la riqueza, desde aquellos que tienen más hacia aquellos que
tienen menos, con la finalidad de asegurar una existencia digna a todas las
personas.

Art. 3° inc. 3 se encuentra explicito indirectamente a las personas.


El art. 1° inc. Final: “Se manda al Estado a promover la integración armónica de
todos los sectores de la nación.
“Se manda al Estado asegurar el derecho de las personas a participar con
igualdad de oportunidades en la vida nacional”.

El Principio de Solidaridad: tiene una fuerte conexión con el cristianismo, en efecto


desde el pensamiento de los padres de la iglesia (S. I a V d c.) se postulaba que los
bienes, o todo lo creado, tenía un destino Universal, es decir, que los bienes por
principio no pertenecían a ninguna persona, sino que a todas las personas en
común. La idea de tener propiedad privada, es una construcción social de los seres
humanos, esto quiere decir que en fondo si Dios hizo las cosas para todos, es lógico
que todos tengan la misma oportunidad.

1.4. Importancia del Art. 1° : El Tribunal Constitucional chileno tiene 2 sentencias en que
alude a la importancia del art. 1°, esas son:
N° 19 de 1983.
N° 53 de 1986

El TC dice dos cosas importantes:

1° que el art. 1° es de un rico y profundo contenido doctrinario.


2° Es que el art. 1° debe servir de base al intérprete constitucional, para realizar la
interpretación de cualquier disposición Constitucional.

2. Forma de Estado: (Art. 3° de la CPR).


2.1. El Art. 3 define la forma de Estado del Estado de Chile.
Recordemos que existen tres formas de Estado:

Estado Unitario: Es aquel en que existe un poder ejecutivo, un parlamento y un poder


judicial que tiene un sistema jurídico y en la cúspide existe una constitución.

Estado Federal: Es el que tiene un ejecutivo, parlamentario y judicial y un sistema


jurídico propio en dos niveles.
En el nivel federal contiene un ejecutivo, un parlamentario y un poder judicial, en
consecuencia un sistema jurídico
Y en el nivel de las unidades federales, tenemos un ejecutivo, parlamento y un poder
judicial, tenemos un poder por cada unidad y en cada uno tiene o responde bajo su
propio sistema jurídico.
ESTADO FEDERAL (CONSTITUCION)

UNIDADES C° UNIDADES C° UNIDADES C°


FEDERALES FEDERALES FEDERALES

Estado Regional: Por lo menos tienen que haber un poder que funcione como Estado
unitario, que sea uno y también tener poderes como el sistema federal.

Caso de España:

REGIONAL UNITARIO
1 EJECUTIVO 1
1 PARLAMENTO 1
NO TIENE PODER JUDICIAL 1

Nogueira dice que el Estado Unitario: es aquel que opera por un centro de impulsión
política. Y el estado federal es aquel que opera por varios centros de impulsión política
(opinión que no le gusta al profesor).

2.2. Descentralización y desconcentración:

a. Descentralización: Se denomina así aquella que posee patrimonio propio y


personalidad jurídica propia y con un ámbito de “Atribuciones propias” que han
sido atribuidas por la ley (municipalidades).
A.1. La descentralización Territorial, es la que se ejerce en un territorio
específico (sus funciones).
A.2. Sí es funcionalmente descentralizado, porque lo ejerce en cualquier parte
del país. En un ámbito determinado.

Cuando hablamos de un estado descentralizado, hablamos de un estado con


“Entes” descentralizados.

b. Desconcentración: Aquel que utiliza la personalidad jurídica del Estado, el


patrimonio del Estado, que se denomina fisco y sus funciones son delegadas del
órgano central (un ministerio).

2.3. Forma de Gobierno de Chile.

Según el art. 4º de la CPR es una República Democrática.

Con respecto a la República:

a. Según la forma de acceder al poder: puede ser:


i. Monarquía: aquella forma de gobierno que se accede al poder de
manera hereditaria.
ii. República: Forma de gobierno que se accede al poder de cualquier
forma que no sea de manera hereditaria.
b. Según la Forma en que se ejerce el poder:
i. Democrática: Separación de los poderes del estado y respeto de los
Derechos Humanos.
Se agrega además que Democracia, Respeta los Derechos
Fundamentales y el ámbito de injerencia del poder es limitado ya que
el Estado no se inmiscuye en todos los ámbitos de la vida de la
persona. El poder se ejerce en un sistema de pesos y contrapesos, las
potestades se distribuye en distintos órganos que se controlan
recíprocamente

ii. Autoritario: No hay separación ni respeto de los derechos humanos.


Se agrega además; el poder se ejerce sin respetar los Derechos
Humanos ni Fundamentales, además se produce una concentración del
poder en un solo órgano que lo ejerce sin contrapesos, no se inmiscuye
en la vida de sus habitantes.

iii. Totalitario: No hay separación de los poderes del Estado, ni respeto de


los derechos Humanos, y además el Estado se inmiscuye en todos los
actos de la vida social.
Se agrega además Es aquel en el cual no se respetan los Derechos
Fundamentales ni Humano, Además el poder se encuentra concentrado
en un solo órgano, sin contrapesos. Por último, el poder político se
disminuye y configura toda la organización social, cultural, religiosa,
económica y educacional.

c. Según la relación entre el poder ejecutivo y parlamentario:

 Presidencial
 Parlamentario
 Semi-parlamentario o Semi-presidencial

• Introducción Histórica
El Sistema Presidencial nació en Estados Unidos y el Sistema Parlamentario en Gran Bretaña.
Mauricio Fioravanti dice que el Sistema Parlamentario nació como una reacción
antimonárquica de la Burguesía, con tendencia a fortalecer el Parlamento, en cambio en el caso
de los colonos de Norteamérica el símbolo de opresión fue el Parlamento, por esta razón nació
el sistema Presidencial.
En Inglaterra se produjo una evolución ocurrida en el siglo XVIII, pero que tiene su antecedente
en la Carta Magna de 1215, en la que el Poder Real le reconocía a los súbditos ciertos derechos
que la corona no podía avasallar (se otorgó el acceso a cualquier tribunal independiente cuando
se suscite un conflicto entre los súbditos y el rey)
Entre el siglo XVI y XX el Parlamento va ganando preeminencia ante el poder del rey.
Se producen dos fenómenos fundamentales:
o Bicameralismo: para dar participación quienes no eran nobles (Cámara de los Lords
[Burgueses] Cámara de los Comunes [clase media])
Actualmente la importancia de la Cámara de los Lords ya no es tan fuerte en el proceso
legislativo como lo era antes.
o El rey comienza a desentenderse de los asuntos cotidianos (por la llegada de una monarquía
germana) y designo al líder del grupo mayoritario del Parlamento (Cámara de los Comunes)
que pasó a llamarse Primer Ministro, este paso a tener mayores potestades, hasta que el rey
paso a ser sólo un símbolo de la unidad del reino y la gestión del gobierno se traslado al
Primer Ministro.
 Alza de los impuestos a las colonias inglesas
 Se impidió la libertad de comercio (se restringió sólo a Inglaterra y con precios
fijados)
Se separaron claramente los poderes para evitar la opresión, en la Constitución de 1787
Este modelo sirve como base a los presidencialismos latinoamericanos.

° Comparación entre los Sistemas Presidenciales y Parlamentarios

Parlamentario Presidencial
Ejecutivo es bicéfalo, es decir, está dividido El ejecutivo cuenta con un único órgano que
en dos órganos, uno opera como Jefe de simultáneamente es Jefe de Estado y Jefe de
Estado, que en el caso de la Monarquía se Gobierno.
llama Rey y en el de la República se llama
Presidente; y el otro órgano es el Jefe de
Gobierno que normalmente se llama Primer
Ministro o también Canciller.
El Jefe de Estado representa la unidad
Nacional y sus funciones son habitualmente
sólo de carácter protocolar, aunque también,
normalmente deben firmar los reyes, solo
como un asunto formal.
El jefe de Gobierno representa al grupo
político mayoritario de la cámara más
importante del parlamento, por lo tanto no
representa la unidad nacional
El jefe de Gobierno es un parlamentario, El Jefe de Gobierno no puede ser
(cumple con ambos cargos) y sus ministros Parlamentario, ni tampoco sus Ministros
pueden perfectamente también ser
parlamentarios, por tanto no existe
incompatibilidad entre las funciones
gubernamentales y parlamentarias.
El Jefe de Gobierno es nombrado por un El jefe de Gobierno normalmente es elegido
grupo político mayoritario del Parlamento por la ciudadanía directa o indirectamente.
Una vez nombrado el Jefe de Gobierno, este El Jefe de Gobierno dura el tiempo
permanece en sus funciones mientras cuente establecido por el sistema jurídico
con la confianza del grupo político (normalmente la Constitución) esto no
mayoritario, A pesar de esto se realizan quiere decir que un Jefe de Gobierno no
elecciones periódicas y mientras se pueda durar menos. (golpe de Estado,
mantenga la mayoría en el Parlamento, se acusación Constitucional)
puede mantener el Jefe de Gobierno, no hay
plazo para el ejercicio de sus funciones.
(Consecuencia de la anterior) “Moción de No existe, pues el Jefe de Gobierno no
censura”, cuando el líder pierde la confianza necesita de la confianza del Parlamento
del grupo mayoritario, se propone esta
figura que es una propuesta de destitución
del actual jefe de gobierno, realizada por
los parlamentarios (cualquiera de ellos), en
virtud de esta propuesta puede caer el
gobierno. Junto con esta existe otra
institución llamada “Moción de Confianza”
que consiste en una propuesta del Jefe de
Gobierno para que se le ratifique en el
cargo, lo puede ganar o perder.
El Jefe de Gobierno tiene la posibilidad de No puede el Parlamento ser disuelto por el
disolver el Parlamento, más precisamente a Jefe de Gobierno.
la cámara que posee menos adictos (cámara
baja).
El que presenta los proyectos de ley es el El ejecutivo no tiene iniciativa legal,
jefe de Gobierno, porque es un significa que no puede enviar proyectos de
parlamentario, como también cualquiera de ley.
sus parlamentarios. Solo el Parlamento puede presentar
El Jefe de Estado es decorativo. proyectos de ley.
El Jefe de Gobierno puede participar en el Ni el presidente, ni sus ministros pueden
debate parlamentario, ya que es un participar en el debate parlamentario, ya que
parlamentario. estos, no son parlamentarios.
No hay derecho a veto. El presidente tiene derecho a veto, que es
dejar sin efecto los proyectos de ley. El veto
puede ser total o parcial.
El veto se produce por desconfianza al
Parlamento.

° Semi-presidencial o Semi-parlamentario.

Nace en Francia.

 Se caracteriza por constar por un gobierno bicéfalo, compuesto por dos órganos, un Jefe de
Estados y un Jefe de Gobierno, asemejándose al Sistema Parlamentario.
 El Jefe de Estado cuenta con funciones o potestades políticas y jurídicamente relevantes
para el funcionamiento del Gobierno.
 El Jefe de Estado nombra al Jefe de Gobierno, sin que esto pueda ser impuesto por el
Parlamento.
 El Jefe de Estado puede disolver el Parlamento, a lo menos la cámara baja.
 El Jefe de Estado generalmente conduce las relaciones exteriores y además tiene a su cargo
la conducción superior de la defensa nacional.
 En el sistema semi-presidencial tiene veto suspensivo, es aquel instrumento que tiene el jefe
de Estado para paralizar temporalmente la aprobación de una ley.
 El presidente de la República puede tener iniciativa legislativa.
 Todas las demás potestades son propias del Gobierno, están en manos del Jefe de Gobierno.

3. Soberanía:
3.1. Regulación Constitucional:

- Títulos de la soberanía: que recaen en la nación. Decimos que es nación porque


es un concepto más abstracto.
- Ejercicio: Ejerce el pueblo y las autoridades.
- Limitaciones: que tiene la soberanía, son los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana. Quiere decir que la soberanía no puede hacer
cualquier cosa.

Revisar 1 lectura entregada.

4. Estado de Derecho. Art. 6 y 7 CPR.

El Estado de Derecho es una Constitución de la dogmatica alemana, en el S. XIX y lo que


quiere expresar es que el estado se encuentra sometido al Derecho.

En la concepción alemana, original, la noción de estado de derecho se refiere esencialmente a la


administración del Estado, en esa lógica (no se refería originalmente al poder legislativo que
une al poder ejecutivo y legal). Y tenía estas siguientes afirmaciones:

I. Principio de Legalidad: Se puede analizar en dos fases. En una fas positiva; el


principio de legalidad dispone que la administración solo puede hacer aquello que le
está permitido.
En su faz negativa el principio de legalidad dispone que la administración no puede
actuar así carece de norma habilitada. Art: 7 inc. 1 y 3, art. 6 inc. 1 y el art. 38 inc. 1º

II. Responsabilidad en la administración: significa que el Estado debe reparar los daños
que provoca por su actuar u omitir. Art. 6 inc. 3 y 7 inc. 3º.

III. Sometimiento de la administración a los tribunales: Consecuencia de lo anterior,


consiste en que el Estado debe comparecer ante los tribunales contenciosos
administrativos en caso de conflicto ante algún particular. Art. 38 inc. 2

A esta idea original, se han añadido nuevas exigencia a la idea de Estado de Derecho:

IV. Supremacía Constitucional: que todos los órganos del Estado y las normas (sistema
jurídico) deben someterse a la constitución (incluye además a los funcionarios). Art. 6º
inc. 1 y 2
V. El respeto de los derechos fundamentales: Un gobierno ejerce legítimamente el poder
cuando respeta y reconoce dichos derechos, es ilegítimo cuando no se respeta los
derechos fundamentales. Art. 6 inc. 1 y 2.

5. Probidad y transparencia.
5.1. Historia del Art. 8: al dictarse la Constitución de 1980, el art. 8º presentaba un
contenido en que nada se asemeja al contenido actual de ese artículo, en efecto al
aprobarse la Constitución de 1980 el art. 8 constituía lo que se podría denominarse una
clausula de protección de la democracia (según los partidarios del régimen militar) o
una clausula de exclusión política de los partidos de izquierda (según los opositores del
régimen militar).

En 1987 existían 2 grandes coaliciones políticas opuestas al régimen militar en ese


tiempo, nunca podían ponerse de acuerdo. Estas eran la alianza democrática
(concertación y una mitad socialista) y el movimiento democrático popular (Mir y
la otra mitad socialista.
En la Sentencia 53 del 1987 el Tribunal Constitucional. Fue ese año que el Gobierno
Militar, interpuso un recurso ante el TC, al líder del movimiento democrático popular,
Este requerimiento tuvo como resultado esta sentencia en que el Gobierno Militar gano
declarando inconstitucionalidad al líder del MDP, de acuerdo al art. 8º a no ejercer
actividad política alguna. Esto produjo que se fortalecieran los movimientos para que se
modificara el art. 8º.
Tan mala fama, tuvo este art. que en 1989 para el plebiscito, hubo un acuerdo de las
coaliciones mencionadas para realizar reformas a la constitución, negociando así la
alianza democrática con el Gobierno Militar.
Esta negociación condujo a un plebiscito realizado el 1989 en el cual se aprobó esta,
norma que implementaba 54 reformas a la constitución, una de ellas consistió en la
derogación del art. 8º, pero parte de la ideas del art. 8 se trasladaron al art. 19 nº 15 de
la Constitución.

Con esta idea se mantiene la protección democrática y se conservan algunos preceptos


en el art. 8º que se mantienen en el 19 nº 15.

En el gobierno de Frei, el art. 8º estaba derogado. Pero los problemas de corrupción,


llevaron a negociar con la Derecha y se intento crear nuevamente un art. que de
importancia recalque el principio de probidad y transparencia.

5.2. Contenido del art. 8º:

- Los funcionarios públicos deben dar estricto cumplimiento al principio de


probidad. Art. 8 inc. 1
- Los actos y resoluciones de los órganos del Estado son públicos. Art. 8º inc. 2
(transparencia).
- De manera de excepción una Ley de Quórum Calificado podrá establecer
reserva o decreto siempre y cuando el fundamento lesionan:
-
i. El debido cumplimiento de las funciones de dicho órgano.
ii. Los derechos de las personas.
iii. La seguridad de la nación
iv. Interés nacional.

Bajo el Gobierno de Lagos, entre probidad y Transparencia había una Lógica:

La Transparencia es una Herramienta que ayuda a la probidad. (pero en realidad estos


conceptos no son iguales.

En materia de transparencia se pueden (en su regulación Constitucional) necesariamente


distinguir dos cosas:

1. Por una parte que las cosas deben darse a conocer. De acuerdo con este principio estas
deben ser:
i. Actos.
ii. Resoluciones emanadas del Estado.
iii. Fundamentos (justificación).
iv. Proceso o procedimientos a través del cual se ha llegado a dictar.

2. Las excepciones a la publicidad, estas son:


i. Afecte el cumplimiento de las funciones de dichos órganos.
ii. Que afecte a los derechos de las personas.
iii. Que afecte a la seguridad de la nación.
iv. Y el interés nacional

Pero en el Gobierno de Lagos, el Economista Marcel Claude, Solicito información al Gobierno, en


el cual fue negada. Esta persona a través de la Constitución recurrió ante la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, la cual fue acogida y obligando en su fallo a Chile a que entregara la
información, creándose la ley 20.285 promulgada y publicada el 20 de agosto del 2008.
La ley 20.285 comenzará a regir el 20 de abril del 2009. Esta ley sustituye el énfasis en la
transparencia por el énfasis de publicidad. De una perspectiva más pasiva, pasamos a una de mayor
actividad.

5.3. Publicidad activa y pasiva.

En coherencia a la ley 20.285 se distingue publicidad activa y pasiva:

a. Publicidad activa: Consiste en que cada órgano e institución del estado debe incluir en
una página WEB, cierta información que la propia ley señala:

Ejemplo:
ii. Estructura orgánica de la institución.
iii. Funciones y atribuciones de cada uno de los órganos que constituyen
esa institución.
iv. Procedimientos que debe seguir el ciudadano para acceder a los
servicios que provee la institución.
v. En materia de recurso debe informar:
1. Las remuneraciones que se pagan a todos los funcionarios de
planta, a contrata y a honorarios de esa institución.
2. Las transferencias de dineros que se efectúan a cualquier
tercero.
3. Los contratos suscritos con todos los proveedores de bienes y
servicios o asesorías, sean personas naturales o jurídicas.

b. Transparencia pasiva: consiste en que la institución pública debe entregar toda la


información que le sea requerida con las cuatro excepciones establecidas en la
Constitución, es decir que la institución no está obligada a entregar aquella información
que perjudique el funcionamiento de la institución, que afecten los derechos de terceros,
que perjudique el interés nacional y que no afecte a la seguridad nacional.

c. Consejo para la transparencia: Es un órgano Jurisdiccional y Fiscalizador que no


depende del poder judicial, sino que forma parte de la administración del Estado. Para
darle autonomía ya que es un órgano de administración con capacidad jurisdiccional, se
estableció un grupo directivo para el consejo integrado por 4 personas aprobados con el
2/3 del senado (esto garantiza autonomía), y junto con eso los miembros del Consejo
solo pueden ser removidos de su cargo por decisión del poder judicial.

Las funciones del Consejo para la Transparencia:


• En cuanto Órgano Jurisdiccional, resuelven controversias que se produzcan entre
los particulares y el órgano del Estado.
• En su calidad de órgano fiscalizador el consejo para la transparencia debe velar por
el cumplimiento sobre las normas de transparencia.

Capítulo II: Nacionalidad y Ciudadanía

1. Fuentes de la nacionalidad:

1.1.Introducción: La nacionalidad es el vinculo jurídico que une a une a una persona con
el Estado. El origen de la nacionalidad, se utilizo por los estudiantes de la Edad Media
(universitarios). Ocurrió que en las Universidades Medievales de Europa generalmente
acudían de distintas partes de Europa y cuando los estudiantes llegaban, se encontraban
con una gran variedad de pueblos y se agrupaban por fines que lo hacían sentir afines
con sus grupos, como lengua, cultura, convicciones religiosas etc.

El hecho que se agrupaban, los estudiantes, comienza a ocuparse el concepto de nación


agrupando a los estudiantes, esta referencia sociológica paso a emplearse a ciertos
pueblos que reunían ciertos pasados, cultura, idioma en común.

Es de origen Sociológico y no político.

Las fuentes de la nacionalidad de nuestra Constitución en doctrina las fuentes de la


nacionalidad se clasifican:

Originarias
Naturales

FUENTES

Derivadas
Legales

Originarias o naturales: son aquellas fuentes de la nacionalidad que operan por un


hecho de la naturaleza a la cual el derecho le reconoce efectos jurídicos.
Estas fuentes de la nacionalidad en doctrina son:

1. Ius Solis: La nacionalidad se adquiere, por haber nacido en un


determinado territorio.
2. Ius Sanguinis: La nacionalidad se adquiere por filiación de
modo que se adquiere nacionalidad a través de los padres.

Fuentes Legales o derivadas: son aquellas fuentes en que la nacionalidad se adquiere


por un hecho de la persona al cual el derecho le reconoce un determinado efecto
jurídico.
Se distinguen entre:
1. Carta de nacionalización: consiste en que la nacionalidad se
adquiere por solicitud del interesado.
2. Nacionalización por gracia: El Estado la asigna en virtud de
un cierto merito de una persona. Por la contribución al país.

Con respecto a la regulación Constitucional, nuestra constitución a tenido dos etapas en


materia de regulación de las fuentes:
1º etapa: que en 1980 al año 2005 se distinguen 5 situaciones por las cuales se podría
adquirir la nacionalidad.
2º etapa: actualmente vigente se inicia con la profunda reforma de la constitución del año
2005.

Art. 10 de la Constitución:

1º IUS SOLIS: El elemento es el territorio, La excepción extranjeros que se encuentren en


Chile en servicio de su Gobierno.
Hijos de Transeúntes (turistas).

2º Opera el IUS SANGUINIS: La filiación consiste en: Ser Hijo de.

En la regulación de la Constitución sin la modificación del 2005, se regulaban 5 numerales


en los cuales se establecían quienes eran chilenos, el nº 2º y 3º de la redacción original
fueron substituidos por el actual número 2º de la constitución y este numeral 2º y 3º de la
redacción original de la Constitución del 1980.

El Nº 2 disponía que; eran chilenos los hijos de padre o madre chilenos en actual servicio de
la república que nacieran en el extranjero.

El Nº 3 decía que eran chilenos los hijos de padre o madre chilenos nacidos en el extranjero
por el solo hecho de avecindarse en Chile por más de un año.

Con la reforma del 2005 fue sustancial o el gran aporte en materia de nacionalidad y se
pone fin a las persona que son hijos de chilenos y que se consideraban apátridas. Si el país
no tenía el derecho de IUS SOLIS la persona se consideraba apátrida.

El derecho fundamental a la nacionalidad, tenemos 2 derechos, el 1º es el derecho adquirir


la nacionalidad. Y el otro derecho que es el derecho a conservar la nacionalidad que
corresponde a todos y no se puede quitar.

Actividad. Leer art. 10 de la Constitución


1. Precise que fuente de la nacionalidad (en doctrina) se expresa en cada numeral del
art. 10.
10 nº 1: Ius Solis (fuente natural) Reconoce la Existencia.
10 nº 2: Ius Sanguinis (fuente natural) Reconoce la Existencia.
10 nº 3: Carta de Nacionalidad (fuente legal) Constituye.
10 nº 4: Por Gracia (fuente legal) Constituye.

2. Explicar cada fuente con regla y excepción, si procede.


10 nº 1: los nacidos en territorio chileno, excepción, hijos de extranjeros que se
encuentran en Chile, en servicio de su Gobierno y de los transeúntes.
10 nº 2: hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorios chilenos. La excepción
será el requisito en que alguno de sus ascendientes en línea recta de primer o segundo
grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecidos en el 1º, 2º y
3º.
10 nº 3: fuente legal se adquiere la nacionalidad de acuerdo a la ley.
10n 4: fuente legal se adquiere la nacionalidad de acuerdo a la ley. El congreso.

Con respecto a los transeúntes, si una persona tiene un contrato en Chile, se radica
y deja de ser transeúnte, porque empieza a sustentarse por si mismo en aquel país
por lo que pierde ese derecho de ser transeúnte.

2. La ciudadanía.

2.1.Requisitos: Se encuentra en el art. 13 de la Constitución:


• Son los chilenos
• Mayores de 18 años de edad.
• No hayan sido condenados a pena aflictiva.

2.2. Los derechos que confiere la ciudadanía es el derecho a sufragio, postularse a


cargos de elección popular y cualquier otro que la ley confiera, como por ejemplo el
acceder a ciertos cargos públicos, de no elección popular y junto a eso también
acceder a territorios en zonas fronterizas.

¿En qué casos se puede perder o suspender el derecho a sufragio?

Cuando se pierde
• Aquella persona que haya sido condenada a pena aflictiva.
• Cuando se pierde la nacionalidad.
(se dice que se pierde la nacionalidad cuando la persona es acusada por el fiscal. Es ahí cuando se
suspende al ciudadano)
Se suspende:
• Por interdicción en caso de demencia.
• La condena por parte del TC en caso de infracciones del art. 19 nº 20
inc. 7.
• Otra causal para que se suspenda la nacionalidad, son los delitos que
han sido condenados por narcotráfico.

Art. 16. El derecho de sufragio se suspende:

1. Por interdicción en caso de demencia;


2. Por hallarse la persona procesada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley
califique como conducta terrorista, y
3. Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso séptimo del
artículo 19 de esta Constitución. Los que por esta causa se hallaren privados del ejercicio del
derecho de sufragio lo recuperará al término de cinco años, contado desde la declaración del
Tribunal. Esta suspensión no producirá otro efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
séptimo del número 15 del artículo 19.

Art. 17. La calidad de ciudadano se pierde:


1. Por pérdida de la nacionalidad chilena;
2. Por condena de pena aflictiva, y
3. Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista.

Los que hubieren perdido la ciudadanía por la causal señalada en el número 2 podrán solicitar su
rehabilitación al Senado, una vez extinguida su responsabilidad penal. Los que hubieren perdido la
ciudadanía por la causal prevista en el número 3 sólo podrán ser rehabilitados en virtud de una ley
de quórum calificado, una vez cumplida la condena.

2.3. Características del Derecho a Sufragio: (como manifestación de concurrencia).

• Personal.
• Igualitario
• Secreto
• Obligatorio,

Con respecto a su carácter obligatorio la constitución establece que el derecho a sufragio es


obligatorio y debería ser incluso para los chilenos que viven en el extranjero. El problema
es como lo hacen.

Es constitucionalmente admisible la inscripción voluntaria y el sufragio voluntario.

2.4. Sistema electoral: Es necesario considerar que el art. 18 de la constitución, se limita


a confiar en el legislador la regulación de esta materia, ahora, bien, para explicar
cómo es el sistema electoral chileno es necesario hacer algunas referencias
doctrinarias.
Desde el punto de vista doctrinario, los sistemas electorales se configuran a partir
de 4 elementos.

ELEMENTO 1. Electorado (votantes o de cuerpo electoral)


S 2. Procedimiento electoral
DEL 3. La fórmula electoral
SISTEMA 4. Territorio electoral
ELECTORA
L
1. Electorado: Puede utilizarse en sentido amplio o restringido. En sentido amplio alude
a la totalidad de las personas que tienen el derecho a sufragio y en un sentido
restringido, alude al conjunto de personas que efectivamente han sufragado en
una determinada elección.
2. Procedimiento electoral: Es el conjunto de actuaciones a través de las cuales se
prepara una elección (ejemplo; inscripción de candidato, realización de campaña
política, distribución de los materiales para la elección) y se realiza o se ejecuta la
elección (ejemplo, constitución de mesas receptoras de sufragios, sufragios de electores,
custodias de los locales de votación), recuento de votos (apertura de las urnas, firmas de
los votos, conteo de los votos recibidos por cada candidato).
3. La fórmula electoral: Es el conjunto de normas generalmente con algún grado de
evidencia matemática a través del cual se determina quienes son los candidatos que han
resultado elegidos. O el conjunto o número de escaños que se adjudica cada uno de los
grupos políticos que participo en la elección.
4. Territorio electoral: Es la unidad espacial en la que corresponde elegir una
determinada cantidad de escaños.

Escaños son cada uno de los cupos que están en disputa o asientos parlamentarios que
están en disputas en cada territorio electoral.

Distrito: Nombre que recibe en Chile, el territorio electoral en el que se elige una
determinada cantidad de diputados.
Circunscripción: Nombre que recibe en Chile, el territorio electoral en el que se elige
una determinada cantidad de senadores.

2.5. Clases de sistemas electorales: para comprender las clases de sistemas


electorales es necesario considerar fundamentalmente 2 de los 4 elementos recién
señalados, esos elementos son “El territorio electoral” y la “Fórmula electoral”.

a. Territorio electoral: Atendiendo al territorio electoral es posible distinguir


sistemas electorales de territorio único y sistemas electorales de territorio múltiple.
- Los sistemas electorales con territorio único son aquellos en los cuales el
territorio electoral coincide con el territorio del respectivo Estado.
- Los sistemas electorales de territorio múltiple, son aquellos en que los
territorios del Estado han sido dividido en diversos territorios electorales.

La regla general en los sistemas electorales occidentales es este último.

Dentro de los sistemas electorales con territorio electoral múltiple, es posible


realizar las siguientes restricciones dependiendo de la cantidad de escaños asignado
a cada territorio electoral:

i. Sistema uninominal: que es aquel en el cual solo se disputa un escaño por


cada territorio electoral.
ii. Sistema binominal: aquel en el cual se asignan 2 escaños por cada territorio
electoral.
iii. Sistema plurinominal: aquel en el cual se asignan 3 o más escaños por cada
territorio electoral.

b. Fórmula electoral: desde este punto de vista los sistemas electorales pueden
clasificarse en; proporcionales, mayoritarios y de protección de minorías.

i. Proporcionales: son aquellos que intentan atribuir a cada grupo político


(partidos político o coalición) una cantidad de escaños que refleja de la
manera más fiel posible el porcentaje de votos que ha recibido ese grupo
político. Este sistema fue el que rigió en Chile hasta el año 1973.

Ejemplo:
Partido político Concertación Derecha izquierda
% de votos 50% 40% 10%
Nº de Escaños 5 4 1

ii. Sistemas mayoritarios: son aquellos en los que la totalidad de los escaños
se asignan al grupo político que ha obtenido la primera mayoría de los
sufragios. Este es el sistema actualmente prevaleciente en Inglaterra y es
también utilizado en EEUU para definir a los electores que eligieron al
presidente de EEUU.

En Inglaterra existencia de dos partidos en el parlamento, los


Conservadores y los Laborista, pero también existen los liberales pero no
tiene participación política porque los partidos antes mencionados, se
llevan todos los escaños. Lo mismo que en Estados Unidos, que tenemos a
los Demócratas y Republicanos.

iii. Sistema de protección de minorías: consiste en establecer ciertos


mecanismos, que permiten asegurar que los grupos políticos más pequeños
alcancen a lo menos uno de los escaños que se disputan en cada territorio
electoral.

Ventajas de las formulas electorales.

Sistema Proporcional Sistema Mayoritario Protección de Minorías


La cantidad de escaño refleja Hay mayor facilidad para Diversidad política que se
lo que realmente pesa cada legislar y poder tomar respeta en el electorado, sobre
grupo político. decisiones, ya que hay todo con respecto a las
mayores escaños. minorías.

Desventajas de la fórmula electoral.

Sistema Proporcional Sistema Mayoritario Protección de Minorías


La atomización política es una Que no hay participación Atomización política con en el
gran desventaja, no hay política de las minorías. sistema proporcional.
muchas posibilidades con este
sistema de poder gobernar.

Tarea.

Revisar el art. 20 de la Constitución e identificar de qué derecho procede la acción de


protección y de qué derecho no procede la acción de protección.

Procede acción de protección:

1º Dº a la vida y la integridad física y psíquica.


2º igualdad ante la ley
3º inc. 4º nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales.
4º respeto y protección a la vida privada y a la honra (Dº al honor).
5º inviolabilidad del hogar.
6º libertad comercial.
9º inc. Final Dº a elegir el sistema de salud sea Estatal o Privado.
8º Derecho a vivir en un lugar libre de contaminación.
11º Libertad de enseñanza.
12º libertad de emitir opinión y de informar.
13º Dº a reunirse pacíficamente.
15º de asociarse.
16º libertad de trabajo y protección. Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida
salvo que se oponga a la moral.
19º Derecho a sindicarse.
21º derecho a realizar actividades económicas.
22º la no discriminación arbitraria de Estado en materia económica.
23º libertad de adquirir cualquier clase de bienes.
24º derecho de propiedad.
25º Libertad de crear y defender las artes.

No Procede Recurso de protección.

3º:
Inc. 1: Protección de la ley en el ejercicio de sus derechos
Inc. 2: derecho de toda persona a una defensa jurídica.
Inc. 3: la ley otorga los medios para el asesoramiento y defensa jurídica.
Inc. 5: toda sentencia de un órgano debe fundarse en proceso previo
Inc. 6: presunción de inocencia.
Inc. 7: principio de legalidad.
Inc. 8: principio de legalidad.
7º: Derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
10º: Derecho a la educación.
14º: el derecho de presentar peticiones ante a la autoridad.
17º: la admisión a todos las funciones y empleos públicos.
20º: la igual repartición de los tributos en proporción a rentas.
26º
9º inc. 1: Derecho a la protección de la salud.
Inc. 2: protección por parte del estado al acceso a la salud
Inc. 3: coordinación y control de acciones
Inc. 4: deber del Estado de garantizar la ejecución de acciones de salud.

Con respecto al art. 3 inc. 4: hablamos del “Derecho al Juez Natural”, es el único artículo que se
tutela y es el que se encuentra predefinido o definido por la ley para conocer de un caso con
anterioridad a su acaecimiento (procede recurso de protección)

Supremacía Constitucional. Trabajar texto del profesor.

Tarea.

Revisar autoacordado de la corte suprema del 2007 que regula la tramitación de la acción de
protección y luego revisar el auto autoacordado de la corte suprema de 1998 que regula la
tramitación del recurso de protección.