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TEMARIO EFIP 1 Gacioppo Rodrigo 26/04/2011 ABOGACIA

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Derecho Procesal I (TEORIA GENERAL DEL PROCESO)

1. Presupuestos Procesales y Sentenciales: concepto y aplicacin Son presupuestos procesales aquellos que determinan el nacimiento vlido del proceso, su desenvolvimiento y normal culminacin con la sentencia. Son requisitos previos al proceso sin los cuales no puede ser iniciado validamente. Se distinguen de los presupuestos sustanciales porque estos hacen a las pretensiones de las partes. Para demandar no es necesario la existencia de un derecho sustantivo real, basta con la creencia que se tiene ese derecho, por ello, la falta de un presupuesto procesal no afecta el derecho sustancial expuesto en la pretensin. Estos presupuestos deben ser examinados antes de resolverse sobre el fondo dado que la falta de cualquiera de ellos invalida el pronunciamiento. Entre los presupuestos procesales, la doctrina mayoritaria acepta la siguiente clasificacin: a) Competencia del Tribunal: se funda en los lmites territoriales, materiales y funcionales establecidos por la ley para que el juez ejerza su jurisdiccin. La competencia territorial se divide entre jurisdiccin nacional y provincial y dentro de cada una de ellas la competencia encuentra fundamento en la divisin del trabajo, en la especializacin y en la necesidad de que el juzgador se encuentre lo ms cerca posible del lugar de los hechos. Cuando surge un conflicto, lo primero que hay que determinar es si debe intervenirla JUSTICIA FEDERAL (nacional) o la JUSTICIA ORDINARIA (provincial). Luego, se distribuir la competencia sobre las causas en razn de distintos aspectos: as, por ejemplo: en razn del lugar en razn de la materia en razn del grado en razn de la persona en razn del turno, etc.

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b) Capacidad procesal de las partes: es una capacidad de hecho o de obrar y se relaciona con la aptitud para poder realizar eficazmente los actos procesales de parte. Es el requisito en virtud del cual debe mediar una coincidencia entre las personas que efectivamente actan en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita para requerir (actor) y contradecir (demandado) respecto de la materia sobre la cual versa el proceso. En el supuesto de incapacidades como la de los menores, dementes, sordomudos o ausentes, la ley autoriza que concurran a juicio con sus representantes. No debe olvidarse que en la materia rige la mxima por la cual la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin. CAPACIDAD PARA SER PARTES. QUINES la tienen?: las personas, sean fsicas o jurdicas (pblicas o privadas). Esta capacidad coincide con la capacidad de derecho del C.Civil. CAPACIDAD PROCESAL.- A veces, una persona puede ser "parte" en el proceso, pero no puede actuar por s mismo en el proceso, porque le falta "capacidad procesal" (aptitud para actuar por s misino en el proceso). La capacidad procesal coincide con la capacidad de hecho del C.Civil. Ej: un recin nacido, puede ser parte en el proceso, pero no tiene capacidad procesal -no puede actuar por s mismo- y requiere un representante.

c) Observancia de los requisitos de forma: todo planteo debe efectuarse respetando las formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art. 175 y 176 C.P.C.; arts. 315 y 316 C.P.P.).

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Por su parte, son PRESUPUESTOS SENTENCIALES las condiciones que hacen que el juez pueda dictar vlidamente la sentencia. Se requiere la realizacin de un procedimiento previo y completo, por su forma y grado, para lograr el pronunciamiento de la resolucin final. ste tampoco debe encontrarse impedido por la existencia de obstculos a su promocin: as, por ejemplo la existencia de privilegios constitucionales, la omisin de acusacin o de denuncia en delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen del asesor de menores o incapaces cuando ste ha sido impuesto por ley. El trmite debe haberse desarrollado con sujecin a las formas esenciales establecidas en la ley (idioma y documentacin) y hallarse en un estado tal que permita el pronunciamiento de una sentencia vlida por haberse cumplido las etapas que son inevitablemente previas y necesarias (introduccin de las cuestiones, prueba y discusin en el proceso escrito; debate en el proceso oral). Desde otro punto de vista, los presupuestos sentenciales se identifican con las pretensiones sustanciales del actor y el demandado en el proceso civil y del imputado en el proceso penal. Son los requisitos necesarios para que el juez pueda proveer al fondo de la cuestin. Los presupuestos sentenciales en una resolucin favorable al actor son: a) existencia real de la relacin jurdica sustancial pretendida; b) prueba en legal forma de la situacin de hecho relevante que sirvi de causa; c) exigibilidad del derecho que no se encuentra sometido a plazo o condicin suspensiva; d) peticin adecuada al derecho que se tenga, porque puede tenerse el derecho y haberse probado, pero si se ha pedido cosa distinta se obtendr sentencia desfavorable; e) haber enunciado en la demanda los hechos esenciales que sirven de causa jurdica a las pretensiones, ya que su falta ocasiona el fracaso en la sentencia. Aunque se tenga el derecho, el juez debe basar su decisin en tales hechos. Por su parte, constituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado: alegar las excepciones cuando as lo exija le ley y acreditarlas, tambin podra esgrimirse la simple ausencia de alguno de los presupuestos del xito de la demanda.

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Esta posicin vincula los presupuestos sentenciales con la cuestin de fondo, con la calidad e idoneidad para actuar como actor o demandado, con la capacidad de ambos, con el inters sustancial en la obtencin de la sentencia y con la existencia de una peticin presentada en forma clara y concreta que no haya sido impugnada por objeciones como la cosa juzgada o la litis pendencia. En relacin con las sentencias penales, son presupuestos: a) adecuada imputacin en la acusacin fiscal al iniciar el enjuiciamiento; b) prueba diligenciada en legal forma y referida a la existencia de los hechos delictuosos que se investigan; c) que esos hechos sean precisamente los imputados al tiempo de la promocin de la accin; d) que no haya causas de justificacin, inculpabilidad, inimputabilidad o que excluyan la responsabilidad penal. Los presupuestos sentenciales en cualquier materia se dirigen al fondo de la cuestin y obstan al dictado de una sentencia favorable a las pretensiones de los sujetos. Mientras la ausencia de presupuestos procesales impide que el juicio pueda tramitarse vlidamente, los requisitos sentenciales atacan a la pretensin e impiden que las partes obtengan una resolucin favorable a sus pretensiones. Para obtener sentencia favorable es indispensable tener derecho, pero tambin es necesario demostrarlo y probarlo.

Requisitos de la demanda: *Conforme al art. 175 del CPCC: la demanda se deducir por escrito y expresar: 1) Nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante; tipo y nmero de documento de identidad. 2) El nombre y domicilio del demandado. 3) La cosa que se demande designada con exactitud. Si se reclamase el pago de una suma de dinero, deber establecerse el importe pretendido, cuando ello fuese posible, inclusive respeto de aquellas obligaciones cuyo monto depende del prudente arbitrio judicial. 4) Los hechos y el derecho en que se funde la accin. 5) La peticin en trminos claros y precisos.

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*Conforme al art. 330 del CPCCN: la demanda ser deducida por escrito y contendr: 1) El nombre y domicilio del demandante. 2) El nombre y domicilio del demandado. 3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud. 4) Los hechos en que se funde, explicados claramente. 5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias. 6) La peticin en trminos claros y positivos. La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin de defecto legal. La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas. La no concurrencia de los presupuestos procesales obsta al nacimiento del proceso. Por eso, a los efectos de verificar la regularidad de la relacin procesal, las leyes procesales contienen disposiciones autorizando a los jueces a resolverlos de oficio. Tal sucede con lo dispuesto por el artculo 176 del CPCC, que otorga facultades expresas al rgano jurisdiccional para inadmitir la demanda u ordenar que se subsanen los defectos que contenga. Ello configura una potestad judicial de saneamiento que se concede a veces en forma especfica y en otras en forma genrica. Sin perjuicio de lo antes dicho, tambin se reconoce a las partes la posibilidad de denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que el tribunal no lo haya advertido a travs del planteo de las excepciones dilatorias de incompetencia, falta de personalidad o defecto legal en el modo de proponer la demanda. Art. 337 del CPCCN: rechazo in limine: Los jueces podrn rechazar de oficio las demandas que no se ajusten a las reglas establecidas, expresando el defecto que contengan.Si no resultare claramente de ellas que son de su competencia, mandarn que el actor exprese lonecesario a ese respecto.

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**Contenido del proceso:CLARI OLMEDO define como el contenido del proceso: las categoras procesales: A) Atribucin facultativa: es una mera facultad y se grafica en el reconocimiento al actor del poder de accionar en el campo del proceso civil. Es una opcin. B) Atribucin impuesta: es una exigencia legal y se refiere a la obligacin del juez de pronunciarse ante el simple requerimiento de parte. C) Sujecin impuesta: se requiere la actuacin del sujeto por razones de inters pblico (V.g.: el testigo), y existe compulsin. D) Sujecin facultativa: tiene como significado la propia satisfaccin para prevenir un perjuicio futuro, y no est sometida a compulsin.

Principios o reglas que gobiernan el proceso (cap. IV, pg. 128 a 140)
Los principios del proceso son los presupuestos polticos que determinan la existencia funcional de un ordenamiento procesal cualquiera. Debido al diferente predicamento entre uno u otro principio, merece especial atencin individualizar a cada uno de ellos y definir su contenido, de tal modo que de su conformacin surgir cada sistema procesal. La adopcin de un principio y el descarte de otros por parte del legislador, responde a razones de poltica procesal. Cada cdigo procesal puede ser definido en virtud de sus directivas y orientaciones fundamentales, las cuales se concretan en los principios procesales.

Publicidad En virtud de este principio, los actos procesales deben ser pasibles de conocimiento incluso por quienes no participan del proceso como partes, funcionarios o auxiliares. Reconoce su fundamento en la conveniencia de acordar a la opinin pblica un medio para controlar la conducta de magistrados y litigantes, a ms de cumplir una funcin educativa. Establece el art. 68 del C.P.C.: el expediente ser de conocimiento pblico, salvo que la ley disponga lo contrario, o que el tribunal lo decida por razones de seguridad, de moral o en proteccin de alguna de las partes.

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Podrn consultarlo en la oficina las partes o todos los que tuvieran algn inters en la exhibicin. En general la publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso, as en las audiencias, en la discusin de las pruebas, en la motivacin del fallo y en su publicacin. En el proceso penal la publicidad del expediente queda restringida a las partes interesadas y existe un perodo preliminar el cual es secreto, con el fin de resguardar y evitar que por el conocimiento de la investigacin que se est realizando, el imputado u otros interesados puedan entorpecer la investigacin (art. 312 C.P.P.). En cambio, la etapa del debate se asienta en la publicidad plena, sin que esto afecte a que el tribunal restrinja el acceso a la sala por razones de moralidad, seguridad o de orden pblico (ej. juicios con menores imputados o por delitos contra la integridad sexual). En el fuero de familia, el principio de publicidad se presenta en su anttesis, bajo la denominacin del llamado principio de reserva, secreto o confidencialidad, que encuentra sustento en preceptos constitucionales como los vinculados a la proteccin de las acciones privadas de los hombres, a la intimidad que dispensa la Constitucin Provincial y a la tutela privatista consagrada en el art. 1071 C.C.

Oralidad Es uno de los principios que tienden a consolidarse cada vez ms en la mayora de los procedimientos, aunque por regla general pertenece al proceso penal, donde los actos procesales se realizan a viva voz, dejndose algunas constancias escritas, no permitindose el uso de memoriales, salvo excepciones. Beneficia la rapidez y la comunicacin entre el tribunal, las partes y las pruebas ofrecidas.

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Inmediacin Implica la directa, personal y pblica comunicacin del juez con las partes, sus letrados y el material probatorio. Este principio tiene plena vigencia en los procesos orales, mas no tanta en los escritos. En el proceso penal, por ejemplo, el principio de inmediacin aparece ntidamente en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los integrantes del tribunal, del ministerio pblico, imputados y sus defensores y rganos de prueba estn en contacto directo. Existe contacto directo, sin intermediarios, entre las cosas y las personas del proceso y el juez, que debe ser el mismo que luego dicta sentencia. El artculo 41 in fine del Cdigo Penal de la Nacin establece que el juez deber tomar conocimiento directo y DE VISUdel sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso. Tanto en materia penal como en laboral, el inters pblico en la realizacin del derecho impone la inmediacin como una directriz insoslayable.

Autoridad Es un principio que podra definirse como nuevo en la evolucin del derecho procesal. El mismo refleja la incidencia que tiene el juez en el proceso, considerado como poder del Estado poltico. El juez tiene un complejo de poderes-deberes limitados por la ley para administrar justicia y es entendido como director y conductor del proceso con incidencia en la formacin del material de cognicin y en la vigilancia de la conducta de los justiciables. Esta figura de juez director deriva del principio de publicidad del proceso en el que el Estado es tambin un sujeto interesado en su resolucin. No obstante lo expuesto, la mayora de los cdigos procesales civiles del pas an sostienen la figura del juez neutral derivada de una concepcin liberal-individualista. El juez es un mero espectador de la contienda judicial y no interviene en el proceso en forma activa, cuya iniciativa, impulso, conduccin y disposicin es un atributo del justiciable. El juez no acta de oficio sino a peticin de parte (principio de rogacin).

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Bilateralidad o contradiccin Es un principio que encuentra raigambre constitucional en el legtimo derecho de defensa en juicio. La bilateralidad o contradiccin hace alusin a la idea de que toda decisin judicial debe ser tomada previo a que se haya dado igual oportunidad a todas las partes de ser odas. Implica la posibilidad de alegar y probar, aunque no interesa al derecho que la parte efectivamente se pronuncie, basta con que se le haya otorgado una razonable oportunidad de defenderse o de cumplir con la carga procesal de expresarse, de ofrecer, producir y controlar la prueba (art. 210 C.P.C.). Los actos de comunicacin procesal van desde la simple notificacin, hasta el traslado o vista para contestar la demanda. En nuestra legislacin se advierten numerosas disposiciones que imponen la noticia de las partes, como el art. 142 C.P.C.: las providencias y resoluciones judiciales no obligan si no son notificadas con arreglo a la ley y otras normas que prevn sanciones por la violacin del principio (teora de las nulidades procesales -art. 76 a 78-), (recursos de apelacin o casacin por violacin de las formas o solemnidades -arts. 362 y 383, inc. 1-). Tambin existen excepciones a la obligacin de comunicacin, como por ejemplo, las medidas cautelares, que pueden ordenarse sin ser notificadas aunque ello no implica derogacin del principio, sino que tan solo que se difiere el contradictorio por la especial naturaleza del acto.

Formalismo Formas son las exteriorizaciones que deben presentar ciertos actos procesales, tanto del tribunal como de las partes. Son la manera como se exterioriza un determinado acto. Este principio postula que la actividad que se cumple en el proceso debe llevarse a cabo de acuerdo a ciertas condiciones de lugar, tiempo y modo. Tradicionalmente el principio ha presentado dos formulaciones opuestas: el de libertad de formas y el de legalidad. El de libertad de formas postula que el proceso debe desarrollarse sin formas preordenadas o predeterminadas, pudiendo las partes cumplir la actividad segn sea lo ms adecuado para ellas.

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El sistema de legalidad establece que la ley seala rgidamente las condiciones que debe reunir un acto procesal. Las partes no pueden convenir los requisitos y el juez no tiene facultades para arbitrar otras modalidades que las fijadas por la ley. Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se basan en el principio de seguridad jurdica. El apego riguroso al sistema de legalidad degener antiguamente en lo que se denomina formalismo, que eleva la forma en un ritual excesivo y que trata principalmente de frmulas abstractas. En la actualidad, vinculado al tema del juez director, se postula un sistema de adecuacin de las formas, de adaptabilidad y de elasticidad o flexibilidad. El juez cuenta con un margen de discrecionalidad que debe ejercer prudentemente a fin de procurar la seguridad jurdica.

Economa procesal Omar ochoa Este principio comprende dos aspectos fundamentales: la reduccin de gastos y la reduccin de esfuerzos o de actividad. Su adopcin supone procedimientos que no resulten altamente costosos y que no se extiendan excesivamente en el tiempo. La economa de gastos pone su acento en el aspecto financiero del proceso. Ello implica que el costo del juicio no sea un obstculo que impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos y ellos no pueden evitarse, pero s pueden ser postergados atendiendo a ciertas circunstancias o aun, por razones de poltica procesal, resolverse su eximicin por el contenido social de la cuestin que se presenta. Los gastos de un juicio no pueden ser un obstculo para el acceso a la justicia de las personas menos pudientes. Existen dos reglas que colaboran con la economa procesal, ellas son la regla de la eventualidad y la de la concentracin. La eventualidad es un principio derivado de la economa y que se refiere al ejercicio de ciertas facultades de las partes, concretamente, supone la simultaneidad en el ejercicio de una facultad, que puede ser de alegacin o de impugnacin.

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Se aprovecha la oportunidad que la ley acuerda para la acumulacin eventual de las actividades de ataque y de defensa. Por ejemplo, el art. 183 del C.P.C. prev que la oposicin de excepciones dilatorias, deben deducirse simultneamente. La concentracin, por su parte, procura reunir la mayor cantidad posible de actividad procesal en el menor nmero de actos procesales. Importa reducir la cantidad de actos procesales con un criterio de razonabilidad (el proceso oral favorece la concentracin). Apunta a evitar la prolongacin de los procesos en el tiempo (duracin razonable del mismo). Son ejemplos de concentracin los art. 507 y 508 del C.P.C. El primero de ellos establece que la prueba deber ofrecerse con la demanda bajo pena de caducidad. El art. 508 regula la contestacin de la demanda en el juicio abreviado y establece que el demandado deber en el lapso de seis das comparecer, contestar la demanda y, en su caso, oponer excepciones o deducir reconvencin, como as tambin deber ofrecer toda la prueba de que haya de valerse.

Adquisicin procesal Este principio predica que los resultados de la actividad procesal cumplida por las partes en el proceso se incorporan a l de manera que los actos cumplidos benefician o perjudican a cualquiera, pudiendo el juzgador valorarlo independientemente del sujeto que lo haya aportado. Los actos incorporados al proceso son adquiridos por ste, se

despersonalizan y desde entonces, las partes no tienen disposicin libre sobre ellos.

Moralidad El principio de moralidad se encuentra presente y debe regir todas las etapas del proceso. A travs del mismo no se trata de dar contenido jurdico a deberes morales, sino que se busca asumir un imperativo tico en las distintas figuras procesales. Este principio puede conceptualizarse como el conjunto de reglas de conducta, presididas por el imperativo tico, a que deben ajustar su

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comportamiento procesal todos los sujetos procesales (el juez, las partes y dems participantes). Es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber: la lealtad, la probidad y la buena fe procesal. Sin embargo, estas reglas que gobiernan el proceso deben conjugarse con el legtimo derecho de defensa en juicio. Es decir, existen actitudes como la reticencia, la intemperancia, la agresividad, la obstruccin o la ambigedad que hacen a la inmoralidad y poca lealtad, no obstante, el juzgador deber precisar los lmites de estas conductas para no afectar tampoco la inviolabilidad de la defensa en juicio.

En los cdigos de forma no se encuentran previstos estos principios sino que se establecen expresamente las sanciones por los desvos. El art. 45 del C.P.C. de la Nacin impone a la parte o a su letrado una multa, cuando la conducta sea declarada maliciosa o temeraria. En igual sentido se expresa el C.P.C. de la provincia de Crdoba en sus artculos 83 y 84 cuando las partes no acten en el proceso con probidad y buena fe.

3. Reglas del Proceso. Impulsin, Preclusin y Adquisicin El derecho procesal reconoce fundamentos constitucionales, principios jurdicos polticos y sus instituciones fundamentales obedecen a ciertas reglas lgicas que le son propias y exclusivas. Estas reglas se manifiestan como mximas que limitan o condicionan el actuar de los sujetos procesales; por ello, se ha dicho que son las condiciones que conforman tcnica y estructuralmente la actividad de aquellas personas y sujetos procesales. Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar

necesariamente hacia un fin, debe vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad. Esa actividad en el proceso se realiza por el impulso que imparten los sujetos procesales. En tal sentido, cabe sealar que rigen todo el mbito procesal del neprocedatiudex ex officio, esto implica que el inicio del tramite nunca puede ser realizado por iniciativa del juez sino que este debe ser requerido por algn otro sujeto. De tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo realizan las partes a travs de la demanda; igual sucede en el proceso laboral y familiar. En

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tanto, que en el proceso penal el requeriente es el ministerio pblico fiscal sin cuya iniciativa e impulso no puede iniciarse el trmite. La regla del impulso requiere para su mejor entendimiento la distincin entre impulso inicial del tramite e impulso posterior. Como se dijo, el impulso inicial debe ser realizado por un sujeto diferente del juez, el impulso posterior puede estar a cargo de las partes, del ministerio publico, del imputado o por el mismo rgano jurisdiccional. La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por plazos procesales. As, generalmente, de ordinario en el trmite se diferencian etapas y dentro de ellas, a su vez, se presentan diferentes actividades que deban ser promovidas segn sus caractersticas por algn sujeto procesal. Por ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del impulso oficial caracterstico de los procedimientos que involucran alguna razn de orden publico. Este ltimo, el impulso oficial, se manifiesta como el poder-deber del juez para realizar, con independencia de la actuacin de las partes todos los actos procesales que integran la trama hasta la finalizacin del trmite que culmina con el dictado de la sentencia. La actividad procesal se encuentra gobernada por reglas que son derivaciones lgicas de los principios fundamentales del proceso civil. Es as, que el proceso se desenvuelve segn dos reglas contrapuestas, la de preclusin procesal y la de secuencia discrecional. Como reglas intermedias la doctrina sita las conocidas como adaptabilidad y de elasticidad procesal. La regla o principio de la preclusin impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas que se encuentran superadas o que se reproduzcan actos procesales ya cumplidos o que no tuvieron cumplimiento del orden establecido por la ley. Se trata de un regulador del trmite procesal y tiene operatividad tanto para las partes como para el tribunal. Ello significa que ninguno de los sujetos procesales pueden actuar en contradiccin con esta regla, funciona como un obstculo o impedimento a la marcha discrecional del proceso. Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro de los lmites fijados por la ley, pues de lo contrario, un postulado de consuncin procesal despojara de efectos tiles a la actividad realizada fuera del orden establecido.

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Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser cumplida en un momento determinado; de otro modo, la actividad no seria susceptible de producir efectos tiles. Esta regla propende a obtener una definitiva estabilidad jurdica con respecto a las situaciones procesales ya alcanzadas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente de fundamento serio, y la actuacin contradictoria con la ya cumplida (incompatibilidad) expresa o tacita. La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones procesales de nulidad o de inadmisibilidad. Sucede lo primero, cuando el acto procesal se cumple en inobservancia a la preclusin, por ejemplo cuando se formula una liquidacin final del pleito, apartndose de lo establecido en la sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada. En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir un acto procesal, una vez vencido el plazo fijado por la ley para ello caso perentorio fatal- o cuando se hubiere declarado la prdida del derecho a peticin de parte. La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes para la realizacin de la actividad, ya que el sujeto pierde su facultad por extincin o por consumacin de ella. Es que la preclusin consiste en la prdida o extincin de una actividad procesal por haberse alcanzado los lmites impuestos por el legislador para el ejercicio de las facultades procesales de las partes. La preclusin siempre opera en los procesos, independientemente, del tipo procesal de que se trate; sin embargo, en su extensin y efectos, puede acusar diferencias. La regla de la adquisicin procesal establece que el resultado de la actividad realizada durante el tramite se adquiere para el proceso y no puede ser invocada para el beneficio particular de alguna de las partes no teniendo relevancia al respecto quien la ha producido, quien la ha ofrecido, quien la ha aportado o quien la ha alegado. Es que la actividad procesal y el material de conocimiento responde a un fin comn y puede ser aprovechado por cualquier sujeto con independencia de quien la origina. Clemente Daz, seala que la aplicacin de la regla de la adquisicin son numerosas en el proceso y a tal efecto puede indicarse entre las principales: a) la alegacin desfavorable para la propia parte: la alegacin de la parte puede ser adquirida por el juez para fundar una sentencia contra el inters de aquella; b) la pregunta del interrogatorio importa
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confesin del hecho: quiponitfatetur. Cada posicin importara para el ponente el reconocimiento del hecho al que se refiere; c) la declamacin del testigo vale incluso contra su propio proponente; la respuesta del testigo se adquiere para el proceso; d) no es procedente ni admisible el desistimiento de una probanza producida por el hecho que perjudique a su proponente. Por ultimo, cabe sealar, que la regla de la adquisicin tiene mayor trascendencia respecto a la actividad probatoria, sin embargo, su amplitud alcanza tambin a los otros estadios del proceso y por cierto a otras actividades.

Sanciones Procesales. Concepto Se ha caracterizado el acto procesal como toda declaracin de voluntad o de ciencia emanada de cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o la terminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual. Adems, se ha expresado que el proceso judicial es una serie gradual, progresiva y concatenada de estos actos jurdicos procesales. Es por ello que los actos que componen esta serie deben ser realizados en forma regular y legal. Regular, significa sin vicios que puedan invalidarlos y legal, implica que estos actos sean realizados conforme a las previsiones establecidas en la ley procesal. La actividad procesal cumplida sin observar las normas que la regulan puede perjudicar la funcin de tutela de los intereses comprometidos, ello conduce a prevenir la inobservancia, y en su caso, evitar los vicios o defectos irregulares o a eliminarlos si ya se hubieren producido. Cuando un acto procesal no se adecua a las prescripciones legales se esta frente a un acto irregular o viciado. En el mbito procesal, vicio es la discordancia del acto con la norma que lo regula. El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser objetivo o subjetivo. Es objetivo, cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, ya sea en su estructura o en el modo de cumplirlo. Es subjetivo, cuando quien cumple el acto carece de facultades para hacerlo.

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Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones procesales que estn destinadas, justamente, a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular o viciada. Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que ella opere, esa irregularidad debe manifestarse como perjudicial en la vida del proceso, afectando el ejercicio de la defensa, un presupuesto procesal o el equilibrio entre las partes resultante del principio de igualdad y contradictorio. La ineficacia del acto se alcanza mediante una declaracin jurisdiccional que entraa la aplicacin de la sancin procesal que corresponda. Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clari Olmedo como las conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada actividad irregular. En su enfoque preventivo, propenden al orden del proceso; en el represivo, impiden o eliminan los efectos de la actividad irregular, encaminando al proceso por la va valida, conforme a la ley. Su objetivo es, justamente, resguardar la regularidad del trmite procesal. Constituyen un medio para eliminar los defectos a producir o producidos en el proceso por la inobservancia de los actos con las formas legales preestablecidas. La sancin aplicada impedir que el acto viciado produzca efectos, y si ya los ha producido, su fin ser eliminarlos en su totalidad, sin perjuicio de que, como consecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o concomitantes con el acto irregular.

Clasificacin de las sanciones procesales La doctrina distingue como sanciones procesales a la inadmisibilidad y a la nulidad. Ambos tipos de sanciones tienen como objetivo reaccionar ante el vicio invalidatorio de un acto procesal. Sin embargo, funcionan de manera diversa, pues mientras la inadmisibilidad impide que un acto procesal produzca efectos en el proceso o, dicho en otras palabras, que un acto procesal viciado ingrese al proceso y produzca efectos, la nulidad es el remedio judicial tendiente a extirpar los efectos producidos por un acto procesal viciado. Para ello, es necesario que los efectos del acto irregular ya se hubiesen producido dentro del proceso judicial.

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Son sanciones de carcter enteramente objetivas, por cuanto atacan al acto, y sus efectos, con independencia y exclusin del sujeto que los haya producido, sin perjuicio de la posibilidad de que sean sancionados disciplinariamente. Si bien algunos autores incluyen como sanciones procesales a la caducidad y la preclusin, Claria Olmedo, en criterio que se comparte, las excluye, por que no se refieren a los actos procesales (en su significacin objetiva) sino a los poderes de los sujetos. En efecto, la preclusin lejos de ser una sancin procesal, es una regla ordenadora del proceso que impide legalmente cumplir un acto por ser incompatible con una situacin anterior generada por el mismo sujeto que pretende realizarlo. Por su parte, la caducidad tampoco puede ser caracterizada como una sancin procesal sino que se traduce en la perdida de un poder, por no haberlo ejercido oportunamente, vinculado con un termino perentorio.

Inadmisibilidad. Concepto. Efectos La inadmisibilidad es la sancin procesal por la que se imposibilita el ingreso al proceso de un acto procesal por no haberse observado las formas o requisitos exigidos por la ley. En su ms precisa significacin y siguiendo a Claria Olmedo, puede ser definida como la sancin de naturaleza procesal mediante cuya aplicacin se impide ab initio que produzcan efecto en el proceso los actos de parte (o de algunos terceros en actos no requeridos por el tribunal), por habrselos realizado sin observar determinados requisitos de forma o careciendo de la facultad para actuar validamente. La inadmisibilidad como sancin, generalmente no esta prevista en los ordenamientos procesales en forma expresa sino implcita. En efecto, no se advierte sistemticamente alguna en la regulacin legal de esta sancin en la mayora de los ordenamientos procesales, pero aparece latente en varias normas en la que se utilizan expresiones tales como inadmisin, rechazo in limine, denegacin, inadmisibilidad y otros trminos equivalentes. El tribunal aplica este remedio procesal de oficio, esto es, sin necesidad de peticin de parte interesada. Para que sea procedente, el vicio o la irregularidad del acto debe surgir en forma manifiesta u ostensible.

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Adems, la sancin debe ser aplicada antes de que el acto produzca efectos en el proceso, se trata de un rechazo in limine, que solo tiene en cuenta los aspectos formales del acto viciado para evitar que ingrese al proceso, sin que se requiera analizar el contenido sustancial del acto. Como se advierte, funciona de manera preventiva. Aplicada la sancin de inadmisibilidad, el acto afectado no se incorpora jurdicamente al proceso puesto que no produce efectos en el. Se pueden mencionar como ejemplos de este remedio legal, la inadmisin de una demanda defectuosa, cuando no cumple con los recaudos previstos por la ley procesal (art. 176 CPC) o la inadmisibilidad de un recurso cuando hubiera sido interpuesto fuera del plazo, sin las formalidades correspondientes, por quien no tenga derecho, etc. (art. 355 CPC; 455 CPP).

Nulidad. Concepto Si un acto irregular o viciado ha ingresado al proceso, la inadmisibilidad ya no es posible, pues como se ha dicho, este remedio tiene por objeto justamente impedir el ingreso de un acto viciado, es por ello que para hacer cesar los efectos de un acto procesal viciado y admitido por el tribunal, lo necesario ser producir su invalidacin mediante la declaracin de nulidad. La nulidad es la sancin procesal por la que se priva a un acto procesal de sus efectos cuando en su realizacin no se han guardado las formas establecidas por la ley. Palacio la define como la privacin de efectos imputada a los actos del proceso que adolecen de algn vicio en sus elementos esenciales y que, por ello, carecen de aptitud para cumplir el fin a que se hallen destinados. La nulidad como sancin significa hacer desaparecer los efectos

producidos por el acto viciado pero adems, tiene por objeto impedir que siga producindolos, lo que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos aquellos que son consecuencia directa del declarado nulo.

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Se pueden mencionar como actos procesales susceptibles de nulidad, por ejemplo, los verificados ante un rgano judicial incompetente, el auto que admite la produccin de pruebas ofrecidas despus de vencido el trmino probatorio, las notificaciones efectuadas a un domicilio que no era el real del demandado, etc.En opinin coincidente a la de Palacio se estima que si bien en virtud de la trascendencia que revisten las formas dentro del proceso, el concepto de nulidad se vincula generalmente al quebrantamiento de los requisitos formales del acto, no existen razones validas que autoricen a excluir del concepto de nulidad, aquellos vicios que afecten a los requisitos propios de los restantes elementos del acto procesal o alguno de sus presupuestos, como la falta de competencia del tribunal o de capacidad de las partes, vicios del consentimiento cuando ellos fueren invocables, ilicitud del acto, etc. La tendencia moderna en materia procesal reconoce que el simple apartamiento de las formas no genera por si solo la nulidad del acto viciado procesal si en definitiva se cumple con el objetivo de dicho acto, o con su finalidad, ello as puesto que el formalismo en el proceso tiene en estos tiempos un sentido trascendente y no meramente vaco. Es casi unnimente aceptado por otra parte, que todas las nulidades procesales son relativas, pues son susceptibles de convalidarse por el consentimiento expreso o presunto de las partes a quienes perjudica. Para los sostenedores de esta postura no existen en el proceso nulidades absolutas y no altera esta conclusin el hecho de que muchos ordenamientos procesales autoricen a declarar la nulidad aun de oficio (art. 77 CPC; art. 172 CPCN; art. 125 CPC. De Sta Fe, etc). Es necesario distinguir adems entre actos procesales nulos de los denominados actos procesales inexistentes, que suelen caracterizarse como aquellos actos que se hallan desprovistos de los requisitos mnimos indispensables para su configuracin jurdica, como serian, en el mbito procesal, la sentencia dictada por un funcionario ajeno a la magistratura, o pronunciada oralmente, o carente de la parte dispositiva, o provista de un dispositivo imposible o absurdo, etc. Frente a esta categora de actos y el tema en debate, la doctrina no ha sido pacifica. Claria Olmedo por una parte, sostiene que la sancin de nulidad debe obrar tambin como un medio practico para extirpar los actos procesales calificados como inexistentes. Por el contrario, para Palacio la inexistencia, a diferencia de la nulidad, no apunta a la validez del acto sino a su vigencia, o sea a su efectivo acatamiento.

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As, mientras la sentencia afectada de nulidad es susceptible de convalidarse al tener lugar la renuncia de las impugnaciones que caben contra ella, la sentencia inexistente, por ser un no acto carece de toda posibilidad de pasar en autoridad de cosa juzgada y, si fuere necesario, puede ser objeto de impugnacin sin limite temporal alguno, incluso mediante el ejercicio de una simple pretensin declarativa de la inexistencia.

Por ultimo, cabe sealar que la mayor parte de los criterios de la llamada teoria de las nulidades del derecho civil son aplicables a esta rama del derecho (procesal), la que, no obstante, tiene algunos principios propios que se deben mencionar y que se derivan de su funcion y estructura pacifica.

Principios que rigen las nulidades Los actos procesales nulos presentan ciertos presupuestos y caracteres que los distinguen. Siguiendo la opinin de Berizonce, los presupuestos de la nulidad procesal se enuncian a travs de cinco principios, que constituyen condiciones de admisibilidad y procedencia. Ellos son: el principio de especificidad, el de convalidacin, el de trascendencia, el de proteccin y el de conservacin.

A. Principio de especificidad (legalidad) Este principio esta referido a que los jueces no pueden declarar otras nulidades que las pronunciadas expresamente por la ley, con lo que se limita estrictamente las potestades judiciales y se sienta el principio de que no hay nulidad sin perjuicio. Puede enunciarse este principio, tambin denominado de legalidad, diciendo que no hay nulidad sin texto legal expreso. Este principio ha sido proclamado unnimemente por la doctrina y la jurisprudencia y receptado normativamente en los ordenamientos procesales vigentes. El CPC de Crdoba (art. 76) textualmente reza que: solo sern nulos por los actos procesales cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas, bajo pena de nulidad.

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Este es el punto de partida en materia de nulidades: no hay nulidad sin la ley que la declare. Sin embargo, existen importantes atenuaciones a este principio. Se admite que no obstante no encontrndose en la ley sancionada expresamente, cabe declarar la nulidad de un acto cuando se ha violado una formalidad esencial, cuya apreciacin queda librada a los jueces (es lo que se conoce como nulidades implcitas o virtuales).

B. Principio de convalidacin Siguiendo la opinin de Berizonce, y en virtud del carcter excepcional y de interpretacin estricta de las nulidades del procedimiento, se admite que pueden ser saneadas por la concurrencia de la voluntad de las partes manifestada expresa o tcitamente. Sea que se ratifique el acto, sea que transcurra el plazo acordado para impugnarlas, sin que ello hubiere acontecido, a mrito del principio de preclusin. Es que, como advierte Couture, frente a la necesidad de obtener actos procesales validos y no nulos, se halla la necesidad de obtener actos procesales firmes, sobre los cuales pueda consolidarse el proceso. Sin embargo, el principio de convalidacin no juega tratndose de actos inexistentes, ni tampoco cuando se atacan actos afectados por actos inexistentes, ni tampoco cuando se atacan actos afectados por vicios sustanciales (incapacidad, error, dolo, violencia, fraude o simulacin) que se rigen por las normas del Cdigo Civil.

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En el procedimiento civil de Crdoba, el incidente de nulidad debe ser promovido dentro de los cinco das de conocido el acto viciado. Trascurrido dicho plazo, se entender que ha sido consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad (art. 78 CPC). Otros ordenamientos procesales tambin prevn la existencia de este presupuesto que impide que la nulidad sea declarada cuando el acto viciado haya sido consentido expresa o tcitamente por la persona interesada en su declaracin (arts. 107 y 110 ley 7676; art. 35 inc. 2 ley 7987; art. 189 CPP).

C. Principio de trascendencia No hay nulidad sin perjuicio. En efecto, adems de que el vicio formal no hubiera quedado saneado, se requiere que quien lo invoque alegue y demuestre que el vicio le produjo un perjuicio cierto e irreparable, que no puede subsanarse sino con el acogimiento de la sancin de nulidad. En virtud del carcter no formalista del derecho procesal moderno, se ha establecido que para que exista nulidad no basta la sola infraccin a la forma si no produce un agravio a la parte. No es suficiente la mera invocacin genrica de haberse quebrantado las formas del juicio, debe existir un perjuicio concreto y de entidad. No hay nulidad por el solo inters de la ley. Es condicin esencial su existencia, que debe ser concreta y debidamente evidenciada. Tal agravio media cuando se ha afectado la garanta de defensa en juicio. Este principio ha sido tambin adoptado por nuestro ordenamiento procesal civil local, que en el art. 77, dice textualmente La nulidad declarara a peticin de parte, quien al promover el incidente deber expresar el perjuicio sufrido o mencionar las defensas que no ha podido oponer... Por su parte, el art. 109 de la ley 7676 (fuero de familia) contiene una disposicin similar a la enunciada.

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D. Principio de proteccin Adems de lo dicho, es condicin esencial para la declaracin de nulidad, que el vicio emane del rgano jurisdiccional o de la parte contraria. De ah que quien ha dado lugar a la nulidad se puede sostener la invalidez del acto. Consecuencia de ello es que no puede ampararse en la nulidad quien ha concurrido a la celebracin del acto nulo, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se trata de una regla asentada en los principios de lealtad y buena fe procesal y ms aun en el principio general del derecho de aplicacin subsidiaria en cuya virtud, el ordenamiento jurdico no puede proteger la pretensin y conducta contradictorias, ni el comportamiento incoherente. La vigencia del principio esta consagrada en el art. 1049 CC. Este principio tiene consagracin legislativa en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba, cuando expresa que no ser admitido el pedido de nulidad cuando el peticionante de la nulidad, haya dado lugar a esta (art. 78 in fine); en la ley 7676 del fuero de familia, que establece que no proceder la declaracin de nulidad si el peticionante hubiera dado lugar a la nulidad (art. 111 inc. 5). Tambin este principio esta previsto en el ordenamiento procesal penal (art. 187).

E. Principio de conservacin El principio de conservacin tiene lugar en todo el campo del derecho. En su formulacin ms lata indica la conveniencia de preservar la eficacia, la validez de los actos e incluso de las propias instituciones, frente a la posibilidad de su anulacin, lo que llevara a un resultado disvalioso. De este principio, se deducen dos consecuencias importantes: a) El acto procesal es valido, aun siendo irregular o defectuoso, si ha logrado el fin a que estaba destinado. En este sentido el art. 76 CPC expresa que proceder la nulidad de los actos procesalessalvo que no obstante su irregularidad, el acto haya logrado la finalidad a que estaba destinado. De igual manera esta regulado en otros ordenamientos procesales (ej. Art. 35 inc. 3, ley 7987; art. 107 ley 7676; 189 in fine CPP).

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Como ejemplo de ello, se puede decir que no proceder la declaracin de nulidad de una notificacin si el error de trascripcin deslizado no impide al afectado deducir en tiempo oportuno, el recurso que corresponde; Tampoco ser procedente la declaracin de nulidad del acto procesal de comunicacin si la cedula omite la trascripcin de la conminacin a los testigos y no obstante ello, estos concurren a la audiencia el da fijado. b) En caso de duda sobre la configuracin de un vicio procesal o de la existencia de un defecto, debe desestimarse la nulidad y corresponde declarar su invalidez (la nulidad es de interpretacin restringida y estricta). Se trata de un remedio excepcional, ultimo, al que debe recurrirse solamente cuando el vicio no pueda subsanarse sino con el acogimiento de la sancin, pero si hay otro camino debe desestimarse.

Formas de plantear la nulidad Existen distintos medios y procedimientos para solicitar la declaracin de nulidad. La doctrina y la jurisprudencia admiten cuatro formas para alegarla: el incidente, el recurso, la excepcin y, con discrepancias, la accin de nulidad.

1. Incidente de nulidad El incidente de nulidad cuestiona los vicios de procedimientos distintos a los contenidos en una resolucin jurisdiccional. Constituye la nica va adecuada para plantear la nulidad de cualquier acto procesal (distinto de una resolucin judicial) realizado en el curso de la instancia, aun cuando, como consecuencia de ese procedimiento irregular, se haya dictado alguna resolucin judicial (interlocutoria o definitiva). Se lo considera como la va normal en caso de indefensin, esto es, de ausencia de las garantas del debido proceso. As, por ejemplo, en el supuesto de una persona que ha sido mal emplazada (a un domicilio distinto del denunciado) y en el medio del juicio se entera de su existencia, no tiene otro camino que el del incidente para provocar la declaracin de nulidad de todo lo actuado.

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El incidente debe promoverse dentro del plazo de cinco das (art. 78 CPC; art. 110 ley 7676) o seis das (art. 34 ley 7987) de conocido el acto viciado. El Cdigo Procesal Penal establece en el art. 188 la oportunidad para peticionar la nulidad, dependiendo de la etapa procesal en que se encuentre la causa. Transcurrido dicho plazo, y en virtud del principio de convalidacin, se entender que ha sido consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad. La nulidad se declarara a peticin de parte, quien al promoverlo deber expresar el perjuicio sufrido o mencionar las defensas que no ha podido oponer (principio de trascendencia) (arts. 77 CPC; 33 ley 7987; 109 ley 7676; 186 in fine CPP). No podrn pedir la nulidad del acto quienes hayan concurrido a causarla (arts. 187 CPP; 78 inc. 4, CPC; 33 ley 7987).

2. Recurso de nulidad Procede contra resoluciones jurisdiccionales (sentencias, autos,

providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia). Este recurso tiene por objeto la declaracin de la nulidad de las resoluciones viciadas por violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes.

3. Excepcin La excepcin de nulidad es la va normal que utiliza el demandado en el proceso para hacer valer la nulidad dentro de los plazos y por las formas previstas en la legislacin procesal. As, se puede enunciar como ejemplo el planteamiento de una excepcin dilatoria en un procedimiento ordinario. As sucede con la incompetencia del rgano jurisdiccional o la incapacidad de alguna de las partes, que suponen la falta de algn presupuesto procesal y que si bien tienen una denominacin especial, en el fondo significan alegar la existencia de una nulidad en el proceso. Tambin mencionaremos como ejemplo tpico de pedido de nulidad por esta va, la excepcin de defecto legal en el modo de plantear la demanda, que tiene por objeto, justamente, que el juez declare la nulidad de la misma.

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4. Accin de nulidad La accin de nulidad no ha sido admitida unnimemente por la doctrina y la legislacin procesal. En nuestro cdigo ritual en materia civil y comercial, se encuentra receptiva legislativamente en los arts. 395 a 401 CPC, denominndola de manera errnea como recurso de revisin. De igual modo esta regulada esta accin en el procedimiento penal en los arts. 489 a 499 CPP. La ley del fuero de familia 7676 regula tambin como recurso de revisin (arts. 174 a 182) a este modo de declaracin de nulidad siendo que constituye una autentica accin de nulidad. Efectos de las nulidades La nulidad de un acto, cuando fuera declarada, har nulos todos los actos consecutivos que deel dependan. Sin embargo, la nulidad de un acto no importara la de los anteriores o posteriores que sean independientes; ni la de una parte del acto afectara las otras partes que sean independientes de aquel.

La

nulidad

como

sancin

significa

hacer

desaparecer

los

efectos

producidos por el acto viciado pero adems, tiene por efecto impedir que siga producindolos, lo que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos aquellos que son consecuencia directa, del acto declarado nulo, pero no de aquellos que sean independientes de este (art. 76 CPC). As, declarada la nulidad de una declaracin testimonial, la resolucin invalidatoria no alcanza a las restantes diligencias probatorias, aun cuando fueran posteriores.

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DERECHO PROCESAL II (PROCESAL CIVIL )

COMPETENCIA : Es la concreta orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce la funcin jurisdiccional del estado. La idea de un juez nico a quien le debe someter el conocimiento de todos los asuntos que puedan suscitarse entre los particulares resulta una utopa. Esta pensamiento esta ntimamente vinculado con la nocin de jurisdiccin, la que se manifiesta en un poder-deber abstracto atribuido a todos los jueces para entender en todo tipo de asuntos: civiles, penales, laborales, etc. Sin embargo, como esto no resulta posible y da a da se van aumentando los argumentos para su divisin, se ha acuado el concepto de competencia, en base al cual se distribuye en la facultad de juzgar a distintos rganos jurisdiccionales que coexisten en un tiempo y lugar. La competencia es susceptible de ser definida en un doble enfoque: subjetivo y objetivo. El primero, tiene en cuenta el rgano que entender en el caso planteado y en este sentido se ha dicho que es la aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un asunto determinado. La competencia es, por lo tanto, la facultad de cada juez o magistrado de una rama jurisdiccional para ejercer la jurisdiccin en determinados asuntos y dentro de cierto territorio. En sentido objetivo, consiste en la orbita jurdica dentro de la cual el juez administra justicia. En rigor, el criterio objetivo se manifiesta en reglas jurdicas, cuya aplicacin permite distribuir la competencia entre los diversos especfica. Es principio recibido en las compilaciones formales, que toda actividad procesal debe ser cumplida ante un juez munido de aptitudes suficientes para entender en el caso planteado. La competencia del tribunal es un presupuesto procesal o, como la denomina Palacio, un requisito extrnseco de admisibilidad de toda peticin o pretensin extracontenciosa de forma tal que si, en un caso concreto, el rgano ante quien se ha acudido carece de competencia as deber declararlo. Si el juez carece absolutamente de competencia no puede constituirse una relacin jurdico procesal valida por ausencia de un presupuesto procesal. rganos jurisdiccionales coexistentes, asignndoles una

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La regla general en materia de competencia es que toda gestin judicial deber hacerse ante el tribunal competente (art. 1 CPC). Aunque esta regla no est incorporada expresamente en los otros cuerpos legales, es evidente que rige implcitamente para todas las materias, ya que es un axioma inderogable en el tema. La competencia, respondiendo a las reglas constitucionales, presenta caracteres que la distinguen de otros conceptos jurdicos. Ellos son: debe estar prevista legalmente; es de orden pblico; es indelegable y es improrrogable.

Fundamento para el reparto de competencia: El legislador ha distribuido la competencia entre los distintos jueces, teniendo en cuenta criterios ordenadores. La doctrina ha sealado que no todos los jueces tienen la misma competencia; su potestad de juzgar esta limitada por la Constitucin Nacional o por la ley atendiendo a la organizacin propia del sistema federal, a la materia; al territorio; al valor; al grado, etc. Si un juez resulta competente es implcito que tiene jurisdiccin, pero puede tener jurisdiccin y no ser competente para un determinado asunto. Por ello se ha dicho que la competencia es la medida de la jurisdiccin. Las reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tienden fundamentalmente a asegurar la eficiencia de la administracin de justicia. Ellas se fundamentan en consideraciones que atienden al inters general, en tanto que las reglas que fijan la competencia territorial, propenden a facilitar la actuacin procesal de las partes.

Pautas para determinar la Competencia La competencia es inmodificable en el sentido de que una vez establecidazo puede variar durante el transcurso del juicio. As, la competencia es determinada por la situacin fctica y jurdica existente al momento de la iniciacin del proceso y ella es la que determina y la fija para todo el procedimiento aun cuando dichas condiciones por circunstancias posteriores variaran. De este modo se fija prima facie la jurisdiccin de

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ese tribunal, y en caso de que ella no resulte objetada, se consagra el principio de la perpetuatioiurisdictionis. El principio de la perpetuatioiurisdictionis significa que la situacin de hecho existente al momento de admitirse la demanda es la que determina la competencia para todo el curso del proceso, sin que la variacin de circunstancias fcticas o jurdicas posteriores puedan afectarla. As, por ejemplo, las partes podrn variar el domicilio durante el tramite del proceso pero la competencia ha quedado fijada por el que tenan al momento de entablarse la demanda; igual, sucede, tambin, cuando la competencia por razn del territorio se ha fijado teniendo en cuenta la ubicacin de bienes muebles su traslado a otro lugar no significara un cambio de ella. Cabe sealar, que el legislador ha utilizado pautas diferentes para atribuir competencia segn los casos. As, para distribuir la competencia territorial se ha tenido en cuenta criterios o axiomas, que se presentan en los mandatos normativos con cierta reiteracin. En algunos casos, prevalentemente civiles, se dar preeminencia al lugar en que se encuentre el demandado forumdomicilii; en otros, al lugar en que se ubique la cosa, forumreisitae y, por fin, al sitio para el cumplimiento de las obligaciones forumsolucionis.

Puede decirse a manera de principio general, que los cdigos formales establecen reglas que atribuyen prioridad a uno de los criterios referidos. As, cuando se ejerciten acciones personales por responsabilidad extracontractual, es competente el juez del lugar del hecho o cuando se reclamen alimentos el del domicilio del beneficiario (art. 6 incs. 5 y 6 CPC). En otros casos, se disea un sistema de fueros electivos por lo que la ley otorga dos o mas alternativas entre las que podr elegir quien va a entablar la demanda. Por ejemplo, cuando se ejerciten acciones personales derivadas de un contrato, la demanda podar entablarse en el lugar convenido para su cumplimiento de la obligacin o a la falta de este el del lugar de su celebracin; cuando se ejerciten acciones personales y sean varios los demandados y se trata de obligaciones solidarias, divisibles o mancomunadas, y no estuviere convenido el lugar del cumplimiento de la obligacin, el actor podr elegir el del domicilio de cualquiera de aquellos (art. 6 inc. 7 CPC). Otro ejemplo esta dado por el art. 227 CC, que establece como juez competente para entender en el juicio de divorcio, el del ultimo domicilio conyugal o el del domicilio del demandado. Como se
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ve, el demandante tiene opcin de presentar su demanda ante jueces de distintos lugares. Cabe sealar, que es una constante de los cdigos el postulado que expresa actor sequiturforumrei, (domicilio del demandado). Esto quiere decir que esta pauta es utilizada habitualmente en las leyes formales para determinar la competencia como principal o como alternativa. El Cdigo Procesal Civil en el art. 6 regula las variables para la determinacin de la competencia y distingue entre las acciones reales y personales, es decir, tiene en cuenta la naturaleza de las pretensiones contenidas en la demanda. En tal sentido, si el proceso versa sobre una pretensin de naturaleza real, la pauta elegida es la del lugar de ubicacin del bien (art. 6 incs. 1, 2 y 3 CPC) y, si se trata de acciones personales el criterio varia y se establecen alternativamente: lugar de celebracin del contrato, lugar de su cumplimiento, lugar del domicilio del demandado, lugar en que la obligacin debe ser cumplida, etc. Otra pauta, para discernir la competencia, se manifiesta en el denominado personal. En este sentido se tiene en cuenta calidades especiales de las personas involucradas en el conflicto tales como, el lugar de nacimiento (extranjera), cargos pblicos que ostentan ciertos individuos o por tratarse de sujetos jurdicos, v.gr., diplomticos y funcionarios. Este criterio tiene vigencia exclusivamente en el orden federal.

Reparto 1. especializacin y naturaleza de las causas: sera imposible para un juez comprender el conocimiento exhaustivo de todas las ramas del derecho y resolver con celeridad y justicia. Para determinar la competencia habr que estarse a los hechos expuestos por el actor en la demanda y el derecho que se invoca como fundamento de la accin. 2. territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal atienda los conflictos suscitados en un extenso territorio o densamente poblado, este criterio a su vez facilita el ejercicio del derecho de defensa.

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3. funcional: este criterio se funda en la conveniencia de la diversificacin del rgano jurisdiccional para el ejercicio de su funcin cognoscitiva y en su caso ejecutiva, el se manifiesta en la existencia de tribunales de merito y tribunales de alzada y se trata de la competencia en razn de grado, criterio que permite el control de las resoluciones judiciales por otros tribunales de mayor jerarqua. 4. turno: dentro de un tribunal de igual grado y circunscripcin existe otra divisin del trabajo en virtud del cual se divide entre ellos las nuevas causas: recepcin por un tiempo, generalmente en das, como en el caso de Crdoba; o por nmero de nuevas causas. 5. improrrogabilidad: se clasifica la competencia en improrrogable (absoluta) o en prorrogable (relativa), la prorroga se entiende como la facultad otorgada a las partes para llevar el asunto litigioso de comn acuerdo ante un juez distinto. Posibilidad esta que esta supeditada a que en el caso concreto no prime el inters pblico, la prorroga puede ser tcita o expresa, la primera es cuando por ejemplo el actor interpone demanda ante otro juez y el demandado no se opone.

Competencia provincial y federal: En virtud de nuestro rgimen federal, la argentina se caracteriza por la coexistencia de dos orbitas jurdicas, las de las provincias y de la nacin. El poder judicial provincial se encarga de todas las cuestiones relacionadas con el derecho comn, ocurridas dentro de sus respectivos territorios, pero los jueces provinciales no pueden conocer respecto a las materias que expresamente las provincias delegaron a la nacin; el conocimiento de estas materias corresponde de manera exclusiva a la justicia nacional.

Tipos de competencia: Crdoba, cdigo procesal civil y comercial.

Competencia material: en razn de las distintas naturalezas de las causas en Crdoba se han establecido distintos fueros. Estos fueros son 7. Fuero civil y comercial. Fuero de concursos y sociedades. Fuero penal.
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Fuero laboral. Fuero de familia. Fuero contencioso administrativo.

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Superior Tribunal de Justicia. Por razn del fuero, el Superior Tribunal de Justicia puede entender en todas las causas que lleguen a l por va de recurso o por va originaria.

Por va originaria: 1. de las acciones declarativas de inconstitucionalidad de las leyes, decretos, resoluciones, cartas orgnicas, y ordenanzas que estatuyan sobre materia regida por la constitucin provincial y se controviertan en el caso concreto por persona interesada. 2. de las cuestiones de competencia entre poderes pblicos de la provincia y en las que se susciten entre los tribunales inferiores, salvo que estos tengan otro superior comn. 3. de las acciones de responsabilidad civil promovidas contra magistrados y funcionarios del poder judicial, con motivo del ejercicio de sus funciones, sin necesidad de remocin previa. 4. de los conflictos internos de las municipalidades, de una municipalidad con otra, o de estas con autoridades de la provincia.

Por va derivada: (por recurso).

1. En pleno: recursos extraordinarios de inconstitucionalidad.

2. por medio de sus salas: recurso extraordinario que las leyes de procedimiento acuerden.

Competencia territorial: es la porcin de territorio dentro de la cual el juez puede ejercer su jurisdiccin siempre que sea competente por razn de materia.

Competencia territorial en caso de pretensiones reales: Inmuebles: el de su ubicacin, si est en ms de una ubicacin o si son varios los inmuebles con distinta ubicacin, en cualquiera de ellas que coincida con la del domicilio del demandado y si fueran mas de un demandado el de alguno de ellos, si no coincide el domicilio, es a eleccin del actor.
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Muebles: lugar en que se encuentren, en la nacin se da la opcin de que sea el domicilio del demandado. Muebles e inmuebles: rige el del inmueble.

Competencia territorial en caso de pretensiones personales: El principio es que el actor sigue el fuero del demandado.

En caso de domicilio desconocido del demandado, ser competente el tribunal donde se halle o el de su ltima residencia. En el caso de las acciones derivadas de un contrato, prima la autonoma de la voluntad, lugar convenido, tcita o expresamente para el cumplimiento de las obligaciones, si falta este, el del lugar de la celebracin, independientemente que all este o no el demandado. Cuando no se diera el primer supuesto, domicilio de cumplimiento, y fueran varios los demandados y fuera por obligaciones solidarias, indivisibles o mancomunadas, el domicilio de cualquiera de ellos. En caso de ser varios los demandados o uno con el mismo domicilio, puede el actor optar por el del domicilio de aquel.

En el caso de las acciones personales derivadas de la responsabilidad extracontractual: Ser competente el juez del lugar del hecho. Y con opcin si fuera uno o varios con igual domicilio, ante el juez de ste.

En el caso de ausencia con presuncin de fallecimiento: El juez del ltimo domicilio o en su defecto el de su ltima residencia, si no los hubiere tenido en el pas o no fueran ambos conocidos, lo ser el de los bienes abandonados o el del juez que hubiera prevenido si fueran muchos en distintas jurisdicciones.

Competencia por conexin de las pretensiones:

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Existe conexin cuando dos o ms pretensiones tienen en comn alguno de sus elementos objetivos (objeto o causa), para evitar sentencias contradictorias. O tambin, cuando se hallan vinculadas las pretensiones por la naturaleza de las cuestiones involucradas en ellas, los casos de conexin contienen hiptesis de desplazamiento de la competencia. Otra forma de desplazamiento de la competencia se opera en virtud de la regla de la conexidad entre dos o ms asuntos; en este caso, con fundamentos por razones de economa procesal, las leyes formales establecen que sea un mismo juez quien los resuelva. Conexin significa la vinculacin, relacin, enlace o nexo entre dos o ms procedimientos que determina que deben ser decididos por un mismo juez. La causa de desplazamiento de competencia por conexidad esta fundada en razones de inters pblico y de inters privado. La primera, tiende a evitar el dictado de sentencia contradictorias entre asuntos que se relacionan entre si. Por otro lado, se funda en razones de economa procesal ya que se produce un ahorro de costos de esfuerzos, evitando repetir los mismos actos, producir las mismas pruebas y requerir idntica actividad en tribunales diferentes. La conexidad entre juicios se presenta ante la existencia de elementos comunes entre sus pretensiones. Ello puede suceder por coincidencia subjetiva, objetiva o causal. Los cuerpos legales contienen previsiones normativas similares para resolver la competencia por conexidad; as, por ejemplo: ser competente para entender en el juicio conexo el juez que entienda sobre la materia principal. La segunda regla que reatribuye prioridad de conocimiento al juez que previno, es decir, el juez competente para conocer en la primera causa judicial, resulta competente tambin para entender en la subsiguiente. En nuestro ordenamiento procesal civil, las reglas de conexidad estn previstas en el art. 7, elaborando una casustica completa a lo largo de cinco incisos. As, es competente para conocer en los incidentes, tramites auxiliares, preparatorios, cautelares, etc, el juez que intervino en el juicio principal; tambin el que conoci en un juicio es competente para atender en otro sobre el mismo objeto; el que conoci en el primer juicio lo es para entender en los dems, que sean derivados de una misma relacin locativa.

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Las hiptesis de conexidad en materia penal, estan previstas en los arts. 47, 48 y 49 CPP., en donde se regulan los casos, efectos y excepciones a la regla de la conexin. Respecto de los casos se impone la conexidad cuando los delitos hubieran sido cometidos por varias personas reunidas aunque lo fueren en distintos lugares y tiempo, cuando hubiere existido acuerdo entre ellas; si un delito hubiere sido cometido para perpetrar o facilitar la comisin de otros; y, por ultimo, cuando a una persona se le imputaren varios delitos.

Prorroga de la competencia: La competencia es improrrogable con excepcin de la territorial, la que podr ser prorrogada por las partes no pudiendo el tribunal declararse incompetente de oficio. La prorroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en principio resultaba incompetente. Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia, puede ser absoluta o relativa. Puede calificarse, como competencia de carcter absoluto, la por materia o grado. As, por ejemplo, no podra iniciarse un juicio por cumplimiento de contrato ante el juez penal; ni tampoco podra plantearse esta accin ante la Cmara de Apelaciones. En cambio, es relativa, y por lo tanto prorrogable, la competencia establecida para cuestiones de corte netamente patrimonial y en relacin al territorio. As, en el marco de disponibilidad de los particulares acerca de las reglas procesales de competencia, es aceptado que pueden convencionalmente atribuir la territorial a un rgano judicial que legalmente careca de ella. Ello es posible solo en el campo de los derechos disponibles, por lo que el presente desarrollo es valido solamente para el mbito del derecho procesal civil. La prorroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos formas: la expresa y la tacita. Se resuelve en forma expresa, cuando los sujetos exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal determinado exteriorizndola de antemano en forma documentada. Tal sucede, por ejemplo, cuando partes contratantes determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez diferente. En cambio, las prorroga es tacita, si el desplazamiento se opera por actitudes procesales asumidas por las partes en el curso del juicio. Por ejemplo, cuando el actor presenta su demanda
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ante un tribunal diferente al que legalmente la corresponda, y el demandado responde, sin cuestionar la competencia. Como se advierte, en ambos casos, se verifica un supuesto negativo, que no implica el ejercicio de facultades procesales y que deviene de una inferencia legal de la voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.

Si la competencia no fuera prorrogable, y de la exposicin de los hechos de la demanda resultare incompetente el tribunal ante quien se dedujera, ste deber inhibirse de oficio sin ms trmite y a pedido de parte remitir al tribunal competente si resultare provincial, de lo contrario, ordenar su archivo.

Pero una vez que se hubiera dado trmite a la demanda o pedido, no podr el juez declarar su incompetencia de oficio, deber atender la cuestin salvo que el demandado plantee la incompetencia por medio de la excepcin o inhibitoria.

Fuero de atraccin: Se entiende tal, a que sea un mismo juez quien entienda en ciertas cuestiones vinculadas a los bienes que han de ser recaudados, liquidados y transmitidos bajo su direccin. El juez que conoce en un proceso universal. El juez en el juicio Sucesorio, es competente para entender las pretensiones relacionadas con el patrimonio versa dicho proceso. Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las disposiciones que consagran el fuero de atraccin ejercido en los procesos universales, v.gr., sucesiones, concursos y quiebras. En estos casos, se justifica el desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma conjunta y simultanea todas las pretensiones deducidas contra el caudal comn. De esta forma se otorga certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que se encuentran vinculadas. o los derechos sobre que

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En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados universales ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin, concurso o quiebra. Claro esta que ello suceder solamente respecto de todas las pretensiones de contenido econmico deducidas contra el patrimonio del causante, concursado o quebrado; sin embargo, este principio reconoce exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra fuera del conocimiento del juez de la sucesin, la accin personal de filiacin la que deber ser tramitada por ante el juez de Familia por tratarse de un fuero especial. El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, esta contemplado en el art. 3284 CC. Se trata de una norma de neto corte procesal con vigencia nacional, ya que impone al juez de la sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que versen sobre el titulo y bienes del causante y respecto de las acciones personales que esgriman sus acreedores. Por su parte, la doctrina nacional ha sentado que aquel no rige para las pretensiones de carcter real. La vis attrativa que exhibe el fuero de atraccin se sostiene tanto en razones jurdicas como practicas, esto es, que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores y en la conveniencia de que sea un mismo juez el que intervenga en su liquidacin. Tambin esta impuesto por razones que atienden al orden publico ya que en los procesos universales pueden verse afectados intereses de muchos sujetos que casi siempre estn indeterminados; resulta, por lo tanto, improrrogable e irrenunciable y, en consecuencia, debe ser aplicado de oficio por el Tribunal. Cabe sealar, que el efecto del fuero de atraccin, es transitorio, puesto que esta destinado a finalizar en el tiempo, cuando culmina el juicio sucesorio, es decir luego de efectuada la particin judicial (art. 3285 CC); o, en su caso, finiquitada la quiebra o el concurso.

Competencia federal: Es la facultad reconocida a los rganos del poder judicial de la nacin para ejercer sus funciones en los casos, respecto de las personas y en los lugares, especialmente determinados por la constitucin nacional.

Artculos 116 y 117 de la Constitucin Nacional:

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Artculo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero. Artculo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente. El fuero federal deriva de la forma de estado establecida por la Constitucin Nacional argentina.

Caracteres de la competencia federal: 1. limitada. La constitucin nacional establece taxativamente sus lmites, no puede una ley o interpretacin alguna extenderlos a otros casos, ni pueden las partes atribuirle competencia a los jueces federales fuera de los casos constitucionales. 2. privativa: para las causas constitucionalmente asignadas a la justicia federal resultan excluidos los tribunales de la provincia, estos ltimos deben declarar su incompetencia en cualquier estado del proceso, igualmente, si una causa provincial deviene federal, por el contrario, si una causa federal deviene provincial, sigue siendo de competencia federal. 3. improrrogable: la competencia federal en razn de la materia es improrrogable, si lo es en cambio en razn de las personas.

Cuestin de competencia: Existe cuestin de competencia cuando se desconoce a un juez, sea por las partes o por otro juez, la facultad de conocer en determinado proceso. Dichas cuestiones pueden originarse mediante el uso de dos vas procesales:
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a) Declinatoria: el demandado se presenta ante el juez que lo cita y pide un pronunciamiento negativo acerca de su competencia. Es la va exclusiva y excluyente cuando dos jueces ejercen la misma competencia territorial.

b) Inhibitoria: el demandado se presenta ante el juez que cree competente pidindole que as lo declare y que remita un oficio o exhorto inhibitorio al juez que est conociendo en la causa a fin de que se abstenga de continuar conociendo en ella. Es un incidente, que planteado debe resolverse bajo el trmite de juicio ordinario de menor cuanta. Elegida una va no podr en lo sucesivo usarse la otra.

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CIRCUNSCRIPCIONES JUDICIALES.

Poder Judicial de la Provincia de Crdoba: La organizacin territorial del Poder Judicial de la Provincia de Crdoba se establece en la Ley de Mapa Judicial, donde aparece dividido el espacio geofsico de la provincia en "diez circunscripciones judiciales", demarcando as el espacio terrestre donde ejercen su competencia territorial los rganos judiciales. Esta demarcacin no coincide con la distribucin que posee la provincia, la cual se organiza en departamentos, municipios, comunas y pedanas. Dentro de estos lmites fsicos y jurdicos impuestos por la normativa desarrollan su actividad organismos judiciales ajustados a un criterio de especialidad funcional, con arreglo a lo establecido por la Ley Orgnica del Poder Judicial, ejercitando autnomamente su capacidad de actuar en las diferentes materias que conforman el derecho, de acuerdo a lo ordenado por las leyes de procedimiento: lo que jurdicamente se denomina "competencia material". Toda esta actividad se desenvuelve en el marco de la funcin esencial del Poder Judicial, es decir la funcin jurisdiccional. Estas circunscripciones judiciales tienen su lugar de asiento en una de las ciudades que integran la Circunscripcin, coincidente generalmente con los centros de mayor concentracin de poblacin. Adems, se completa el soporte estructural con el emplazamiento de Centros Judiciales que, en nmero de veinticuatro, se sitan estratgicamente en diferentes localidades abarcativas del interior provincial con el objeto de acercar el servicio de justicia a todos los ciudadanos.

FUERO CIVIL Y COMERCIAL. El fuero Civil y Comercial del Poder Judicial de Crdoba, est compuesto por 8 cmaras Civiles en la primera circunscripcin judicial y una Cmara de apelaciones por cada circunscripcin del Interior de la Provincia.

En el orden jerrquico el Fuero Civil y Comercial se integra como autoridad mxima por el Tribunal Superior de Justicia a travs de la Sala y que est compuesta por la Relatora Civil y la Secretara Civil.

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En orden inmediato inferior se encuentran las Cmaras Civiles de Apelacin, en un nmero de ocho en la Primera Circunscripcin Judicial e integradas cada una de ellas por tres vocales. Estos tribunales impuestos por el sistema de la doble instancia imperante, conocen y deciden sobre los recursos ordinarios de apelacin y nulidades deducidas por las partes en contra de lo resuelto por el juez de primera instancia, ejerciendo entonces un control de legalidad de lo decidido por el inferior.

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Aparecen luego los Juzgados de Primera Instancia constituyendo el primer peldao de la estructura judicial, su titular es un magistrado que es quien inicialmente asume el asunto que es presentado por el justiciable, teniendo contacto directo con el objeto del proceso, convocando a las partes, recibiendo las pruebas, dirigiendo el procedimiento y decidiendo sobre las pretensiones hechas valer en juicio. Su funcin es de marcada relevancia para la sociedad. Forman parte asimismo del fuero las Asesoras Civiles.

ORGANIZACIN DEL FUERO CIVIL EN LA SEDE CRDOBA - PRIMERA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL. En la ciudad de Crdoba el nmero de Juzgados Civiles y Comerciales asciende a la cantidad de cincuenta y uno conforme ley 8100 y modificatorias, y Acuerdo Reglamentario N 455 de 1998, y en su estructura interna estn conformados por el Juez, quien en el desempeo de su funcin exige la realizacin de numerosos actos materiales que son desarrollados por el personal que se encuentra bajo sus rdenes directas. Se trata de sus colaboradores inmediatos y que se visualizan en la persona del Secretario, dos Pro Secretarios, asistente de Juez, empleados auxiliares de Secretara con distintas categoras y los pasantes.

La organizacin completa de la vida de un juzgado civil

impone incluir

tambin los llamados "auxiliares de la justicia" que se presentan como ejecutores de las rdenes impartidas por el juez, apareciendo entonces la figura del oficial de justicia prevista en la Ley Orgnica del Poder Judicial N 8435 y modificatoria, que se limita a ejecutar los mandamientos de embargos, secuestros y en general toda otra diligencia ordenada por el tribunal. Cumpliendo ms o menos esta misma funcin aparecen los Jueces de Paz actuando en la rbita de su jurisdiccin. Tambin colaboran los oficiales notificadores y ujieres, cuya misin es la de practicar las notificaciones dentro y fuera del radio de tribunales, conforme la reglamentacin vigente. Asimismo hay otras reparticiones que se encuentran dentro del rea Administrativa y que cumplen tareas de colaboracin con los juzgados como es la Direccin de Servicios Judiciales, de Informtica, etc.
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PROCEDIMIENTO: conjunto de formalidades a que deben sujetarse las partes y el tribunal en la tramitacin del proceso. Es la manifestacin legal y positiva del proceso en cuanto concepto unitario.

Clasificacin de los procedimientos: 1. por la naturaleza del rgano: judiciales o arbitrales. 2. por la naturaleza de la pretensin: universales o singulares. 3. por la existencia de conflicto: contenciosos o actos de jurisdiccin voluntaria. 4. por el tipo de sentencia que persiguen: declarativos, ejecutivos o cautelares; en realidad estos ltimos no son procedimientos sino un incidente dentro de un procedimiento principal. Y por ultimo; procedimientos puramente declarativos. Accin declarativa de certeza (artculo 413). 5. por su estructura: generales o especiales.

MEDIDAS CAUTELARES

Instrumento procesal preventivo para evitar o disminuir, las consecuencias negativas derivadas de la duracin, no deseable,, pero inevitable, del proceso.

Medidas cautelares en particular: Embargo: afectacin de un bien al resultado de un pleito, individualiza un bien y limita las facultades de disposicin y goce, para asegurar la eventual sentencia de condena.

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3 Clases de embargo: Preventivo, ejecutivo y ejecutorio.

Embargo Preventivo: el que se ordena en los procesos declarativos, mientras no se ha dictado sentencia de condena. Requiere contracautela, cuando es solicitado antes de la demanda, puede caducar. Es el que se traba antes de la iniciacin del juicio o durante el trmite del juicio ordinario o abreviado. Se halla autorizado para asegurar el cumplimiento tanto de obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas y determinadas, as como tambin de hacer o de no hacer. Para su despacho, en nuestro sistema legal se requiere solamente el otorgamiento de contracautela. Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre el embargante la carga de entablar demanda en el trmino de 10 das; si as no lo hace deber responder por las costas y daos y perjuicios que hubiere ocasionado. En cuanto a los presupuesto de admisibilidad , no es necesario acreditar prima facie, el derecho para trabar embargo preventivo, porque como dice la norma del 466 C.P.C.C solo basta que el interesado otorgue contracautela o caucin adecuada. Si bien la norma no exige acreditar verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tribunal que es lo que debe el demandado en virtud de lo cual se entabl o se entablara la correspondiente demanda.

Embargo Ejecutivo: se ordena de oficio, no requiere contracautela, no esta afectado a la caducidad, porque siempre supone la promocin de una demanda ejecutiva. Es el que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva y que, como se funda en un ttulo que goza de presuncin de autenticidad, no requiere demostracin de la verosimilitud del derecho y tampoco deber prestarse fianza.

Embargo Ejecutorio: supone el dictado de una sentencia de condena. Es el resultado de la conversin de alguno de los otros dos o el decretado directamente de la sentencia, en cuyo caso no hace falta contracautela. Es el que se traba despus de la sentencia con miras a su ejecucin.

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Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos primeros, estableciendo modalidades del trmite y formas especiales de efectivizacin.

Si el objeto de la medida son bienes muebles, se oficiar al oficial de justicia para que lleven adelante la medida, quien podr usar la fuerza pblica o allanar el domicilio a los fines del cumplimiento de su cometido.

Por lo general se designa como depositario judicial al mismo demandado, adquiriendo desde ese momento la condicin de un simple guardador y conservador de la cosa con diferentes facultades y obligaciones segn sea o no propietario del bien embargado y en esta ltima hiptesis, su obligacin es mantener la cosa en condiciones de seguridad adecuadas a los fines de que no se deteriore, disminuyendo de esta manera la garanta para el acreedor. Instrumentacin del embargo. Es necesario a los fines de la traba del embargo: Individualizar el bien que se pretende embargar. Art. 532 y 536 C.P.C.C. Se debe mencionar expresamente quin es el sujeto autorizado a intervenir en el diligenciamiento de la medida, adems de especificar la designacin del depositario. Debe llevarse la orden de allanamiento y auxilio de la fuerza pblica, segn dictaminan los Art. 534, 537 y 539 C.P.C.C. De recaer la medida sobre bienes inmuebles o muebles registrables, el oficio deber dirigirse a las reparticiones pblicas respectivas y se efectivizar previo informe sobre dominio y gravmenes. En caso de solicitarse sobre crditos bastar una notificacin al tenedor con orden de depsito del monto en una entidad bancaria a la orden del tribunal. Decimos que es una medida mutable. Y por qu? Porque puede sustituirse el depositario, como as tambin ampliarse (por ej, cuando los bienes sean insuficientes o de dudosa realizacin) o reducirse.

Bienes inembargables

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El principio segn el cual los bienes del deudor constituyen la garanta de los acreedores no es absoluto, en razn de la nomina de bienes que tanto las sustanciales como procesales han establecido que son inembargables. podemos mencionar como ejemplo: la inembargabilidad de la vivienda nica, inembargabilidad de los haberes jubilatorios, etc. En forma simultnea el cdigo regula el secuestro, que es la medida cautelar en virtud de la cual se desapodera al demandado de un objeto de su propiedad, o que se encuentra bajo su guarda y la consecuente aprehensin judicial y depsito, con el fin de evitar que ste se pierda o que pueda ser destruido o deteriorado. El fin es asegurar la eficacia del embargo y el eventual resultado de juicio. En cuanto a la medida en si, es ms rigurosa que el embargo y que slo recae sobre bienes muebles o semovientes, que son los nicos factibles de aprenhensin. Esta medida procede cuando el embargo por si solo no garantiza la medida preventiva, ello puede darse por la indebida utilizacin del bien embargado por parte del demandado, si se lo ha constituido como depositario, por el intento de ocultamiento o venta d la cosa

OTRAS MEDIDAS CAUTELARES: Se ha dicho acertadamente, que los derechos, si no van acompaados de un mecanismo procesal para hacerlos vales, poca virtualidad practica despliegan y esta situacin cuestiona el principio de tutela judicial efectiva. Es que su reconocimiento judicial insume algn tiempo y este ser ms o menos extenso atendiendo a circunstancias tales como la complejidad de la causa o la naturaleza de la norma que se pretende actuar. En tal sentido la ley y el juez deben garantizar un equilibrio adecuado para el respeto de los valores seguridad y celeridad. El fundamento de la institucin cautelar esta dirigido tanto a la proteccin del inters privado del solicitante, como al inters publico o general que requiere que los fallos sean cumplidos y reciban efectivo acatamiento. Por ello, y con el fin de ocasionar los menores daos posibles al deudor, generalmente se requiere contracautela. En tal sentido, el tribunal al ordenarlos debe tener en cuenta simultneamente el inters en la seguridad de la medida y el dao que con ello se pueda ocasionar. Por ello es importante el manejo prudente y adecuado por parte de los jueces al conjugar los elementos para su otorgamiento. Podetti seala que un
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ordenamiento desmesurado de la precautoria puede convertirla en una formidable arma de presin para inmovilizar al adversario y forzarlo a transacciones inicuas. Las medidas cautelares se manifiestan como instrumentos idneos ante la necesidad de otorgar una tutela adecuada que puede recaer sobre personas, bienes o elementos probatorios durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin del tramite y el dictado de la sentencia; y en otros casos se pretende asegurar la consecucin de los fines del proceso. En el mbito civil han sido definidas como aquellas que tienden a impedir que el derecho cuya actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la demanda y sentencia. Con mayor amplitud conceptual se ha sealado que son resoluciones jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte o con tramite sumario o de conocimiento limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales o patrimoniales. En primer lugar debe destacarse su caracterstica de judicialidad; en efecto, se trata de resoluciones del rgano jurisdiccional ya que solo este puede ordenarlas, sea de oficio o sea de instancia de parte interesada. Por otra parte, las medidas cautelares generalmente se despachan in audita parte, lo cual significa sin previo or o escuchar al afectado. Como se ve, esta forma de ordenamiento implica un apartamiento de las reglas de comunicacin impuestas por los cdigos formales. Pero se trata de una excepcin que encuentra su fundamento en asegurar la efectividad de la medida. Pinsese, por ejemplo, que ante una orden de embargo sobre bienes si se notifica previamente al demandado, este podra ocultarlos o frustrar de otra manera la medida. Sin embargo, esta forma de diligenciamiento excepcional no viola las reglas del contradictorio, ni vulnera el derecho de defensa del demandado. En efecto, ello es as ya que una vez trabada la precautoria, deben instrumentarse los medios a fin de que sea efectivamente notificada al afectado. En realidad, se produce solamente diferimiento de la noticia (art. 156 CPC). En cuanto al procedimiento, a veces basta con la enunciacin clara y precisa de los hechos, que se formula en escrito de peticin y en otras oportunidades se requiere la realizacin de un trmite breve para efectivizar la medida que tiene por objeto suministrar al juez elementos necesarios al efecto.

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Su objeto, genricamente, consiste en asegurar la eficacia de la sentencia a dictar y los fines del proceso judicial significa un anticipo asegurativo de la garanta jurisdiccional. Las medidas precautorias pueden recaer sobre personas, bienes o elementos probatorios, y en general, encuentran fundamento en el riesgo de verse privado de tales elementos en el momento que resulten necesarios. En tal sentido debe sealarse que las que tienden a asegurar bienes son ms propias del proceso civil y laboral; en tanto que en el mbito penal y familiar se dirigen a la proteccin o aseguramiento de personas sea con un fin estricto de tutela o para garantizar el cumplimiento de los fines del proceso. La mayora de los cdigos coinciden en la forma de regulacin de las medidas cautelares, en el nombre que se les adjudica, en su ubicacin metodologa y en el catalogo de las que deben preverse. Su denominacin de medidas cautelares es aceptada por la doctrina y por la legislacin y tambin que es correcto incluir previo a su anlisis particularizado un capitulo general que contenga disposiciones comunes a todas, sin perjuicio de la regulacin especifica que corresponde para cada una. Su autonoma institucional ya no es discutida y por ello se les reconoce fundamentos, objeto y caracteres propios. Por eso resulta adecuado su tratamiento en un capitulo independiente al de los procesos declarativos o ejecutivos a los cuales sirven y de los cuales son instrumento. Este ha sido el de tratamiento en la nueva ley procesal civil cordobesa, en la que se regula en primer lugar: las disposiciones generales comunes a todas y a continuacin se establece en forma especfica las disposiciones para cada medida en particular. En el proceso penal en cambio, son denominadas como medidas de coercin e implican en general restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del imputado o de terceras personas. Se imponen durante el curso del proceso y tiende a garantizar el logro de sus fines, esto es el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley sustantiva en el caso concreto. Cabe sealar que en el CPP son tratadas en el Titulo VII del Capitulo X bajo la denominacin de Coercin personal, previendo disposiciones de carcter general en el Capitulo I y en el Capitulo II las desarrolla
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discriminando las diferentes hiptesis que se pueden presentar, adems de otras disposiciones que se encuentran diseminadas en diferentes normas a lo largo de su articulado y que generalmente son medidas de carcter complementario. La finalidad de las cautelares en este mbito puede sintetizarse en: 1) evitar que el imputado obstaculice la investigacin de la verdad aprovechando su libertad para borrar las distintas huellas del delito, sobornar o intimar a testigos, o concentrarse con sus cmplices; 2) asegurar la intervencin personal del imputado en proceso penal, y evitar su fuga o ocultacin de su persona que impedira el normal desarrollo del juicio y 3) tambin asegurar el efectivo cumplimiento de la posible condena de prisin o reclusin que se puede imponer. En el procedimiento familiar las cautelares procuran la proteccin de la familia en su integridad. Pueden ser de carcter pecuniario tambin y muy especialmente personales. Ello permite distinguir entre cautelares que resguardan personas y aquellas que protegen bienes. Las primeras tienden a asegurar no solo al individuo, integrante del grupo familiar; sino tambin a la comunidad familiar; en tal sentido tutelan sus relaciones internas y en algunos casos las referidas a terceros (por ejemplo, proteccin de personas, atribucin del hogar, exclusin de uno de los cnyuges, guarda de los hijos, etc). En cuanto a los bienes objeto de tutela, pueden referirse tanto a los que integran el patrimonio familiar como a los de cada integrante del grupo. En el mbito del procedimiento laboral se utilizan las medidas cautelares sobre bienes previstos en el CPC. En tal sentido ese ordenamiento legal es ley supletoria y el art. 84 de la ley 7987 (Cdigo Procesal Laboral) as lo exprese.

Requisitos de admisibilidad La pretensin cautelar para su admisin esta condicionada a la concurrencia de ciertos recaudos. As, formalmente se impone que el escrito de solicitud exprese el derecho que se pretende asegurar; la medida que se pide, la disposicin legal en que se funda y el cumplimiento de los requisitos que correspondan en particular a la medida requerida (art. 456 CPC y art. 195 CPN). Son estas las condiciones de procedencia de las medidas cautelares y, como se advierte, la norma comporta una especificacin de lo que
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genricamente debe expresarse en este tipo de peticiones. Cabe advertir, sin embargo, que el derecho podr no invocarse explcitamente ya que rige el principio de iuranovit curia. Las medidas cautelares, adems, requieren la acreditacin de algunos presupuestos que hacen a la fundabilidad de la pretensin. Tales son: la verosimilitud del derecho (fomusbonisjuris), el peligro en la demora (periculum in mora) y el otorgamiento de contracautela. La verosimilitud del derecho significa la aparente atendibilidad del derecho o la acreditacin de la probabilidad de su existencia. La verosimilitud en este caso debe referirse a la posibilidad de que el derecho exista y no como una realidad efectiva la que solo se alcanzara al concluir el trmite principal. Para su demostracin a veces es suficiente la mera invocacin o alegacin de las circunstancias facticas; en otros casos, es necesario la aportacin de elementos probatorios, lo que puede efectivizarse en el propio escrito de solicitud o a travs de un tramite de naturaleza sumaria. Es decir que en algunas oportunidades basta la enunciacin clara, lgica y coherente del solicitante o por las circunstancias facticas del caso planteado; por ultimo, en otros se torna necesario que adems se aporten elementos probatorios indispensables para formar la conviccin del juez para la admisin de la cautelar. La demostracin de la verisimilitud del derecho, por si sola no alcanza, y quien solicita la proteccin debe acreditar tambin el peligro en la demora. Este ltimo puede concretarse mediante una simple manifestacin ante el tribunal de el estado de peligro en que se encuentra el derecho principal, o de la urgencia esto es la posibilidad de que la actuacin normal del derecho llegara tarde. Es dable advertir entonces que la verisimilitud del derecho y el peligro en la demora constituyen requisitos especficos de fundabilidad de las pretensiones cautelares y tienden a impedir que la tutela jurdica definitiva que el actor aguarda de la sentencia a pronunciarse en el proceso principal puede frustrarse. Esto es, a raz del transcurso del tiempo, los efectos del fallo resulten final resulten prcticamente inoperantes. El tercer requisito es el otorgamiento de la contracautela que se requiere con el fin de garantizar la igualdad entre las partes. Esta se materializa con el otorgamiento de la caucin real, personal o juratoria que garantiza a

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la parte contraria el eventual resarcimiento por los daos y perjuicios que la medida le pudiere ocasionar. Los requisitos de fundabilidad en su funcionamiento general deben ser apreciados en forma armnica por el tribunal. Por tal motivo son objeto de un tratamiento diferenciado segn sea la cautelar que se solicita y tan bien teniendo en cuenta las circunstancias especificas de cada caso. En tal sentido la ley no siempre requiere la concurrencia de los tres requisitos para el despacho de la cautelar sino que a veces basta solo alguna y deben ser analizados de una manera racional; ello depender de la previsin normativa y del buen criterio de apreciacin judicial. As, por ejemplo, cuando se trate de cautelares sobre bienes, mientras mayor sea la atendibilidad en el derecho invocado menor ser el requerimiento de contracautela. Adems, debe destacarse que en ciertas hiptesis la ley exime al peticionante del otorgamiento de contracautela. Ello sucede por ejemplo cuando la accin principal se basa en un titulo ejecutivo judicial o extrajudicial. As, el embargo ejecutivo o ejecutorio pueden ser ordenados sin fianza por la presuncin de eficacia que la ley adjudica al documento base de la accin (art. 469 inc. 1 CPC). La contracautela es exigida casi exclusivamente cuando se trata de medidas cautelares relativas a bienes; as en el embargo preventivo (arts. 459 y 461 CPC) o cuando el demandado solicita embargo sobre bienes del actor (art. 468 CPC). Por otra parte, atendiendo a circunstancias especiales, el sistema legal exime a cierto solicitantes de otorgar contracautela atendiendo a diferentes circunstancias: as, por ejemplo, a las calidades personales del solicitante, v.gr. cuando se trata del Estado Nacional, provincial o municipal o entes oficiales autrquicos casos en los que se presume su solvencia; cuando se trate del socio o comunero(art. 469 CPC); tambin a quien litigue amparado por beneficios de litigar sin gastos o asistido por el asesor letrado (art. 460 CPC). Se ha objetado que en este ltimo caso la eximicin del otorgamiento de contracautela para quien es considerado pobre para litigar colocara en desventaja a la contraparte. Sin embargo, discrepamos con tal opinin. Ello no resulta coherente ya que quien es pobre para litigar tambin es pobre para ofrecer fianza y muy posiblemente no pueda cumplir con este requisito. Sin embargo, frente al caso concreto y ante la evidencia de que quien solicito la medida no puede otorgar contracautela por falta de capacidad econmica, el juez deber ser ms riguroso en el anlisis de los
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otros requisitos de procedencia, a la luz de los elementos fcticos. Deber en consecuencia exigir mayor fehaciencia en la prueba de la urgencia de la medida y de la atendibilidad del derecho (verosimilitud). Los presupuestos o requisitos analizados, se requieren tambin para el despacho de medidas cautelares que se soliciten en los otros mbitos del derecho. En el proceso familiar es mas frecuente que se soliciten medidas precautorias relativas a las personas involucradas en conflicto aunque tan bien puedan requerirse respecto a bienes. Las normas legales madre referidas a ellos estn en la ley sustancial de donde las disposiciones formales resultan solamente regladas (arts. 231, 233, 375, 1295 CC). La probabilidad de existencia del derecho podr acreditarse en forma sumaria o puede resultar prima facie de la simple afirmacin de la parte solicitante. Pinsese, por ejemplo, en la fijacin de elementos probatorios, la existencia del derecho a percibirlos resultara suficientemente acreditada con la documentacin probatoria del vnculo existente entre cnyuges (art. 198 CC) o entre padres e hijos (art. 265 CC). El peligro en la demora cobra relevancia en la materia familiar. El temor del dao inminente configura el inters jurdico que es la razn de ser de la medida pues sin esta el dao temido se transformara en dao sufrido con consecuencias irreparables a la hora de actuacin del derecho. Podetti seala que este peligro requerido implica inters actual en que se adopte la medida aunque el derecho cuya tutela se pretende aun no sea cierto, al depender de una resolucin posterior. La contracautela es requerida en el mbito familiar solo excepcionalmente cuando se trata de medidas cautelares patrimoniales. En el mbito del proceso penal se requieren para el despacho de las denominadas medidas de coercin, los mismos requisitos de fundabilidad aunque su alcance y operatividad funcionan de forma diferente. La verosimilitud del derecho es requerido por el CPP cuando impone la necesidad de un mnimo de pruebas acerca de la sospecha de la existencia de un hecho delictuoso y de la participacin punible del imputado. Debe sealarse en este aspecto que mientras mas grave es la restriccin a la libertad personal que la medida pueda implicar mayor es la entidad probatoria que se requiere. La idea central es que el imputado permanezca libre durante el tramite del juicio cuando se estime que en caso de ser condenado esta ser de
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ejecucin condicional ya que es indudable que la libertad locomotiva es un derecho individual que garantiza la CN y uno de los pilares del rgimen republicano de gobierno. En principio solo puede privarse la libertad a una persona como sancin cumplindose la condicin esencial de juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Estas medidas se muestran con diferenciada intensidad, y generalmente proporcionales a la gravedad del peligro. Para su imposicin se consultan tanto pautas objetivas, vinculadas a la gravedad de la posible pena a imponer y a las modalidades de su ejecucin, como subjetivas relacionadas a la personalidad del imputado. Tambin se justifica la privacin de la libertad, no obstante la concurrencia de las situaciones que objetivamente soslayan tal restriccin (condena condicional, pena leve, etc) cuando existan motivos para temer, por las caractersticas del hecho, conducta precedente o la personalidad del sospechoso, que este intentara entorpecer la investigacin o darse a la fuga. En tales hiptesis no se otorgara la libertad caucionada, ni como exencin de prisin, ni como excarcelacin (art. 319 CPP). La propia ley procesal penal establece en cada caso el diverso grado de exigencia. As, por ejemplo, la aprehensin policial se autoriza solo en casos de flagrancia o cuasiflagrancia, es decir, cuando una persona intente cometer un delito, y es sorprendida en ese momento o inmediatamente despus; o cuando tengan en su poder objetos que hagan presumir vehementemente que acaba de participar de un hecho delictuoso. Estas hiptesis coercitivas especiales se autorizan solo frente al caso de sospechas fundadas de la participacin delictiva, del imputado y se requieren vehementes indicios de culpabilidad o flagrancia. Respecto de la deteccin, la ley expresamente condiciona esta medida de coercin a la existencia de sospechas suficientemente motivadas, sobre la participacin delictiva punible apoyadas en alguna prueba. Por ultimo, para ordenar la prisin preventiva se requiere que previamente se haya dictado auto de procesamiento, es decir, que se verifiquen la concurrencia de elementos de conviccin suficientes para estimar la participacin punible del imputado en el delito que se le atribuye. El peligro en la demora o urgencia generalmente se presume. Ello sucede cuando se advierte riesgo que comprometen la consecucin de los fines del proceso y a tal fin, se prevn medidas coercitivas enderezadas a neutralizarlos.
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DEMANDA Es el acto procesal mediante el cual el justiciable introduce ante el rgano jurisdiccional una pretensin concreta de actividad. Es un acto formal que determina por una parte la pretensin requerida y por la otra el tipo de juicio y la clase de procedimiento a seguir. La demanda es el acto de iniciacin del proceso por excelencia. Al integrarse con la contestacin, ambos actos fijan la plataforma fctica del juicio, la cual determinar los limites de la actividad de los sujetos procesales en las etapas posteriores, sobre esos hechos han de versar, la prueba, la discusin y la sentencia.

Se ha dicho que la demanda es "el acto procesal mediante el cual el justiciable introduce ante el rgano jurisdiccional una pretensin concreta de actividad. Se recepciona en la Mesa General de Entrada del Fuero Civil, lugar donde se practica el sorteo del Juzgado al que se asigna la misma. En este sorteo de causas se mantiene el equilibrio en la cantidad de demandas que ingresan a los distintos Juzgados. Esta es la regla que como excepcin presenta aquellas demandas que son presentadas ante los distintos Juzgados en razn de presentar alguna conexidad con alguna causa que ya tramita en el Tribunal; stas se llaman "asignaciones directas". El derecho y el monto son los unicos requisitos que pueden faltar en una demanda, no son necesarios. Se requerir al promoverte para que los aporte dentro del trmino de 5 das, apercibindosele que de no hacerlo en tiempo, se tendr por no presentada la demanda.

Requisitos de la demanda: dada su trascendencia la ley impone varios recaudos para que la demanda cumpla sus efectos propios. Se distinguen en:

Requisitos extrnsecos: estos son. Que sea por escrito, los requisitos establecidos en el artculo 37 propios de todo escrito judicial. Artculo 37. Escritos. Todo escrito se encabezar con la expresin de su objeto, el nombre de quien lo presenta, su domicilio constituido y la enunciacin precisa de la cartula del expediente. Quien acte por otro expresar,

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adems, por quin lo hace. Y por ultimo agregamos la constitucin de un domicilio procesal.

Requisitos intrnsecos: hacen al contenido de la demanda regulado por el artculo 175. Artculo 175. - Requisitos. La demanda se deducir por escrito y expresar: 1. El nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante; tipo y nmero de documento de identidad. 2. El nombre y domicilio del demandado. 3. La cosa que se demande designada con exactitud. Si se reclamase el pago de una suma de dinero, deber establecerse el importe pretendido, cuando ello fuese posible, inclusive respecto de aquellas obligaciones cuyo monto depende del prudente arbitrio judicial. 4. Los hechos y el derecho en que se funde la accin. 5. La peticin en trminos claros y precisos.

Efectos de la demanda:su simple promocin en cuanto a los efectos sustanciales, interrumpen la prescripcin, crea incapacidad de derecho para que el abogado que la suscribi respecto del objeto litigioso; extingue el derecho a intentar ciertas pretensiones cuyo ejercicio queda descartada por la promocin de las otras: resolucin del contrato, quantisminoris y redhibitoria.

Ya admitida la demanda: produce la incapacidad de derecho para el juez y funcionarios pblicos del tribunal.

Y con su notificacin, eventualmente puede constituir en mora al deudor que no lo estaba.

Efectos procesales de la demanda: con su promocin; abre la instancia, prorroga tcitamente la competencia territorial.
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Con su admisin, impide la declaracin oficiosa de incompetencia. Y con su notificacin, impide o limita la transformacin de la pretensin deducida, Crea el estado de litispendencia y genera una limitacin para desistir: ya que es necesaria la conformidad del demandado.

CONTESTACIN DE LA DEMANDA

Acto procesal mediante el cual el demandado opone a la pretensin del actor la propia pretensin de sentencia declarativa de certeza negativa: desestimacin de la demanda.

Contestacin de la Demanda.

Efectos y Plazos. La contestacin a la demanda es el acto mediante el cual el demandado alega, en el proceso ordinario, aquellas defensas que no deban ser opuestas como de previo y especial pronunciamiento y en los procesos sumario y sumarsimo, toda clase de defensas que intente hacer valer contra la pretensin procesal. Dicho acto reviste importancia por cuanto determina los hechos sobre los cuales deber producirse la prueba, pues la sentencia definitiva solo puede versar sobre las cuestiones planteadas por ambas partes. Con la contestacin de la demanda queda integrada la llamada relacin jurdica procesal. La contestacin produce los siguientes efectos: 1) El demandado que no ha opuesto excepciones previas y que no hace uso de la facultad de recusar sin causa en el escrito de contestacin, no puede ejercer esa facultad con posterioridad; 2) Puede determinar la prrroga de la competencia por razn del territorio y de las personas. En el proceso ordinario, el plazo para la contestacin es de 10 das dicho plazo no es fatal.

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Requisitos y Formas de la Contestacin. En la contestacin a la demanda, el demandado, adems de oponer todas las defensas que no tuvieran carcter previo, deber:

1) Reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos, pudiendo su silencio, sus respuestas evasivas o la negativa general, ser estimadas como reconocimiento (admisin) de la verdad de los hechos, pertinentes y lcitos a que se refieran. La negativa genrica e indeterminada de los hechos expuestos en la demanda no satisface el requisito legal y equivale al silencio que autoriza a estimar la existencia de una admisin de aquellos. Si bien no es necesario que el demandado admita o niegue punto por punto todos los detalles y circunstancias incluidos en la exposicin del demandante, corresponde que se pronuncie en forma clara y explcita con respecto a cada uno de los hechos esenciales sobre los que debe versar el litigio de modo que no cumple la exigencia analizada la simple manifestacin, corrientemente utilizada, de que se deben tener por negados los hechos no reconocidos expresamente. La carga procesal examinada se refiere a los hechos personales del demandado. Con respecto a los hechos de terceros puede limitarse a manifestar ignorancia. Constituyen respuestas evasivas aquellas manifestaciones reticentes o ambiguas del demandado.

2) Reconocer la autenticidad de los documentos acompaados que se le atribuyan y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos cuyas copias se acompaen. En caso de silencio o evasivas, dichos documentos se le tendrn por reconocidos, o recibidos segn el caso, con lo cual esas actitudes dejan de ser una fuente de presuncin judicial, para adquirir el carcter de un reconocimiento ficto. Existe una diferencia entre el silencio o evasivas ante los hechos y esas mismas actitudes frente a los documentos presentados por el actor. En el primer caso queda librado al arbitrio judicial valorar tales actitudes de acuerdo con los elementos de

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conviccin que la causa ofrezca; en el segundo caso el juez debe, sin ms, tener por reconocidos o recibidos los documentos de que se trate.

3) Especificar con claridad los hechos que alegare como fundamento de su defensa y observar los requisitos prescriptos para la demanda, como son la constitucin y denuncia de domicilio, la enunciacin del derecho que se considera aplicable, la peticin, etc.. 4) Agregar la prueba documental que estuviere en su poder y en el caso de no tenerla, individualizarla, indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pblica y persona en cuyo poder se encuentre.

En caso de acompaarse documentos por el demandado, corresponde dar traslado de ellos al actor, debiendo ste reconocer o negar categricamente su autenticidad o recepcin. El silencio o las respuestas evasivas del actor con relacin a los documentos acompaados por el demandado, determinar que se los tenga por reconocidos o recibidos. El traslado de los documentos presentados por el demandado no autoriza al actor a replicar las argumentaciones formuladas en la contestacin, debiendo limitarse a expedirse sobre los documentos agregados, y que la exigencia del traslado es tambin aplicable en los procesos sumarios. Despus de contestada la demanda no se admitirn al demandado sino documentos de fecha posterior, o anterior, bajo juramento o afirmacin de no haber tenido antes conocimiento de ellos.

A raz del traslado a que se refiere la norma, el eventual reconocimiento expreso o ficto de la prueba documental agregada por el actor, exime a este de la necesidad de cumplir la carga consistente en acreditar durante el perodo de prueba la autenticidad o recepcin de los documentos.

Efectos de la Falta de Contestacin. En el supuesto de que el demandado no niegue los hechos expuestos en la demanda, el juez puede estimar su silencio, sus respuestas evasivas o su negativa general como un reconocimiento de la verdad de los hechos (admisin). El silencio del demandado puede ser total o parcial, segn deje de contestar o, contestndola, omita formular una negativa respecto de
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uno o ms hechos contenidos en aquella. Esas situaciones determinarn la extensin del reconocimiento. No siempre la falta de contestacin a la demanda trae aparejada la rebelda del demandado, pues esta situacin no tiene lugar cuando aquel, no obstante comparecer al proceso, se abstiene de contestar la demanda. A diferencia de lo que ocurre con los documentos, el silencio del demandado no obliga al juez a tener por admitidos los hechos invocados por el actor. La ley deja librada tal consecuencia al criterio de aquel, que debe pronunciarse al respecto en oportunidad de dictar sentencia definitiva. Dada la presuncin de verdad de los hechos invocados por el actor, que produce la falta de contestacin a la demanda, es a la contraparte a quien corresponde demostrar lo contrario, aportando los elementos de juicio que sean necesarios para tal fin. Ninguna de esas conclusiones es excluyente de las otras. Que el actor deba producir prueba corroborante; cual sera el alcance que cabe atribuir a esa prueba, o que la contestacin traiga aparejada una inversin de la carga respectiva, son cuestiones que el juez debe resolver en cada caso particular.

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ALLANAMIENTO. El allanamiento es una de las actitudes posibles que el demandado puede asumir frente a la demanda, y consiste en la declaracin en cuya virtud aquel reconoce que es fundada la pretensin interpuesta por el actor. No debe confundirse el allanamiento con la admisin expresa de los hechos. La admisin expresa solo trae aparejada la consecuencia de relevar al actor de la carga probatoria respecto de los hechos admitidos, pero no hace desaparecer la litis, pues esta contina desarrollndose como una cuestin de puro derecho. El allanamiento, en cuanto comporta un reconocimiento de la razn que asiste al actor y, por consiguiente, una conformidad con sus alegaciones jurdicas, no solo releva al actor del onusprobandi sino que produce la extincin de la litis. Con respecto a la oportunidad de su formulacin, el allanamiento no solo puede tener lugar dentro del plazo establecido para la contestacin de la demanda, sino en cualquier estado del proceso anterior a la sentencia definitiva. En lo que concierne a su forma, el allanamiento debe ser categrico y terminante, debiendo utilizar frmulas precisas que no dejen lugar a dudas. Puede ser expreso o tcito, segn que el demandado reconozca manifiestamente la justicia de la pretensin frente a l deducida o adopte una actitud concordante con esa pretensin, cumpliendo por ejemplo la prestacin que el actor reclama. Puede ser total o parcial, segn recaiga sobre todas o algunas de las pretensiones planteadas en la demanda. El mandatario no requiere poder especial para allanarse a la demanda, salvo que el documento habilitante contenga una restriccin expresa sobre el punto.

Efectos del allanamiento: Que el demandado se allane no exime al juez de la obligacin de dictar sentencia sobre el fondo del asunto, pues el allanamiento carece de fuerza decisoria. No obstante el allanamiento el juez est obligado a dictar una sentencia acorde con la peticin formulada en la demanda.

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El juez est habilitado para desestimar el allanamiento y disponer la continuacin del proceso, si el objeto de este se halla sustrado al poder dispositivo de las partes. Sera procedente el rechazo inmediato de la pretensin, y por consiguiente, del allanamiento a sta, si el juez comprobase que la pretensin reclamada es de cumplimiento imposible o contraria a la moral o buenas costumbres, o que se trate de un proceso simulado. En caso de litisconsorcio voluntario, el allanamiento de un litisconsorte autoriza a dictar sentencia respecto de l. Sin perjuicio de que la causa contine con los restantes. Si se trata de litisconsorcio necesario, el allanamiento formulado por uno de ellos carece de eficacia mientras los restantes no adopten la misma actitud, en razn de la indivisibilidad que caracteriza al objeto del proceso, aquel acto solo lleva aparejada la consecuencia de liberar a su autor de las cargas inherentes al desarrollo ulterior del litigio y de eximirlo de la responsabilidad del pago de las costas.

Si de los antecedentes del proceso resultare que el demandado no hubiere dado motivo a la promocin del juicio y se allanare dentro del plazo para contestar la demanda, cumpliendo su obligacin, las costas se impondrn al actor.

RECONVENCIN. Es una contrademanda, es decir una demanda autnoma o pretensin independiente en contra del actor y eventualmente de terceros, que el demandado introduce al proceso al contestar la demanda. En el mismo escrito de contestacin deber el demandado deducir reconvencin, en la forma prescripta para la demanda, si se creyere con derecho a proponerla. No hacindolo entonces, no podr deducirla despus, salvo su derecho para hacer valer su pretensin en otro juicio. La reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la demanda.

Sin perjuicio de las defensas que el demandado puede oponer en el escrito de contestacin de la demanda, la ley acuerda el derecho de deducir
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reconvencin, la cual constituye una pretensin planteada por el demandado frente al actor y que configura un supuesto de acumulacin sucesiva por insercin de pretensiones. En tanto la demanda y la reconvencin deben tramitar en un mismo proceso y resolverse en una sentencia nica, est claro que el fundamento de la institucin reside, por un lado, en razones de economa procesal. Pero si bien solo a tales razones atiende, al menos en lo que atae al proceso ordinario, en la mayora de los ordenamientos vigentes, la reconvencin tambin responde a la necesidad de evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias respecto de pretensiones conexas. La reconvencin es inadmisible en procesos sumarsimos.

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ACTIVIDAD PROBATORIA Es el esfuerzo que realizan todos los sujetos procesales para comprobar la veracidad de los hechos invocados por las partes en los escritos introductorios del pleito: demanda y contestacin.

Concepto de prueba: es la comprobacin judicial por los medios que la ley establece, de la verdad de un hecho controvertido.

MEDIOS DE PRUEBA

Hay que distinguir entre Fuentes de Prueba y Medios de Prueba: Los medios de prueba son la actividad del juez, de las partes y de los terceros, desarrollada dentro del proceso para traer fuentes de prueba de la manera indicada por el ordenamiento procesal (prueba confesional, testimonial, documental, etc.). En los medios de prueba intervienen todos los que actan en el proceso. Los medios de prueba son ilimitados, porque se puede probar de otras maneras a las establecidas por el cdigo, de acuerdo a lo determine el juez o en base a la analoga con otros medios de prueba ya determinados por el Cdigo. Las fuentes de prueba son las personas (los testigos, los absolventes, etc.) o cosas (documentos, etc.) cuyas existencias son anteriores al proceso e independientemente de l, que tienen conocimientos o representan hechos que interesan en el proceso. La relacin entre los medios de prueba y las fuentes de prueba es que los medios salen siempre de las fuentes de prueba. Los medios de Prueba se pueden clasificar en: Directos (cuando son percibidos directamente por el juez. Ej.: reconocimiento judicial de lugares o cosas) o Indirectos (Son los que el juez recibe a travs de terceros. Ej.: Prueba de peritos, de testigos, etc.). Por la forma pueden ser escritos (Ej.: documentos) u orales actuados (ej.: audiencia testimonial). Por la estructura pueden ser personales (Ej.: testigos, confesiones) o materiales (Ej.: documentos). Por la funcin que cumple la prueba pueden ser representativos o histricos (ej.: testigo, porque rememora hechos pasados y percibidos por
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sus sentidos) o no representativos o crticos (ej.: reconocimiento judicial de lugares donde el juez se presenta en el lugar visualiza y luego vuelca lo que vio en un acta).

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PROCEDIMIENTO PROBATORIO. Es el camino que los sujetos procesales deben recorrer para incorporar prueba en el proceso validamente. 1. apertura a prueba (cuando hay hechos controvertidos) de lo contrario se transforma en una cuestin de puro derecho. 2. Ofrecimiento de prueba: anuncio de carcter formal realizado por la parte en el escrito pertinente, donde se solicita al tribunal se provea a un determinado medio de prueba, de donde posiblemente surgirn los datos de conocimientos (elementos). 3. Pronunciamiento del tribunal respecto a la prueba ofrecida. (Provedo de prueba). Ejemplo Por ofrecida la prueba que se expresa. Confesional, testimonial, informativa, pericial. 4.Diligenciamiento previo. Aqu las partes confeccionan las cedulas, las diligencian, presentan informes a las entidades publicas o privadas, brindan a los peritos la documentacin necesaria para que realicen su tarea, concurren a audiencias, etc. 5. incorporacin definitiva. Se presenta el dictamen, se presentan los informes, se realiza el reconocimiento judicial, etc..

VALORACIN DE LA PRUEBA. Se trata de una fase crtica que consiste en el anlisis y apreciacin, razonados en forma metdica, de los elementos de conviccin ya introducidos. Comprende la valoracin realizada en forma consecutiva por las partes en la etapa discusoria, a travs de los alegatos, y del juez en la etapa decisoria, al resolver la causa mediante la sentencia.

OBJETO DE LA PRUEBA es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede ser reconstruido histricamente en el proceso y abarca los hechos pasados, presentes y futuros Por objeto de prueba entendemos aquello sobre lo que puede o debe recaer la prueba, estos es, los hechos que sirven de base a las pretensiones de los sujetos procesales. El objeto de prueba responde a la pregunta que se prueba o que debe probarse en juicio.
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CARGA DE LA PRUEBA En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las partes produzcan la prueba de los hechos, con la finalidad de demostrar la verdad de sus respectivas proposiciones. Carga de la prueba significa entonces, una conducta impuesta a uno o a ambos litigantes para que acrediten la verdad de los hechos por ellos alegados. La carga de la prueba (onus probando) constituye pues, como toda carga procesal, un imperativo del propio inters, una circunstancia de riesgo; quien omite probar, no obstante la regla que pone tal actividad a su cargo, no es pasible de sancin alguna, quedando expuesto a la perspectiva de una sentencia desfavorable. En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en cuanto implica cmo debe resolver cuando no existe la prueba de los hechos sobre los cuales debe basar su decisin. La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga probatoria, determinando las circunstancias que el actor y el demandado deben acreditar, segn las proposiciones formuladas por ellos en el juicio.

Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo sostiene la doctrina, cada parte soportar la carga de la prueba respecto de los hechos a los que atribuye la produccin del efecto jurdico que pretende (Palacio). La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye normas generales que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad probatoria, con excepcin del Art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo: corresponder al demandado la prueba de los hechos en que funde las excepciones. En cambio, el Art. 377 del C.P.C.N. expresa que cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.

FASE DECISORIA Clasificacin de los actos decisorios Los actos de decisin del tribunal conforme el art. 117 del C.P.C.C. son:
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1. Decretos, art. 117 Inc. 1 y 2 2. Autos, art. 117 Inc. 3 3. Sentencia, art. 117 Inc. 4 Seguidamente analizaremos escuetamente cada una de las resoluciones. 1. Los decretos o providencias son resoluciones judiciales de mero trmite que sirven para impulsar el procedimiento. Dichas resoluciones tienden al desarrollo del proceso y permiten su avance hacia el estadio final que es la sentencia. A travs de estas providencias el juez va conduciendo el proceso. El Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba distingue entre decretos de mero trmite (Art. 117 inc. 1) y decretos propiamente dichos, que se dictan sin sustanciacin y tienen por objeto el desarrollo del proceso o la ordenacin de catos de mera ejecucin (Art. 117 inc. 2.) Son ejemplos de providencias simples las que tienen por interpuesta la demanda, las que ordenan la agregacin de un documento, etc. Se trata de resoluciones que el juez puede dictar de oficio o proveyendo a peticiones de las que no corresponde conferir traslado a la otra parte. Para ejemplificar lo conceptualizado se exponen los siguientes modelos de decretos: a. Decretos de mero tramite: Crdoba, 17 de julio de 2008: presntese en forma y se proveer. Crdoba, 20 de agosto de 2008: agrguese la documental como se pide. b. Decretos propiamente dichos: Crdoba, 22 de marzo de 2009: Agrguese la documental acompaada. Por iniciada la ejecucin de sentencia. Ctese y emplcese al ejecutado para que en trmino de tres das oponga excepciones de conformidad con los Arts. 808 y 809 del C.PC.C. bajo apercibimiento del art. 810 del C.PC.C. Notifquese. Trbese el embargo solicitado, a cuyo fin ofciese. Crdoba, 15 de mayo de 2009: Atento lo solicitado y constancias de autos, declrese rebelde al demandado Sr Alberto Quiroga. Notifquese. Aplquese el apercibimiento del art. 523 del C.P.C.C. Tngase por preparada la va ejecutiva en su contra. 2. Los autos. Tambin denominadas sentencias interlocutorias, resultan cuestiones que ponen fin a u incidente o un artculo dentro del proceso.
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Estas resoluciones tienden a desembarazar al proceso, preparndolo para la sentencia definitiva, por ello la resolucin es menester. Resuelven cuestiones controvertidas que requieren sustanciacin y que se ha planteado en el proceso. El auto a diferencia de la sentencia judicial se caracteriza porque se produce sin referirse al proceso en su total tramitacin. Entonces desde el punto de vista intrnseco el auto presenta diferencias con la sentencia definitiva: A. El auto se expide dentro de la tramitacin del proceso; en cambio la sentencia al final. B. El auto resuelve algn aspecto controvertido del proceso, la sentencia pone fin al mismo. En esta categora de resoluciones que estamos analizando, debemos incluir a los autos homologatorios, que tienen por objeto dejar firme una transaccin o un acuerdo celebrado entre las partes. Decimos que se trata de un auto y no una sentencia, porque lo que resuelve es slo un artculo que puede ser distinto del contenido de la plataforma fctica (demanda y contestacin) Los autos deben estar fundados o motivados. AUTO NMERO trescientos seis Crdoba, 17 de octubre de dos mil cinco. Y VISTOS: Los autos caratulados: RINALDI, Gustavo Adolfo c/ Abel Gonzlez y otro- Ejecutivo- (exp. N 4568/369) en los que a fs 89 comparece el Dr. Mariano Hugo Balcarce y solicita se regulen los honorarios profesionales por el trabajo de ejecucin, habida cuenta que esta firme la planilla de fs 82.Y CONSIDERANDO: 1. Que el pedido es procedente de conformidad a lo dispuesto por el art. 79 de la ley 8226. 2. Que en esta instancia debe tomarse como base econmica de regulacin la liquidacin formulada a fs 257, la cual asciende a la suma de Pesos Ocho mil setecientos veinte ($8.720.-), y se encuentra aprobada mediante proveido de fecha 5 de junio de 2005 (fs 84), Por todo lo expuesto y lo dispuesto por los Arts. pertinentes de la ley 8226. RESUELVO: Regular los honorarios profesionales del Dr. Mariano Hugo Balcarce por las tareas realizadas para la ejecucin de sentencia en la

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suma de pesos Setecientos cincuenta y siete ($757.-). Protocolcese, Hgase saber y dese copia. Firma juez La sentencia: concepto, efectos, formalidades e instrumentacin, fundamentacin lgica. (Pgs. 16 a 33, T II) La sentencia es la resolucin jurisdiccional que pone fin al proceso en el cual se dicta y resuelve en definitiva la cuestin litigiosa. Recordemos que la sentencia es el acto eminente del juez, es la mxima expresin del indicio. Se trata de una norma particular, aplicable exclusivamente al caso concreto sometido a juzgamiento. Desde el punto de vista sustancial, sentencia es aquella resolucin jurisdiccional que decide en definitiva sobre el fondo de la cuestin trada al proceso, por lo que para su existencia requerir que aqul se haya tramitado integralmente. Desde este punto de vista, no ser sentencia el sobreseimiento, pues no resuelve la cuestin de fondo (no absuelve ni condena, slo dice que la pretensin ha prescripto, o que el hecho no es delito, o que el imputado no particip en l). Decimos que sentencia es una resolucin jurisdiccional definitiva. Esto quiere decir que con ella se agota la jurisdiccin de conocimiento del juez en ese proceso (no su actividad en el mismo). Es decir, sentencia es decisin que pone fin al proceso en su momento cognoscitivo, despus de su integral tramitacin. En primer lugar, el juez debe empezar por obtener las cuestiones de hecho contenidas en la causa para delimitar el campo dentro del cual han de proyectarse las pruebas efectivas y legtimamente introducidas al proceso (para el juez, lo que no est en el expediente o en el acta, no existe en el mundo). Al mismo tiempo deber ir comparando esas cuestiones con el hecho especfico descripto en las normas jurdicas aplicables. Delimitados los hechos deber fijarlos en el siguiente orden: 1- los que las partes aceptaron como ciertos (no controvertidos); 2- los que no requieren demostracin (hechos evidentes y presunciones iure et de iure); 3presunciones iuris tantum no destruidas por prueba en contrario y hechos controvertidos.

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Fijados los hechos deber iniciar la valoracin de la prueba en busca de la obtencin de certeza respecto de la verdad el acontecimiento sometido a su decisin. Para esta valoracin deber aplicar las reglas de la Lgica, la Psicologa y la experiencia, cuya omisin, en nuestro sistema, est conminada con la nulidad y constituye un vicio in iudicando. La regla que prohbe el non liquen obliga al juez a dictar sentencia cualquier que sea el estado intelectual al que arribe (duda, probabilidad o certeza). Frente a estos grados de conocimiento se alcanzan los siguientes resultados: En caso de certeza negativa, el juez decidir a favor de las pretensiones del actor o de quien opuso la excepcin, en su caso. En caso de certeza negativa, el juez decidir la no aceptacin lisa y llana del hecho afirmado, lo que conduce al rechazo de la pretensin del actor o de quien opuso la excepcin. En caso de duda, el juez hallar un equilibrio entro los elementos negativos y los positivos, lo que significar ausencia de toda prueba e incertidumbre respecto del hecho afirmado. Si esto ocurre se tendr como no probado aqul. En caso de probabilidad, esto es, mayor cantidad de elementos positivos pero que no excluyen por completo a los negativos, habr insuficiencia de prueba para cualquier tipo de proceso, lo que impide acoger de plano la afirmacin, no pudiendo darse por existente el hecho y aunque esta misma probabilidad permiti ordenar durante la sustanciacin del proceso previo a al sentencia, una medida cautelar. En caso de improbabilidad, se estar en la situacin inversa a la anterior, por lo que los hechos cuya existencia se afirma deben ser considerados inexistentes. Formalidades En general, la sentencia debe cumplir dos requisitos bsicos: - Emanar de un rgano jurisdiccional; - Resolver un caso concreto, controvertido y judicial. Concreto en cuanto el juez no hace declaraciones en abstracto; controvertido, en cuanto el conflicto es promovido en juicio. Formalidades extrnsecas:
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1. Debe otorgarse por escrito y en idioma nacional. 2. Se debe mencionar lugar, fecha, tribunal y causa la sentencia como todo acto procesal requiere la expresin de su fecha. Esto comprende la indicacin del lugar geogrfico de emisin, y la atestacin del da, mes y ao expresada con claridad y exactitud en letras y no en nmeros, debiendo corresponder al da en que se firmo la sentencia. La trascendencia de la fecha esta relacionada con los trminos fijados para dictarla y tambin con los que corren a partir de ella pero sobre todo se vincula con la naturaleza del acto procesal documentado. 3. Se la debe enumerar y expedir en doble ejemplar, un ejemplar se agrega al expediente y la otra se agrega a un libro especial llamado protocolo de sentencias del que podr obtenerse testimonio en caso necesario. 4. Debe llevar la firma del juez o jueces en caso de tribunal colegiado Formalidades intrnsecas: Estn relacionadas con las partes de la sentencia a las cuales nos hemos referido. Dentro de cada una de estas partes existen requisitos de forma cuya inobservancia trae aparejada nulidad: Resultandos o vistos: el relato del juez debe efectuarse desde la recepcin de la demanda hasta el llamamiento de autos para sentencia o definitiva. Es fundamental no slo para que la sentencia se baste a s misma sino tambin para que las partes e interesados conozcan lo que ha ocurrido objetivamente en el proceso y comprueben que la decisin guarda relacin con los principios de autosuficiencia y congruencia. Cuando decimos que la sentencia debe bastarse a s misma (principio de autosuficiencia), queremos decir que su sola lectura debe ser suficiente para conocer y entender cules fueron las pretensiones de las partes, incidentes ocurridos, pruebas producidas, alegatos y cmo resolvi el tribunal en consecuencia. El principio de congruencia exige que la parte dispositiva se adecue rigurosamente a los sujetos, objeto y causa que individualizan la pretensin y oposicin, pronuncindose sobre toda la demanda y la reconvencin en su caso y no ms all de los lmites de ella. En el mbito penal, por ej., implica que no puede condenarse a alguien por homicidio, si la acusacin que da base al juicio lo es por un delito de lesiones. Considerandos: una vez hecha la descripcin de la causa y la prueba producida, entra el juzgador a efectuar el anlisis de los elementos de
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prueba con la finalidad de fijar los hechos (las cuestiones fcticas) y el derecho aplicable (cuestiones de derecho). Para fijar los hechos deber seleccionar y valorar los elementos probatorios introducidos por las partes y por las medidas para mejor proveer que haya ordenado. Esta es la parte de fundamentacin o motivacin del fallo, fundada en la sana crtica y exigida por el art. 326 del C.P.C.Cba., que expresamente seala que toda decisin definitiva deber tener fundamentacin lgica y legal, bajo pena de nulidad. Fijados los hechos, el juzgador proceder a elegir en el ordenamiento jurdico positivo la norma aplicable, lo que puede hacer directamente o a travs de un anlisis interpretativo con aplicacin de doctrina y jurisprudencia. En esta parte de la sentencia se impone la aplicacin de las reglas de la sana crtica racional la cual, como lo expresramos en la unidad anterior, incluye los principios lgicos de identidad, tercero excluido, contradiccin y razn suficiente. Amn de ya haber sido desarrollados, volveremos a insistir sobre el ltimo nombrado, por su trascendental importancia. As, el principio de razn suficiente expresa que no puede hallarse ningn hecho verdadero o existente, ni ninguna enunciacin verdadera, sin que haya una razn suficiente para que sea as y no de otro modo. A este principio est adscripta la ley de derivacin por la cual, de las pruebas producidas debe surgir necesariamente una nica conclusin (el antecedente infiere necesariamente al consecuente). Apenas se advierta que, paralelamente a la conclusin arribada, es admisible conjeturalmente otra diversa basada en las mismas pruebas de la causa, se produce la inobservancia del principio de razn suficiente, porque ste exige que el consecuente deba ser se y no otro diverso.

Parte Resolutiva: o fallo propiamente dicho, fijados los hechos y establecido el derecho aplicable, el juez procede a plasmar su conclusin, sin la cual no habra sentencia. En esta parte de la sentencia se individualiza la voluntad de la norma por medio de la voluntad de la ley.

SENTENCIA.

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Es la resolucin judicial que se pronuncia sobre el fondo de las cuestiones planteadas en el proceso y que concluye con su dictado. Se trata de la decisin definitiva de la instancia. Deben ser dictadas en idioma nacional, sin raspaduras ni testaduras, deben ser claras precisas y concretas, de modo que sean claramente comprensibles y no requieran aclaraciones o susciten dudas, y deben decidir conforme lo pedido, con fundamento lgico y legal por imperativo constitucional (artculo 155).

Tanto autos como sentencias deben extenderse en doble ejemplar, agregndose una copia al expediente y la otra se protocoliza en biblioratos respectivos a cargo de la Secretara del Tribunal.

Sentencia El proceso judicial en su consideracin externa y teleolgica es la actividad compleja, progresiva y continua que se realiza mediante actos concatenados entre si, cumplidos por rganos pblicos predispuestos y por particulares que intervienen voluntaria o coactivamente, para la actuacin concreta del derecho sustantivo con respecto a los hechos de la causa. El proceso se cumple a travs de distintas etapas, siendo la primera de ellas, la fase de introduccin de las cuestiones (demanda contestacin). La segunda, es la etapa probatoria, donde las partes despliegan su esfuerzo para incorporar el material convictito que corrobore lo expuesto en sus alegaciones; la tercera, es la discusoria en donde el actor y demandado efectan la valoracin de los elementos de conviccin introducidos; y la ultima, es la etapa decisoria en la que el tribunal emite el acto jurisdiccional denominado sentencia. La sentencia es dictada como acto culminatorio del proceso, pero ello no importa desconocer que el tribunal dicte otras resoluciones judiciales con anterioridad a la sentencia. En efecto, desde la primera etapa se pueden suscitar controversias acerca de si debe o no cumplirse un determinado acto y, en tal caso, esta debe decidirse por el tribunal. De all entonces, la actividad decisoria del rgano jurisdiccional puede tener lugar en cualquier etapa del proceso, respecto a aspectos que no se refieran al fondo de la cuestin, y tal actividad se cumple mediante el dictado de decretos y autos.

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Formalidades La sentencia en cuanto acto procesal conclusivo que se materializa en un instrumento publico, debe respetar las formas establecidas por la ley, a fin de dar al justiciable seguridad jurdica. Tales formalidades pueden reunirse en dos grupos, segn sean extrnsecas e intrnsecas.

Extrnsecas Estas formalidades regulan, como, donde y cuando debe realizar el juez el acto sentencial, quedando en algunos supuestos su validez sujeta al cumplimiento irrestricto de estas. En otras palabras, la verificacin de dichos recaudos condiciona la eficacia del acto. Las formalidades extrnsecas que debe cumplir la sentencia son las siguientes: Fecha: la sentencia debe ser dictada consignando la fecha, es decir, da, mes y ao, expresada en letras y no en nmeros (art. 163 CPN). Debe ser completa, clara y exacta. Debe corresponderse con el da en que se firmo la sentencia. Esta forma es til a los fines de precisar si ha sido pronunciada en da y hora hbil conforme lo establecen los arts. 42 CPC, art. 64, ley 7987 y art. 34 inc. 3 CPN. Idioma: la redaccin de la sentencia debe ser realizada en idioma nacional, conforme lo establece el art. 115 CON y el art. 999 CC. Este requisito no esta previsto en el CPC, pese a ello, su observancia en nuestra provincia se impone atento a que la sentencia es un instrumento pblico. Escritura: la sentencia debe dictarse en doble ejemplar incorporndose uno al protocolo del tribunal y el otro al expediente. Firma: el juez o miembros del tribunal debern suscribir las sentencias (art. 120CPC; art. 64 inc. 6, ley 7987; art. 143, ley 8123 y 163 inc. 9 CPN). La importancia de este recaudo ha sido destacada por la jurisprudencia sealando que el acto carente de la firma del juez es nulo o ineficaz. En el supuesto de sentencias dictadas por tribunales colegiados, debern firmar todos los integrantes del tribunal, y en caso de impedimento posterior a la deliberacin y voto, se har constar tal circunstancia por el secretario y la sentencia ser igualmente valida.
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Formalidades Intrnsecas La sentencia conforma una unidad lgico jurdico conforme a la cual se encuentran integrados su parte dispositiva con los fundamentos que la sustentan. No obstante ello, la mayora de los ordenamientos rituales la conciben en una estructura tripartista: vistos, considerndo y parte resolutiva. Es sobre esa estructura sobre la que analizaremos las formalidades intrnsecas.

Vistos

En este segmento, de la sentencia, se consigna, en primer lugar la cartula del expediente. En segundo lugar, debe contener la individualizacion de las partes intervinientes, la pretensin y la oposicin y los tramites cumplidos durante el desarrollo del proceso. En relacin a las partes, es importante que queden precisamente indicadas ya sea por su nombre u otras condiciones que no dejen lugar a dudas de quienes se trata, lo cual reviste importancia para restablecer los eventuales alcances de la cosa juzgada. Esta individualizacin de los sujetos tambin cobra relevancia respecto al principio de congruencia, es decir, que el juez debe observar al tiempo de resolver que en el fallo se pronuncie solamente respecto de esos sujetos. En algunas legislaciones se exige que en caso de que las partes acten por medio de representantes se indiquen los nombres de estos. A continuacin, esta parte debe contener una prescripcin o relato de la actividad desarrollada durante el proceso conforme a las constancias de la causa. Se trata de un desarrollo meramente descriptivo relativo a la pretensin del actor, a los hechos y derecho en que se funda; como as tambin, en su caso, a la defensa esgrimida por el accionado. Esta relacin de causa es esencial para que a travs de esta pueda conocerse que pretensiones se esgrimen en el proceso. Se debe mencionar la prueba incorporada en la causa, como as tambin una referencia a la produccin de los alegatos. Cabe precisar, que este relato no es necesario que sea minucioso, bastando con que cuente con los elementos esenciales relativos a las pretensiones fundamentales de las partes. Esta enunciacin
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tambin cobra relevancia en relacin al principio de congruencia, pues el juez esta obligado a responder dentro de lo que ha sido materia de pretensin y defensa.

En definitiva, los vistos debe contener:

a) Determinacin de las partes intervinientes, b) Hechos alegados por las partes en sus escritos respectivos, c) Objeto de la demanda, d) Causa de la demanda, e) Enunciacin de los tramites sustanciales cumplidos en el expediente Los requisitos mencionados, como se dijo, no son un capricho del legislador, por el contrario, ellos son necesarios a los fines de poder determinar los eventuales alcances de la cosa juzgada. Esta enunciacin es esencial, para que sea por si misma suficiente para conocer los sujetos intervinientes, sobre que pretensiones ha recado y cual es su efecto y alcance en la realidad jurdica concreta. De tal forma, si se pierde el expediente, leyendo los vistos podremos determinar los tres elementos de la cosa juzgada: sujeto, objeto y causa, y no volver sobre ese tema. La sentencia debe ser suficientemente comprensiva como para bastarse a si misma, para que se pueda inferir de ella, de modo claro y completo, la voluntad jurisdiccional, con aptitud para aplicarla a la realidad sin necesidad de integrarla o completarla con otras constancias del proceso. Si alguno de los elementos indicados esta ausente, el fallo no tendr virtualidad por si mismo.

Considerandos Esta parte constituye la esencia de la decisin, pues en ella el juez debe exponer los motivos que lo determinan a adoptar una solucin para
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resolver la causa. Aqu el juez efecta la valoracin de la prueba incorporada al proceso a fin de determinar la plataforma fctica que luego subsumir en la norma jurdica que considere aplicable al caso. En otras palabras, esta parte de la sentencia debe contener una explicacin de los motivos por lo que el juez entiende que los hechos han quedado fijados de una manera determinada, y que a estos se les aplica una norma jurdica y no otra. Asimismo, debe contener lo atinente a la regulacin de honorarios de los profesionales intervinientes e imposicin de costas. El juez acta como lo hace un historiador, examina los documentos, analiza las declaraciones de los testigos, aprecia los informes de los peritos, establece presunciones, etc. Todo lo cual permite comprobar la existencia o inexistencia de los hechos alegados por el actor y demandado, estableciendo si ellos han sido alegados en tiempo oportuno, si son conducentes a los efectos de la litis y si la prueba rendida se ajusta a las prescripciones legales. Esta es la parte mas importante de la sentencia, pues en ella el juez debe exponer los motivos o fundamentos que lo determinan a adoptar una otra solucin para resolver la causa. La motivacin de la sentencia constituye un elemento intelectual, de contenido critico, valorativo y lgico, que consiste en el conjunto de razonamientos de hecho y de derecho en que el juez apoya su decisin. El art. 326 CPC, expresa que Toda decisin definitiva deber tener fundamentacin lgica y legal, bajo pena de nulidad. Este artculo incorpora el requisito constitucional que le impone a los tribunales el art. 155 de la Constitucin Provincial de resolver las causas con fundamentacin lgica y legal. La fundamentacin de la sentencia es la justificacin de la parte dispositiva, a travs de la cual el juez trata de demostrar que la decisin del caso se ajusta a derecho. Fundar es justificar, es apoyar una cosa con motivos y razones eficaces. La fundamentacin aparecer estructurada como una constatacin de puntos decisivos, justificados todos y cada uno de ellos con argumentos de forma lgica, que presentan la decisin final de la sentencia como el resultado de un razonamiento ordenado tendiente a demostrar su validez. La sentencia debe ser motivada a efecto de:

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1) Asegurar la publicidad de la conducta de los jueces y el control popular sobre el desempeo de sus funciones, esencial en un rgimen republicano. 2) Conocer los interesados, las razones que justifican el fallo y decidir su aceptacin o su impugnacin. 3) Facilitar la labor del tribunal ante un eventual recurso que deba conocer la motivacin los principales elementos para ejercer su control. 4) La jurisprudencia. Ahora bien, para que la fundamentacin sea valida, es indispensable que sea: a) Expresa: el juez tiene el deber de consignar las razones que lo deciden, expresando sus propios argumentos con relacin al caso juzgado. b) Clara: el pensamiento del juzgador debe ser aprehensible, comprensible y examinable y no dejar lugar a dudas sobre las ideas que expresa. Para ello, debe utilizar un lenguaje llano. c) Completa: Debe abarcar los hechos y e derecho. Respectos de los hechos, el juez, en primer lugar, fija los hechos, dando las razones que llevan a una conclusin afirmativa o negativa sobre la existencia de esos hechos de la vida a la cual las partes le han atribuido relevancia jurdica. Para ello, confronta los hechos con la prueba. Emplea las pruebas incorporadas al proceso, mencionndolas y sometindolas a valoracin critica. El juez analiza solo los hechos alegados por las partes, y solo la prueba rendida en autos. El art 327 CPC establece que No tendr el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las pruebas producidas, sino nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa.. La descripcin fctica es el presupuesto de la aplicacin de la ley. Luego el juez determina la norma aplicable. Establecidos los hechos, el juez procede a valorar su significacin jurdica. Aplica al caso concreto la voluntad abstracta del legislador. Se procede a lo que se denomina la subsuncin, esto es, una operacin que consiste en un enlace lgico de una situacin particular, especifica, con la previsin abstracta genrica e hipottica, contenida en la ley. Establecidos los hechos el juez procede a valorar su significacin jurdica, determina la norma que rige la cuestin

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en litigio, resuelve sobre la procedencia o improcedencia de la accin deducida. La sentencia deber fundarse en el texto expreso de la ley, y a falta de ste en los principios jurdicos de la legislacin vigente en la materia respectiva, y en defectos de stos, en los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso (art. 16 CC). El juez debe justificar el texto de la ley la conclusin jurdica. Se deben mencionar los artculos de la ley que se aplica y que justifica la decisin. d) Legtima: Debe estar basada en pruebas legales y validas. e) Lgica: El juez debe observar en la sentencia las reglas del recto entendimiento humano que presiden la elaboracin racional de los procedimientos. Al respecto el art. 327 CPC establece que salvo disposicin legal en contrario los Tribunales formaran su conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana critica racional. Esta regla nos conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la recta razn y la lgica, vale decir, el criterio racional puesto en ejercicio, ya que en la estructura racional del fallo, deben respetarse tanto los principios fundamentales del ordenamiento lgico, las leyes de la coherencia y la derivacin; como las reglas empricas de la experiencia, el sentido comn y la psicologa; todos ellos son considerados como instrumentos del intelecto humano que permiten la aproximacin a la certeza. En cuanto a la lgica, y refirindonos a la lgica formal, juega un papel trascendental a travs de los principios lgicos supremos que actan como controles racionales en la decisin judicial y que son conforme a la concepcin clsica: 1) Principio de identidad 2) Principio de contradiccin 3) Principio de tercero excluido 4) Principio de razn suficiente (necesita tener razn suficiente lo que en el juicio se afirma o niega con pretensin de verdad) Respecto a la psicologa, entendida como la ciencia del alma, el elemento interior que preside nuestra vida, desde los aos mas simples a los mas sublimes, manifestada en los hechos de conocimiento, sentimiento y
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voluntad, juega un papel muy importante y de la cual el juez no puede apartarse en la valoracin de la prueba. De la misma manera ocurre con la experiencia, es decir, con las enseanzas que se adquieren con el uso, la practica o solo con el mero vivir y que se encuentran en cualquier persona de nivel cultural medio, integrando el sentido comn. El juez debe fundar sentencia respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia contenido en el art. 330 CPC, que expresa: El Tribunal debera tomar por base en la sentencia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos de demanda y contestacin o de ampliacin, en su caso. No podr el juez ir mas all de lo pedido por las partes (ultra petita), ni fuera de lo pedido (extra petita), ni omitiendo cuestiones planteadas (citrapetita). La sentencia debe contener la consideracin por separado de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio ms los fundamentos y la aplicacin de la ley. Esto concluye: 1) La reflexin selectiva y, por separado, sobre los hechos indicados en los vistos, ordenados por su relevancia igual que la prueba. 2) La comprobacin de los hechos por medio de la meditacin de la prueba, a fin de determinar cuales de los invocados por las partes sern tomados por validos. 3) Aplicacin del derecho.

La Corte ha declarado que la sentencia es una unidad lgica-jurdica cuya parte dispositiva es la conclusin necesaria del anlisis de los presupuestos fcticos y normativos efectuado en sus fundamentos, por cuya razn tanto aquella como estos deben ser tomados en cuenta para su interpretacin. El fallo nro. 380, de fecha 25/8/86, del Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, estableci que no hay prescripcin alguna de la ley que establezca obligatoriamente un orden lgico entre distintas enunciaciones de la sentencia, de modo que no es jurdicamente objetable el mtodo de exposicin consistente en anticipar la conclusin y desarrollar, posteriormente, los fundamentos. La sentencia no es una formula o ecuacin matemtica.
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No obstante, las diferentes cuestiones planteadas deben ser tratadas segn un orden lgico de manera que la sentencia tenga un desarrollo marcado por ellos. Se ha sostenido que la sentencia deba tener estructura de un silogismo en donde la premisa mayor era la norma, la premisa menor los hechos, y la conclusin la parte dispositiva. PREMISA MAYORNORMA PREMISA MENOR.HECHOS CONCLUSIONRESUELVO Conclusin: el juez debe partir de los hechos estableciendo cuales son conducentes, cuales han sido reconocidos y cuales resultan probados mediante conocimiento y la meritacin de la prueba. En la comprobacin y muy especialmente, en la calificacin de los hechos, no intervienen solamente deducciones lgicas, sino tambin juicios de valor del propio juez. Luego de la fijacin de los hechos, el sentenciante aplica el derecho.

Resuelvo Es la decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley declarando el derecho de los litigantes y condenado o absolviendo de la demanda y reconvencin en su caso, en todo o en parte. La ley exige una estricta correspondencia entre el contenido de la sentencia y las cuestiones oportunamente planteadas por las partes, lo que supone, como es obvio, la adecuacin del pronunciamiento a los elementos de la pretensin deducida en el juicio (sujeto, objeto y causa). Se trata de la aplicacin del denominado principio de congruencia, que constituye una de las manifestaciones del principio dispositivo y que reconoce, inclusive, fundamento constitucional, porque como lo tiene reiteradamente establecido la Corte Suprema comporta agravio a la garanta de la defensa (art. 18 CN). Cuando la sentencia contenga condena de pago a los frutos, intereses, daos y perjuicios, fijara su importe en cantidad liquida o establecer por los menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. El art. 327 CPC establece que: La sentencia deber contener decisin expresa con arreglo a la accin deducida en el juicio, declarando el derecho
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de los litigantes dictando la condenacin o absolucin a que hubiese lugar y el pronunciamiento sobre costas y honorarios.

Principio de Congruencia El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin, debe hacerlo de acuerdo al imperativo de congruencia, que es el principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral y contencioso administrativo) o de los cargos o imputaciones penales formuladas contra el sindicado o imputado, sea de oficio o por instancia del ministerio publico o del denunciante o querellante (en el proceso penal), para el efecto de que exista identidad jurdica entre lo resuelto y las pretensiones o imputaciones y excepciones o defensas oportunamente aducidas, a menos que la ley otorgue facultades especiales para separarse de ellas. Es decir, que al momento de resolver, el judiciante, debe pronunciarse sobre el themadecidendum, el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de las pretensiones deducidas por las partes. En efecto, aquellas constituyen el pivote en derredor del cual gira todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso, y sobre el que ha de recaer el pronunciamiento definitivo. De tal modo, entonces, la congruencia se cumple en la medida en que la sentencia o resolucin judicial se pronuncie en relacin a lo que ha sido objeto de pretensin y resistencia a esta. En otras palabras, solo es congruente el fallo que se expide de conformidad a la pretensin del actor y la defensa esgrimida por el demandado; o a la acusacin si se trata de un proceso penal; o a los escritos presentados por las partes con motivo de algn incidente suscitado durante el decurso del proceso. La directriz examinada, es impuesta por las legislaciones rituales. As el CPC, ley 8465, en relacin a la sentencia de primera instancia establece en su art. 330 que El tribunal deber tomar por base en la sentencia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos de demanda y contestacin o de ampliacin, en su caso, y en orden a la sentencia de segunda instancia estipula, como regla general, en su art. 332 que esta solo podr recaer sobre puntos que hubieren sido sometidos a juicio en la primera.

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A tal principio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el contenido que debe reunir la sentencia. As sucede, ej con el CPP, ley 8123 y sus modif que en su art. 408 inc. 2 instituye que la sentencia debe contener el voto de los jueces y jurados sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin concisa de los motivos de hecho y de derecho en que se basan. Otros cuerpos utilizan formulas similares en una norma independiente, tal lo que ocurre con la ley procesal del trabajo N 7987 y sus modif..que al tipificar los supuestos en que la sentencia ser nula, dispone la ineficacia de la sentencia que recayere contra persona no demandada, sobre asuntos no sometidos a decisin. (art. 65 inc. 4ib). Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de la tcnica legislativa tenida en cuenta para regular el principio de congruencia, su cumplimiento exige una rigurosa conformidad entre la sentencia (definitiva o interlocutoria) y los sujetos, objeto y causa que individualizan a la pretensin y a la oposicin o, en su caso, a la demanda incidental y a su contestacin, o si se trata de un proceso penal, de una estricta correspondencia entre la acusacin y la sentencia. Cabe agregar, en relacin a este ultimo tipo de proceso, que el principio de congruencia se expresa como la necesaria identidad entre el hecho delictivo sobre el que se dicta la sentencia, el contenido en la acusacin (tanto en la originaria como en su eventual ampliacin), el intimado al imputado al recibdsele declaracin, y el expresado en la requisitoria fiscal de Instruccin (si existiere). Entre ellos debe existir una correlacin fctica esencial, en resguardo al derecho de defensa. El aludido principio impedir dar por validamente incorporada en la acusacin un hecho que no estaba comprendido ni descripto en ella. Por su parte, cabe dejar en claro que el mentado principio, no rige en la orbita jurdica en virtud del iuranovit curia, conforme al cual el Tribunal puede desvincularse del derecho que las partes pretenden de aplicacin al caso.

SENTENCIA Como ya sabemos, es el acto procesal que pone fin al proceso en su etapa de conocimiento y dentro de la instancia en la cual se pronuncia; las mismas pueden ser clasificadas en:

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Sentencia De Condena: son aquellas que imponen el cumplimiento de una prestacin, sea positiva (dar, hacer) o negativa (no hacer). Las sentencias de condena suponen un derecho preexistente, que se limitan a reconocer y declarar, no a constituir.

Sentencia Meramente Declarativas: otorgan certeza a una situacin jurdica determinada. Se trata de supuestos donde la declaracin judicial es necesaria para concluir con un estado de incertidumbre que causa algn perjuicio al actor. Ejemplo: juicio de usucapin, juicio de simulacin, accin declarativa de nulidad, etc..

Sentencias Constitutivas: aquellas que crean, modifican o extinguen un estado jurdico. No reconocen un estado preexistente sino que producen un cambio que no se habra logrado sin la resolucin. Ej., adopcin, antes de la sentencia no existe el vnculo; divorcio vincular, recin se disuelve el vinculo con la sentencia.

Sentencias Determinativas o Especficas: aquellas en las que el juez acta como un verdadero rbitro fijando condiciones hasta entonces no especificadas para el ejercicio de un derecho. Ejemplo: accin de fijacin de plazo, fijacin del rgimen de visitas, etc..

RECURSOS Y ACCIN IMPUGNATIVA

RECURSO DE REPOSICIN: artculo 358 y siguientes. Artculo 358. - El recurso de reposicin proceder contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin, traigan o no gravamen irreparable, a fin que el tribunal que los haya dictado, cualesquiera fuere su grado, los revoque por contrario imperio.

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Trmite. Artculo 359. - El recurso deber interponerse dentro de los tres das siguientes al de la notificacin de la providencia y el tribunal dictar la resolucin previo traslado por igual plazo. Cuando la procedencia o improcedencia del recurso fuese manifiesta, el tribunal podr resolverlo sin sustanciacin, mediante simple providencia fundada.

Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audiencia el recurso se interpondr, tramitar y resolver en el mismo acto.

Cuando la resolucin dependiera de hechos controvertidos, excepcionalmente el tribunal abrir previamente a prueba por un plazo que no exceder de diez das.

Artculo 360. - El recurso de reposicin suspende los efectos de la resolucin recurrida, salvo cuando el recurso de apelacin subsidiario que fuere procedente no tenga efecto suspensivo.

En sntesis: el recurso de Reposicin, permite al tribunal enmendar sus propios errores. Proceder contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin, traigan o no aparejado gravamen irreparable, a fin de que el tribunal que los haya dictado los revoque por contrario imperio. Se interpone fundado dentro de los 3 das. (Sin sustanciacin es sin traslado previo).

Reposicin con apelacin en subsidio: el agraviado pretende que el juez revoque por contrario imperio, pero que en caso de que ello no suceda, conceda la apelacin para que el tema sea reexaminado por la cmara.

Tambin puede el agraviado interponer solo reposicin: est renunciando a la segunda instancia. Confa que esta no ser necesaria.

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Y como ultima alternativa, puede el agraviado, interponer Apelacin Directa: cuando entienda que la reposicin ser una prdida de tiempo, porque el juez va a insistir con su postura. Entonces apela directamente para que la cmara resuelva.

RECURSO DE APELACIN Y NULIDAD: artculos 361 y 362. EL RECURSO DE APELACIN: tiene por objeto obtener del rgano jerrquico superior, la revocacin o modificacin de una resolucin que causa un agravio y que fue dictada por el juez de primera instancia. Procedencia: Artculo 361. - El recurso de apelacin, salvo disposiciones en contrario, proceder solamente respecto de:

1. Las sentencias. 2. Los autos. 3. Las providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia.

Artculo 362. El recurso de apelacin comprende los vicios de nulidad de las resoluciones por violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes. Declarada la nulidad, la Cmara resolver el fondo de la cuestin litigiosa.

El recurso debe interponerse por escrito, ante el mismo juez que dict el acto que se impugna y se puede hacer por diligencia, el plazo para interponer el mismo es de 5 das de la notificacin de la sentencia.

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Una vez interpuesto el juez verifica que se haya interpuesto en termino y que la resolucin es apelable, y concede la admisin del recurso por ante la cmara de apelacin.

El recurso es concedido generalmente con efecto suspensivo, a menos que la ley disponga lo contrario, y lo que puede disponer, es que sea sin efecto suspensivo, lo que significa que puede tener efecto devolutivo ya que el juez, opone al efecto suspensivo, el efecto devolutivo., cuando se dice que es devolutivo, significa que no se suspende las actuaciones principales, tramitndoselo por cuenta separada. Si el decreto o auto de que se trate no hubiese sido sustanciado, el recurso de apelacin, puede interponerse en forma subsidiaria con el recurso de reposicin.

En sntesis: el Recurso de Apelacin procede: contra las sentencia, autos, y providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia. (Se interpone dentro de los 5 das de notificada la resolucin)

Tiene efecto suspensivo salvo en los siguientes casos: 1. Juicio ejecutivo. 2. Alimentos. 3. Medidas cautelares.

Para interponerlo no se requieren mayores formalidades, solo expresar la intencin de apelar, la fundamentacin se hace en un momento posterior.

El a-quo puede conceder o no el recurso. Si no lo concede, le queda al apelante interponer un Recurso Directo o de Queja. Este ltimo se interpone ante la alzada dentro de los 10 das, a los fines de que esta declare que la apelacin ha sido mal denegada por el inferior.

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Apelacin: cuando el expediente llega a la cmara, esta notifica al apelado, para que dentro de los 10 das exprese agravios (el plazo no es fatal) si el apelante no expresa agravios, el apelado solicitar se declare desierto el recurso, con lo cual la sentencia apelada adquiere autoridad de cosa juzgada. Si expresa agravios, se le corre traslado por 10 das al apelado para que los conteste.

Los agravios tienen que demostrar en forma puntual los errores cometidos y como han influido estos en el resultado adverso. La prueba en alzada es excepcional.

RECURSO DE CASACIN: artculo 383 y siguientes. El objeto del recuso de casacin, es atacar las sentencia contradictorias, en los casos en que la ley considere expresamente o que los intereses de las partes no estn garantizados, con la decisin de los tribunales inferiores.

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Artculo 383. - Procedencia. El recurso de casacin proceder por los siguientes motivos: 1. Que la decisin se hubiere dictado violando los principios de congruencia o de fundamentacin lgica y legal, o que se hubiere dictado con violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento o la sentencia. No proceder si el recurrente hubiere concurrido a producirla, aceptado los actos nulos, o que stos, no obstante la irregularidad, hubieren logrado la finalidad a que estaban destinados; o no resultare afectada la defensa en juicio.

2. Que se hubiere violado la cosa juzgada.

3. Que el fallo se funde en una interpretacin de la ley que sea contraria a la hecha, dentro de los cinco aos anteriores a la resolucin recurrida, por el propio tribunal de la causa, por el Tribunal Superior de Justicia, un Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, u otro Tribunal de Apelacin o de instancia nica de esta Provincia. Si el fallo contradictorio proviniere de otra sala del Tribunal Superior de Justicia, o de un Tribunal de otro fuero, el Tribunal de Casacin se integrar con la Sala Civil y con la sala que corresponda del Tribunal Superior de Justicia.

4. Que el fallo contrare la ltima interpretacin de la ley hecha por el Tribunal Superior de Justicia en ocasin de un recurso fundado en el inciso precedente.

Artculo 384. - Resoluciones recurribles. El recurso de casacin podr interponerse contra las sentencias definitivas, los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o causen un gravamen irreparable, dictados por la Cmara.

Tambin proceder, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del Artculo anterior, aunque la resolucin recurrida no fuera definitiva.

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No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, despus de terminados, no obsten a la promocin de otros sobre el mismo objeto.

Tramite: El recurso de casacin se debe interponer por escrito dentro de los 15 das de la notificacin de la sentencia, por ante el tribunal que hubiere dictado la resolucin que se ataca y bajo sancin de inadmisibilidad: debiendo contener: El motivo en que se funda y los argumentos que se sustentan cada motivo. La aplicacin e interpretaron del derecho que se pretende. La constitucin de un domicilio dentro del radio del tribunal.

En sntesis: el Recurso de Casacin procede, contra la sentencia de cmara. Resuelve la sala civil y Comercial del Superior Tribunal De justicia. El recurso de casacin se debe interponer por escrito dentro de los 15 das de la notificacin de la sentencia, por ante el tribunal que hubiere dictado la resolucin que se ataca y bajo sancin de inadmisibilidad: debiendo contener:

Motivos de la casacin: 1. Por violacin al principio de congruencia. 2. Violacin al principio de fundamentacin lgica y legal. 3. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento. 4. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para la sentencia. 5. Por violacin de la cosa juzgada. 6. Por sentencias contradictorias, ante idnticas situaciones fcticas, que el fallo que se trae a confrontacin haya sido dictado dentro de los 5 aos. 7. Por ltimo, por apartamiento de la doctrina legal del superior tribunal.

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RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD PROVINCIAL: artculo 391 y siguientes.

El objeto de este recurso es atacar una sentencia definitiva, porque vulnera una norma de la Constitucin Provincial. El recurso de inconstitucionalidad procede por los siguientes motivos:

Artculo 391. - Procedencia. El recurso de inconstitucionalidad proceder por los siguientes motivos:

1. Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la Constitucin.

2. Cuando en el proceso se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin y la decisin haya sido contraria a la validez del ttulo, derecho, garanta o exencin que sea materia del caso y que se funde en esa clusula.

Artculo 392. - Resoluciones recurribles. El recurso de inconstitucionalidad proceder contra las resoluciones de la Cmara a que hace referencia el primer prrafo del Artculo 384 con la limitacin establecida en la ltima parte del mismo artculo.

El Artculo 384 se refiere al recurso de casacin: Artculo 384. Resoluciones recurribles. El recurso de casacin podr interponerse contra las sentencias definitivas, los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o causen un gravamen irreparable, dictados por la Cmara.

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Tambin proceder, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del Artculo anterior, aunque la resolucin recurrida no fuera definitiva.

No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, despus de terminados, no obsten a la promocin de otros sobre el mismo objeto Trmite: Artculo 393. - El recurso se sustanciar por el trmite previsto para el de casacin. Cuando fuese concedido, se elevarn los autos al Tribunal Superior de Justicia quien resolver, previa vista al fiscal general por el plazo de diez das.

Despus se le da exactamente el mismo trmite que para el recurso de casacin.

RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD NACIONAL: artculo 14, 15 y 16 de la ley 48.

El objeto de este recurso es atacar la sentencia definitiva, porque vulnera una norma de la Constitucin Nacional. Este recurso es excepcional porque saca una cuestin de su jurisdiccin natural para llevarla a resolver en otra. De acuerdo a lo que dispone el artculo 14 de la ley 48, la corte suprema de justicia de la nacin, funciona como tribunal de casacin, debiendo anular, resolver sobre el fondo de la cuestin o hacer cumplir el punto cuestionado. Este recurso procede cuando se cuestiona la validez de un tratado, de una ley del Congreso de la Nacin o de una autoridad ejercida en nombre de la nacin y la decisin sea contra su validez.

Trmite:

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El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de notificada.

ACCIN IMPUGNATIVA:

RECURSO DE REVISIN: artculo 395.

Artculo 395. - Procedencia. El recurso de revisin proceder por los siguientes motivos:

1. Cuando la sentencia haya recado en virtud de documentos:

a. Que al tiempo de dictarse aqulla, ignorase una de las partes que estuvieran reconocidos o declarados falsos.

b. Que se reconocieran o declarasen falsos despus de la sentencia.

En ambos supuestos en fallo irrevocable.

2. Cuando la sentencia se hubiere obtenido en virtud de testimonios declarados falsos en fallo posterior irrevocable.

3. Cuando despus de pronunciada la sentencia, se obtuviesen documentos decisivos ignorados hasta entonces, extraviados o detenidos por fuerza mayor o por obra de la parte a cuyo favor se hubiere dictado aqulla.

4. Cuando la sentencia se hubiere obtenido en virtud de prevaricato, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta.
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Artculo 396. - Resoluciones recurribles. El recurso proceder contra las sentencias definitivas o autos que pongan fin al proceso o hagan imposible su continuacin, con la limitacin prevista en el tercer prrafo, del Artculo 384, cualquiera sea la instancia en que hayan quedado firmes.

El artculo 384 trata sobre el recurso de casacin: respectos a las resoluciones recurribles por medio de ese recurso. Artculo 384. tercer prrafo dice: No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, despus de terminados, no obsten a la promocin de otros sobre el mismo objeto.

Trmite: El recurso se interpone por escrito ante el tribunal superior de justicia,dentro de los 30 das, contados desde que se tuvo conocimiento de la falsedad o el fraude, o que se obtuviesen los documentos. En ningn caso ser admisible el recurso pasados los 5 aos desde la fecha de la sentencia definitiva.

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DERECHO PENAL I Principios Constitucionales del Derecho Penal: principio de legalidad. Principiode reserva. Principio de privacidad.

Principios Constitucionales del Derecho Penal

Principio de Legalidad: est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de la C.N: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen nulla poena sine praevia lege poenali. Significa que la configuracin de una infraccin, por leve que sea, as como su represin, es materia que hace a la esencia del Poder Legislativo y escapa a la rbita de las facultades ejecutivas y judiciales, pues nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no prohbe. Pero, segn el mismo precepto, para que al violador de esa norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems, que al lado de la infraccin configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada para el violador. Consecuencias del principio:

Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la legalidad implica el rgimen republicano, que supone la divisin de los poderes de gobierno, que el Poder Legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal, ni al Ejecutivo ni al Judicial.

La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa indelegabilidad, sino que no es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley, no la definicin de infraccin y la determinacin de la pertinente pena.

Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
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competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben exigirse respecto de la imposicin de medidas de seguridad:

La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley (nullum crimen sine lege).

La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho (nulla poena sine lege).

La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento legalmente establecido.

La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una ley que la regule.

Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe cumplimentar determinados requisitos:

Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal ms severa, ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento en que acta (momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su caso, cual es su pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms benigna (artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2 del Cdigo Penal).

ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna. Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho.

Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente de delitos y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo, en su condicin de representante del pueblo, que no puede delegar sus

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funcioneslegislativas a los poderes Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe expresamente dicha delegacin (artculo 76), as como la emisin por parte del Ejecutivo, de disposiciones de carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo prrafo). Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer lugar, la facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el Congreso, implica la posibilidad que tiene este ltimo poder para reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no constituye una excepcin al principio de legalidad. En segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en blanco (leyes que refieren una pena determinada a un gnero de infracciones cuyos contenidos especficos dependen de las disposiciones de otras normas jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una parte del tipo est legalmente descrito, mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez, mediante complementacin del tipo penal que se trate).

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Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye la analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el postulado de precisin de la ley da lugar al mandato de determinacin que exige que la ley determine de forma suficientemente diferenciada, las distintas conductas punibles y las penas que pueden acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales problemas con las medidas de seguridad puesto que es difcil determinar con una precisin suficiente el presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y caractersticas concretas de las propias medidas, por cuya causa conviene sealar lmites mximos a la duracin de las medidas".

En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica, sino tambin una garanta poltica. La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el derecho constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789). En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional, la que en su artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso".

PRINCIPIO DE RESERVA PENAL Y SUS PRESUPUESTOS: est nsito en la garanta de legalidad de la represin. Presupone que el mbito de lo punible debe estar determinado exhaustivamente por la ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est reservado como esfera de impunidad, por ilcitos, inmorales o perjudiciales que sean los hechos cometidos. Condiciones para su existencia: 1- La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a la definicin formal de los hechos delictivos, sino que comprende todos los presupuestos legales de la pena como son el disvalor jurdico del hecho definido(su antijuridicidad), la reprochabilidad a su autor ( su culpabilidad) y la posibilidad de su castigo en el caso concreto ( su punibilidad). 2- La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface con la simple declaracin de que el hecho debe ser
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castigado o que merece una pena, sino que demanda la determinacin concreta de la pena conminada para cada delito. Esto requiere que la pena est directamente referida al respectivo hecho delictivo y que est individualizada por su especie y medida. Tratndose de penas medibles por razn del tiempo, basta que la ley seale si es temporal o perpetua. Las penas medibles en razn de su cantidad deben estar siempre determinadas en su monto.

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3- La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un hecho por su analoga con otro que la ley castiga ( analoga legal ) o por analoga de la necesidad de proteccin en el caso concreto ( analoga jurdica ). La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para un determinado tipo delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho tipo, pero respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones, existe la misma razn para castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes contra un tren o tranva, al que los arrojare contra un mnibus. La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal con el no tipificado, sino que, en razn de la exigencia de un inters por una razn poltica se le aplica la pena correspondiente al tipo delictivo de significacin ms semejante. La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado ( analoga in malam partem ). Tal es la que fundamenta la imposicin de la pena o el agravamiento de la situacin del imputado o condenado. Por el contrario, es admisible la analoga in bonam partem, la que se hace para exclur o minorar la pena o mejorar la situacin del interesado. 4- Irretroactividad de la ley penal ( ms adelante ).

PRINCIPIO DE PRIVACIDAD: Privacidad Las acciones privadas de los hombres, que de ningn modo afecten el orden o la moral pblica o perjudiquen a un tercero, estn reservadas slo a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados (art.19, Constitucin Nacional). Esto significa, claramente, que el sistema constitucional excluye del castigo toda accin privada que no afecte alguno de tales intereses. De esta regla constitucional se derivan dos principios fundantes de nuestro derecho penal liberal.

En primer trmino, las acciones privadas, como mbito de intimidad, no pueden ser castigadas. Esta regla, cuyo origen histrico se remonta a la lucha por la distincin entre moral y derecho, supone que a los hombres no se los puede castigar por lo que hagan en el mbito de su intimidad personal.
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Esta exclusin supone tres aspectos: no castigar el pensamiento en s mismo (v.gr., creencias religiosas); no castigar la pura manifestacin del pensamiento (bsicamente, libertad de expresin); no castigar al hombre por sus calidades, esto es, por lo que el hombre es. En segundo lugar, la garanta cubre el comportamiento que, ms all de la pura expresin del pensamiento, presuponga conductas que integran el mbito personalsimo de libertad, esto es, el despliegue de la voluntad o de la propia personalidad del hombre. El lmite que la Constitucin establece alude al orden o moral pblica y a los derechos de terceros. No debe tomarse la expresin moral pblica en un sentido etizante de lo bueno y lo malo, sino que son expresiones que, relacionadas con el orden, significan que estn al margen, por su privacidad, del sometimiento a las reglas de convivencia que el derecho reconoce y resguarda. Estn cubiertas por la garanta en lo que al derecho penal atae acciones que, an ticamente reprochables, son conductas u omisiones antisolidarias o egostas (no ayudar al vecino en situacin de muerte, dilapidar el patrimonio en perjuicio de futuros herederos, incumplir promesas matrimoniales, etc.). Son situaciones en las que el orden y moral pblica no exigen ni pueden exigir un comportamiento determinado (ayudar, cuidar el patrimonio, cumplir las promesas). La idea es el mbito de vida ntimo que la Constitucin resguarda como privacidad, es decir, que son mbitos en que el derecho no podra inmiscuirse porque sera autoritario.

Validez Espacial de la ley Penal

Principio Territorial: las normas que regulan la validez de la ley penal nacional en relacin al espacio son de derecho interno, porque provienen del respectivo Estado y tienen por finalidad determinar la extensin del derecho nacional. La ley
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penal vale para los hechos cometidos en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, sin distincin de la nacionalidad de las personas o de su condicin de domiciliados o transentes. El principio se basa en la soberana nacional, y, salvo excepciones consentidas, es excluyente de la aplicacin de la ley extranjera. El territorio de la Nacin est constitudo: - Pr la superficie de la tierra y de las aguas comprendidas entre los lmites de la Nacin establecidos histrica y geogrficamente o fijados por tratados suscriptos con los pases limtrofes. Por el mar territorial o aguas territoriales adyacentes a la Nacin. Por el espacio areo sobre el territorio nacional y las aguas territoriales adyacentes. Por el subsuelo del territorio y de las aguas territoriales adyacentes. No hacen parte del territorio nacional: La sede de las embajadas o legaciones de nuestro pas en el extranjero y a la inversa.

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Los lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin a los efectos de la aplicacin de la ley penal del pas, son los que encontrndose fuera del territorio del Estado estn amparados por el pabelln nacional, que comprende: - Las naves y aeronaves pblicas argentinas que se encuentren en territorio extranjero. Son tales las destinadas al servicio del poder pblico. - Las naves privadas argentinas mientras se encuentren en aguas o atmsferas libres o neutras. Las aeronaves privadas argentinas en territorio extranjero en el caso de delitos cometidos a bordo de ellas, si se hubiese lesionado un inters legtimo del Estado Argentino o de personas domiciliadas en l o se hubiese realizado en la Repblica el aterrizaje posterior al delito El delito se comete en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, cuando la actividad o inactividad del autor y su resultado tpico de dao o de peligro o slo el ltimo (delitos a distancia), o la actividad en s misma peligrosa (delitos de pura conducta y tentativa), se producen en uno de esos mbitos.

Principio Real o de Defensa: complementa en estos casos la proteccin represiva, al extender la aplicacin de la ley penal del Estado a los delitos cometidos, por extranjeros o nacionales, fuera del territorio del pas o de los lugares sometidos a su jurisdiccin, cuyos efectos deban producirse en ellos. Son los efectos perjudiciales que la ley trata de evitar al castigar el respectivo delito. Ej. Los delitos de traicin, de conspiracin, de falsificacin de moneda, de revelacin de secretos cometidos en el extranjero, porque son susceptibles de afectar la seguridad de la Nacin. Tambin se funda en el principio real la aplicacin de nuestra ley a los delitos cometidos en el extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de sus cargos. No basta la calidad del autor, sino que es menester que l acte en ejercicio de esa calidad.

Validez Temporal de la Ley Penal

Principio General: La Irretroactividad de la Ley Penal. Excepciones: Principio de Retroactividad y Ultraactividad.

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El principio general es que la ley, cualquiera que sea su naturaleza, rige para el futuro. Respecto de la ley penal, este principio, siempre que sea en beneficio del imputado o condenado, es una garanta constitucional. "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso" (C. N, 18) 18bis. Con arreglo a esto, la regla es que la ley penal es aplicable a los delitos cometidos desde su entrada en vigor hasta su derogacin por otra ley, A los efectos de la validez temporal de la ley penal, el momento de la comisin del delito es el de la conducta del partcipe en l, cualquiera que sea su categora, pues, entonces y no en el momento del resultado, estaba sometido a la obligatoriedad de la ley. Si, antes o despus de la condena, la ley penal existente en el momento de la comisin del hecho, es abolida sin que otra la suplante, priva el principio de mayor benignidad consagrado por la Constitucin Nacional y el Art. 2o del C. E, y procede la absolucin del acusado o la terminacin de la pena. Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por otra, se produce una "sucesin de leyes penales". La cuestin de cul de las leyes sucesivas es la aplicable se resuelve de acuerdo con los criterios de la "ley ms severa" y de la "ley ms benigna". El criterio de la ley ms severa funciona para que la nueva ley ms gravosa para el imputado no tenga efecto retroactivo. Esto es una consecuencia de la garanta de legalidad. En tanto que el principio de la ley ms severa se limita a impedir que el imputado sea juzgado por una ley ms gravosa posterior a su delito, el principio de la ley ms benigna favorece a los imputados y condenados con la ley que ms los beneficia, cualquiera que sea su orden temporal De acuerdo con el Art. 2o del C.P, si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito es distinta de la que existe al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplica siempre la ms benigna; y si durante la condena se dicta una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. El Art. 2 del C.P., en su primer prrafo, admite tanto la retroactividad como la ultractividad de la ley penal ms benigna, pero, en el segundo prrafo, en el que cede la cosa juzgada y procede la revisin de la sentencia, a partir de una condena firme, nicamente admite la retroactividad legal ms benigna, ya que la cosa juzgada cede ante la mayor benignidad de la nueva ley pero triunfa sobre la mayor severidad de sta. . Pero la ley aplicable debe ser una de las leyes en juego, y no una
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resultante de su combinacin. La nica excepcin est permitida para el cmputo de la prisin preventiva, para el cual "se observar separadamente la ley ms favorable al procesado". La determinacin de la mayor benignidad de una ley es una cuestin sencilla cuando una sola de las leyes concurrentes establece el beneficio. Deja de serlo si las leyes en juego otorgan en el caso concreto beneficios diferentes. A falta de una regla sobre el criterio selectivo a seguir, la cuestin queda a cargo de la interpretacin en el caso particular. Los efectos de la ley ms benigna, as sean los de la ultraactividad de la ley derogada o los de la retroactividad de la ley nueva, se operan de pleno derecho. La ley ms benigna debe, por consiguiente, aplicarse de oficio por el juez, quien, sea que as acte, es decir, por propia iniciativa, o a pedido de parte, no est limitado a que medie determinada etapa procesal, como aquella en la que puede fallar sobre el fondo de la causa.

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La Teora del Delito Las definiciones que los dogmticos han dado del delito varan de acuerdo con sus respectivas posiciones cientficas. A pesar de que, como regla general, las definiciones dogmticas giran alrededor de los conceptos de accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. Teoras cientficas que las sustentan:

a. Positivismo jurdico o cientfico

Elabor la definicin del delito partiendo, como elemento bsico de ella, de la accin concebida como puro fenmeno causal, esto es, como abstencin o movimiento corporal producto de la voluntad del agente. De esta manera, el positivismo concibi el tipo delictivo slo como descripcin de la abstencin o movimiento corporal propio de cada delito. Al tipo le atribua, como exclusiva funcin, la de constituir una garanta para el imputado en razn del principio nullum crimen nulla poena sine praevia lege poenali: "Para el jurista, toda conducta que no puede incluirse entre los tipos descriptos por la ley -lo atpico-, por muy injusta y culpable que sea, es una conducta no penable..." La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada slo por elementos materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos se los ubicaba en la culpabilidad, en la que se vea una situacin puramente sicolgica, cuyas especies eran el dolo y la culpa. La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la culpabilidad todo lo subjetivo. La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de la accin descripta; nicamente constituia un indicio de su antijuridicidad. Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones adecuadas a un tipo penal, no admita otras causas de justificacin o de exclusin de la culpabilidad del autor, que las admitidas por el derecho positivo. Rechazaba, as, de manera terminante, la existencia de causas supralegales por tener su fuente ms all de la ley, en normas no jurdicas, como son las normas de cultura social. BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface"
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Normativismo

La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la consideracin lgico-formal de las reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la corriente normativa o teleolgica, que concibe el derecho penal con arreglo a sus fines y a las valoraciones que expresa. El normativismo elabora la definicin del delito tomando en consideracin la finalidad que cada uno de los elementos que lo estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende al significado material-valorativo de esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque concebida causalmente al igual que el positivismo jurdico, representa para el derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una conducta valorizada de determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado valorativo: es un tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la antijuridicidad de la accin sino que es antijuridicidad tipificada. La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la accin con la norma jurdica [antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia {antijuridicidad material). Esta reside en la daosidad social de la accin lesionadora de bienes jurdicos. La admisin de que el tipo contiene, a la par que elementos objetivos o materiales, elementos que residen en la mente del autor (elementos subjetivos), tiene por efecto que a la antijuridicidad se le atribuye un fundamento subjetivo, a la par del objetivo reconocido por el positivismo jurdico. La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente, que a la par del dolo o de la culpa y de la imputabilidad del autor, depende de circunstancias concomitantes a la accin que sirven para su valoracin jurdica. La culpabilidad es, en sntesis, para esta teora, una "situacin de hecho valorizada normativamente", cuya exclusin tambin puede obedecer a causas supralegales. El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs de los elementos subjetivos de lo injusto, un fundamento subjetivo, la consecuencia de esta teora es que elimina la clara separacin que los elementos de la definicin del delito presentaban en la definicin del positivismo jurdico. Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT

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Finalismo

Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en el disvalor de la accin en s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se presenta tambin como disvalor del resultado La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un concepto de valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae consecuencias respecto de la estructura de todos los elementos del delito. La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo, porque ste es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en accin. Se aparta, as, del positivismo y del normativismo. . Innova en lo que atae a la culpabilidad, se caracteriza por llevar a sus ltimos extremos el concepto normativo de la culpabilidad. Para el normativismo, la culpabilidad no es pura reprochabilidad, sino una situacin de hecho sicolgica reprochable. Por el contrario, para el finalismo, liberada la culpabilidad de ese elemento psicolgico por su traslado a la accin, la culpabilidad queda reducida a su aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad consistira, entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido hacerlo. HANS WELZEL.

La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo

El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan los autores- es, a veces, una actividad [accin en sentido estricto), y otras un no hacer [omisin). La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no slo se traduce en movimientos corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la injuria) o palabras (p. ej., adems de la injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos de no hacer, la omisin de auxilio
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de acto de oficio, la denegacin de justicia y el retardo de ella De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio corresponden como especies, la accin en sentido estricto y la omisin. Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista exclusivamente natural, pues para estructurarla basta la actividad como tal. No sucede lo mismo con la omisin, ya que sta no es un simple no hacer. Para concebirla es necesario, adems de la inactividad, requiere una exigencia jurdica de hacer lo que no se hizo. Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte del autor de la conciencia de la criminalidad de su acto y en su posibilidad de dirigir su accin y de determinarse con libertad. Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los conceptos estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no le interesa como objeto principal el delito en s, sino el delito como expresin de los presupuestos legales de la procedencia de la pena, el delito punible, vale decir, el delito que, adems de sus elementos estructurantes, admite que se lo castigue en el caso concreto por satisfacer las otras condiciones establecidas por la ley para que proceda el castigo. Esta exigencia se trasluce en la necesidad de que el hecho sea perseguible penalmente. Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede definir como el hecho (accin en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.

Causas de Justificacin

Concepto: Cuando se admite que en el sistema del derecho positivo, la tipicidad del hecho no determina su antijuridicidad, sino que es un indicio de ella, se acepta tambin que, en determinadas circunstancias, el derecho positivo no confirma ese indicio. Esas circunstancias, que respecto del valor indiciario de la tipicidad del hecho funcionan como excepciones a la regla, son las llamadas causas de justificacin o permisos concebidos para cometer en determinadas circunstancias un hecho penalmente tpico. Las causas de justificacin no son causas negativas del tipo penal, sino de su valor indiciario.
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Sustancialmente, las causas de justificacin obedecen al principio de que, en el conflicto entre dos bienes jurdicos, debe salvarse el preponderante para el derecho positivo. Esa preponderancia debe extraerse tenindose en cuenta el orden jerrquico de las leyes (C.N., 31), mediante la interpretacin coordinada de las reglas legales aplicables al caso, extradas de la totalidad del derecho positivo. Rechazada la idea de que la antijuridicidad tiene una materia o contenido supralegal, tampoco puede admitirse la existencia de causas de justificacin de esa ndole El rechazo de las causas de justificacin supralegales no significa, sin embargo, que el derecho positivo nicamente admita las causas de justificacin mencionadas expresamente por la ley penal. Todas las causas de justificacin reguladas en la Parte General y en la Parte especial del Cdigo penal, tienen su fundamento en la proteccin del bien jurdicamente preponderante. El Cdigo penal no prev, en cambio, casos de justificacin por ausencia de inters del ofendido. Los efectos de las causas de justificacin se extienden en razn del principio de la unidad de lo antijurdico y exceden el mbito penal. El efecto penal de las causas de justificacin es la impunidad del hecho. Salvo el enriquecimiento sin causa, tambin excluyen la responsabilidad civil (C. C, 907)

Estado de Necesidad: Requisitos Situacin en que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar otro mayor inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extrao. Su fundamento reside en la preponderancia del bien jurdicamente ms valioso que representa el mal menor. Mal es el dao causado a un inters individual o social protegido jurdicamente (bien jurdico). Puede ser un bien individual, como la vida, la integridad fsica, la libertad, el honor, la propiedad, propios o ajenos; o pueden ser bienes de ndole social como son la salud y la seguridad pblicas o el orden constitucional y la seguridad de la Nacin. Puede ser un delito doloso o culposo, pues es posible que debido a su comportamiento culposo, el autor, para no causar un mal mayor, deba optar por otro menor.

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La mayor entidad del mal, y as la determinacin del bien menos valioso, no depende exclusivamente de la calidad de los bienes en juego, sino, tambin, de la calidad del dao evitado al bien defendido y del causado al bien lesionado. La apreciacin de ambas calidades debe asignarse de conformidad con las norma s de cultura social propias de cada tiempo y lugar y las circunstancias de cada caso. La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal es inminente si est por suceder prontamente. Esto no slo exige que el peligro de que se realice el mal sea efectivo, sino, tambin, que se presente como de realizacin inmediata. La ley, mediante la frmula "por evitar..." exige que el autor obre movido por la necesidad de impedir el mal mayor. Si alguien, al realizar un hecho penalmente tpico (la destruccin de una vidriera), casualmente evita un mal mayor (la asfixia del morador), no comete un dao justificado. El autor es extrao al mal mayor, si ste no es atribuible a su intencin. obligado a soportarlo Pero, adems de serle extrao ese mal, el autor no debe estar jurdicamente

Legtima Defensa: Requisitos

Es un caso especial de estado de necesidad. Su justificacin reside en la prevalecencia de inters por la proteccin del bien del agredido respecto del inters por la proteccin del bien del agresor, lesionado por aqul o por el tercero que lo defiende. A diferencia de lo que sucede en el estado de necesidad, aqu la justificacin no encuentra su fundamento en el mayor valor del bien resguardado en relacin al sacrificado, sino en la injusticia de la agresin del titular de este ltimo. Siempre que haya racionalidad en el medio defensivo empleado por el agredido y que ste no haya provocado suficientemente la agresin, resulta justificado el sacrificio de un bien de mayor valor que el defendido. La legtima defensa puede ser de la propia persona o de los derechos propios, o de la persona de un tercero o sus derechos. La primera puede ser presumida.

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Defensa propia El que en defensa de su persona o de sus derechos, empleando un medio racionalmente necesario par a impedir o repeler una agresin ilegtima y sin que medie provocacin suficiente por su parte, le ocasiona un perjuicio a la persona o derechos del agresor. El presupuesto de la defensa propia es que exista una agresin ilegtima. La agresin es un ataque actual o inminente de una persona a la persona o derechos ajenos. Ese ataque existe cuando la conducta de una persona crea un peligro de menoscabo para la persona o derechos de otra. Este peligro tambin puede consistir en la amenaza de prosecucin de un dao ya comenzado. Si el dao est concluido, el ataque no ser actual ni inminente. La agresin tiene naturaleza objetiva, en el sentido de que la constituye el comportamiento externo de su agente, sin consideracin a su culpabilidad, motivos o fines. As, es una agresin el ataque de un inimputable, o el de la persona que obra por error o para gastar una broma. Lo esencial es que, concurriendo el peligro, el agredido se encuentra frente a la situacin material que tiene derecho a repeler. La agresin es ilegtima si el agresor ha obrado sin derecho. La regla es la ilegitimidad de la agresin. La excepcin concurre cuando el proceder del sujeto activo est autorizado por significar el ejercicio de un cargo pblico o de autoridad (paternal, disciplinaria) o de su derecho (por ejemplo, el de retencin). Los bienes defendibles son, adems de la vida y la integridad fsica, todos los intereses que el derecho positivo le reconoce al individuo, sean personalsimos, como su honor, su libertad, su honestidad; sean derecho patrimoniales o de familia .El medio defensivo, que no es el instrumento empleado, sino la conducta defensiva usada, es racionalmente necesario para impedir o repeler la agresin, si su empleo es oportuno y guarda proporcin con la agresin. El empleo del medio es oportuno si se usa para impedir la agresin inminente, o para repeler la agresin actual. El medio empleado guarda proporcin con la agresin, si, con arreglo a las circunstancias y al valor de los bienes en juego, su uso implica un "empleo adecuado de los elementos de la defensa de que se dispone con relacin al ataque, inminente o en curso. La notoria desproporcin de los bienes en juego vuelve irracional la defensa del de menor valor. No basta que el que se defiende haya provocado la agresin para que se excluya la legitimidad de su defensa. Es preciso que la haya provocado
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suficientemente, esto es, que su conducta, sin llegar a constituir una agresin que legitime la agresin del provocado, represente un motivo suficiente para causarla.

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Defensa propia presumida Se presume, iuris tantum que concurren las circunstancias constitutivas de la defensa propia: a) respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa, o de su departamento habitado o de sus dependencias; y b) respecto de aquel que encontrare un extrao adentro de su hogar, siempre que haya resistencia.

Defensa de un tercero Existe legtima defensa de la persona o derechos de otro, si ste es objeto de una agresin ilegtima y el autor emplea un medio racionalmente necesario para impedirla o repelerla, siempre que el agredido no hay provocado suficientemente la agresin o, en caso contrario, que no haya participado en ella el tercero defensor. La defensa del tercero, en su persona o derechos, que pueden ser los de una persona fsica o ideal reside esencialmente, a la par que en la ilegitimidad de la agresin y racionalidad de la defensa, en la no participacin del defensor en un acto de provocacin suficiente por parte del ofendido. La participacin puede ser moral (instigacin) o material, y principal o accesoria.

Tentativa

Concepto.

El artculo 42 del C.P, aquel con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. No es un delito distinto e independiente del pertinente delito sino una ampliacin de la imputacin delictiva perfecta que ese delito representa. El
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castigo atiende a que el comienzo de ejecucin de un delito determinado, involucra de manera inequvoca el peligro de que se concrete el dao o el peligro inherente a su consumacin. Los elementos de la tentativa son tres: el fin del autor, el comienzo de ejecucin deldelito y su no consumacin por causas ajenas a la voluntad del autor.

1. Fin del autor: que obre con el fin de cometer un delito determinado. Esto requiere el dolo directo, consistente en la intencin de cometer el delito. Slo intenta algo el que lo quiere hacer; El dolo de la tentativa no exige la premeditacin y es compatible con un dolo de mpetu. 2. Comienzo de ejecucin del delito: es el elemento material de la tentativa. Significa un adelanto de la represin, la cual, en vez de recaer recin sobre el resultado consumativo del delito, alcanza la etapa anterior del comienzo de ejecucin de ste. La tesis subjetivo-objetiva, que atiende al significado de los actos, considera que hay comienzo de ejecucin si el autor realiza actos demostrativos de que ha puesto en obra su finalidad delictiva. Esta es la tesis correcta. Ejemplo: no es necesario, v. gr., que quien intenta robar tome la cosa, sino que basta que con la finalidad de apoderarse de ella, debidamente probada por otros medios, entre a la casa ajena. Concebido as el comienzo de ejecucin, se amplan las posibilidades de admisin de la tentativa. 3. Falta de consumacin del delito: existe desde que el autor, con el fin de cometer el delito, comienza a ejecutar su propsito delictivo, y puede prolongarse mientras el delito no se haya consumado. La consumacin del delito consume su tentativa, y, entonces, el castigo se determina por aqul y no por sta. La tentativa requiere que la falta de consumacin del delito se deba a circunstancias ajenas a la voluntad del autor. Tienen este carcter las circunstancias subjetivas u objetivas que siendo extraas a la intencin del autor, lo determinan a abandonar la ejecucin del delito, impiden que la prosiga o que, agotada la ejecucin, se produzca el resultado.

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Impunidad de la tentativa

El autor de tentativa no est sujeto a pena cuando desiste voluntariamente del delito. Hay desistimiento voluntario si el autor no prosigue su conducta ejecutiva del delito, porque ha cambiado definitivamente de actitud respecto de su finalidad de consumarlo. No es necesario que el cambio de opinin se deba al arrepentimiento o que sea espontneo. Tambin si el autor impide su consumacin. Sucede as si, agotado el proceso ejecutivo del delito desenvuelto por el autor, por arrepentimiento o sin l, aqul ha evitado o ha contribuido eficazmente a evitar que se consume el delito, pues en ambos casos, a la no consumacin se agrega la voluntad del autor, oportuna e idneamente manifestado, de que aqulla no suceda. El desistimiento voluntario del delito tiene el carcter de una excusa absolutoria. sta se funda en el estmulo que representa el ofrecimiento de la impunidad como medio de impedir el delito. El efecto de la excusa es personal: el liberado de la pena es el "autor de tentativa" y no la tentativa.

Pena de la tentativa

La regla general es que la pena correspondiente a la tentativa, es la del delito consumado disminuida de un tercio a la mitad. El artculo 44, establece, en realidad, como sus otros prrafos, una escala penal en abstracto, y no una escala penal o una pena para el caso concreto30. Esa escala penal es la del delito consumado disminuida en un tercio en su mnimo y en la mitad en su mximo. Esa escala penal general no corresponde si la pena para el delito consumado: a) fuera de reclusin perpetua. Caso en el que la pena de la tentativa ser reclusin de quince a veinte aos (Art. 44, 2o); b) o fuera de prisin perpetua. Supuesto en que la pena de la tentativa ser prisin de diez a quince aos (Art. 44, 3o);
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c) o fuera de inhabilitacin absoluta perpetua, pues sta no es una pena divisible a la que le sea aplicable la regla del Io, ni el caso tiene asignada una regla especial

El iter Criminis

La realizacin del delito transcurre desde el proceso interno de la idea y voluntad criminales hasta la consumacin del delito {iter criminis o camino del delito). El principio cogitationis poenam nemo patitur no alude al lmite mnimo de la imputacin delictiva, sino a un tramo de la gestacin del delito que, por regla, las leyes no castigan. Pero, adems del pensamiento delictivo existe otro tramo en el camino de la realizacin del delito, que tambin por regla, es impune delictivamente. Es lo que constituye la preparacin del delito {actos preparatorios). Estos actos no implican ejecucin del delito, que es lo punible, sino que son actos que en s mismos no son idneos para realizarlo, y mediante los cuales el agente se limita a disponer lo conveniente para llevar a cabo su ejecucin. Por consiguiente, tales actos no entraan un inequvoco peligro inmediato para el bien que protege la pena respectiva. . .

Participacin Criminal

Concepto Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el proceso de comisin del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda recproca o unilateral (convergencia intencional). Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo penal , sino por los particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en los cuales la ley requiere la pluralidad del sujeto activo del delito (duelo, asociacin ilcita, rebelin, homicidio por precio o promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo dispuesto por el
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artculo 49, quedan al margen, las personas que, en los delitos cometidos por la prensa, con o sin propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta. La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos o negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o concomitantes al hecho. La ayuda posterior al delito slo es participacin si se debe a su promesa anterior al mismo (C.P, 46). La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el delito. Por esto se dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se refiere al hecho ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable. El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de accin o en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos tambin es posible la participacin en los delitos preterintencionales.

Principio determinador de la calidad de partcipe

Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su comisin, sea tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o cooperando en esa tarea. Ha adoptado as el principio causal como punto de partida para determinar el mbito de la participacin criminal.

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Categoras de partcipes y penas aplicables

Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue: a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin, primer supuesto) {autor o autores); b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho no habra podido cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto) (cmplices necesarios) c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45, segunda disposicin) {instigadores), y

d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no necesarios) A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena (la "establecida par a el delito") a los autores, cmplices necesarios e instigadores. Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas para al delito, a saber: a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los cmplices no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad (art. 46, primera disposicin) b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice se le aplicar reclusin de quince a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del cmplice ser prisin de diez a quince aos (art. 46, segunda disposicin); c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el delito con arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la tentativa (art. 47).

Autora y complicidad Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad.
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a) Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al autor. Es la teora receptada por el art 45 del Cdigo penal

Autor El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad de autores, pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el artculo 45 permite deducir que autor es el que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo delictivo equivale a una forma de autora. El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier instrumento [autor directo).

Autor mediato

No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a pesar de que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de los intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El otro, el autor material, es el instrumento humano con que, manejando la voluntad, opera el autor mediato. La persona se convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la criminalidad del acto o si la comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica o moral. Pero cuando se trata de la fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el instrumento. Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autora mediata de la instigacin, que requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su decisin consciente y libre. La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas personales tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o las calidades especiales del autor.
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La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse personalmente por el autor (delitos de propia mano).

Coautora

El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la ejecucin del hecho38 La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito. Ese mbito comprende todos los actos principales y accesorios que en el caso concreto integran la conducta consumativa del delito. Abarca a los que cometen actos tpicamente consumativos y a quienes cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos. Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est presente adopta una conducta principal o cohacedora. No, la presencia activamente ineficaz Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo que se exige en la persona para incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que tienen esa calidad, y los que carecen de ella slo son cmplices, ya que la complicidad no debe llenar las exigencias de la particular figura delictiva.

Complicidad a) que auxilian o cooperan con el o los ejecutores del hecho par a que ste se pueda cometer (art. 45) {cmplices necesarios); b) los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art.46) (cmplices no necesarios); c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores a l(art.46) (cmplices no necesarios).El aporte puede consistir en un auxilio, en una cooperacin o en la prestacin de una ayuda prometida. El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, no acordada por el cmplice con otro participante. La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, acordada con otro partcipe.
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La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha efectiva despus de cometido el hecho, en cumplimiento de lo acordado con otro partcipe antes de su comisin. Sin la efectivizacin de la ayuda no hay complicidad punible. La ayuda posterior tambin puede consistir en una abstencin, v. gr., no denunciar a los responsables.

Categoras de cmplices

Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los primeros estn sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito. Los segundos lo estn a escalas penales ms benignas (art. 46). A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el artculo 45 requiere la valoracin del aporte. Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho no habra podido cometerse. Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46). Estos son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que el hecho sucediera tal como sucedi, porque no contribuyeron con nada cuyo defecto hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.

Instigacin

El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La participacin del instigador, equiparado en la pena al autor, est al margen de la ejecucin del delito y del auxilio o de la cooperacin en ella. Es una participacin puramente squica, consistente en haberle hecho tomar al autor la resolucin de ejecutar el delito consumado o intentado. Si el tercero ya est determinado a delinquir no puede haber instigacin. La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin consciente, voluntaria y libre de ambos. Esto requiere la individualizacin del o de los instigadores y de los instigados. No hay instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin squica requerida por
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la instigacin si el autor resulta un instrumento del tercero (autor mediato).

Concurso de Delitos

Concepto Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en ciertas condiciones, la reincidencia del condenado. El Cdigo penal comprende el concurso ideal (formal) (art. 54) y el concurso real (material) (arts. 55 y 56).

Concurso ideal Concepto

Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos penales no se excluyen entre s en razn de un concurso aparente de leyes penales. Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de sanciones penales bajo las que cae.

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Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, lo sealan muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se refiere al "momento del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y el art. 47 menciona "un hecho menos grave que el cometido por el autor", no puede caber ninguna duda que se estn refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro Segundo del Cdigo. Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un delito porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es, lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente de una menor que la accede carnalmente, supuesto que el incesto est castigado, incurre por su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por la circunstancia de ser pariente de la vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin, situaciones, en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la conducta del autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.

Pena aplicable

A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15, determina la unidad de la pena. El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor conminada para el hecho por la ley. La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo. En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de naturaleza ms grave.

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La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el caso, la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria. La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente, que es la que determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las sanciones en juego, son iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y consecuencias accesorias de la pena mayor.

Concurso real

Segn el artculo 55 del Cdigo penal, existe un concurso real (material) de delitos cuando concurren varios hechos independientes cometidos por una misma persona. La concurrencia puede ser simultnea o sucesiva. En el segundo caso existe una reiteracin delictiva. El concurso real presupone: dos o ms hechos; la independencia de esos hechos, y su concurrencia. Por hecho se debe entender aqu, como en el concurso ideal, un hecho penalmente tpico. Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una misma empresa delictiva. Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor. La sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la reincidencia (C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la penalidad de concurso real (C. P, 58). La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica. Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55 establece una acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede exceder del mximum legal de la especie de pena de que se trate. El mnimum de la pena nica es el mnimum mayor de las penas correspondientes a los delitos concurrentes.
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Delito continuado

Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de manera expresa dos casos, a saber: el de un hecho delictivo que genera un concurso ideal de delitos, y el de varios hechos delictivos que son independientes y que originan un concurso real de delitos. La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso ideal por la pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de independencia de ellos, y que legalmente no puede caer nada ms que en la sancin legal a la que se adeca cada uno de ellos, es lo que en el Cdigo Penal, se debe calificar como un delito continuado. En tanto que en el concurso real de delitos la imputacin delictiva es plural fctica y legalmente y en el concurso ideal es fcticamente nica y legalmente plural, en el delito continuado esa imputacin es fcticamente plural pero legalmente nica.

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Elementos

a) pluralidad de hechos; b) la dependencia de los hechos entre s, y c) su sometimiento a una misma sancin legal. . A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongacin discontinua de la conducta delictiva diferencia el delito continuado del delito permanente, que consiste en una conducta delictiva continua. B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos hechos mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o conciencia delictivos formados de antemano o precedentemente La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo delito con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es compatible con hechos que por su homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una manera esencial y que por su conexidad aparecen vinculados como momentos de una misma conducta comisiva. C. Sometimiento a una misma sancin legal Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son independientes. El sometimiento a una misma sancin depende: a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma calificacin delictiva, y b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita esa unificacin delictiva. La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva (consumacin y tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma simple.
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La Accin Penal como pretensin punitiva.

Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones penales. Estas son las modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la pena establecida por la ley al partcipe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable. Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del derecho de ejercerlo en un proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La regulacin de la primera corresponde al legislador nacional. La de la segunda, a los legisladores locales. Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre pblica porque, aunque su ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido por el delito o pertenecer a ste, el derecho-deber tiene por objeto la aplicacin de una pena pblica.

Clases

Accin pblica Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin penal es pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio es el rgano del Estado (Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de oficio (principio de la oficialidad de la accin). Una consecuencia del ejercicio de oficio de la accin pblica, esto es, por propia iniciativa y obligatoriamente, es que su ejercicio est regido por los principios de legalidad e indivisibilidad. El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la accin al examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica, salvo que, en razn de la funcin pblica del autor, ese ejercicio est constitucionalmente supeditado a la resolucin de un antejuicio. ste puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio poltico o de enjuiciamiento ante un jury). La existencia del delito puede ser denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la persona particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de querellante.

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El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos los participantes en el delito y no slo de algunos; y es irretractable.

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Accin dependiente de instancia privada Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino que slo corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto es, denuncia o acusacin del agraviado por el delito). Siendo ste incapaz, la instancia corresponde a su tutor guardador o representante legal. La titularidad de la facultad de instar es instranferible, pero el titular puede actuar por mandatario. Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos: Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblicos; Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes (Ley 24.270); Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones leves, cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el orden o bienestar de la comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica, si por su naturaleza o circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para la incolumidad de las personas o bienes de los terceros en general. La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.

Accin Privada Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo incapaz, a sus guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los sucesores de aqul; o, si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157, concurrencia desleal (art. 159) e

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incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge. A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo, pues la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.

El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin. Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la accin, y despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.

Extincin de las acciones penales Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino que existen causas que la extinguen y, as, excluyen la punibilidad. Una causa extintiva puede operar desde la comisin del delito hasta la sentencia firme. Su efecto procesal es el cierre del proceso por sobreseimiento y no la absolucin del imputado, ya que la causa extintiva impide que el juez se pronuncie sobre el fondo del asunto. Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son causas objetivas las que excluyen la punibilidad del delito en s, como sucede con la amnista. Son causas personales las que, como la prescripcin, la oblacin voluntaria de la multa y la muerte del imputado, dejando intacta la punibilidad del delito, benefician a los participantes a que se refieren. Es mixta la causa que, como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o personal segn la voluntad del que la haga. La sentencia firme, condenatoria o absolutoria, no extingue la accin, sino que la agota porque realiza su finalidad propia.

Muerte del Imputado Es un efecto del carcter personal de la pena, incluso de la de naturaleza pecuniaria
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El efecto de la muerte del imputado es de carcter estrictamente personal. No favorece a los otros participantes, aunque se trate de la muerte del autor del hecho; ni perjudica a los herederos del muerto, desviando hacia ellos la accin penal

Amnista En materia penal es el olvido de una infraccin punible para restablecer la calma y la concordia social. Su objeto no es el olvido de las circunstancias agravantes de aquella infraccin, sino la infraccin punible en s misma. Es un acto de naturaleza poltica que, interfiriendo en el mbito de la delictuosidad aniquila la accin penal o ia pena . Se inspira en el principio supremo de la necesidad de evitar el mal mayor consistente en la intranquilidad social, mediante el mal menor del olvido del delito o de la infraccin. Consulta, as, el fundamento poltico de la pena, aunque es admisible respecto de toda clase de delitos e infracciones punibles, es constitucionalmente una facultad del Congreso de la Nacin (C. N. , 75, inc. 20) y de las legislaturas provinciales. Aunque la amnista es un acto poltico, puede constituir cuestin judiciable si media exceso de poder por el Congreso, quien no puede decidir discrecional-mente que algo que razonablemente es perjudicial para la tranquilidad o bienestar sociales, lo autoriza a amnistiar. Puede dictarse mientras no exista sentencia condenatoria firme, debe ser general, significa que el olvido debe referirse a una o ms especies de delitos o a todos los delitos cualquiera que sea su especie. Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros, debe ser declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir del momento establecido de manera expresa por la ley o, en caso contrario, desde que aqulla entra en vigencia, y no pueden ser rehusados por sus beneficiarios. Pero la amnista no extingue la accin civil emergente del delito.

Prescripcin

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Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en la sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la sociedad de que se lo reprima, que es lo que constituye el fundamento poltico de la pena. Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la potestad represiva misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza objetiva, sino personal. La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito. El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los diferentes tiempos fijados de acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente al delito imputado. El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya pena fuere la de reclusin o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a los hechos reprimidos nicamente con inhabilitacin temporal, es de un ao. La regla general para los delitos reprimidos con reclusin o prisin temporal, es que la accin se prescribe una vez transcurrido el mximo de la pena sealada por la ley para el delito, sin que el trmino pueda exceder de doce aos ni bajar de dos. Es de cinco aos, si el hecho est reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es de dos aos, si la pena es de multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin comienza a la medianoche del da en que se cometi el delito (C. E, 63), y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones del Cdigo civil. Debe declararse de oficio. La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide que ese trmino comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. el curso del trmino de prescripcin se interrumpe: por la comisin de otro delito, y por la secuela del juicio. Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia un nuevo trmino.

Renuncia del agraviado

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Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La renuncia es la dimisin por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el ejercicio de la accin penal privada. Es irretractable, aunque puede ser condicionada, opera por s, sin necesidad de la aceptacin del beneficiario. ste, por consiguiente, no puede renunciar a sus efectos. Debe ser expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado a la accin civil emergente del delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del dao, caso en el que se tendr por renunciada la accin criminal privada. No exige formalidades determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la fe pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada. El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el delito, sino slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y depende del renunciante extenderla a uno o ms partcipes en el delito.

Oblacin voluntaria

No enumerada en el Art. 59 del Cdigo, y tiene, en cuanto a sus efectos, un carcter personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios partcipes, se extingue la accin slo respecto de aquel que hizo el pago. Pese a que ste significa reconocimiento de la responsabilidad, no coloca al imputado en la condicin de condenado. La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no, si adems media otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria. El objeto de la oblacin voluntaria deber ser: el mnimum de la multa correspondiente al delito imputado, en cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el juicio o el mximum de la multa correspondiente, si se hubiera iniciado el juicio y, la reparacin de los daos causados por el delito. El "mximum de la multa" es el que la ley fija en abstracto para el delito imputado, que puede estar establecido de manera fija (vgr., C.P. 108) o tener que establecerse en el caso concreto (vgr., C.P. 262). La reparacin de los daos causados por el delito son los que surgen del dao material y moral causado a todos los que tengan derecho a esa reparacin, como directa o indirectamente damnificados, y
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las costas. Pero el pago de esta reparacin es obligatorio slo si se ha reclamado por el damnificado, que es el titular del derecho reparatorio. Cualquiera sea de las dos previstas la oportunidad en que se efecte el pago, el imputado, adems, "deber abandonar en favor del Estado, los objetos que presumiblemente resultaran decomisados en caso de que recayera condena. El imputado puede recurrir a este procedimiento slo en dos oportunidades, la segunda de ellas, cuando "el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8 aos a partir de la fecha de la resolucin que hubiese declarado la extincin de la accin penal en la causa anterior".

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DERECHO PRIVADO I

EL DERECHO SUBJETIVO El derecho objetivo se confunde e identifica con la ley misma, la norma de conducta que manda, prohbe o permite. El derecho subjetivo es el derecho facultad, el derecho poder o atribucin de que goza la persona para obrar. Son las facultades, prerrogativas y atribuciones que le incumben a una persona en su carcter de propietario de una cosa. Para Savigny, el derecho Sub. Es el solo poder o facultad de obrar, es el dominio de la voluntad libre, es el mbito donde reina soberana la voluntad libre, es, en definitiva, la voluntad de obrar mirada como fin en si mismo. Por su lado Ihering dice que es todo inters jurdicamente protegido. Ponderando los dos lados de su esencia diremos que el derecho subjetivo la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin de un inters honesto y justo, digno de tutela jurdica. Desde el punto de vista de su estructura, el concepto encierra tres categoras: 1) el sujeto (persona), 2) el objeto (sobre el cual recae), 3) el ttulo o causa eficiente de donde dimana (causa o ttulo). Clasificacin de los derechos subjetivos civiles: Los que importan directa o inmediatamente a la propia persona; dentro de los cuales se encuentran: a) Iura in persona ipsa: los derechos personalsimos, innatos, por oposicin a los derechos adquiridos. b) Iura in persona aliena: los derechos potestativos, es decir, sobre la persona ajena (ej. Patria potestad)

Los que importan directa o inmediatamente a los bienes, al patrimonio. Dentro de los cuales encontramos a: a) Los derechos personales o derechos de crdito (OBLIGACIONES) b) Los derechos reales, sobre la cosa.

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Existe una categora intermedia entre estas dos categora: los derechos Intelectuales, o propiedad intelectual. La Persona En General. Concepto: Art. 30: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones La personalidad Jurdica, es la aptitud, la disposicin potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser sujeto activo o pasivo de las relaciones jcas. La personalidad jaca. Se relaciona con la capacidad de derecho. CLASIFICACIN: Dos categoras: 1) Persona de existencia Visible: art. 51: Toda persona que presente signos caractersticos de humanidad, sin distencin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible 2) Persona de existencia Ideal o Persona Jurdica: el art. 32 las define por exclusin diciendo: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. La persona jca. es una creacin del pensamiento jco. Fundada en la realidad social, en virtud de la cual, los grupos humanos organizados, en atencin a sus fines son investidos de personalidad jca y considerados sujetos de derechos y deberes jcos.

LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONA: CAPACIDAD, LAS PERSONAS FSICAS Y JURDICAS. Capacidad es la aptitud para adquirir derechos y y la posibilidad de administrar y disponer por s. La dogmtica jca desdobla el concepto, dndonos as un concepto integral: as tenemos: CAPACIDAD DE DERECHO Y CAPACIDAD DE HECHO.

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Capacidad de derecho: Segn Freitas, es el grado de aptitud de cada clase de personas, para adquirir derechos o para ejercer por s o por otras personas, los actos que le son prohibidos. Esta capacidad jams puede faltar en el sujeto, ya que de faltar en trminos absolutos estaramos negando la personalidad jca. La persona de existencia visible, siempre goza de esta capacidad, la que est regulada por la ley positiva y padece de limitaciones y restricciones por razones de poltica jurdica. Es decir, no puede faltar en trminos absolutos y tampoco dejar de estar limitada o restringida de alguna manera. Capacidad de hecho: Segn Freitas: es la aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia visible, para ejercer por s, actos de la vida civil. Esta capacidad presupone la voluntad, y la voluntad, solo se da respecto del ser racional. Tambin puede darse de un modo pleno y total, como tambin puede faltar, de modo absoluto, o darse en cierta medida. En cuanto a las personas jcas, al ser slo un producto del pensamiento jco, slo un concepto, no pueden tener voluntad ni aptitud para obrar, slo pueden hacerlo a travs de sus representantes. Incapacidad Incapacidad de derecho. Concepto Para caracterizar la capacidad y la incapacidad de derecho habremos de referirnos a las definiciones de Freitas la capacidad de derecho es el grado de aptitud de cada clase de persona para adquirir derechos o ejercer por si o por otras personas los actos que no le son prohibidos. Correlativamente, la incapacidad de derecho puede caracterizarse en estos trminos: "Son incapaces de derecho aquellas personas a las cuales se prohibiere la adquisicin de ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos, por s o por otras personas"; y se agrega: slo son incapaces respecto de esos derechos y de esos actos prohibidos. Para mayor abundamiento, dentro de nuestro orden jurdico no cabe distingo alguno entre ciudadano y extranjero, en lo que se refiere al goce de los derechos civiles. Es esto, precisamente, lo que afirma el ya mencionado art. 53 del Cdigo Civil: les estn permitidos a las personas todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente
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prohibidos, independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica. De manera que este concepto de incapacidad de derecho es esencialmente relativo.

Refirmonos a las prohibiciones para celebrar actos jurdicos entre vivos, esto es, las prohibiciones para contratar, que constituyen incapacidades de derecho. Tenemos as las incapacidades que afectan a los representantes legales de los incapaces: padres, tutores, curadores, quienes nunca podrn contratar en inters propio con los incapaces sujetos a su potestad sobre los bienes pertenecientes a stos. Las prohibiciones que afectan a los cnyuges entre s, para celebrar el contrato de compraventa o de donacin. Asimismo, las prohibiciones para comprar. Se dan tambin las incapacidades de derecho para adquirir por testamento, pro-herede o pro-legato, prohibiciones que afectan a determinadas personas, y estn contenidas en los arts. 3664, 3686, 37363737, 3739 y 3740. Hemos afirmado tambin que dentro de estas incapacidades de derecho, hay algunas muy excepcionales, que prohiben el ejercicio de ciertas funciones civiles: el caso del comerciante fallido y del religioso profeso, los que no podrn desempearse como tutores, ni como curadores, ni como testigos en los instrumentos pblicos: arts. 398, incs. 5o y 16; 475 y 990. Incapacidad de hecho. Concepto La capacidad de hecho o capacidad de obrar la hemos caracterizado diciendo que es "la aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia visible para ejercer por s actos de la vida civil". Correlativamente, "son incapaces de hecho o incapaces de obrar, o incapaces propiamente dichos, aquellas personas que por imposibilidad fsica o moral de obrar o que por su dependencia de una representacin necesaria no pueden ejercer por s actos de la vida civil". Contraposicin y diferencia entre una y otra nocin La incapacidad de derecho nunca puede ser absoluta, siempre ser relativa, y ms an, de carcter especial. Por el contrario, la incapacidad de hecho o de obrar puede ser absoluta, como puede ser relativa. La incapacidad de derecho perjudica al propio incapaz que la padece y est impuesta por la ley, con miras a dispensar proteccin jurdica a otros intereses distintos de los del incapaz. En cambio, la incapacidad de hecho
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aprovecha, nica y exclusivamente, al incapaz; est instituida tan slo en beneficio de ste; est organizada por la ley para dispensarle proteccin. Por otra parte: la incapacidad de derecho es irremediable, insubsanable. Por el contrario, la incapacidad de hecho es remediable, es subsanable. De qu manera la ley subsana el impedimento para obrar que padece el incapaz de hecho? Mediante el instrumento jurdico de la representacin necesaria. Es as como el art. 56 del Cdigo Civil nos dice: "Los incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos o contraer obligaciones por medio de los representantes necesarios que les da la ley".

Los incapaces de hecho o de obra. Los absolutamente incapaces. Los relativamente incapaces

El art. 54 del Cdigo Civil enumera las personas que padecen incapacidad absoluta de hecho. Textualmente dice as: Tienen incapacidad absoluta: Io) las personas por nacer; 2o) los menores impberes. Estos son los que an no han cumplido los 14 aosy se reputan sujetos faltos de discernimiento para lo lcito (art. 921). 3o) Los dementes. A este inciso habremos de entenderlo a travs del art. 140 que lo completa, y que dice: "Ninguna persona ser habida por demente, para los efectos que en este Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente certificada y declarada por juez competente". Sigue enumerando el art. 54 del Cdigo Civil: 4o) Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito". Habremos de entender que este inc. 4o se refiere a los sordomudos declarados tales a imagen y semejanza del demente por sentencia y sometidos, por ende, a interdiccin civil (art. 154). En verdad, la cratela a la persona no tiene razn de ser, va ms all de los fines que el derecho civil contempla, que no son otros que los de

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proveer a la administracin de los bienes cuya guarda y conservacin no estn confiadas a alguien. El art. 55 del Cdigo Civil se refiere a los incapaces de incapacidad relativa. De esta manera, el art. 55 qued reducido a una sola y nica hiptesis, la del llamado "menor adulto", esto es, el menor que ya ha cumplido los 14 aos y posee discernimiento para los actos lcitos, pero que an es menor de edad y no est emancipado. La reforma, con acierto que no habremos de dejar de ponderar, sustituye la antigua frmula empleada por este artculo, por otra de factura tcnica irreprochable, que dice as: "Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autoricen a otorgar". Esto es: la incapacidad constituye la regla; la capacidad, la libertad civil, respecto del menor adulto, constituye la excepcin. El antiguo enunciado deca de otra manera: "Son incapaces respecto de ciertos actos o del modo de ejercerlos". Caba la posibilidad de entender las cosas a la inversa, esto es: de considerar que los menores adultos eran, en general, capaces; y slo excepcionalmente, incapaces. Pero tal conclusin resultaba totalmente inadmisible, contradicha de modo terminante por todo el rgimen del Cdigo Civil.

La interdiccin civil del penado Reglada en el art. 12 del Cdigo Penal, el que dispone que todo aquel que haya sido condenado por ms de tres aos a reclusin o prisin, adems de la inhabilitacin absoluta, queda privado, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la facultad de administrar sus bienes y de la de disponer de ellos por actos entre vivos; y al mismo tiempo, quedar sujeto a la cratela instituida por el Cdigo Civil para los incapaces. Plantase este problema-, cul es el carcter de esta incapacidad? Es una incapacidad de derecho? Es una incapacidad de hecho?

La cuestin ha sido ardorosamente debatida por dos juristas cordobeses de gran prestigio, como los doctores: Alfredo Orgaz, civilista y Sebastin Soler, penalista.Nosotros entendemos que el art. 12 del Cdigo Penal instituye, mediante la interdiccin civil del penado, una incapacidad de hecho, aun cuando hay una cierta dificultad para disociar la condena penal, de este otro efecto que trae consigo en el caso previsto.
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Otras incapacidades especiales. Carcter Una de ellas es la del religioso profeso. Cabe advertir que no es una incapacidad de carcter general, sino que son restricciones de carcter especial a la capacidad civil de la persona. Es indispensable caracterizar este concepto de religioso profeso. Llmase tal a aquel que, previa formulacin formal y solemne del triple voto de obediencia, pobreza y castidad, hace renunciamiento de los bienes del orden temporal y se somete por entero al prior o superior de la comunidad a la cual ingresa. De esa manera no confundiremos al religioso profeso con el simple sacerdote, el sacerdote seglar. Estas restricciones que afectan al religioso profeso, son las siguientes: Incapacidad para contratar, sancionada por el art. 1160 del Cdigo Civil, salvo que al contratar lo hiciere en nombre de la comunidad a la cual pertenece, o bien efectuare compras a dinero de contado. El religioso profeso no puede desempear la funcin de tutor, ni la de curador: arts. 398, inc. 16, y 475. No puede ser testigo en los instrumentos pblicos, art. 990. Otras de las incapacidades especiales es la que padece el comerciante fallido. Entre ellas est la incapacidad para contratar sobre los bienes que forman la masa de la quiebra o del concurso, mientras no haya celebrado concordato con sus acreedores. Adems, el comerciante fallido tampoco puede desempear la funcin de tutor ni de curador, arts. 398, inc. 6o, y 475. Ni tampoco puede ser testigo en los instrumentos pblicos, art. 990. Si nos ubicamos frente a la alternativa de si es incapacidad de hecho o incapacidad de derecho, habremos de afirmar que es incapacidad de derecho o restriccin a la capacidad de derecho. Hay autores, civilistas algunos, los ms comercialistas, que entienden que la incapacidad para contratar sancionada por el art. 1160 ni siquiera constituye, en estricto concepto, una incapacidad, sino que es un efecto jurdico ineludible, forzoso, dimanado de ese estado jurdico que se llama desapoderamiento, consecuencia necesaria de la declaracin judicial de falencia o de concurso civil. Tal declaracin crea algo as como una interdiccin para disponer de los bienes que forman la masa de la quiebra o del concurso y esa interdiccin es lo que se llama desapoderamiento.
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Aun cuando acojamos esta apreciacin de que la incapacidad para contratar del comerciante fallido no es ni siquiera una incapacidad, con todo, preferiramos clasificarla como incapacidad de derecho-, y sobre todo, no cabra otra manera de expresarse respecto de las dems restricciones que padece el comerciante fallido, como lo son para desempearse como tutor, curador o testigo en los instrumentos pblicos. En definitiva, estas restricciones son incapacidades de derecho, aun cuando cabe tener en cuenta que la incapacidad para contratar, sancionada en el art. 1160, se nos muestra como un efecto jurdico forzoso e ineludible del desapoderamiento que trae aparejado la declaracin de falencia o la declaracin de concurso civil. Y, para concluir con estas incapacidades especiales, diremos que el simple sacerdote seglar o aquel que tan slo recibi las rdenes sagradas, no puede ser fiador, con las salvedades contenidas en la misma disposicin que sanciona esta limitacin a la capacidad civil, esto es, art. 2011, inc. 6o.

Los defectos fsicos y ciertas enfermedades como impedimentos para el otorgamiento de algunos actos jurdicos La demencia, en los trminos del art. 141 del Cdigo Civil, como asimismo la sordomudez en cuanto impide, en absoluto expresarse o dar a conocer la voluntad, constituyen causas en virtud de las cuales puede declararse judicialmente la incapacidad absoluta de estas personas: del demente y del sordomudo. Aparte de estos casos, entendemos que en general los defectos fsicos, las enfermedades, no constituyen una causa de incapacidad; pueden constituir un impedimento o una inhabilidad legal para otorgar o celebrar determinados actos jurdicos, o para el desempeo de ciertas funciones civiles. Entre otros casos, tenemos el del ciego. El ciego no puede ser tutor ni curador ni testigo en los instrumentos pblicos ni en los testamentos, arts. 398, inc. 2o, 475, 990 y 3708. Asimismo, el ciego no puede otorgar testamento cerrado, tal cual trasciende del art. 3665, el que exige para poder otorgar testamento cerrado saber leer y escribir.

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Otro caso: el mudo. No puede ser tutor ni curador, arts. 398, inc. 2o y 475. Tampoco puede ser testigo en los testamentos, art. 3708. Y cabe referirse de modo muy especial a la prohibicin contenida en el art. 3651, la que veda expresante al mudo otorgar testamento por acto pblico. Esta prohibicin no tiene explicacin alguna, carece de sentido, por cuanto el Cdigo Civil nos dice, en el art. 3656: "El testador puede dictar el testamento al escribano, o drselo ya escrito, o slo darle, por escrito las disposiciones que debe contener para que las redacte en la forma ordinaria". De manera que la mudez jams constituye un impedimento que pueda hacer imposible la observancia de ninguna formalidad legal. El mudo no podr dictar de viva voz sus disposiciones pero podr darlas por escrito, para que el escribano redacte el testamento de acuerdo con ellas y en la forma ordinaria. Otro caso: el sordo. El sordo no puede ser testigo en los testamentos, art. 3708. Asimismo, el sordo no puede otorgar testamento por acto pblico, arts. 3651 y 3658. La prohibicin que rige respecto del sordo para otorgar testamento por acto pblico, tiene s su explicacin, por cuanto el ya mencionado art. 3658 impone, bajo pena de nulidad del testamento, la observancia de esta formalidad: concluido el testamento, ha de ser ledo por el escribano, en presencia del testador y de los testigos. De ah trasciende que el testador debe escuchar la lectura del testamento; y, como es obvio, el sordo, en razn de su impedimento fsico, no puede observar esta exigencia legal. Refirindonos a enfermedades, en general, y despus de las reformas introducidas por la ley 17.711, diseminadas a travs de todo el Cdigo Civil y de las leyes que lo modifican y completan, slo cabe referirse al impedimento eugensico an vigente, contenido en la llamada ley de profilaxis de las enfermedades venreas, 12.331, cuyo art. 13 prohibe contraer matrimonio a toda persona que padezca enfermedad venrea en periodo de contagio. Y me he referido de antemano a las reformas introducidas por la ley 17.711, porque esta ley derog otro impedimento eugensico, el que estaba consagrado en la ley de profilaxis de la enfermedad de la lepra (ley 11.359, art. 17), impedimento que prohiba a todo leproso contraer matrimonio con otro leproso o con otra persona sana.
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Definicin. Caracterizacin Debemos referirnos a los actos jurdicos llamados tambin "negocios jurdicos", denominacin universalmente difundida a travs de la doctrina alemana. El art. 944 del Cdigo Civil nos define los actos jurdicos en estos trminos: "Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos". Por eso, para proponer una definicin ms correcta e integral, diramos que el negocio jurdico es "toda voluntad unilateral o bilateral que, declarada de conformidad con la ley y regulada de antemano por ella, est destinada a producir efectos jurdicos inmediatos; a saber: el cambio de una situacin jurdica por otra, o bien la adquisicin, modificacin, transmisin o extincin de relaciones jurdicas". Caracteres inconfundibles de este concepto: El acto jurdico, por definicin, es un acto voluntario. Agregaremos que si es un acto voluntario est integrado por sus elementos constitutivos: elemento moral o lado interno, condicionado por la trinidad: discernimiento, intencin y libertad; y el elemento material, esto es, la declaracin de la voluntad. La definicin dice: actos voluntarios lcitos. Entenderemos que el acto jurdico en cuanto representa el instrumento que el derecho civil pone en manos de las personas para la libre regulacin de las relaciones del derecho privado, slo puede desenvolverse en el mundo de la licitud, slo puede vivir y tener validez en la atmsfera de la licitud. Sera un contrasentido entender que el negocio jurdico puede actuar ms all de los lmites que seala la licitud. 3) Y se agrega-, que tenga por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. Contrapngase este concepto al expuesto en el art. 899, donde se caracteriza el simple acto voluntario lcito, por oposicin al acto jurdico: "Cuando los actos lcitos no tuvieren por fin inmediato alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos slo producirn este efecto, en los casos en que fueren expresamente declarados". El contraste pone de resalto la caracterstica inconfundible de lo que llamamos acto jurdico o negocio jurdico. Vale
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decir: el fin jurdico inmediato. La voluntad debe estar orientada hacia un fin jurdico inmediato, de lo contrario entenderemos que no se habr configurado el concepto de acto jurdico. 2. La causa de los actos jurdicos Si nos ubicamos dentro de los conceptos ya elaborados, entenderemos que la palabra "causa" puede referirse a tres ideas distintas. Al tratar de los hechos jurdicos en general, en cuanto constituyen la fuente de donde nacen las relaciones jurdicas, procurbamos precisar el concepto de causa fuente o causa eficiente, vale decir, todo efecto jurdico, ya la adquisicin, la transformacin, la conservacin o la extincin de las relaciones jurdicas, se funda en una causa, tiene su razn de ser. En todo caso de adquisicin, transformacin, conservacin o extincin de derechos u obligaciones entenderemos que hay un efecto jurdico condicionado que pende de un factum o de un supuesto de hecho condicionante. De este modo, invariablemente, la doctrina contempornea explica el concepto de causalidad dentro del mundo de los fenmenos jurdicos reglados por el derecho positivo. De manera que una primera acepcin de esta palabra es la siguiente: causa eficiente, o causa fuente, o causa generadora. Pongamos el ejemplo de un contrato: refirmonos a un contrato que es muy habitual en el trfico jurdico: el contrato de compra y venta. Preguntmonos por la causa eficiente, respecto de las obligaciones que incumben al comprador y al vendedor, contestaremos la causa eficiente, fuente generadora de obligaciones, es el contrato; de ah, del contrato, nace la obligacin del vendedor de hacer entrega efectiva de la posesin de la cosa para transferir la propiedad, y la obligacin del comprador de pagar el precio cierto en dinero estipulado de antemano (art. 1323 del Cdigo Civil). La palabra causa puede ser entendida en otro sentido; en sentido teleolgico, o lo que tambin llamamos "causa fin", y as entendida constituye un elemento esencial del acto jurdico o negocio jurdico. Para comprender bien esta nocin es indispensable, segn el mtodo de Scialoja, considerar la causa propiamente dicha o causa fin, en un doble aspecto: en uno objetivo y en otro subjetivo. En su apreciacin objetiva, la causa fin se confunde e identifica con el resultado jurdico caracterstico que la ley adscribe a cada clase de acto jurdico. Ese complejo de efectos especficos que corresponde a cada
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categora de actos jurdicos, es lo que se llama causa o se entiende por causa, en su apreciacin objetiva; v.gr.: volvamos al contrato de compraventa; no concebimos la compra y venta sin el trueque o intercambio de la propiedad de una cosa por su equivalente econmico o representado por el precio cierto en dinero estipulado de antemano. Ese trueque o intercambio que ocurre frecuentemente en el trfico, est regulado por ese instrumento jurdico que se llama contrato de compra y venta. Observamos entonces que la causa objetivamente apreciada se identifica con la funcin jurdicoeconmica del contrato. Si nos preguntamos cmo se llama el contrato por el que una persona se obliga a transferir en propiedad a otra una cosa que le pertenece; y a recibir, a cambio de ella, un precio cierto en dinero?, todos contestamos al unsono: se llama contrato de compra y venta. La causa apreciada subjetivamente es la voluntad de cada una de las partes, en el caso concreto, dirigida inmediatamente a producir el efecto jurdico que de antemano est destinado a producir ese acto, ese contrato. Ahora bien: si hablamos de causa fin, jams podemos descartar el elemento volitivo, squico, interno, y as cabe hablar tambin de los motivos determinantes de la voluntad. Cuando concretamente nos referimos al motivo determinante de la voluntad, esto es, el que nos ha llevado a contratar, entonces asoma el otro concepto, el de causa impulsivo. Diremos que la causa final propiamente dicha responde a la pregunta por qu?; y formulamos la pregunta por qu compras esta cosa?, porque, quieres adquirir la propiedad de ella. Si nos referimos a la causa impulsiva, nos formularemos esta otra pregunta: para qu compras esa cosa?; y la respuesta ser muy variada: la compro porque si es una casa, quiero destinarla para habitacin, o para donrsela a mi hijo que va a constituir su hogar, o porque quiero hacer una inversin y destinar esa casa a que me rinda una renta, o porque quiero demoler esa construccin ya vieja y erigir sobre ese terreno un edificio de propiedad horizontal, etctera. De manera que la llamada causa impulsiva, aun cuando en naturaleza, en ndole, no difiera de la causa propiamente dicha, o causa principal del acto, es una cosa distinta, designa el motivo determinante de la voluntad, que las ms de las veces concierne al orden interno de la voluntad y carece de trascendencia jurdica.

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En definitiva, hemos expuesto los tres conceptos de causa, a saber: Causa eficiente, o causa fuente, o causa generadora, que es a la que se refiere la leyenda a la Seccin 11, del Libro 11; y particularmente, el art. 896, cuando define los hechos jurdicos. Representa un concepto que ha de ser digerido suficientemente en el caso de las obligaciones, al estudiar el art. 499, que nos dice que no hay obligacin sin causa, esto es, no concebimos la obligacin si no se funda en una causa legtima.

3. Condiciones de validez de los actos jurdicos Para que el acto jurdico sea vlido y produzca la plenitud de los efectos previstos de antemano por la ley, es indispensable que concurran una serie de requisitos. Habremos de referirnos a los de carcter general, a los que han de sumarse los de carcter especial exigidos para cada acto jurdico en particular, observaremos este mtodo: al tratar de los requisitos generales, distinguiremos entre condiciones de validez relativas al sujeto, al objeto y a la forma. Represe en que he hablado indistintamente de requisitos o de condiciones, vale decir, el concepto es igual, idntico: requisito o condicin.

a. Relativas al sujeto Las condiciones generales de validez son dos: la capacidad y la voluntariedad. Respecto de capacidad, el art. 1040del Cdigo Civil nos dice: "El acto jurdico para servlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho" De manera de que si alguno de los intervinientes en el acto jurdico es incapaz, el acto jurdico estar viciado de nulidad. Este art. 1040, que sienta la premisa, trae a continuacin, en los arts. 1041, 1042, 1043 y 1045, los corolarios. No basta que la persona que otorgue el acto jurdico sea capaz; el acto jurdico es por definicin, un acto voluntario, por ende, debe ser obrado con discernimiento, Intencin y libertad: deben concurrir los tres elementos integrantes de la trinidad que condiciona la voluntariedad de los actos.

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b. Relativas al objeto Habremos de referirnos con particular inters al art. 953 del Cdigo Civil, el que regula todo lo pertinente al ambiente indispensable de licitud en que debe desenvolverse el acto jurdico, esta disposicin dice: "El objeto de los actos jurdicos . deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto". Ser menester que apreciemos las acepciones que tiene el vocablo "objeto", referido al acto jurdico o negocio jurdico, y a tenor del transcripto art. 953. Objeto sern las cosas, los bienes, o si se quiere, las prestaciones que han de tornarse obligatorias como consecuencia del acto jurdico unilateral o bilateral que tiene validez y que produce los efectos previstos de antemano por la ley. Tambin hablamos de objeto cuando nos referimos al fin que las partes persiguen con el acto jurdico; y desde este punto de vista, este objeto, identificado con el concepto de fin, puede ser lcito, conforme a la ley, ala conciencia jurdica; o lcito, contrario a la ley y a la conciencia jurdica. Atengmonos a la primera acepcin de objeto, esto es: cosas, bienes y prestaciones a las que se refiere el acto jurdico. . Diremos entonces que el objeto del acto jurdico debe, reunir estas caractersticas: 1) determinabilidad; 2) posibilidad; 3) idoneidad; 4) licitud. 1)Determinabilidad: Entendamos que el objeto del acto jurdico debe estar determinado con exactitud o precisin, o bien debe ser determinable. As, pues, no se dara nunca el requisito de la determinabilidad que tiene por objeto una prestacin de dar, si se dijese: "el deudor se obliga a dar cien animales"; por el contrario, s se dara el requisito de la determinabilidad, si al fijarse el contenido de la prestacin, se dijese: "el deudor est obligado a entregar este caballo", o "cincuenta caballos percherones de 2 a 3 aos". El objeto debe estar determinado individualmente o genricamente, o bien, segn su nmero, peso o medida. Si no se da el requisito de la determinabilidad, debemos entender que el acto jurdico carece de objeto.
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2)Posibilidad:El objeto del acto jurdico ha de ser natural y jurdicamente posible. Para ilustrar demos ejemplos de imposibilidad, ya natural, ya jurdica. Sera un caso de objeto naturalmente imposible si se dijese que el deudor se obliga a atravesar el ocano a nado, o a tocar el cielo con la mano, o a entregarle al acreedor mil toneladas de radium. Objeto jurdicamente imposible: fulano se obliga a transferir en propiedad una calle, una plaza, esto es, cosas que hacen parte del dominio pblico del Estado y que, por ende, son absolutamente inalienables. Otro ejemplo: A" se compromete a adquirir en propiedad lo que ya le pertenece en propiedad, lo que ya es suyo. Cuando el objeto del acto jurdico es imposible, ya naturalmente, ya jurdicamente imposible, es como si faltara el objeto, y no podr haber acto jurdico vlido. 3)Idoneidad:La cosa que constituye el contenido de la prestacin objeto del acto jurdico ha de ser apta para constituir el objeto de ese acto jurdico; as pues, las cosas no fungibles no podrn ser objeto del contrato de mutuo; y por el contrario, las cosas fungibles no podrn ser objeto del contrato de locacin ni del de comodato. Las cosas muebles no podrn constituir el objeto del contrato real de hipoteca; y por el contrario, las cosas inmuebles no podrn constituir el objeto del contrato real de prenda. 4)Licitud: Nos dice el art. 953 entre otras cosas "hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes...". 5)Cuando nos referimos al requisito de la licitud, entenderemos que falta si concurre una expresa prohibicin de la ley, como el caso de la herencia futura o de los derechos hereditarios eventuales, que nunca pueden ser el objeto de una convencin o de un contrato. As lo establece el art. 1175 del Cdigo Civil (concordante: art. 848). Adems, en materia de cesin de derechos y del derecho de usufructo, rigen otras prohibiciones; v.gr.: arts. 1449-53, 2842. 6)Adems, para que se satisfaga integralmente el requisito de la licitud, la prestacin que constituye el objeto del acto jurdico nunca podr ser contraria a las buenas costumbres, a la conciencia jurdica, a los legtimos intereses de un tercero, a la libertad de las acciones o de la conciencia,... 7)Antes de concluir con este tema, quiero encarecer la importancia que tiene el ya transcripto y comentado art. 953, proposicin jurdica de contenido rico, fecundo, de la que la jurisprudencia tantas veces ech
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mano para corregir convenciones leoninas, injustas, repudiadas por la conciencia jurdica; y ms an, norma que con un esfuerzo que no obligase a rebasar el mbito del Cdigo Civil, pudo haber llegado hasta a consagrar, en precedentes jurisprudenciales, como alguna vez ha ocurrido, la recepcin de figuras jurdicas novsimas, universalmente difundidas, como el negocio lesivo o la lesin subjetiva, el abuso del derecho, etctera.

c. Relativas a la forma 8)La forma considerada en abstracto y referida al acto jurdico representa tanto como el molde externo donde viene a vaciarse un contenido que es la declaracin de voluntad, o la voluntad unilateral o bilateral. 9)Desde el punto de vista de la forma, los actos jurdicos se clasifican en: formales y no formales. 10)Actos formales propiamente dichos o si se quiere, declaraciones formales, a tenor del art. 916, son aquellas "cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como expresin de la voluntad". De manera que en el acto jurdico formal propiamente dicho, la inobservancia de las formas prescriptas por la ley acarrea indudablemente la nulidad insanable del acto jurdico. Cabra aclarar que hay actos jurdicos formales, aun cuando no solemnes: los casos en que el acto jurdico para quedar definitivamente concluido como tal y producir los efectos especficos que est destinado a producir, debe estar revestido de ciertas formas; ello no obstante, aun cuando estas formas faltaren podra el acto jurdico producir otros efectos; estoy refirindome muy especialmente al caso de la transmisin de la propiedad de cosas inmuebles por simple escritura privada (art. 1185). Bien es verdad que el contrato de compraventa amas quedar concluido antes de que se haya otorgado la respectiva escritura pblica traslativa del dominio; a pesar de ello, la venta celebrada por simple acto privado produca en el rgimen del Cdigo Civil efectos como precontrato o contrato preliminar o promesa de contraendo; y los produce en mayor amplitud sin duda alguna, despus de la reforma introducida al Cdigo por la ley 17.711. Recurdese que el antiguo artculo 1 184 del Cdigo nos deca textualmente: "Deben ser hechos en escritura pblica, bajo pena de nulidad, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica:

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" 1 . Los contratos que tuviesen por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro". Reparemos que el nuevo texto ha eliminado la locucin "bajo pena de nulidad", y ahora lisa y llanamente dice: "Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica". Entenderemos que la reforma, con una tcnica muy poco afortunada, ha recogido lo que estaba en el ambiente, en la vida jurdica real, lo que advertimos de continuo en el trfico jurdico: las operaciones inmobiliarias invariablemente van precedidas del precontrato, o contrato preliminar, el llamado "boleto de compra y venta"; y ha querido infundirle un valor jurdico mayor que el que tena dentro del Cdigo Civil; pero al hacerlo ha introducido un injerto difcil de conciliar y armonizar con la estructura sistemtica del Cdigo (vanse, nuevo art. 1185 bis y el agregado al art. 2355)111. Art. 1185 bis: "Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, sern oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez podr disponer en estos casos que se otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio". Agregado al art. 2355: "Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa". MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS . Nocin Toca ahora referirse a los elementos Estas modalidades son: la condicin, el plazo y el cargo o modo. Condicin. Concepto. Caracterizacin Si queremos caracterizar la condicin remitimos al art. 528 del Cdigo Civil. Diremos as: "El acto jurdico ser condicional cuando en l se subordinara a un acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho o la resolucin de un derecho ya adquirido". Represe en que hemos ledo en lugar de "la obligacin", "acto jurdico". De la sola definicin resulta el distingo entre condicin suspensiva y condicin resolutoria. Condicin suspensiva-. Un ejemplo para ilustrar: el da que te recibas de abogada

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Te donar la biblioteca jurdica que estoy formando. El donatario nunca adquirir la propiedad de la cosa (en este caso la biblioteca, una universitas rerum), antes de que ocurra el hecho condicin. Condicin resolutoria-. Ejemplo: te hago donacin de mi biblioteca jurdica; mas si no te recibes de abogada dentro de cuatro aos, la donacin quedar sin ningn efecto. . El antedicho art. 569, dispone. "Cualesquiera que sean las expresiones empleadas en la obligacin, se entender haber plazo, y no condicin, siempre que el hecho futuro fuese necesario aunque sea incierto, y haber condicin y no plazo, cuando el hecho futuro fuere incierto". De manera que un propsito didctico me obliga a sustituir el vocablo Incierto" por otra palabra ms adecuada que ha de significar cabalmente lo que (lucremos significar; y entonces diremos "contingente", en lugar de "incierto". Recordemos que en lgica se nos ensea que contingente se dice de todo lo que puede no ser, esto es, lo que puede tanto ocurrir como no ocurrir, acontecer como no acontecer; de manera que la condicin debe ser ante todas las cosas un hecho contingente, y al mismo tiempo futuro, lo de futuro va implcito en el concepto de contingencia, porque lo que ya fue y lo que ya es, no podr "no ser". De manera que decir contingente es tanto como decir contingente y futuro. Adems, en derecho francs se habla de la condicin impropia, cuando el hecho es pretrito o presente. Hecho contingente y futuro; ejemplos: cuando le nazca un hijo a mi hermana fulana; el da que te recibas de abogado; si llueve antes del Io de setiembre, etctera; hechos contingentes que tanto pueden ocurrir como no ocurrir, y al mismo tiempo futuros. Por otra parte, el hecho condicin debe ser posible. Recordemos el viejo ejemplo que daban las fuentes del derecho romano: si tocas el cielo con la mano; agreguemos, si atraviesas el ocano a nado: son hechos imposibles. Como nadie puede obligarse a algo imposible, en esos casos el acto jurdico ser nulo, no producir ningn efecto. Adems, si la condicin es un hecho o acto humano tendr que ser lcito, no contrario ni a la moral, ni a las buenas costumbres, ni a la libertad de las acciones ni de la conciencia, como nos dice el ya comentado art. 953 del Cdigo. Tanto en los actos jurdicos entre vivos como en los

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testamentos, en uno y en otro caso, la disposicin carecer de todo valor si la condicin es ilcita: arts. 430 y 3608. Por otra parte, el art. 531 menciona las llamadas condiciones especialmente prohibidas, en sus cuatro incisos; a saber: 1 ) Habitar siempre en lugar determinado o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero. 2o) Mudar o no mudar de religin. 3o) Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o en cierto tiempo, o no casarse. Aclaremos: si la condicin dice simplemente "si te casas", se la tendr por lcita. 4o) Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada o separarse personalmente o divorciarse vincularmente (texto ordenado por la ley 23.515). Se habr de observar que en todos los casos de condiciones especialmente prohibidas se atenta contra la libertad de conciencia y contra la libertad individual. Art. 3609: "Son especialmente prohibidas las condiciones designadas en el art. 531 de este Cdigo. Corresponde a los jueces decidir si toda otra condicin o carga entra en una de las clases de las condiciones del artculo anterior". De manera que la enumeracin contenida en el art. 531 no es taxativa. Porultimo, el hecho condicin no puede ser un hecho puramente potestativo, cuyo incumplimiento penda de la sola y soberana voluntad del deudor.El ejemplo clsico: meobligo si quiero, si se me ocurre, si me da la gana. En ese caso no hay una declaracin de voluntad en serio. Dice al respecto el art. 542: "La obligacin contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor, es de ningn efecto; pero si la condicin hiciese depender la obligacin de un hecho que puede o no puede ejecutar la persona obligada, la obligacin es vlida". Expliquemos: el hecho condicin no puede ser puramente potestativo; pero si sera vlida la obligacin sujeta a una condicin mixta, entre potestativa
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y casual o fortuita, v.gr.: te obsequiar mi biblioteca jurdica si el prximo ao decido trasladarme a Buenos Aires para radicarme all y ejercer en la Capital Federal mi profesin de abogado. Esta es la condicin mixta, entre potestativa y casual o fortuita. No es puramente potestativa porque el hecho no depende de la sola y soberana voluntad del deudor, sino que si tengo el propsito de trasladarme, ese es mi proyecto, mi plan, podr cumplirlo o no, de m depender con todo, tambin est condicionado por otras circunstancias ajenas a mi voluntad. En conclusin: el hecho condicin debe reunir estas cinco caractersticas: 1) contingente; 2) futuro; 3) posible; 4) lcito: 5) no puramente potestativo.

CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS I. Distintas clasificaciones Remitimos en este punto a las clasificaciones contenidas en los arts. 945, 946,947, sin perjuicio de lo que habremos de agregar, y que no figura dentro de las clasificaciones establecidas por el Cdigo Civil. El art.. 945, nos dice: "Los actos jurdicos son positivos o negativos, segn que sea necesaria la realizacin u omisin de un acto, para que un derecho comience o acabe". El art. 946, nos dice: "Los actos jurdicos son unilaterales o bilaterales. Son unilaterales, cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el testamento. Son bilaterales, cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms personas". El solo artculo ya anticipa ejemplos que ilustran sobre esta clasificacin. As es como al caracterizar lo que es acto jurdico unilateral se pone por ejemplo el testamento, el que est definido en el art. 3607, que nos dice: "El testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su muerte". Se contrapone a l el acto jurdico bilateraldonde, a tenor de lo que nos dice el ya recordado art. 946, requiere el consentimiento unnime de dos o ms personas. Yo me permitira sustituir la palabra persona por la palabra "partes", porque con ella significamos no slo el ente subjetivo persona que interviene en un negocio, sino tambin ese ente, en cuanto representa un inters patrimonial contrapuesto a otro u otros.
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Si quisiramos dar ejemplos de actos jurdicos bilaterales, a flor de labios los tenemos: el contrato, caracterizado en el art. 1137: "Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos". El art. 947 dispone: "Los actos jurdicos cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se llaman en este Cdigo actos inter vivos, como son los contratos. Cuando no deben producir efecto sino despus del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones de ltima voluntad, como son los testamentos". O sea que tenemos otra clasificacin de los actos jurdicos: actos jurdicos "entre vivos" y "disposiciones de ltimas voluntad". Los actos entre vivosproducen efectos desde el momento mismo de su constitucin; por el contrario, los actos de ltima voluntad, como el testamento, slo producen sus efectos al ocurrir la muerte del testador. arts. 951 y 952. El primero dispone: "Comenzar la existencia de los actos entre vivos, el da en que fuesen celebrados, y si dependiesen para su validez de la forma instrumental, o de otra exclusivamente decretada, desde el da de la fecha de los respectivos instrumentos". El segundo, por su parte, establece: "La existencia, de las disposiciones de ltima voluntad comenzar el da en que fallecieren los respectivos disponentes, o en que la ley presumiese que hubiesen fallecido" (art. 117). Aclaramos, a su vez, que la locucin "disposicin de ltima voluntad", se refiere, nica y exclusivamente, al testamento. Hay partes, de tipificacin conceptual. Y es esto, precisamente, lo que trasciende del texto literal del art. 947. Es de inters referirse a otra clasificacin, la que asume importancia y repercusin prctica, la de actos de disposicin y actos de administracin. En esta materia seguimos a Alfredo Orgaz, en cuya exposicin se advierte tanta claridad, no obstante la dificultad que presenta la caracterizacin in abstracto o a priori. Los actos de disposicinson aquellos que menoscaban y alteran la sustancia del patrimonio, esto es, los valores constitutivos del capital, o bien cambian o modifican el destino econmico de los bienes que lo integran o comprometen su futuro por tiempo muy prolongado; v.gr.: la donacin, la enajenacin, en general, la
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constitucin de derechos reales, el arrendamiento de inmuebles por muchos aos, etctera. Tales actos slo incumben a quien es efectivo titular de los derechos y, adems, goza de capacidad civil plena. Por el contrario, los actos de administracin son los consistentes en el aprovechamiento normal y ordinario de los bienes que constituyen el patrimonio, y que al mismo tiempo, mantienen intacto el capital, sin alterarlo ni menoscabarlo. Tales actos son los nicos que pueden efectuar los titulares de derecho que padecen de incapacidad relativa, como los menores emancipados, o aquellos cuyo derecho est en estado de pendencia, como heredero con beneficio de inventario (arts. 3375, 3389 y siguientes); propietario con dominio imperfecto (art. 2670). Asimismo, tales actos son los nicos autorizados a los administradores de bienes ajenos, padres, tutores y curadores. Dentro de esta segunda categora, estn los actos meramente conservatorios, cuyo fin no es otro que conservar un bien en inminente peligro de perderse; por ejemplo, la venta de la cosecha de ciertos frutos. Es por eso por lo que tales actos les estn permitidos a los curadores provisionales, curadores de herencia vacante, etctera (arts. 148, 485 y ss., y arts . 18 y 25, ley 14.394). En lo que se refiere al arrendamiento, la clasificacin del acto depender del trmino. Cuando exceda el plazo prefinido por la ley rebasar los lmites de la administracin ordinaria, para pasar a ser un acto de disposicin, el que requerir, o autorizacin judicial, o bien poder especial. Cabe sealar al respecto la anarqua que reina en el Cdigo Civil en cuanto al plazo; o son cinco aos para el menor bajo tutela (art. 443); o son seis para el administrador con mandato general de administracin (arts. 1881, inc. 10); o son ocho o cinco, segn se trate de inmuebles rsticos o urbanos, en el caso de la administracin de los bienes de la mujer ejercida por el marido (art. 1278). La venta de inmuebles constituye invariablemente un acto de disposicin, para el que se requiere autorizacin judicial, en el caso del representante legal (padre, tutor, curador); o bien poder especial, en la hiptesis del representante voluntario (arts. 297, 434-35, 75, 1881, inc. 7o). Ello no obstante, dentro del rubro empresario, si el negocio est dedicado a transacciones inmobiliarias, vale decir, compra y venta de inmuebles, entenderemos que tales actos son de administracin.

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LA BUENA FE EN LOS ACTOS JURDICOS. VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURDICOS. SIMULACIN

Estos vicios son: la simulacin y el fraude. Al mismo tiempo trataremos aqu de esa figura nueva que tanto inters despierta en el pensamiento jurdico contemporneo, como lo es "la lesin subjetiva". Respecto de la simulacin y el fraude diremos que el Cdigo Civil, bajo la inspiracin del pensamiento de Freitas, ha considerado que la buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto jurdico y, por ende, cuando falta la buena fe, como ocurre en los casos de la simulacin y del fraude pauliano, concurre un vicio que lo invalida. De ah pues que se hable de los vicios propios del acto jurdico, estos son, la simulacin y el fraude. Sabemos ya que los vicios de la voluntad en cuanto vician la intencin o la libertad son tambin vicios del acto jurdico, ya que ste por definicin es un acto voluntario que ha de ser obrado con discernimiento, intencin y libertad. Tanto los vicios de la voluntad, que en cuanto tales son al mismo tiempo vicios del acto jurdico, como los vicios propios del acto jurdico, la simulacin y el fraude, estn tratados por el Cdigo Civil en la Seccin II del Libro II, Ttulos 1 y II.

I. SIMULACIN. Definicin. Caracterizacin

Diremos, pues, que la simulacin, o si se quiere el negocio jurdico simulado, es "una declaracin de un contenido de voluntad no real emitida conscientemente y de comn acuerdo entre partes para producir con fines de engao la apariencia de un acto que no existe o que es distinto del que las partes efectuaron". Comienza diciendo: es una declaracin de un Contenido de voluntad no real. Observamos que hay una contradiccin entre Ia voluntad propiamente dicha o voluntad interna, y la declaracin; vale decir una cosa es lo que se quiere y otra distinta es la que se declara o se da a conocer al publico, y a los terceros en general.
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Ahora bien, esta contradiccin, agrega la definicin, debe ser querida, deliberada, "emitida conscientemente", y podramos contraponerla al vicio de ignorancia o error. Quien est incurso en ignorancia o error declara lo que no quiere, pero esa contradiccin es casual, involuntaria. Al mismo tiempo, esta contradiccin en el caso de la simulacin es esencialmente bilateral, los simuladores se ponen de acuerdo para mentir, para engaar, para mostrar como existente lo inexistente o bien para mostrar la realidad con un disfraz que la oculta, la encubre, la muestra de una manera distinta de lo que es. No concebimos los negocios jurdicos simulados si no hay un acuerdo de voluntades entre los simuladores para mentir y para engaar. Agrega la definicin que venimos comentando: "para producir con fines engao", aqu asoma la nota caracterstica inconfundible que distingue a la Simulacin, vale decir, simular qu es?; mentir, engaar. En su apreciacin tan solo objetiva, o en su caracterizacin a priori, la simulacin siempre es, al decir de Ferrara, incolora, diramos nosotros neutra, ni lcita ni ilcita. Para saber si es lcita o ilcita, se requerir indispensablemente la indagacin en el caso concreto de la causa simulandi. Si los simuladores de ninguna manera tuvieron por inters concreto violar la le defraudar legtimos intereses de terceros, la simulacin ser lcita. Por el contra como ocurre las ms de las veces, si los simuladores quisieron violar la ley ni defraudar los legtimos intereses de terceros, estaremos en presencia de la llamada simulacin ilcita, aquella que es la corriente, frecuente, habitual en el trfico jurdico, por ya sabemos que cuando se miente siempre se lo hace porque se quiere ocultar propsitos inconfesables, vale decir, contrarios a la ley o a la conciencia jurdica los derechos de un tercero. Por eso es por lo que, no descartada la posibilidad terica de la simulacin lcita, los ejemplos con que la doctrina general procura ilustrar el concepto, son artificiales, urdidos por la mente ingeniosa del jurista enclaustrado en su gabinete, no son ejemplos trados de la vida real. Nuestra definicin agrega: "la apariencia de un acto que no existe",esto que se llama la simulacin absoluta, el no-acto, vale decir, hay una pura apariencia una pura ficcin, una mentira ciento por ciento; el acto que las partes dicen haber efectuado jams existi; y corrido el velo de la simulacin, detrs no queda absolutamente nada, es una frmula vacua, vaca, sin contenido, slo se ha querido crear la ficcin exterior de la existencia del acto, pero el acto nunca ha existido: es un fantasma. Los prcticos solan decir: Colorem habet substancia vera nulla. Tiene color pero carece de toda sustancia o contenido.

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Por el contrario, a la simulacin relativa es a la que alude la ltima parte de la definicin, cuando dice: "para producir la apariencia de un acto que es distinto del que las partes efectuaron". no estamos frente al fantasma, sino frente al disfraz que oculta, que encubre la verdadera realidad de lascosas. Las modalidades de esta simulacin relativa, donde corrido el velo de la simulacin siempre queda detrs un contenido, tienen su ms cabalcaracterizacin en el art. 955 del Cdigo Civil, el que dice: "La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten". Leeremos al mismo tiempo el art. 956: "La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter". Resumiendo, diramos: la simulacin relativa en cuanto no es otra cosa que ocultacin, disimulacin o disfraz que presenta las cosas de manera distinta, puede referirse: Io) A la propia naturaleza del acto; v.gr.: se celebra una transmisin inmobiliaria y se le da el falso carcter de transmisin onerosa, se habla de un precio, aun cuando en la realidad de las cosas slo hay una transmisin meramente gratuita, una verdadera donacin. En ese caso se ha disimulado o se ha ocultado la verdadera naturaleza del acto. 2o) Puede ocurrir que el acto contenga clusulas fingidas, mentidas, simuladas, referidas a su contenido, o bien al precio, como ocurre invariablemente en la venta de inmuebles: no figura el precio real, sino un precio, inferior. Aqu la simulacin, adems de relativa; es ilcita, porque lo que se persigue es evadir impuestos. Asimismo, puede haber antedatacin. 3o) La ocultacin de las personas, de los verdaderos destinatarios de los derechos que por el negocio jurdico se crean o constituyen. En ese caso se da la simulacin por interposicin de persona.

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Tipos de simulacin. Absoluta y relativa. Modalidades de la simulacin relativa En la simulacin absoluta, se muestra como existente lo inexistente; por contrario, en la relativa, se disimula, vale decir, se oculta o encubre la realidad de las cosas bajo un disfraz, o una falsa apariencia. Si nos atenemos al ya transcripto texto del art. 955, recordaremos que la disimulacin; o bien la ocultacin, puede referirse a tres aspectos distintos: 1) o a la propia naturaleza del acto; 2) o a cualquier cosa ataedera a su contenido: el precio, la fecha, etctera; 3) o a las personas destinatarias de los derechos que se crean o constituya Simulacin relativa: imaginemos el caso de quien realiza una efectiva transmisin en propiedad de un inmueble a favor de su benefactor o de la persona a quien quiere favorecer; mas no le da a esa transferencia el carcter que tiene, el de transferencia gratuita, el de donacin, sino que la disfraza o encubre como transferencia onerosa, la hace pasar como si fuese una compraventa: aqu se oculta la naturaleza del acto. Tenemos el caso, harto frecuente, .de la disimulacin o la ocultacin del precio en la compra y venta inmobiliaria, y ya sabemos que en l, la simulacin adems de relativa es ilcita, porque cuando se finge o disimula el precio real, la intencin es la de evadir impuestos. A fin de completar el cuadro de la simulacin relativa, recordemos la hiptesis de la interposicin de personas, a la que se refiere la ltima parte del art. 955. Las personas que figuran como destinatarias de los derechos que por el acto se constituyen o transmiten, "no son aquellas para quienes, en realidad, se constituyen o transmiten". De la interposicin de personas se echa mano, invariablemente para eludir una prohibicin de adquirir, o bien, para consumar la violacin de la ley (vase al respecto, el art. 3741 del Cdigo). Simulacin lcita e ilcita La simulacin ilcita es la nica frecuente, habitual; y en cambio, la lcita es rarsima, excepcional, a punto de que todos los ejemplos que suele poner la doctrina para caracterizarla, son urdidas por el jurista de gabinete, y no son casos suscitados en la vida real, en el trfico jurdico. La distincin entre simulacin lcita e ilcita va implcita en lo establecido por los arts. 957 y 958 del Cdigo Civil.

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Art. 957: "La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito". Art. 958: "Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bajo falsas apariencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en l la violacin de una ley, ni perjuicio a tercero".

El ejercicio de la accin de simulacin entre las partes Para que la accin de simulacin pueda ser ejercida entre las partes, vale decir, para que una de ellas pueda demandar a la otra, por declaracin de simulacin, ser indispensable que la simulacin sea lcita, ya que si es ilcita, no cabe en principio la posibilidad de que ninguna de las partes pueda demandar a la otra por simulacin, segn el conocido adagio, que siempre recordamos: "nadie puede alegar en su defensa su propia torpeza". Dice al respecto el art. 959del Cdigo Civil, reelaborado por la llamada ley 17.711: "Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto , i r. partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin". De modo pues que la procedencia de la accin es harto excepcional cuando la simulacin es ilicita; y slo podr ser procedente cuando lo que se persigue con la accin sea dejar sin efecto el plan ilcito concebido por los simuladores, y sin que al mismo tiempo la declaracin judicial de simulacin acarree beneficio alguno para las partes. De manera que el principio es ste: para que una de las partes pueda demandar a la otra por simulacin, la simulacin debe ser lcita. Dice al respecto el art. 958: Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bajo falsas apareciencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en l la violacin de una ley ni perjuicio a tercero". Si la simulacin es lcita cabe siempre la posibilidad de que una de las partes demande a la otra, a fin de que se restablezca la verdad jurdica en su totalidad; y que lo real y verdaderamente acordado entre las partes produzca plenos efectos.

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La Prueba. El Contra documento. Concepto, naturaleza y efectos

Tenemos as el art. 960, que nos dice en su primera parte, la que se mantiene intacta: "Si hubiere sobre la simulacin un contra documento firmado por algunas de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el contra documento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero". Adems, el art. 996 se refiere en forma muy especial a la contraescritura pblica y al contra documento privado. Esta teora arraigada, difundida en doctrina, que exige el requisito del contra documento para la prueba de la simulacin entre partes, se fundara, segn los ms, en una exigencia ineludible de la estabilidad y seguridad jurdicas, que no habra de permitir que de un modo muy fcil se las pueda quebrantar. Concurre, por otra parte, el carcter de autenticidad y la fuerza probatoria que rodean el instrumento pblico. No obstante ello, no habremos de creer que la exigencia del contradocumento como prueba de la simulacin entre partes sea una exigencia absoluta; sino que, por el contrario, puede ser suplido por otras pruebas, o de l puede prescindirse en no pocos casos; v.gr.: la confesin del demandado que conste de modo explcito en el juicio, o fuera de juicio, como asimismo la propia confesin ficta que resultare de la incomparecencia del demandado a absolver posiciones, cuando ha sido debidamente citado, y bajo apercibimiento. En segundo lugar, tambin podr prescindirse del contradocumento cuando concurra lo que se llama "principio de prueba por escrito". art. 1192 del Cdigo Civil, segunda clusula, donde se nos dice: "Se considerar principio de prueba por escrito, cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto, o que tendra inters si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso". Tal disposicin concuerda con el art. 209, ltimo apartado, del Cdigo de Comercio.

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En conclusin: tres requisitos deben concurrir para que se configure lo que llamamos principio de prueba por escrito: 1- la existencia de cualquier escrito pblico o privado; 2- tal escrito debe emanar de aquel contra quien se opone, o como dice el art. 1192, ya transcripto, debe emanar del adversario, o de su causante o de parte interesada en el asunto o que tendra inters si viviera; 3- de ese escrito debe trascender la verosimilitud del hecho que se quiere probar, en este caso, la verosimilitud de la simulacin. La doctrina, a travs de Ferrara, nos dice: si ya hay cierta anticipacin documental sobre la existencia de la simulacin, ya no concurren razones decisivas para desconfiar de la prueba indirecta, particularmente de la prueba testimonial, a la que se mira, justificadamente, con tanto disfavor. Adems, puede darse el caso de la imposibilidad material de presentar el contradocumento, as por ejemplo, destruccin o extravo por caso fortuito o fuerza mayor. Ilustraremos el caso con un precedente jurisprudencial: los herederos del actor que demandaban la simulacin probaron que su causante perdi, en un naufragio, toda su documentacin personal, entre la cual contaba el contradocumento. Asimismo, la sustraccin, y agreguemos, por otra parte, el analfabetismo de los que intervienen en el negocio jurdico simulado: si son analfabetos se da la imposibilidad de hecho de que puedan otorgar y firmar el contradocumento. Se dice tambin que puede prescindirse de l cuando concurre la imposibilidad moral, como en el caso de que medie entre partes una vinculacin muy estrecha que explique la falta de disposicin para otorgar el contradocumento, como en el caso del vnculo matrimonial, o del parentesco muy prximo, o la amistad ntima. A su vez: quede aclarado que cuando se quiera probar una conducta antijurdica, dolosa, '.eran idneos todos los medios de prueba admitidos en derecho. al art. 960: "Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin". Ahora preguntmonos: qu es el contradocumento? Contestaremos recordndolo a Ferrara, que el contradocumento, extrnsecamente, es una constancia escrita, es un instrumento privado; e intrnsecamente, es el reconocimiento con fines probatorios de la existencia de la simulacin.

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cuando hablamos de contradocumento pensamos que no es un acto oculto, secreto, que revoque o deje sin efecto el acto aparente, sino simplemente es el reconocimiento con fines probatorios de la existencia de la simulacin. Efectos del contra documento El art. 996 del Cdigo Civil nos habla del contradocumento, nos dice: "el contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contra-escritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero". Para justificar ese principio, la nota al art. 996, nos dice: "el contradocumento es un acto destinado a quedar secreto, que modifica las disposiciones de un acto ostensible. en presencia de estas dos disposiciones contrarias, la una verdadera pero ignorada, la otra falsa pero la nica conocida, la ley debe declarar que los efectos del acto ostensible podrn siempre ser invocados por los sucesores singulares. cuando yo he comprado la casa de pablo, y reconozco por un acto que queda reservado, que la venta ha sido fingida, esta declaracin no podr tener ningn efecto contra mis sucesores singulares en aquella casa; y si deslealmente la vendo o la hipoteco, el que hubiese adquirido de m, conservara a pesar del contradocumento, el derecho que habra adquirido como si mi dominio aparente en la cosa hubiese sido positivo ". Adems, el art. 996 y su nota concuerda con lo dispuesto en el 1194, que nos dice: "El instrumento privado que alterase lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no producir efecto contra tercero". Ejercicio de la accin de simulacin por terceros. La prueba cuando son los terceros, en cuyo perjuicio se ha consumado la simulacin, no hay restriccin alguna respecto de la prueba y el que demanda por simulacin puede echar mano de todos los medios de prueba admitidos en derecha ahora bien advierte ferrara con agudeza, con penetracin, que la nica prueba que puede resultar eficaz es la prueba indiciara o la presuncional, la nica capaz de combatir la simulacin en su verdadero terreno, ya que los simuladores que engaan y mienten para violar la ley o defraudar legtimos intereses de terceros, nunca van a dejar a la vista la prueba preconstituida de su plan ilcito. las presunciones o indicios deben
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ser tantos y deben estar tan concatenados entre s, que sean capaces de contribuir , a formar conviccin sobre la existencia de la simulacin. as, pues, en la hiptesis tan difundida de las enajenaciones en fraude de los acreedores, enajenaciones simuladas, fingidas, comenzaremos por sentar la premisa: cul es la causa simulandi: defraudar a los acreedores. y sobre esa base se podrn ir clasificando los indicios, conjeturas o presunciones, a modo de construir todo el edificio de la prueba indirecta. respecto de las personas, siempre ha de concurrir un estrecho vnculo que ligue a los simuladores: ser el pariente, el amigo ntimo, o el socio. Efecto de la declaracin de simulacin Remitimos a cuanto ya est dicho y comentado. Del art. 996, su nota ilustrativa y el correlativo, el art. 1194, trasciende la doctrina acorde con el pensamiento jurdico universal, el que consulta el valor supremo de la seguridad jurdica: los terceros de buena fe, adquirentes de derechos que no pertenecan a su causante, el que tan slo ostentaba un ttulo fingido, estn siempre amparados por la ley. Prescripcin de la accin de simulacin La accin de simulacin es prescriptible; y lo es en todos los casos: sea la simulacin absoluta o relativa, se trate de la accin ejercida entre partes o promovida por los terceros; la sola ndole de la prescripcin, materia de orden pblico, es de suyo argumento ms que suficiente para fundar nuestro parecer. Lo de la imprescriptibilidad es en esencia norma de excepcin y de interpretacin restrictiva: todas las acciones son prescriptibles, menos las declaradas imprescriptibles por disposicin expresa de ley (art. 4019 del C.C.). El plazo de prescripcin ser el de dos aos, tal cual lo establece el art. 4030 y lo reitera el agregado ordenado por ley 17.711.

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II. EL FRAUDE

1. Definicin del acto fraudulento. Caracterizacin Diremos que el negocio jurdico fraudulento "es el celebrado de mala fe por un deudor insolvente, o por caer en ese estado, para privar a sus acreedores de la garanta sobre la cual pueden hacer efectivos sus crditos". Los elementos caractersticos del fraude que son el eventus damni y el concilius fraudi, nos llevan a afirmar que la figura del fraude pauliano se aviene con la definicin de delito que nos da el Cdigo en el art. 1072, que dice: "El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, le llama en este Cdigo delito". De manera que el anlisis que acabamos de presentar nos dice que en el fraude pauliano concurren los mismos elementos caracterizantes del delito civil, a tenor de la definicin contenida en el ya recordado art. 1072: es un acto ilcito, contrario a derecho; concurre el dolo, la mala fe, respecto del deudor; del fraude pauliano se sigue un perjuicio para los acreedores. Si se nos pidiera un diagnstico del fraude pauliano, y dentro de las categoras conocidas, diramos: constituye un delito civil. Agregaramos que el fraude pauliano, en ciertos casos, como ocurre en la quiebra fraudulenta, puede llegar a configurar un tipo penal.

Remedio jurdico contra el fraude: la acccin revocatoria. Fundamento jurdico de la accin revocatoria respecto del deudor y del tercero que haya de tolerarla El remedio jurdico contra el fraude es la llamada "accin pauliana", segn tradicin secular, en homenaje al pretor Paulo, que fue quien la instituy; tambin se la llama "accin revocatoria". Respecto del deudor, el fundamento jurdico de la accin revocatoria estriba en ese principio tan difundido, de vigencia universal, unnimemente proclamado por la doctrina y que se concreta en este solo enunciado: la responsabilidad patrimonial del deudor. Todos los bienes del

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deudor, en su totalidad, de manera indeterminada, indistinta, estn afectados en garanta del crdito o de los crditos. Respecto del tercero, para discernir el fundamento de la accin revocatoria se torna indispensable una distincin: el acto fraudulento celebrado por el deudor puede haber sido a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. Cuando el acto fraudulento celebrado por el deudor ha sido a ttulo oneroso, la accin revocatoria slo ser procedente si se da el concilium fraudi propiamente dicho, esto es, no slo el nimo del deudor de defraudar a sus acreedores, sino la complicidad del tercero que contrata con el deudor. Este slo puede quedar obligado frente a los acreedores, en razn de su coparticipacin en el delito de fraude; slo puede quedar obligado ex-maleficio o ex-delito, en razn de su mala fe, de su conducta dolosa. Si el acto celebrado por el deudor es a ttulo gratuito, ya no importa la mala fe del tercero; basta tan slo aducir el principio del enriquecimiento sin causa. Estamos frente a un tercero que slo pretende conservar un provecho, un beneficio, una ventaja econmica, a expensas del derecho de los acreedores que han de verse perjudicados, burlados en sus legtimas pretensiones. La ley optar entonces por los acreedores, quienes slo quieren, mediante la utilizacin de la accin revocatoria, reparar el perjuicio.

Quines pueden ejercer la accin

El art. 961, nos dice: "Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos". acreedor comn que no goza de otra garanta que no sea la personal del deudor, es decir, no goza de garanta real, especial, ni garanta hipotecaria o prendaria, ni tampoco de ningn privilegio legal. Actos que pueden ser revocados Cuando hemos definido el fraude pauliano hemos dicho textualmente: "Negocio jurdico fraudulento es el celebrado de mala fe por un deudor insolvente o por caer en ese estado para privar a sus acreedores de la garanta sobre la cual pueden hacer efectivos sus crditos".

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Hemos cambiado la expresin que antes usbamos. Solamos decir "es el acto de disposicin", ahora simplemente hablamos de acto o negocio jurdico en general, porque tal cual lo previene el segundo prrafo de la nota al art., 961, la accin procede contra toda clase de acto, en la medida en que se den los requisitos que la condicionan. El pasaje en nota a que acabamos de referirnos nos dice: "El artculo generaliza el principio. No nos reducimos a disponer slo sobre la enajenacin que hiciera el deudor en fraude de sus acreedores, sino sobre todo acto fraudulento en perjuicio de los acreedores. As, sern revocables no slo los actos traslativos de la propiedad, sino tambin la remisin de las deudas, el pago de deudas no vencidas; la hipoteca o prenda de deudas no vencidas, o ya vencidas pero originariamente contradas sin estas garantas; los pagos por deudas vencidas por medio de entrega de bienes por un valor menor del que verdaderamente tuvieren. En los arrendamientos una renovacin anticipada del contrato, una duracin extraordinaria y que no es de uso en el pas; el pago anticipado de muchos trminos, disminucin inmotivada del precio del arrendamiento, etctera". De manera que todo acto, en cuanto redunda en perjuicio de los acreedores, puede ser atacado mediante la accin revocatoria; por eso no hemos dicho, como decamos antes, acto de disposicin, sino acto jurdico celebrado de mala fe por un deudor insolvente. Algo ms an, el art. 964, nos dice: "Si el deudor por sus actos no hubiere abdicado derechos irrevocablemente adquiridos, pero hubiese renunciado facultades, por cuyo ejercicio hubiera podido mejorar el estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar sus actos, y usar de las facultades renunciadas". El art. 964 debe ser coordinado con su correlativo, el 3351: "Los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la renuncia, y toda persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia que se ha hecho en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los derechos sucesorios de renunciante hasta la concurrencia de lo que les es debido". La nota a este artculo dice: "Este es un corolario del principio sentado en otra parte del Cdigo, que los acreedores pueden ejercer los derechos y acciones del deudor, y para esto no es necesario que la renuncia haya sido hecha con intencin fraudulenta de parte del llamado a la sucesin, porque no se trata de un acto a ttulo oneroso, pues que la renuncia supone una abdicacin gratuita de la herencia; basta que los acreedores sufran un perjuicio. As, es indispensable que el crdito del demandante
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sea de una fecha anterior a la renuncia, y que los bienes del deudor sean insuficientes para satisfacer la deuda. Los coherederos del renunciante pueden sin duda oponerse a la accin de los acreedores satisfaciendo los crditos del heredero". Y agrega al final la nota: "Cuando los acreedores han aceptado en lugar del heredero, la renuncia se anula slo a beneficio de ellos; respecto al heredero, subsiste siempre, porque respecto de l es irrevocable. As, cuando los crditos no absorben la porcin de los bienes que habra tenido en la sucesin lquida el heredero renunciante, lo que queda no pertenece ni al heredero, que por la renuncia ha perdido todos sus derechos, ni a los acreedores que no pueden ejercer derechos ms all de lo que les es debido. Los otros herederos aprovechan slo el excedente". De manera ,pues, que la renuncia a derechos de contenido patrimonial que obsta a que ingresen bienes y valores que han de acrecentar el haber del deudor, aun estas renuncias, pueden ser objeto de la accin revocatoria.

Requisitos de la accin segn que el acto atacado sea a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. Anlisis de los requisitos

Si el acto que se ataca es a ttulo onerososer indispensable que concurran los dos elementos constitutivos del fraude pauliano, a saber: el eventus damni y elconcilium fraudis. El eventus damnies lo que tambin invariablemente se llama el perjuicio que sufren los acreedores. Para que se configure este requisito del eventus damni han de concurrir las tres condiciones expresamente establecidas en el art. 962, del Cdigo civil, las que tambin suelen llamarse en doctrina "condiciones generales para la procedencia de la accin"; a saber: 1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido. Tengamos presente que la "insolvencia es un estado econmico que se caracteriza por el desequilibrio que se advierte en el patrimonio del deudor, vale decir, el "debe" supera el "haber". Las deudas sumadas en su conjunto son ms que los bienes y valores que hay en el patrimonio. Tal desequilibrio econmico frustra la posibilidad de que los acreedores puedan satisfacerse. 2) Que el perjuicio a los acreedores resulte del acto mismo del deudor que, antes ya se hallase insolvente. Vale decir, a tenor de este ir entenderemos
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que es indispensable que el acto que se ataque mediante la accin revocatoria, haya causado el estado de insolvencia del deudor o por lo menos, si ese estado de insolvencia ya exista, haya contribuido a acentuarlo, a agravarlo. 3) Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin, sea de unafecha anterior al acto del deudor Tengamos presente que la accin revocatoria no es una mera accin conservatoria. Tiene una marcada semejanza con un procedimiento de ejecucin indirecta. El art. 963 trae una excepcin: "Exceptense de la condicin tercera artculo anterior, las enajenaciones hechas por el que ha cometido un crin aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derecho a ser indemnizados de los daos y perjuicios que les irrogue el crimen. Esta excepcin, en cuanto tal, ha de ser entendida restrictivamente. Compartimos, pues, al respecto, la opinin de Salvat, quien considera que, aparte la hiptesis muy especial contemplada en el antedicho art. 563, no cabr la posibilidad del ejercicio de la accin revocatoria cuando el crdito sea de fecha posterior acto que se quiere hacer revocar. Debe concurrir tambin el concilium fraudi, elemento esencialmente caracterizante del fraude pauliano propiamente dicho. El art. 968, nos dice: "Si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a ttulo oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude". El concilium fraudi presupone el nimo del deudor de defraudar a los acreedores y el acto de colusin, la complicidad del tercero, la coparticipacin delictiva. Ahora bien, cuando se trata de "nimo", la ley obvia las dificultades recurriendo a las presunciones. El art. 969, nos dice: "El nimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que les sean perjudiciales, se presume por su estado de insolvencia...". Y el art. 968 agrega: "... y que el tercero con el cual ha contratado, haga sido cmplice en el fraude". Es imprescindible, para integrar el concepto de concilium fraudi, la complicidad del tercero. Y el art. 969, nos dice:"... La complicidad del

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tercero en el fraude del deudor, se presume tambin si en el momento de tratar con l conoca su estado de insolvencia". Aqu tambin se va a lo objetivo para inducir de ah el requisito subjetivo, vale decir, el acto de colusin, la coparticipacin del tercero en el delito de fraude. Ahora bien, si el acto que se ataca mediante la accin revocatoria es un acto a ttulo gratuito, sabemos que el fundamento de la accin no es otro que el principio del enriquecimiento sin causa. En ese caso bastar que se den las condiciones generales relativas al eventus damni, taxativamente enumeradas en el art. 962. No sern indispensables los elementos constitutivos del concilium fraudi, tal cual lo seala el art. 967: "Si el acto del deudor insolvente que perjudicase a los acreedores fuere a ttulo gratuito, puede ser revocado a solicitud de stos, aun cuando aquel a quien sus bienes hubiesen pasado, ignorase la insolvencia del deudor". De manera que se justifica la construccin usada en el art. 961, que al hablarnos del derecho a ejercer la accin revocatoria, nos dice: "Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos". Si el acto que se ataca con la accin revocatoria es un acto a ttulo gratuito, basta lisa y llanamente que se configure el perjuicio para que proceda la accin; en este sentido el derecho argentino, bajo la influencia de Aubry y Rau, se aparta del pensamiento romano, que siempre exiga el fraude de parte del deudor. Para ilustrar, remitimos a las notas a los arts. 967 y 3351.

Ejercicio de la accin en contra del subadquirente

El punto est especialmente reglado en el art. 970, que dispone: "Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese adquirido, la accin de los acreedores slo ser admisible, cuando la transmisin de los derechos se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el caso que el adquirente hubiese sido cmplice en el fraude".

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Es necesario dejar bien aclarado este punto. Utilizaremos el mtodo de que se sirve Salvat, para explicar la disposicin transcripta: una primera transmisin del deudor, a "A", primer adquirente; una segunda transmisin de "A", primer adquirente, a "B", segundo adquirente. Las cuatro situaciones con que Salvat compendia el contenido de la disposicin, son stas: a) Primera transmisin a ttulo oneroso-, b) Segunda transmisin a ttulo oneroso. En ese caso, y poniendo en juego las exigencias que condicionan la procedencia de la accin, diremos que se requiere: 1) el eventus damni-, 2) el nimo del deudor de defraudar a los acreedores, y asimismo la complicidad del primer adquirente, 'A", y del segundo adquirente, "B". a) Primera transmisin a ttulo gratuito-, b) Segunda transmisin a ttulo gratuito. En este caso diremos que se requiere tan slo el perjuicio, el eventus damni, caracterizado, como ya lo sabemos, a travs de los tres incisos del art. 962. a) Primera transmisin del deudor al adquirente "A", o primer adquirente, a ttulo oneroso-, b) Segunda transmisin de A" a "B", segundo adquirente a ttulo gratuito. Aqu se requerir, adems, del eventus damni, el nimo del deudor de perjudicar a sus acreedores y la complicidad del primer adquirente. IV a) Primera transmisin del deudor a A", primer adquirente, a ttulo gratuito-, b) Segunda transmisin de A" a "B", segundo adquirente, a ttulo oneroso. Aqu, entendemos, siguiendo a Salvat, que se requiere a ms del eventus damni, el fraude respecto del deudor y la complicidad o mala fe del segundo adquirente. Necesariamente creemos que debe concurrir el fraude respecto del deudor, porque de otra manera no podramos concebir el conclium fraudi.

Efectos de la revocacin

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Art. 966: "El tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores, satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes sobre el pago ntegro de los crditos, si los bienes del deudor no alcanzaron a satisfacerlos". Del tenor del art. 965, se entender con fuerza de evidencia que la revocacin obtenida judicialmente aprovecha, nica y exclusivamente, al acreedor o acreedores demandantes. La disposicin contempla la accin revocatoria civil, la que de suyo es individual, vale decir, puede haber cien acreedores, mas si uno solo de ellos vel por la defensa de sus derechos y promovi la accin pauliana, obtenida la revocacin por sentencia judicial, tan slo le aprovecha en la medida de su inters, en la medida en que su derecho de crdito haya sido conculcado. Ahora bien, si se trata de la ejecucin colectiva, como ocurre en el caso de quiebra, o de concurso civil de un deudor no comerciante, en ese caso puede ser el sndico, representante de la masa de acreedores, el que demande la revocacin, y en esa hiptesis la accin no es individual sino colectiva y obtenida la revocacin en juicio, ella aprovecha por igual a todos los acreedores del deudor fallido o concursado, ya que el sndico representa precisamente a la masa, a todos. El art. 966, para robustecer ms an el carcter que tiene esa defensa inherente al derecho de crdito, nos dice que el tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores satisfaciendo el "crdito de los que se hubiesen presentado o dando fianza suficiente del pago ntegro de sus crditos, si los bienes del deudor no alcanzaron a satisfacerlos. Obsrvese cmo el tercero que adquiri del deudor quedar libre de las consecuencias de la accin revocatoria si desinteresa a los acreedores perjudicados en sus derechos, o bien, si concierta arreglo con ellos y stos aceptan garantas personales o reales que los pongan a resguardo. Por otra parte, entiendo -y as lo he sostenido siempre- que el fraude no constituye, en estricto concepto tcnico, un caso de nulidad sino un caso de inoponibilidad, o simplemente un caso de ineficacia. El acto que adolece de fraude es plenamente vlido entre partes, y aun respecto de terceros, con la sola |salvedad de que slo es imponible o ineficaz en cuanto a los acreedores, y tan slo en la medida en que haya

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conculcado el derecho de crdito. Esta afirmacin tiene plena corroboracin en los ya mencionados arts. 965 y 966. Mucho se ha discutido en la doctrina con respecto a la naturaleza de la accin pauliana o accin revocatoria. Hasta hay una vieja disputa respecto de si era una accin real, o una accin personal. El concepto acaso unnime que acoge la doctrina moderna y contempornea, es de que es una accin personal. es una accin de una naturaleza muy particular, sui generis, que puede ser o individual, como lo es en los trminos del art. 965, o puede ser colectiva, como lo es en el caso de falencia o concurso civil, donde la accin es promovida por el sndico, representante de la masa de acreedores. El art. 971 nos dice cules son los efectos de la revocacin, respecto de los terceros que adquirieron inmuebles del deudor en fraude de sus acreedores: "Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenacin de propiedades, stas deben volverse por el que las adquiri, cmplice en el fraude, con todos sus frutos como poseedor de mala fe". De manera que este tercero, adquirente a ttulo oneroso y a la vez de mala fe y cmplice del deudor, obligado ex-delito ante los acreedores, respecto de su obligacin de restitucin, est en la misma situacin en que lo est un poseedor de mala fe. Sern aplicables todas las disposiciones que el Cdigo Civil trae en el lugar pertinente, art. 2422 y siguientes. Puede ocurrir que el que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los acreedores, est personalmente obligado ante los acreedores a indemnizarlos, a resarcirlos en su integridad, si se diere el caso de que la cosa hubiere pasado a un adquirente de buena fe, o bien cuando se hubiere perdido. En esos casos los acreedores nunca podrn satisfacerse, de modo que tan slo se mantiene intacta la accin por responsabilidad personal del tercero que adquiri de mala fe, cmplice en el fraude. Esta situacin es la contemplada especialmente en el art. 972, el que dice: "El que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios, cuando la cosa hubiere pasado a un adquirente de buena fe, o cuando se hubiere perdido". La accin revocatoria y la accin de simulacin Se advierte una semejanza manifiesta, notoria, por lo menos en apariencia, entre la accin revocatoria ejercida por los acreedores contra los actos fraudulentos de su deudor, y la accin de simulacin, donde los terceros
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que la promueven son precisamente los acreedores vctimas del fraude del deudor inescrupuloso que procur a toda costa ocultar sus bienes. Indudablemente que el propsito antijurdico es el mismo, se identifica; ello no obstante, nunca podemos, desde un punto de vista estrictamente tcnico-jurdico, confundir simulacin con fraude a los acreedores, con fraude pauliano propiamente dicho. Si hay simulacin en fraude de acreedores, esa es una simulacin absoluta e ilcita; y si es una simulacin absoluta, ya sabemos que hay una frmula vacua, vaca, falta de todo contenido; hay una mera ficcin, una mera ilusin exterior, y la accin de simulacin va dirigida tan slo a restablecer la verdad en cuanto al estado patrimonial del deudor; y por eso es por lo que para la procedencia de esa accin bastar probar la simulacin, y por ende, el perjuicio. De ninguna manera ser menester acreditar los otros requisitos que son indispensables para la procedencia de la accin revocatoria. En el caso del fraude pauliano estamos frente a una transmisin efectiva de la propiedad de un inmueble o de varios inmuebles, que el deudor hace en perjuicio o en fraude de sus acreedores. Estamos frente, no a un acto meramente aparente, irreal, sino frente a un acto efectivo, real, consumado. No obstante ser as, el concepto dominante en doctrina, y sobre todo en jurisprudencia, es que a pesar de la distinta naturaleza de estas acciones se da la posibilidad de acumularlas, ejercerlas simultnea y subsidiariamente.

III. LA LESIN

Anlisis del agregado al art. 954, ley 17.711 Personalmente opto por la frmula ms sobria empleada por el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil, que se contrajo a decir simplemente: "necesidad, penuria o inexperiencia". En cuanto a "inexperiencia", segn el lenguaje comn, entenderemos que es la falta de advertimientos o enseanzas que nos depara la prctica, el uso, o tan slo el cotidiano vivir. La caracterizacin de este trmino, "inexperiencia", ha de configurarse ante los hechos cuando las circunstancias del caso concreto lleven a apreciar una situacin de
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"inferioridad" notoria, inocultable, en materia de informacin, cultura y desenvolvimiento. No puedo callar mi apreciacin crtica respecto del segundo apartado de la frmula: "Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones". As, pues, se produce -por imperio de presuncin iuris tantum- la inversin de la prueba. Entiendo que dicha presuncin altera la genuina significacin doctrinal de la lesin subjetiva, ya que en esta figura, tal cual he procurado caracterizarla, tiene siempre preeminencia el elemento subjetivo, precisado por la situacin de manifiesta inferioridad de uno de los contratantes, en la medida en que es explotada y aprovechada inicuamente por el otro. Se presume el dolo, la mala fe, la conducta orientada a explotar la situacin de inferioridad de la otra parte. De ese modo, pareciera que bastara sin ms la sola desproporcin entre las prestaciones. Por otro lado, hay inconsecuencia en presumir el dolo, porque la lesin est aqu legislada como agrupndosela junto con los vicios de la voluntad, a saber: error, dolo y violencia. Y ya sabemos que quienes aduzcan en su defensa el error, el dolo o la violencia, tendrn que producir la prueba de esos vicios. En cambio, en este caso se invierten los trminos. Se presume la mala fe, el nimo de explotar o de aprovecharse del otro contratante. Tampoco podra dejar de sealar mi apreciacin crtica respecto del lapso de prescripcin: cinco aos. Es inusitadamente extenso, prolongado. Si se quiere, inconciliable con lo que es un pensamiento que sirvi de inspiracin, respecto de plazos de prescripcin, a la ley 17.711: abreviarlos. No me explico cmo se ha podido establecer un trmino tan amplio. Al mismo tiempo, hay otra inconsecuencia. Agrupada la lesin como causa de nulidad, juntamente con los vicios de la voluntad, debera regir el mismo plazo que rige para los casos de nulidad por vicios de la voluntad, esto es, dos aos (art. 4030 del Cdigo Civil).

INEFICACIA y NULIDAD de los actos juridicos La eficacia del acto jurdico.El objetivo del ordenamiento jurdico es que el acto jurdico sea eficaz. "El acto jurdico es eficaz cuando produce los actos jurdicos que le son propios (consistentes en la creacin, regulacin, modificacin u extincin de relaciones jurdicas), tales efectos son los contemplados por el
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ordenamiento jurdico (efectos legales) y los queridos por las partes (efectos voluntarios)". El acto jurdico produce sus efectos desde el momento mismo en que se perfecciona y nace para el futuro, pero a diferencia de la ley puede tener efectos retroactivos por voluntad de las partes. Los efectos pueden ser inmediatos o diferidos, instantneos o duraderos. La ineficacia del acto jurdico.- Los actos jurdicos son celebrados para que sean eficaces jurdicamente, sin embargo sucede que en muchos casos los actos jurdicos no son eficaces, porque: No llegan a producir los efectos jurdicos por haber nacido muertos o porque los efectos jurdicos que estaban produciendo llegan a desaparecer por un evento posterior a la celebracin del acto jurdico, Por ser contrarios a las normas imperativas, el orden pblico y las buenas costumbres. En estos supuestos estamos dentro de la doctrina de la ineficacia. "Si el acto jurdico no produce sus efectos normales es calificado de ineficaz, al acto es ineficaz tanto cuando no se dan los efectos (sociales, econmicos, etc.) perseguidos o cuando se hacen cesar, o los efectos no pueden hacerse valer frente a ciertas personas". La razn de ser de esta categora jurdica radica en el hecho que cuando se celebra un acto jurdico y este no cumple con algn requisito que establecen las normas jurdicas, cuando el contenido del acto jurdico no se ajusta a derecho o por contravenir principios del orden pblico, las buenas costumbres o las normas imperativas, cuando estos se encuentran viciados o cuando los actos jurdicos que han venido produciendo normalmente sus efectos, desde la fecha de su celebracin dejan de producirlos; el ordenamiento jurdico reacciona en forma negativa estableciendo sanciones. El sustento de la categora genrica de la ineficacia de los actos jurdicos es la tutela del principio de legalidad en el mbito de los actos de la autonoma privada, pues el objetivo del sistema jurdico es que los actos de la autonoma privada produzcan efectos jurdicos, siempre y cuando los mismos se ajusten a los requisitos de orden legal para que los actos jurdicos sean eficaces.

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Los actos ineficaces son aquellos que nunca ha producido efectos jurdicos o que habindolos producido dejan de producirlos por una causal sobreviniente a la celebracin del acto jurdico. Ineficacia estructural y funcional La ineficacia estructural denominada tambin causa intrnseca, ineficacia inicial u originaria, en esta ineficacia el acto jurdico no produce sus efectos por haber nacido muerto o deja de producir sus efectos retroactivamente por haber nacido gravemente enfermo, los supuestos que nuestro ordenamiento jurdico regulan son la nulidad y la anulabilidad, no reconoce la inexistencia como ocurre en otros pases Italia, Francia y Espaa. El acto jurdico no produce nunca sus efectos por haber nacido muerto o deja de producir retroactivamente todos los efectos jurdicos por haber nacido gravemente enfermo. "La coetanidad al momento de la formacin del negocio jurdico es pues el primer rasgo de la ineficacia estructural. Sin embargo, no basta que se trate de una causal de ineficacia que se presente al momento de formacin, sino que adems de ello es necesario que la causal suponga en defecto en la estructura del negocio jurdico." En muchos sistemas jurdicos la expresin invalidez se utiliza para hacer referencia a la ineficacia estructural. INEFICACIA ESTRUCTURAL = INVALIDEZ La ineficacia funcional, llamada tambin sobreviviente o ineficacia por causa extrnseca, se presenta cuando un acto jurdico que vena produciendo sus efectos deja de producirlos por una causal sobreviviente a la celebracin del acto jurdico, encontramos la rescisin y la resolucin. En la ineficacia estructural nos encontramos ante un acto jurdico perfectamente estructurado, en el cual han concurrido todos los elementos del acto, pero por un evento ajeno a sus estructura deja de producir efectos. Por regla general el defecto se presenta con posterioridad a la celebracin o formacin del acto jurdico, sin embargo en la rescisin la causa de ineficacia es coetnea a la formacin del negocio jurdico, empero en la generalidad de los casos, las causales de ineficacia funcional son sobrevinientes a la formacin de los actos jurdicos. Pueden ser producto del acuerdo entre las partes que han celebrado el acto jurdico, en aplicacin del principio de autonoma privada.

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NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS . Concepto. Caracterizacin Comenzaremos con una definicin: diremos que la nulidad es la sancin de invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivo. Comienza diciendo la definicin: "la nulidad es la sancin de invalidez". Recordemos que la sancin constituye la reaccin del ordenamiento jurdico frente a la violacin de sus preceptos. En la sancin de invalidez resplandece la finalidad reparadora. No concebimos la idea de reparacin sin la restitucin de las cosas a su estado anterior. Reparar significa deshacer lo que est mal hecho o dejar sin efecto lo que est hecho en contra de la ley; y, precisamente, con la nulidad, sancin de invalidez, se procura restituir las cosas a su estado anterior, restablecer el estado jurdico preexistente, suprimir, aniquilar, destruir los efectos jurdicos que el acto estaba destinado a producir. Obsrvese cmo la nulidad, sancin de invalidez, tiende, ante todas las cosas, a reparar, a restituir las cosas a su estado anterior. En cuanto sancin de invalidez, Ja nulidad est establecida por la ley, vale decir, dimana de la ley porque slo la ley puede prescribir sanciones; por eso nuestra definicin dice que la nulidad es la sancin de invalidez "prescripta por la ley". Agrega la definicin: "por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivo". Entendamos de conformidad con el lenguaje del sentido comn: defecto significa tanto como falta o carencia de algn atributo o cualidad que una cosa naturalmente, normalmente, debe tener; v.gr.: cuando hablamos de la persona en cuanto ente orgnico, decimos que adolece de un defecto si le falta un brazo, o una pierna, o un ojo; vale decir, decimos que padece un defecto si carece de algo que naturalmente debe tener. Tambin este concepto elaborado por la ciencia jurdica y que representa una abstraccin jurdica, el llamado acto jurdico o negocio jurdico, est, condicionado por un cmulo de requisitos indispensables para que pueda tener plena eficiencia jurdica, plena validez; faltar esa eficiencia jurdica ose frustrar. esa validez, si el acto carece de algunos de tales requisitos, esto es, si adolece de un defecto constitutivo. De manera que la causa determinante de la nulidad o sancin de invalidez, no es otra que la violacin de la.ley, vale decir, la falta o carencia de algunos de los requisitos que condicionan la validez del acto. Recordemos que esos requisitos de validez, de carcter general, pueden estar referidos al sujeto, al objeto o a la forma.

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Es as como la causa determinante de la nulidad es interna, orgnica, congnita, consustancial al acto, convive en el acto mismo. No es otra cosa que la violacin de la ley, esto es, la inobservancia de alguno de los requisitos indispensables que por imperio de la ley debe reunir el acto o negocio jurdico Contrapongamos este concepto de nulidad o invalidez a otras varias figuras de ineficacia, donde una relacin jurdica nacida de un negocio jurdico regular y vlido, tambin se frustra, se destruye o aniquila, tambin deja de producir efectos; ms ello habr de ocurrir en virtud de una causa, no interna, sino externa y superveniente.

1- la resolucin de un contrato bilateral. Llamase contrato bilateral a aquel que luego que est concluido genera obligaciones recprocas para ambas partes. En virtud de lo que se llama el pacto comisorio, la parte que ha cumplido totalmente las obligaciones a su cargo, en virtud de ese pacto comisorio, implcito, o bien expresa, puede apartarse del contrato, puede resolverlo, dejarlo sin efecto, como si no hubiese producido ninguna clase de consecuencias jurdicas. Esta materia de la resolucin por pacto comisorio de un contrato bilateral, est reglada en el art. 1203 y el nuevo art. 1204. Tenemos tambin la resolucin optativa a que se refiere el art. 1202: "Si se hubiera dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el que la recibi; y en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el contrato se cumpliera, la seal debe devolverse en el estado en que se encuentre. Si ella fuere de la misma especie que lo que por el contrato deba darse, la seal se tendr como parte de la prestacin; pero no si ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer". La disposicin contempla el caso en que ha habido "arras" o seal para garantizar el cumplimiento del contrato; y tanto el que las dio cuanto el que las recibi, puede arrepentirse; si quien las dio se arrepintiere, perder las "arras" o seal; y si quien las recibi se arrepintiere, deber restituir su importe ms otra suma doble o equivalente al doble de lo recibido.

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2- El distracto. El caso est previsto en el art. 1200 del Cdigo Civil: "Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar los derechos reales que se hubiesen transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza". Advirtamos que el distracto es lo que tambin suele llamarse la Rescisin Bilateral. Puede darse el caso de rescisin unilateral cuando ocurra el incumplimiento o si se quiere, la violacin de las clusulas contractuales. En materia de locacin se da la rescisin unilateral en el caso del art. 160: "Si el locatario no obstante la prohibicin impuesta en el contrato de no pode subarrendar, substituye a otro en el uso o goce de la cosa, puede el locador hace cesar ese uso o goce con indemnizacin del dao causado, o demandar la rescisin del contrato, con indemnizacin de prdidas e intereses". Es decir el locador puede pedir que el contrato quede sin efecto para lo futuro. Asimismo, tenemos la figura de la Revocacin, donde caben distinguir dos aspectos: la revocacin ad libitum, esto es, unilateral, la que pende tan slo de la declaracin de voluntad de una persona, como en el caso de la retractacin de la oferta (art. 1150), o del mandato (art. 1963, inc. Io), o del testamento (art. 3631). Tenemos en cambio la otra modalidad: la revocacin fundada en causa legal, como la hiptesis de la revocacin de las donaciones por incumplimiento de los cargos impuestos al donatario (art. 1849), o bien la facultad de revocar la donacin por ingratitud del donatario (art. 1858), o la revocacin de la donacin por supernacencia de hijos, en el caso de que en el contrato de donacin el donante estipulare la facultad de revocar la donacin, si nacieren hijos (art. 1868). Por otra parte, se nos da la figura de la disolucin. Asi pues, en materia de sociedad, sta concluye o se disuelve si los socios son dos, y fallece uno de ellos (art. 1758), asimismo la sociedad se acaba, se disuelve, si se extingue el capital social (art. 1771). Si hablamos de disolucin, refirmonos al paradigma que es el caso del matrimonio: si falleciera alguno de los cnyuges, el matrimonio se disuelve, art 219, del Cdigo Civil, concordante con el art. 81 de la ley 2393. Represe cmo la nulidad, accin de invalidez, cuya causa anida en el acto mismo, es interna, orgnica, congnita, consustancial al acto, se contrapone a estas varias figuras de ineficacia como lo son la resolucin, la revocacin, la rescisin, la disolucin.
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A su vez, debemos referirnos a otra figura que ha elaborado la doctrina contempornea, que es la inoponibilidad, que no ha de confundrsela con la nulidad.

Carcter expreso de la nulidad. Modo de establecerla

El art. 1037 nos dice: "Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en este Cdigo se establecen". Slo queremos decir que debe emanar de la ley en trminos indubitables, inequvocos, porque como lo hemos anticipado, la nulidad, en cuanto es sancin, debe estar impuesta de antemano por la ley; de modo que cuando sostenemos que hay tan slo nulidades expresas queremos significar que, por recursos interpretativos, por va de la interpretacin extensiva o analgica, no podemos llegar a la sancin de nulidad. No hay otras nulidades que las que resultan indubitables inequvocamente de los textos legales, ora est la nulidad establecida en trminos explcitos e intergiversables y de modo especial; ora lo est en trminos amplios, genricos, indirectos, etctera. 3. La clasificacin de las nulidades. La clasificacin nica

4. El sistema de la doble clasificacin. Antecedentes. El Cdigo Civil

Entre nosotros tenemos este rgimen, que hace a lo que constituye el punto medular del rgimen de las nulidades: 1) la distincin entre acto nulo o de nulidad manifiesta y anulable o de nulidad dependiente de juzgamiento- y 2) la otra clasificacin: actos viciados de nulidad absoluta y actos viciados de nulidad relativa. De manera que se reproduce integralmente la doble clasificacin de Freitas, por una parte: *actos nulos o de nulidad manifiesta, y anulables o de nulidad dependiente de juzgamiento-, y por otra, actos viciados de nulidad absoluta v viciados de nulidad relativa.

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DERECHO PRIVADO II

Concepto de obligacin: relacin jurdica en virtud de la cual alguien denominado deudor debe satisfacer una prestacin a favor de otro llamado acreedor.

Elementos de la obligacin - enunciacin: son aquellos componentes indispensables para que pueda existir la relacin jurdica denominada obligacin.

Son aquellos factores indispensables para su configuracin, sin los cuales no es posible concebir su existencia Los elementos esenciales de la obligacin son cuatro: los sujetos, objeto, vinculo jurdico y la causa fuente. (Moisset Espanes). Los tres primeros son elementos esenciales de carcter estructural. La causa fuente o generadora es tambin un elemento esencial, pero de carcter externo, no estructural. La obligacin no nace sin una causa fuente que la genere, de all su emplazamiento como elemento esencial. Supuestos controvertidos: en la doctrina clsica y moderna no se discute que el sujeto, el objeto y la causa eficientes sean elementos esenciales de la obligacin, lo que se cuestiona que el vinculo jurdico revista tal carcter aduciendo que se tratara de un elemento propio de toda relacin jurdica y no solo de la relacin obligatoria (Llambias). El vnculo jurdico es un elemento esencial de la obligacin porque presenta en ella particularidades propias, especificas, que hace a la configuracin y caracterizacin especifica de la institucin. Mas todava el vinculo jurdico es el elemento mas particularizante de la relacin obligatoria, pues a partir de su existencia y entidad operan la mayora de sus efectos. Es el vnculo el que enlaza a los dos polos de la relacin obligatoria, generando una situacin de correlativo poder jurdico del acreedor y debr calificado del deudor, y el vnculo el que permite la muy amplia gama de efectos que caracterizan a la relacin obligacional. SUJETO

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Sujeto de la obligacin: sujeto activo, sujeto pasivo, acreedor y deudor, es esencial por que no puede existir obligacin si falta algunos de ellos. Sujetos concepto: los sujetos de la obligacin son las personas que aparecen vinculadas por dicha relacin jurdica. Toda relacin debe tener por lo menos 2 sujetos, en el polo activo encontramos al acreedor, titular del derecho de crdito; en el otro pasivo se halla el deudor sobre quien pesa el deber de prestacin. Todas las personas pueden ser sujetos, quienes puedan ser sujeto de un acto jurdico. Tiene que tener capacidad de derecho (para ser acreedor o deudor) para que la obligacin sea valida. La incapacidad de derecho provoca la nulidad del acto, que en principio es absoluta. La capacidad de hecho es indispensable cuando los sujetos pretendan realizar por si mismo los actos necesarios para la constitucin de la obligacin. La falta de la capacidad de hecho provocara la nulidad relativa del acto constitutivo de la obligacin. Determinacin el sujeto tiene que ser determinable. Se tiene que tener la manera para determinar al sujeto. Si el sujeto no es determinable no existe, no se puede hablar de una indeterminacin absoluta. Pluralidad de sujetos: pueden existir varios acreedores y deudores esto no impide que funcione la obligacin. La pluralidad puede ser de acreedores y deudores. Solidaridad: podrn reclamar la deuda total o cualquiera de los varios deudores c/u responde por el todo no es de orden general, es taxativa. Mancomunada: en donde existe una pluralidad originaria de acreedores o deudores excluyentes entre si, de suerte que la eleccin de cualquiera de ellos deja sin efecto el crdito o la deuda de los otros.

OBJETO Distintas lneas de pensamiento dividen a los autores: por un lado quienes propician que el objeto de la obligacin est dado por el comportamiento debido debido por el deudor o sea por la prestacin. Por otro lado con distintas variantes buscan emplazarlo en el bien debido, en las cosas que

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se deben entregar, en las obligaciones de dar, o en los servicios, en las de hacer. Distintas concepciones en torno al objeto de la obligacin: A) La doctrina del comportamiento debido por el deudor: existe una

concepcin que llamaremos clsica, conforme a la cual el objeto de la obligacin est dado por la prestacin , esto es, por la conducta humana comprometida por el deudor de dar, hacer, no hacer orientada a satisfacer el inters del acreedor. Esta lnea de pensamiento guarda evidente relacin con las doctrinas subjetivas de la

OBJETOS: El objeto es la materia misma de la obligacion. Este puede ser una cosa o un hecho. Cuando la materia de la

B) Las teora patrimoniales: el objeto de la obligacin no esta dado por el comportamiento debido, por cuanto dicha conducta es, por si misma, incoresible o insuceptible de ser materia idnea para que el acreedor ejercite su poder o seoro. Dentro de esta teora hay criterios que no coinciden en torno al objeto dela obligacin: para alguno el objeto de la obligacin no esta dado por la prestacin (conducta humana) sino por la utilidad procurada por el acreedor, para otros en cambio, el objeto de la obligacin es el bien debido.

VINCULO: El vinculo es la obliagcion misma, es la liga o relacion que se crea entre los sujetos en el momento en que pactan y que se prolonga o no el tiempo, segun la naturaleza de la obligacion.

C) Las teoras revisionistas. La distincin entre objeto y contenido de la obligacin: para otra corriente muy importante , el objeto de la obligacin est dado por el bien o entidad que permite satisfacer el inters del acreedor, asignndose a la conducta humana comprometida por el deudor (prestacin) el valor de mero contenido de aquella. El fin fundamentalmente de la obligacin consiste en conseguir el bien debido a cuyos efectos es indiferente que ste obtenga a travs de la actividad del deudor (prestacin) o de un sucedneo (ejecucin forzada, cumplimiento de terceros). El objeto de la obligacin: es la prestacin debida de dar, hacer o no hacer. El inters es lo que motiva la obligacin. El objeto es la prestacin debida que se trasluce en la conducta (hacer, dar, no hacer,) La satisfaccin del inters, el inters que yo no tenia es percibir una suma de dinero. Este inters siempre es patrimonial.
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Caractersticas de objeto: Licito: tiene que ver con el articulo 953 CC, si el objeto es ilcito se planetaria la nulidad de oficio. Por lo que se refiere al objeto, materia de la obligacion, la ley dispone que si se trata de una obligacion de dar la cosa debe, existir en la naturaleza, ser determinable en cuanto a su especie, y estar en el comercio. Posible: debe ser posible, puede haber una imposibilidad jurdica, la imposibilidad jurdica hace que caiga la obligacin. Los bienes pblicos del estado no pueden ser objeto de las obligaciones. La posibilidad tiene que ser al nacimiento de la obligacin. La imposibilita jurdica es hacer una hipoteca sobre un bien mueble. Determinable: el objeto no se encuentra determinado, no esta determinado especficamente. Las obligaciones facultativas, en las cuales el deudor puede pagar con una otra cosa, conforme se estipularan al momento de la celebracin Prestacin y el inters: al momento de evaluar el cumplimiento hace el anlisis si el deudor logro la satisfaccin del inters del acreedor (articulo 505 CC)

Vinculo jurdico El vnculo jurdico es un elemento no material que une ambos polos de la relacin jurdica. Constituye el elemento que mejor caracteriza a nuestra institucin, pues a partir de su configuracin operan los distintos efectos que el sistema ha previsto. Sobre quienes y sobre que recae el vnculo jurdico: El vnculo jurdico recae sobre las partes de la relacin. No comprende a terceros ni los alcanza, o sea, a todos aquellos que se encuentran fuera del polo activo y del polo pasivo de la relacin. El vnculo jurdico recae sobre la propia persona del deudor, o sobre ciertos actos de la misma. Caracteres

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En general, el vnculo constituye el mdulo que permite precisar, cualitativa y cuantitativamente, hasta donde llega la limitacin de la libertad jurdica del deudor, que toda obligacin importa. Es el vnculo jurdico el que permite dar sustento a la idea de que acreedor y deudor estn en posiciones jurdicamente equivalentes para el derecho. El vinculo no solo atrapa al deudor imponindoles deberes y cargas, sino tambin al acreedor, sobre quien pesa el deber de cooperar para que el deudor pueda cumplir y liberarse. Atenuaciones del vnculo jurdico El llamado favor debitoris, que lleva a consagrar a veces una presuncin favorable al deudor, particularmente cuando existen dudas acerca de si est o no obligado, o respecto de los alcances, mayores y menores, de su obligacin. Otra atenuacin al vinculo jurdico lo encontramos en materia de obligaciones de hacer y no hacer en donde la ley impide que la ejecucin forzada pueda comprender la realizacin de actos importen violencia sobre la persona del deudor. El principio de la buena fe acta frecuentemente como una vlvula que atena el vnculo obligacional, haciendo que la obligacin se cumpla de acuerdo a lo pactado, a lo dispuesto por la ley o de conformidad con los usos y costumbres. CAUSA La palabra causa suele ser utilizada en 3 acepciones diferentes causa fuente, causa fin, causa motivo. La causa fuente se refiere al conjunto de fenmenos aptos para generar una relacin jurdica obligatoria. A ella no referimos cuando hacemos referencia a la causa como elemento esencial externo de la obligacin. Causa fin: alude a la finalidad ms prxima, ms inmediata que persiguen las partes al momento de contratar. La causa motivo: los mviles subjetivos o motivos determinantes que las partes tuvieron en cuenta de manera mediata al tiempo de celebrar un determinado negocio jurdico. La causa fuente: la obligacin no nace por generacin espontnea. Su gestacin requiere la presencia indispensable de una causa fuente generadora que le de vida. No hay por lo tanto una obligacin si causa.
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Concepto: entendemos por causa fuente el presupuesto de hecho al cual el ordenamiento jurdico le otorga idoneidad para generar obligaciones

Clasificacin de las obligaciones con relacin al objeto:

Segn la naturaleza de la prestacin: por objeto la entrega de una Cosa.

1- Obligaciones de dar: tienen

2- Obligaciones de hacer: consiste en la realizacin de una actividad (hecho o servicio). 3- Obligaciones de no hacer: consiste en una abstencin o en un hecho negativo.

Segn la determinacin del objeto y naturaleza de los bienes: 1-de dar cosas ciertas 2- de dar cosas inciertas no fungibles

3- de dar cantidades de cosas 4- de dar sumas de dinero

Segn la complejidad del objeto: 1- de objeto simple: la prestacin es nica. 2- de objeto plural: dos o ms prestaciones- a- Conjuntivas

b- Disyuntivas: a-Alternativas

b-Facultativas

Segn la aptitud del objeto para ser fraccionado: *Obligaciones divisibles: susceptibles de ser fraccionada sin alteracin de su valor, entre los distintos coacreedores o codeudores.
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*Obligaciones indivisibles: no pueden ser cumplidas sino por entero.

Obligaciones Dinerarias

Concepto de Dinero- Amplio: todo medio de pago o todo bien que sirve como medio general de Cambio. Abarca al dinero papel o moneda y tambin a los ttulos de crdito, depsitos bancarios, etc.

Especfico o Jurdico: moneda que autoriza o emite el estado para satisfaccin de finalidades primordiales como unidad medida de valor de todos los bienes y servicios, instrumento de cambio y medio de pago de las obligaciones patrimoniales.

Clasificacin de las obligaciones con relacin al sujeto

Obligaciones simplemente Mancomunadas

Son obligaciones de sujeto plural en las que el crdito o la deuda se descompone en tantas relaciones particulares independientes entre s como acreedores y deudores haya. Su caracterstica, es la presencia de vnculos jurdicos disociados entre s, que determinan la existencia de una pluralidad de relaciones jurdicas funcionalmente independientes.

Simplemente Mancomunadas de objeto divisible: el fraccionamiento opera en toda su plenitud. Estamos en presencia de algo ms que una mera conexin circunstancial de vnculos jurdicos sin relacin sustantiva alguna entre s. Son obligaciones nacidas de una sola y nica causa generadora, es por ello, que alcanza a varios sujetos al tiempo de descomponerse en una pluralidad de relaciones singularizadas. Rgimen Legal: coincide en forma casi total con el previsto para las obligaciones divisibles.

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Simplemente Mancomunadas de objeto indivisible: el fraccionamiento asume alcances ms reducidos ya que slo se manifiesta en el elemento vnculo jurdico, pero no en la prestacin. Que el objeto sea indivisible no obsta a la pluralidad de vnculos disociados entre los acreedores y deudores. En ningn caso cabe considerar que el acreedor tenga derecho por entero al crdito, ni que cualquier deudor est obligado de manera ntegra a la satisfaccin de la deuda. El derecho de cualquier acreedor a reclamar la totalidad de la prestacin a cualquier deudor obedece a la imposibilidad de cumplimiento fraccionado. Debe reclamar o pagar todo, porque no puede reclamar o pagar una parte. Rgimen Legal: el previsto para las obligaciones indivisibles.

Principio General del Fraccionamiento: cuando existe una relacin jurdica obligatoria con pluralidad de sujetos, la ley presume la existencia de mancomunacin simple, operando el fraccionamiento del crdito y deudas en tantas partes como acreedores o deudores haya. Ello presupone la divisibilidad de la prestacin siendo aplicables las consideraciones de las obligaciones divisibles. Cuando la prestacin es indivisible, no opera el fraccionamiento, aunque s la disociacin de vnculos jurdicos. Debe aplicarse las reglas de las obligaciones indivisibles. Este principio reconoce dos excepciones: Indivisibilidad Solidaridad.

Obligaciones de Mancomunacin Solidaria

Aquellas en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a cualquier codeudor el cumplimiento ntegro de la prestacin, como consecuencia del ttulo constitutivo o de una disposicin legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la prestacin.

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Lo caracterstico, anida en la estructura que asume el vnculo jurdico que hace surgir una suerte de frente comn de acreedores y deudores. Cada uno de los acreedores est legitimado para exigir ntegramente el cobro y para realizar cualquiera de los actos de conservacin y ejecucin del crdito, de la misma forma en que lo hara cualquier acreedor nico y sin otra incidencia que las que deriven en el plano de las relaciones internas; inversamente cada deudor responde por la totalidad de la deuda como si fuera nico

Clases de Solidaridad.

+ Activa: cuando existe una pluralidad de acreedores y un solo deudor, que permite a cada uno de ellos reclamar la totalidad de la prestacin al deudor quedando liberado este ltimo con el pago efectuado a uno slo. Es de utilidad de para facilitar el cobro del crdito por los acreedores, desde el momento que legitima a cualquiera de ellos a reclamar y percibir la totalidad del mismo. Tambin facilita la liberacin del deudor permitindole pagar cmodamente a cualquiera de sus acreedores.

+ Pasiva: pluralidad de deudores y un solo acreedor y permite a ste reclamar de cualquiera de los deudores el pago ntegro de la deuda. Acta directamente en el plano de las garantas personales.

+ Mixta: es la que presente pluralidad de deudores y acreedores.

Fuentes: la ley menciona cuatro posibles: la voluntad de las partes, el testamento, las sentencias que tengan fuerza de cosa juzgada y la ley misma. Sin embargo la doctrina dominante las reduce a dos: voluntad y ley.

1- La Voluntad: es la ms importante y antigua. Por no tratarse de una cuestin en la que se encuentre comprometido el orden pblico, la solidaridad creada por la voluntad puede ser ampliada o limitada en

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sus efectos por quien la genera, haciendo ms ventajosa o gravosa la situacin de acreedores y deudores. 2- La Solidaridad Legal: es impuesta por lo general, en aquellas hiptesis en las que el legislador quiere proteger con el mximo rigor la situacin del acreedor, manera de asegurarle el cobro del crdito. En nuestro sistema no existe otra solidaridad legal que la pasiva. Entre los principales supuestos encontramos: Actos Ilcitos Mandato Comodato Fianza Solidaria

La Sentencia: la doctrina nacional entiende que no es fuente de solidaridad porque no crea derechos, simplemente se limita a reconocerlos y a declarar su existencia.

Caracteres

Genricos: - Pluralidad de Sujetos: acreedores o deudores, o de deudores y acreedores. - Unidad de Objeto: debe ser nico e idntico para todos los codeudores y acreedores. - Unidad de Causa Fuente: los diferentes vnculos coligados que unen a acreedores y deudores solidarios deben tener su origen en una causa fuente comn. - Pluralidad de Vnculos: Coligados.

Especficos: - Exigibilidad total de la prestacin: el acreedor o cada acreedor puede exigir a cualquier deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin. El pago efectuado por un codeudor a cualquier acreedor extingue la obligacin. - Carcter expreso de la solidaridad: el cdigo consagra el principio general de la mancomunacin simple en materia de obligaciones
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de sujeto plural conjunto. La solidaridad constituye un mbito excepcional por lo que no se presume debiendo estar expresamente establecida por la voluntad o por la ley. - Pluralidad de Vnculos coligados: existencia de una nica obligacin con pluralidad de vnculos concentrados.

Prueba de la Solidaridad

Por su carcter excepcional la solidaridad originada en la voluntad de las partes no se presume y debe ser probada por quien alega su existencia. De all, que en caso de duda, deba ser reputada como simplemente mancomunada. La prueba no est sujeta en principio a formalidades, admitindose cualquier medio. La solidaridad legal, en cambio, no debe probarse, por cuanto el derecho se presume conocido por todos.

Extincin de la Solidaridad

Solidaridad Pasiva: se extingue por la renuncia del a solidaridad efectuada por el acreedor, a favor de alguno de los deudores (renuncia relativa) o de todos ellos (renuncia total).

Renuncia Total o Absoluta: carcter expreso o tcito: es absoluta cuando el acreedor consiente en dividir la deuda entre cada uno de los deudores. Esta proyecta sus efectos sobre los distintos vnculos coligados, que dejan de ser solidarios. La obligacin se convierte en mancomunada. De ordinario, la renuncia es expresa, aunque nada obsta a que pueda ser tcita. Es expresa cuando la manifestacin de voluntad extintiva se realiza en trminos positivos, verbalmente, por escrito o por otros signos inequvocos.

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Es tcita cuando el acreedor se limita a demandar a cada codeudor la parte que le corresponde en la deuda o consiente en realizar la aludida mutacin de los vnculos jurdicos de cualquier otra forma. La renuncia a la solidaridad nunca se presume, debe ser probada por quien la invoca.

Renuncia Parcial o Relativa: difiere de la anterior solamente en lo cuantitativo, ya que proyecta sus efectos sobre alguno de los deudores, manteniendo la solidaridad con respecto a los restantes. El deudor beneficiado con la renuncia contina obligado pero en forma simplemente mancomunada, sin que sta situacin afecte el carcter solidario de la obligacin de los dems deudores que continan obligados por el todo. Tambin puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el acreedor declara liberar a alguno de los codeudores de los efectos de la solidaridad, mediante una declaracin de voluntad suficiente. Es tcita cuando el acreedor solamente reclama a un codeudor la parte de la deuda que le corresponde. Efectos: slo se proyectan a las relaciones entre el acreedor y los codeudores solidarios, sin producir ningn efecto en el mbito de las relaciones internas. La renuncia parcial provoca una disociacin de los vnculos obligatorios coligados. La obligacin que pesa sobre el beneficiado por la renuncia pasa a ser mancomunada simple.

Solidaridad Activa: no es suficiente la mera renuncia de algn acreedor a la solidaridad activa para que opere la mutacin en simplemente mancomunada. En todos los casos, es necesario alcanzar un acuerdo con el deudor. Si el acuerdo se realiza con la intervencin de todos los acreedores, opera la novacin por cambio de naturaleza extinguindose la obligacin solidaria, la que es sustituda por simplemente mancomunada. Si, en cambio, el acuerdo es realizado slo con alguno de los acreedores, la deuda se divide nicamente con relacin a ese acreedor, permaneciendo solidaria con relacin a los dems.

Efectos de la Solidaridad Activa

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-Esenciales: aquellos que hacen a su propia naturaleza. Cuando son modificados por las partes, la obligacin experimenta una alteracin tan profunda en su estructura que pierde las notas distintivas que hacen a su especie. a-Exigibilidad: derecho al cobro total del crdito: cualquier acreedor puede exigir al deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin. El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y dispone, en principio, de amplias facultades para elegir a cual de ellos. Este derecho cesa cuando hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, en tal caso, el pago debe hacerse a ste: principio de prevencin. El pago realizado en estas circunstancias propaga sus efectos y extingue la relacin obligatoria entre acreedores y deudores.

b-Principio de Prevencin: una vez demandado por alguno de los acreedores, el deudor no puede inutilizar la accin deducida en juicio, pagando a otro, dado que el acreedor que lo ha demandado lo ha hecho en nombre y representacin de todos.

c-Pago: el pago realizado por el deudor extingue la obligacin y propaga sus efectos a los restantes coacreedores y codeudores. El efecto cancelatorio que le es inherente se extiende a todos los vnculos existentes en la obligacin solidaria: el deudor slo estaba obligado a satisfacer una vez el objeto cumplido y al cumplir con un acreedor, salda su deuda y queda liberado con respecto a todos ellos.

d-Pago Parcial: posibilidad de que uno de los acreedores reciba un pago parcial, equivalente o no a su cuota parte en la relacin interna con los dems acreedores. En tal caso, tambin deber efectuar la distribucin proporcional que por derecho corresponda, con los dems acreedores. La aceptacin de un pago parcial por parte de uno de los acreedores solidarios no puede significarle un perjuicio a alguno de los restantes.

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e-Novacin: realizada entre cualquier coacreedor con el deudor, extingue la obligacin solidaria respecto de los restantes coacreedores. Si uno de los acreedores es satisfecho en su inters con relacin a ese objeto mediante la estipulacin de una nueva obligacin, la primitiva obligacin desaparece para todos los deudores.

f-Compensacin: efectuada entre cualquier coacreedor y el deudor propaga sus efectos a los otros coacreedores. Si uno de los acreedores satisface su inters por va de compensacin, tal circunstancia libera a los restantes deudores.

g-Remisin de Deuda: efectuada por cualquier coacreedor a favor del deudor tambin tiene efectos expansivos. El acreedor responde frente a los dems coacreedores de la misma manera en que si hubiese recibido el pago.

h-Dacin en Pago: debe asimilarse a la novacin, por lo que si uno de los coacreedores recibe en pago de la deuda una cosa distinta a la debida, extingue la obligacin con respecto a los restantes coacreedores, liberando al deudor.

i-Transaccin: hecha por uno de los coacreedores con uno de los deudores solidarios aprovechaa a los otros coacreedores pero no puede serles opuesta. Como regla, no comprende a los dems coacreedores que son terceros, sin embargo se reconocen dos excepciones: 1-Cuando los dems acreedores, ajenos a la transaccin, opten por ella, en cuyo caso, la transaccin los alcanza a todos en su plenitud. 2-El deudor puede oponer la transaccin a los acreedores que no han sido parte de ella, pero nicamente la parte que corresponda al acreedor que transigi.

j-Confusin: operada entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor tiene efectos personales y slo extingue la obligacin correspondiente a ese acreedor y no las partes que pertenecen a los otros.

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Efectos Accidentales: no hacen directamente a la esencia de la obligacin solidaria, aunque s a su normalidad, por lo que toda mutacin que al respecto opere por voluntad de las partes no altera su naturaleza.

a-Prdida no imputable de la cosa debida: si se pierde por casos no imputables al deudor, la obligacin queda extinguida para todos los coacreedores.

b-Mora del Deudor: la constitucin en mora del deudor efectuada por parte de un coacreedor propaga sus efectos a los dems coacreedores, a quienes favorece.

c-Mora del Acreedor: el cdigo no contempla en forma expresa los efectos que produce el incumplimiento por parte del acreedor. En tal caso corresponde aplicar los mismos principios para la mora del deudor. Por tanto, la mora creditoris de cualquiera de los coacreedores se propaga tambin a los restantes.

d-Indemnizacin de Daos y Perjuicios: derivada de la prdida de la cosa por causas imputables a cualquiera de los deudores puede ser reclamada por cualquiera de los acreedores del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin principal.

e-Demanda de Inters: articulada por cualquier acreedor contra cualquiera de los codeudores, hace correr los intereses respecto de todos los dems.

f-Prescripcin Liberatoria:

-Interrupcin de la Prescripcin: efectuada por cualquier coacreedor respecto de cualquier codeudor, propaga los efectos beneficiando a todos los dems integrantes del polo activo.
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-Suspensin de la Prescripcin: slo tiene efectos personales en la solidaridad, salvo cuando la obligacin tiene objeto indivisible. En ese caso, opera la propagacin de dichos efectos.

-Dispensa de los efectos de la prescripcin cumplida: tiene efectos personales y slo favorece al acreedor que se hubiese encontrado impedido temporalmente en el ejercicio de una accin, por razones de hecho o de derecho.

Efectos Internos: relaciones internas de los coacreedores entre s.

El principio de Participacin: el acreedor que cobrado el todo o parte de la deuda, o hubiese hecho quita o remisin de ella, queda responsable por los otros acreedores del la parte que a stos corresponda dividido el crdito entre ellos. Nuestro cdigo consagra el principio de participacin en lo percibido, por lo que en el supuesto de que no se pudieran establecer las relaciones que vinculan a los coacreedores entre s, se presume iuris tantum, que ellos concurren por partes iguales. La distribucin debe ser realizada entre los coacreedores de acuerdo con la parte que cada uno de ellos tenga en el crdito.

Efectos de la Solidaridad Pasiva

Efectos Esenciales

a-Exigibilidad: derecho del acreedor a exigir el pago a cualquier codeudor: el acreedor o cualquiera de ellos est facultado para exigir al deudor o cualquiera de los codeudores solidarios, o a alguno de ellos, o a todos

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conjuntamente, el cumplimiento ntegro de la prestacin, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la obligacin. El acreedor es quien tiene la facultad de elegir a quin reclamar el cumplimiento, con la ms absoluta libertad, salvo que algn otro coacreedor haya demandado y notificado la demanda. -Puede demandar a todos los deudores solidarios en forma conjunta, o a varios de sus integrantes. -Puede dirigir su accin solamente contra alguno de los codeudores, sin necesidad de demandar a los dems. -Si opta por demandar solamente a alguno, pueden darse tres situaciones: 1-Que perciba la totalidad del crdito en cuyo caso se agota la relacin entre el grupo acreedor y el grupo deudor. 2-Que renuncie en forma parcial a la solidaridad y perciba solamente la parte que a ese deudor le corresponda en la deuda. 3-Que no pueda percibir el crdito, en razn de resultar el demandado insolvente.

Las Demandas Sucesivas y la Prueba de la Insolvencia: en el ltimo supuesto el acreedor debe probar la insolvencia del demandado como requisito necesario para la procedencia de una nueva accin contra los restantes obligados. Facultad de Cobro Parcial: la ley faculta al acreedor a reclamar a algn deudor solamente la parte que le corresponda y no el todo.

b-Novacin: efectuada entre un codeudor y el acreedor produce la propagacin de efectos y extingue la obligacin de los restantes codeudores. La excepcin se da en el caso de la novacin legal que se produce como consecuencia de la homologacin del acuerdo preventivo en un proceso concursal donde aquello no propaga sus efectos ni altera la situacin de los restantes coobligados.

c-Compensacin: los deudores pueden oponer la compensacin del crdito que cualquiera de ellos tenga contra el acreedor demandante o contra cualquiera de los restantes coacreedores.
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Cuando uno de los codeudores ha sido declarado en quiebra, la compensacin slo produce efectos respecto suyo cuando se haya operado antes de la sentencia que lo declare en dicho estado.

d-Remisin de Deuda: efectuada por el acreedor a favor de alguno de los codeudores propaga sus efectos a los restantes coobligados y extingue la obligacin solidaria.

e-Dacin en Pago: tanto en la solidaridad activa como pasiva, la dacin en pago efectuada por cualquier codeudor a favor de cualquier coacreedor tiene efectos expansivos y extingue la relacin.

f-Confusin: operada entre un codeudor solidario y el acreedor slo produce efectos personales y no propaga sus efectos. En tal caso, nicamente se extingue la obligacin correspondiente a ese deudor y no las partes pertenecientes a los otros codeudores.

g-Transaccin: idem solidaridad activa. Celebrada entre uno de los codeudores solidarios con el acreedor aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta.

Efectos Accidentales

a-Incumplimiento y Mora. Propagan plenamente sus efectos y obligan a todos los codeudores, an a los que no pueda imputarse culpabilidad a responder por el valor de la prestacin y adems, a pagar los daos y perjuicios. La mora de cualquiera de los codeudores provoca la de los dems comprometiendo la responsabilidad de todos ellos. En todos los casos se deber cumplir con la prestacin principal ms los daos y perjuicios.

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b-Dolo en el incumplimiento de la obligacin: todos los codeudores responden por el valor de la prestacin y por los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento. El codeudor que dolosamente incumpli la obligacin deber responder adems por las consecuencias mediatas. c-Insolvencia de un Codeudor: la ley determina que debe ser soportada entre el solvens y los restantes codeudores solidarios solventes.

Insolvencia y Dispensa de la Solidaridad: la dispensa efectuada por el acreedor a favor de un codeudor solidario no obsta a que ste deba contribuir a soportar la insolvencia de los otros coobligados.

Insolvencia y Remisin Parcial de la deuda: en caso de mediar remisin parcial de la deuda a favor de un codeudor solidario y de resultar otro codeudor insolvente, el solvens podr ejercer la accin recursoria contra el beneficiado, reclamndolo la parte pertinente.

Prescripcin: Interrupcin de la Prescripcin: propaga sus efectos beneficiando a todos los acreedores y perjudicando a todos los codeudores. Suspensin de la Prescripcin: tratndose de obligaciones solidarias de objeto divisible, la suspensin slo tiene efectos personales. Si es indivisible, la suspensin propaga sus efectos.

Efectos Internos: Qu derecho tiene el codeudor solidario que paga la totalidad de la deuda respecto de los otros coobligados? Si bien es posible proclamar y presumir iuris tantum la existencia de un principio de contribucin, la accin de regreso no debe concederse en forma absoluta, sino en la medida del inters comn que liga a los codeudores solidarios.

a-Acciones recursorias o de regreso: aquellas que se reconocen al codeudor que ha pagado la totalidad de la deuda solidaria para reclamar a los restantes la parte que les corresponde en dicho pasivo. Dicho reintegro, puede canalizarse por dos vas diferentes:
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1-Con sustento en la relacin jurdica particular que liga a los codeudores entre s. Ej: si existe entre ellos una sociedad u otra relacin contractual. 2-Sin perjuicio de las acciones sealadas, el codeudor solidario que pag la deuda puede procurar el reembolso contra los dems codeudores por aplicacin de las reglas del pago con subrogacin legal. El accionante es quien dispone de la facultad de elegir la accin de regreso que ms le convenga articular.

b-La medida de la accin recursoria: cmo se determina la parte que cada deudor solidario debe soportar en las relaciones internas- art.717 C.C.

c-Insolvencia de un codeudor: puede suceder que el codeudor solidario que paga la totalidad de la deuda viere frustada su pretensin de reintegro en razn de la insolvencia de alguno de los restantes coobligados. En tal caso, la prdida se repartir entre los codeudores solventes y el que hubiese efectuado el pago, a prorrata de su inters en la deuda. Si el acreedor hubiese dispensado de la solidaridad o hubieran efectuado remisin parcial de la deuda a favor de uno de los codeudores solidarios, tal circunstancia no lo exime de la obligacin de contribuir internamente para soportar la parte que corresponda a otro codeudor solidario insolvente.

d-Accin de Regreso en los hechos ilcitos: tratndose de delitos civiles, la obligacin de reparar el dao pesa solidariamente sobre todos los que han participado en l como autores, consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal. Cuando el dao es indemnizado por alguno de ellos no tendr accin contra los otros para demandar la parte que les correspondiere. En cambio, ningn obstculo existe para la procedencia de la accin recursoria en materia de ilcitos culposos.

Efectos Comunes a la Solidaridad Activa y Pasiva

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La solidaridad y las defensas que pueden oponerse por quienes integran el polo pasivo, frente a la pretensin de cumplimiento. Es posible distinguir tres excepciones o defensas:

1-Defensas Comunes: se vinculan con la obligacin en s misma y gravitan sobre todos los sujetos alcanzados por los diferentes vnculos jurdicos. Tienen carcter objetivo, aprovechan a todos los integrantes del frente comn de deudores y pueden ser opuestas a cualquiera de los acreedores. Entre ellas tenemos- las causas que determinan la extincin total de la obligacin. - la prescripcin cumplida. - las causas de nulidad que afecten a toda la obligacin. - la existencia de un plazo o condicin suspensiva no cumplidos, que afecten a la totalidad de los vnculos obligatorios.

2-Defensas Estrictamente Personales: aquellas de carcter eminentemente subjetivo, que slo pueden ser invocadas por alguno de los deudores, o contra alguno de los acreedores. Afectan el vnculo singular de alguno de los sujetos de la obligacin, sin proyectar sus efectos hacia los restantes vnculos coligados que la conforman. Entre ellas tenemos: - La condicin suspensiva o plazo que afecta solamente al vnculo de algn codeudor o acreedor. - Las causales de nulidad que slo se relacionan con el vnculo jurdico de alguno de los deudores o acreedores. - Las que surgen como resultado de la novacin legal de la ley 24522 en materia de concurso preventivo.

3-Defensas Personales con efecto expansivo: hay que distinguir aquellas que slo son aprovechadas por su titular, de las que pueden expandir limitadamente sus efectos hacia los dems codeudores y posibilitar una reduccin del monto total de la deuda que se les reclama, hasta la
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concurrencia de la parte perteneciente en la deuda al codeudor que las puede invocar. Entre ellas: - la remisin parcial de la deuda efectuada por el acreedor a favor de uno de los codeudores solidarios.

- la dispensa relativa o parcial de la solidaridad. - la confusin existente entre un coacreedor y codeudor solidario slo extingue la obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor y no las partes que pertenecen a los otros coacreedores o codeudores.

Limitaciones a la Solidaridad

1-Por fallecimiento de un coacreedor o de un codeudor: la muerte de alguno de ellos acta como lmite a la solidaridad, provocando una mutacin en la estructura y en la cuanta del crdito. Desde lo estructural la obligacin experimenta un desdoblamiento, pues mientras contina siendo solidaria entre los cointeresados primitivos y los herederos de alguno de ellos, que por razn de la sucesin habida se han incorporado a la relacin obligacional, se desvanece esa solidaridad entre los herederos aludidos que no son copartcipes de un crdito o deuda comn, sino como un acreedor o deudor de una obligacin distinta de la de su coheredero provenientes toda del fraccionamiento de la obligacin del causante. Por lo tanto, cada heredero debe responder solamente en proporcin a su cuota hereditaria siempre que la prestacin fuese divisible. En caso de indivisibilidad, deber responder por el todo. Esto determina: a- que cada uno de los herederos no tenga derecho a exigir sino la cuota que le corresponda en el crdito o la deuda, segn su haber hereditario. que la interrupcin de la prescripcin operada contra alguno de los herederos propague sus efectos contra los codeudores solidarios originarios, solamente en proporcin a la parte que dicho heredero tena en la obligacin solidaria. que la interrupcin de la prescripcin operada contra alguno de los deudores originarios propague sus efectos en forma plena contra los herederos.

2-Por subrogacin: tambin cesa el carcter solidario de la obligacin cuando uno de los codeudores paga la totalidad de la deuda y se subroga
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en los derechos del acreedor. Dicha subrogacin disuelve la solidaridad, pues no autoriza al solvens a ejercer los derechos y acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte por la cual cada uno de stos ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.

Obligaciones Concurrentes

Tambin llamadas conexas o convergentes, son aquellas que tienen identidad de acreedor y de objeto debido pero presentan distinta causa y deudor. A diferencia de lo que sucede con la obligacin solidaria, que es por naturaleza una relacin jurdica nica, en las concurrentes hay pluralidad de obligaciones. Dado que el objeto debido es el mismo para todos las obligaciones concurrentes, bastar con que uno de los deudores lo pague para que opere la cancelacin de todas las deudas. En consecuencia, el acreedor no podra pretender cobrar nuevamente a los otros deudores, pues al recibir el primer pago quedo desinteresado. Entre ellas podemos citar: -la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente y la de este ltimo frente a la vctima. - la responsabilidad del dueo y del guardin de la cosa que produjo el dao con su intervencin activa. - la responsabilidad del comodatario negligente y del ladrn frente al al dueo de la cosa. - la responsabilidad del autor del licito y del asegurador de la vctima. - la responsabilidad civil de los propietarios de establecimientos educativos privados y estatales. - responsabilidad indistinta del autor de un dao y de la compaa

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aseguradora frente a la vctima del siniestro.

Diferencia con las Obligaciones Solidarias

-En las obligaciones solidarias existe una sola obligacin con pluralidad de vnculos coligados, en las concurrentes hay varias obligaciones sin conexin entre los deudores. -En las solidarias hay relaciones internas entre los coacreedores y codeudores que se rigen por los principios de participacin y contribucin. En las concurrentes, stas no se aplican y quien pague la deuda tendr que soportar el peso de ella si fue culpable de la constitucin de la deuda o bien, si as no lo fuere, podr volverse contra otro deudor para que ste le reintegre la totalidad de su desembolso. -En las solidarias, cuando un codeudor paga el total de la deuda, se subroga en los derechos del acreedor con las limitaciones antes sealadas, dicha subrogacin no se da en las obligaciones concurrentes.

Tutela Satisfactiva del Crdito

El Pago Acepciones:- Vulgarmente se entiende por pago el cumplimiento de las obligaciones de dar dinero En sentido amplsimo, cualquier modo de solutio, estos es, de extincin de obligaciones aunque el acreedor no se satisfaga especficamente. En nuestro derecho es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya sea de dar, hacer o no hacer. La ley suele extender el concepto al de satisfaccin del acreedor. Funcin del Pago. El pago como cumplimiento Pago es sinnimo de cumplimiento, pagar es cumplir. La obligacin nace para ser cumplida. A travs del pago la obligacin se extingue, es el nico modo extintivo que satisface especficamente al acreedor, que obtiene as lo que se le debe.
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El acreedor logra agotar su expectativa a la prestacin mediante el cumplimiento concreto y exacto del comportamiento debido por el deudor. Naturaleza Jurdica. Teoras. Se discrepa seriamente acerca de su naturaleza. Para algunos es un mero acto lcito, para otros un acto debido, y para la mayora, un acto jurdico aunque se discute si es uni o bilateral. Mero Acto Lcito: en este el sujeto no persigue un fin jurdico, sino un simple resultado material. Sin embargo sta teora no es adecuada, pues quien cumple una obligacin, est a derecho, y as realiza un acto jurdico. Ejemplo: personal del servicio domstico, contrato de empleo. 1- Acto Debido: es la postura de Carnelutti quien distingue: actos permitidos o negocios jurdicos, actos prohibidos o ilcitos, y actos impuestos o debidos, en los cuales el sujeto no es libre de obrar o no obrar, porque est constreido a realizarlos. No hay duda de que el pago es un acto impuesto. Pero esa explicacin no esclarece su naturaleza. Por lo pronto, no toman en cuenta el fenmeno intencional, propio del acto jurdico. Adems, hay actos debidos que no son pagos. 2- Acto Jurdico: es la naturaleza asignable en los trminos del 944 del C.C. Su fin inmediato es aniquilar derechos. Como acto jurdico es unilateral pues en su formacin interviene la voluntad del solvens. El accipiens se limita a cooperar en la recepcin del pago, pero no integra el acto, tanto que el deudor puede imponer esa recepcin unilateralmente por medio del pago por consignacin.

Elementos del Pago pagado o accipiens.

1- Sujetos: quien paga o solvens y quien recibe lo

2- Objeto: aquello que se paga mediante un acto positivo( dar o hacer) o negativo(no hacer). 3- Causa Fuente: la deuda anterior es el antecedente que determina el pago, art. 792. 4- Causa Fin: la extincin de la deuda es el objetivo que se orienta, en los pagos hechos espontneamente, la intencin del solvens: cuando se paga por error, fallando as la necesaria concordancia entre la intencin y el obrar, el pago es tambin repetible. 5-El Animus Solvendi: como consecuencia de que el pago es ubicado en la categora de acto jurdico , tiene un fin inmediato denominado animus
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solvendi o intencin de cumplir. Cuando una entrega de bienes carece de ste, no hay un pago. Cul es al situacin si el acreedor recibe del deudor lo que ste le debe, sin que el deudor haya tenido intencin de pagar? Es cierto que no hay pago por carencia de animus solvendi, pero la obligacin igualmente se extingue ya que el acreedor se satisface.

Legitimacin Activa A- El Deudor: Supuestos: es sujeto activo del pago. Pero adems del deudor pueden pagar otros sujetos: los terceros interesados y no interesados, de todos stos, el deudor y los terceros interesados no slo pueden pagar, sino que tienen adems derecho de pagar, pues estn investidos de ius solvendi. Slo hay pago estricto sensu cuando el deudor realiza espontneamente el comportamiento debido, o un tercero lo hace obrando por cuenta del deudor. Cuando un tercero obrando por su cuenta satisface al acreedor, el crdito de ste se extingue, pero por otro modo extintivo: la obtencin de la finalidad. a- Si el deudor es singular, no existe dificultad, l debe pagar. b- Si hay pluralidad de deudores le corresponde hacer el pago a cada uno de ellos si la obligacin es de solidaridad pasiva o de objeto indivisible; en cambio la deuda se fracciona entre todos si el objeto es divisible. c- Si el deudor singular muere, la deuda se fracciona entre sus herederos, siempre que sea divisible. d- El deudor puede pagar por medio de un representante, salvo que el acreedor tenga interese legtimo en que el cumplimiento lo realice personalmente el deudor. e- Si la deuda se ha transmitido, el nuevo deudor, toma la situacin jurdica del anterior. Capacidad para pagar: Capacidad de hecho: el art. 726 contiene la exigencia de que el deudor sea capaz de hecho. Sin embargo, la incapacidad no obsta a que el pago lo realice su representante necesario. Capacidad de derecho: est exigida genricamente para los actos jurdicos.

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Legitimacin respecto del objeto: se predica de un sujeto que est legitimado respecto de cierto objeto cuando puede actuar con relacin a ste. Efectos del pago hecho por un incapaz: cuando as sucede, el acto obrado es nulo, de nulidad relativa. Como consecuencia de ella, el acreedor debe restituir lo que recibi en virtud del pago invlido. B- Terceros Interesados: es quien no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no paga la deuda. Se trata de un tercero, porque no es deudor pero est interesado en el cumplimiento. Por ello tiene derecho de pagar. Casos: es el caso del tercer poseedor del inmueble hipotecado que, no siendo deudor, puede sufrir la venta del inmueble; el del extrao constituyente de hipoteca o prenda sobre una cosa propia; el de otro acreedor que paga a quien ejecuta al deudor, para evitar que esa ejecucin sea perjudicial para l. Ius Solvendi: el tercero interesado tiene derecho a pagar. Oposicin del deudor: el 728 autoriza el pago contra la voluntad del deudor, quien no se puede oponer eficazmente a esa pretensin.

Oposicin del acreedor: el 729 establece el deber del acreedor de aceptar el pago hecho por un tercero, salvo que tenga inters legtimo en que cumpla el propio obligado. Oposicin Conjunta: el criterio moderno admite el pago por tercero aunque se opongan ambos sujetos de la obligacin. Terceros no Interesados: es quien no sufre menoscabo alguno si la deuda no es pagada. Ius Solvendi: puede pagar, pero carece del derecho a hacerlo, de manera que no puede imponer la recepcin del pago. Slo puede pagar efectivamente si lo admite el acreedor. C- Efectos del pago por terceros: el pago extingue el crdito y libera al deudor. Sin embargo cuando paga o no un tercero, sea o no interesado, esos efectos se reducen a la extincin del crdito, pues el acreedor cobra, pero no se produce la liberacin del deudor, que continua obligado.

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Relaciones del tercero con el deudor: los derechos del tercero que pag respecto del deudor son distintos segn se haya obrado con consentimiento del deudor, ignorndolo ste, o contra su voluntad. 1-Pago con Asentimiento: el tercero solvens puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago. La situacin de ese tercero cuando el deudor asiente, es la de un mandatario, tiene derecho a recuperar lo que invirti en la ejecucin del mandato con los intereses. Pero por otro lado tiene a su favor la subrogacin legal, mediante la cual se le traspasan todos los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor. En este caso, el tercero puede elegir la accin de mandato o la subrogacin legal. 2-Pago en Ignorancia del Deudor: se configura una gestin de negocio, porque el tercero se ha encargado sin mandato de la gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al matrimonio de otro. El tercero como gestor, tiene derecho al reembolso de los gastos que la gestin le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo. A diferencia del mandatario, el gestor slo recupera lo que invirti tilmente. De alli, que si la deuda pagada por l fuese nula, o estuviere prescripta, carecera de todo derecho a obtener el reembolso de su inversin por haber sido intil. El tercero adems tiene a su favor la subrogacin legal. 3-Pago Contra la voluntad del deudor: cualquier tercero puede pagar contra su voluntad con tal de que el acreedor lo acepte, si es tercero interesado, tiene derecho a imponerle la recepcin del pago. En tal caso, slo podr cobrar del deudor aquello en que hubiese sido til el pago. En Sntesis: Con asentimiento: dispone de la accin de mandato y de subrogacin legal en los derechos del acreedor.

En ignorancia: dispone de la accin de gestin de negocios y de subrogacin legal. Contra la voluntad: dispone slo de la accin de enriquecimiento y carece de subrogacin legal.

Relaciones del tercero con el acreedor: el acreedor no tiene derecho a oponerse al pago hecho por un tercero salvo en la situacin prevista por el 730, esto es cuando tiene inters en que sea ejecutado por el propio deudor. Si el tercero paga a conciencia de ser tercero y no deudor su pago es definitivo y por tal irrepetible. Inversamente cabe la repeticin si, por
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error, se consider deudor. La repeticin del pago hecho por un tercero tambin procede cuando resulta efectuada sin causa. Es preciso que haya identidad de lo debido y de lo pagado, caso contrario el acreedor puede rehusarse a recibir el pago. Relaciones del deudor con el acreedor: con el pago por tercero al acreedor se satisface, aunque el deudor no queda liberado pues debe soportar las acciones de ese tercero. Deberes del Solvens: quien paga est sometida a ciertos deberes: -Buena F: o sea segn lo que verosmilmente se entendi o pudo entenderse, obrando con cuidado y previsin. Tambin debe hacerlo con relacin a los dems acreedores, en caso contrario, procede la revocacin del pago. -Prudencia: encuentra sostn en diversos preceptos: si el derecho del acreedor es dudoso y concurren otras personas a exigir el pago, debe consignar, si por imprudencia grave le paga al acreedor un crdito que ste haba cedido, aunque no haya sido notificado de la cesin, es responsable de esa imprudencia. -Comunicacin: en ciertas situaciones el deudor debe comunicar al acreedor circunstancias relativas a la obligacin. -Deberes Complementarios: est obligado por todo lo que, verosmilmente estuvo comprendido en su deuda.

Legitimacin Pasiva A- El Acreedor: Supuestos: es el sujeto pasivo del pago, pues es quien debe recibirlo. Pero, adems de l, puede recibirlo otro/s sujetos: su representante y los terceros habilitados. a- Si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagrsele a l. b- Si hay pluralidad, puede recibir el pago cualquiera de ellos si la obligacin es solidaria activa o de objeto indivisible, en cambio, el crdito se fracciona entre los varios acreedores si la prestacin es divisible. c- Si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus herederos.

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d- El acreedor puede cobrar por medio de un representante. e- Si el crdito ha sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacin jurdica del anterior. Capacidad para recibir pagos: Capacidad de hecho: debe ser capaz de hecho con aptitud para administrar sus bienes al tiempo de recibir el pago. Tienen ineptitud los incapaces de hecho con incapacidad absoluta, los quebrados, los concursados, los inhabilitados. Capacidad de derecho: lo exige genricamente para los actos jurdicos. Efectos del pago hecho a un incapaz: la regla es que el pago hecho al acreedor incapaz es nulo, de nulidad relativa. Sin embargo tal pago, en ciertas circunstancias resulta eficaz: - en cuanto se hubiese convertido en su utilidad- y cuando concurren estas dos circunstancias: si el acreedor era capaz al nacer y se incapacita ulteriormente y si el deudor ignoraba sta prdida de capacidad B-Representantes del acreedor: el pago debe ser hecho al representante del acreedor constituido para recibir el pago. Representantes Voluntarios: en la representacin voluntaria hay un acto constitutivo de la representacin, esto es, un acto voluntario que asigna la facultad de actuar en nombre de otro. Representantes Legales: la representacin por ministerio de la ley es independiente de todo acto voluntario constitutivo. Se da en varios cosos: con relacin a los incapaces-en la representacin judicial que ejerce el oficial de justicia- cuando actan representantes legales de la persona jurdica. Representante Judicial: designado por el juez para recibir el pago por alguno de los litigantes. C-Terceros habilitados para recibir el pago: aquellos a quienes el deudor puede hacerle el pago, liberndose de la deuda, aunque no resulte extinguido el crdito. Estos son: -Tercero Indicado: es quien ha sido sealado para percibir el crdito. -Tenedor con ttulo al portador: al que presentase el ttulo del crdito, si ste fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el ttulo al portador. -Acreedor Aparente: el pago hecho al que est en posesin del crdito es vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio sobre la
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propiedad de la deuda. Acreedor aparente es quien al momento del cobro reviste ostensiblemente el carcter de acreedor, sin serlo. Para que el pago a ste sea liberatorio para el deudor es necesario que se den dos requisitos: el deudor debe actuar de buena f y su error al respecto debe ser de hecho y excusable. D-Efectos que produce el pago a terceros habilitados con relacin al verdadero acreedor: en todos los casos el pago libera al deudor aunque no satisfaga al acreedor: a- Con respecto al tercero indicado, ste y el acreedor debern ajustar sus derechos segn los trminos de la relacin interna que los une. b- Cuando el tenedor de un ttulo de crdito lo cobrara sin ser acreedor debe restituir lo mal habido al verdadero acreedor del documento. c- El acreedor aparente queda obligado hacia el verdadero acreedor: si acta de buena f, por aplicacin de las reglas de la accin in rem verso, si acta de mala f, segn la normativa de la responsabilidad extracontractual. D- Caso del pago a terceros no autorizados: Principio: quien paga mal paga dos veces, porque el pago a un tercero ajeno y no habilitado para recibir el pago, es inoponible al acreedor. Excepciones: el cdigo otorga validez a semejante pago en dos situaciones: - en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor, lo cual constituye una aplicacin del principio que veda el enriquecimiento sin causa, - vale tambin en el todo, si el acreedor lo ratificase.

Deberes del Accipiens Buena f: pues si carece de ella puede ser obligado a restituir lo que cobr, aunque haya percibido lo que es suyo. - Aceptacin: tiene el deber de aceptar el pago que se ofrece, en caso contrario queda en mora. - Cooperacin: en ciertas hiptesis el acreedor tiene deberes ms extensos, que suponen cierto grado de colaboracin para recibir el pago. Objeto del Pago: para que haya pago debe producirse el cumplimiento de la prestacin, la cual est sometida a dos principios fundamentales: - el de identidad(qu se debe pagar), y el de integridad(cunto se debe pagar).

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Complementariamente rigen otros principios generales: los de localizacin(dnde se debe pagar) y puntualidad(cundo se debe hacerlo). Existen adems otros requisitos: si la prestacin consiste en la entrega de la cosa, el solvens debe ser dueo de ella(requisito de propiedad); el bien con el cual se pag no debe estar afectado de embargo o prenda(disponibilidad) y el pago debe ser hecho sin fraude a otros acreedores. a-Principio de Identidad: 740-741. El primero establece que el deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya entrega se oblig. El acreedor no puede verse obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor. El segundo dice, que si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin. Ambos art. se refieren, respectivamente a las obligaciones de dar y de hacer. Sin embargo, hay consenso doctrinario unnime en el sentido de que igual principio abarca las obligaciones de no hacer. Excepciones: en ciertas situaciones este principio cede, el deudor tiene derecho a pagar con algo distinto de lo que debe. Ello ocurre en las obligaciones facultativas, aquella que, no teniendo por objeto sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por otra. En tal caso, el deudor debe una prestacin pero puede cumplir pagando la otra. Obligacin de dar moneda nacional. 619. Si la obligacin fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento. Cuando hay un cambio de moneda, las obligaciones expresadas en el viejo signo pueden ser canceladas por el nuevo. Casos en que est legalmente autorizado un pago menor: - cuando el deudor debe restituir la cosa que recibi y sta se halla disminuida en razn del uso, acordado con acreedor, o por vicio o defecto de ella, ej: locacin. cuando una cosa inmueble es vendida con indicacin de su superficie. Seudoexcepciones: a veces el deudor no cumple lo mismo que debe. Pero ello ocurre porque incide otro modo de extincin. Son excepciones aparentes. 1- Dacin en pago: cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda alguna cosa que no sea dinero en
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sustitucin de lo que se le deba entregar. Pero esta entrega no es un pago, de manera que no hay una excepcin autntica. 2- Acuerdo por cesin de los bienes en concurso: en el concurso el deudor puede proponer la cesin de todos o parte de sus bienes a los acreedores y si stos lo aceptan, estn facultados para disponer de los bienes. 3- Pago con cheque: a pesar de que el acreedor no est constreido a aceptar un cheque del deudor de dinero, es muy comn que suceda. Pero la entrega de un cheque no es un pago, sino que la liberacin del deudor est sujeta a que cuando el cheque sea presentado al cobro en el banco girado, haya fondos suficientes en la cuenta corriente. a- Principio de Integridad: 742. Cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin. Este principio abarca toda clase de obligaciones. El acreedor no tiene el deber de recibir pagos parciales pero puede aceptarlos y correlativamente, el deudor no tiene el deber de pagar parcialmente. El pago es ntegro, slo cuando incluye los accesorios. Excepciones: en tales casos el deudor est autorizado legalmente a pagar fraccionadamente su deuda. Deuda slo parcialmente lquida: es lquida cuando su existencia es cierta y su cantidad se encuentra determinada. Si la deuda fuese en parte lquida y en parte ilquida, podr exigirse por el acreedor, y deber hacerse el pago por el deudor de la parte lquida. Deuda Reducida: se plantea en tales hiptesis: - la del pago con beneficio de competencia que faculta a ciertos deudores a no pagar ms de lo que buenamente puedan. la reduccin de la indemnizacin por razones de equidad, sobre el impedimento de hecho que surge de la insuficiencia del activo patrimonial del deudor. Pago parcial del cheque: cuando no haya previsin de fondos en la cuenta corriente contra la cual se libra un cheque el banco tiene derecho a realizar el pago parcial, que el portador no puede rehusar.

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Pago parcial de la letra de cambio o el pagar: el obligado cambiario est facultado para pagar parcialmente el importe de la letra de cambio o pagar que le sea presentado al cobro. El portador no puede negarse a recibir ese pago parcial, por el que debe dar recibo. Seudoexcepciones: derivan de que si bien el deudor no paga ntegramente su deuda, es porque ella es fraccionable o se ha extinguido en parte antes del pago del resto. Convenio sobre pago parcial: la facultad del deudor de fraccionar el pago de su deuda puede derivar del mismo ttulo constitutivo de la obligacin, o de un acuerdo posterior. Compensacin: la neutralizacin de las deudas y crditos recprocos, por va de la compensacin determina que el deudor de la prestacin mayor slo quede obligado a pagar el saldo. Rehabilitacin del fallido: el quebrado que no pag ntegramente a sus acreedores, luego de cierto tiempo, es rehabilitado con lo cual queda liberado de los saldos que quedare adeudando. Insuficiencia de bienes del deudor afectable a la ejecucin por el acreedor: cuando el acreedor no puede obtener ntegra satisfaccin de su derecho porque los bienes embargables del deudor son insuficientes.

b- Principios de Localizacin y Puntualidad: se concretan en las exigencias de que el pago sea hecho en el lugar apropiado y en el tiempo debido. Lugar de Pago: Regla: es el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. El domicilio actual del deudor, en el momento en que la deuda se hace exigible. Excepciones: 1- Lugar convenido o de uso: pago debe ser hecho en el

lugar designado en la obligacin. 2-Ubicacin de la cosa cierta: si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado, deber hacerse, donde exista al tiempo se contraerse la obligacin.
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3- Precio de la compra al contado: si el pago consistiere en una suma de dinero, como precio de alguna cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos. 4- Lugar en que fue contrada la obligacin: rige si no hay lugar convenido o de uso o la cosa debida no es cierta, o no se trate del precio de contado. El pago debe ser efectuado en el lugar en que el contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque despus mudare de domicilio o falleciere. Tiempo de Pago: a- obligaciones puras y simples: no estn sometidas a modalidad alguna, de manera que deben ser pagadas inmediatamente. bObligaciones con plazo determinado: cuando est fijado su trmino o puede ser fijado sin intervencin judicial. Trmino, es el momento final del plazo. Cundo se debe pagar? Si el plazo est expresamente determinado, debe pagarse en el trmino establecido. Si est determinado tcitamente, la definicin de su trmino depende de un acto volitivo del acreedor: la interpelacin o requerimiento de pago. c- Obligaciones con plazo indeterminado: su definicin depende de la intervencin judicial. Es menester acudir a un proceso de conocimiento sumario. Cundo se debe pagar? En la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. En la fecha fijada por el juez, y no en la fecha de la sentencia. D- Otros requisitos en cuanto al objeto del pago Propiedad de la cosa: cuando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso para su validez, que el que lo hace sea propietario de ella. Se refiere concretamente al caso de transferencia de dominio en obligaciones de dar. En caso de ser la cosa ajena se abren efectos con respecto al acreedor y al dueo de ella: - el acreedor puede demandar la anulacin del pago, tal nulidad es relativa. para el dueo de la cosa el pago es inoponible y tiene derecho contra el accipiens para reivindicar la cosa, a menos que sea mueble y aquel obrado de buena f, contra el solvens puede demandarlo por indemnizacin. Disponibilidad del objeto de pago: si la deuda estuviese pignorada o prendada o embargada judicialmente el pago hecho al acreedor no ser vlido. No debe estar embargada la cosa con la cual se pag, tampoco debe estar embargado el crdito, finalmente el crdito no debe estar prendado. Tanto en el caso del embargo como en el de prenda del crdito, el deudor debe ser notificado para que se produzca la indisponibilidad del objeto del pago. El pago de un crdito embargado o prendado es inoponible al tercero
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embargante o acreedor prendario. El deudor est obligado a pagarle de nuevo salvo su derecho a repetir contra el acreedor a quien pag. Ausencia de fraude a otros acreedores: el pago hecho por el deudor insolvente en fraude de otros acreedores es de ningn valor. El deudor puede elegir a cul de sus acreedores paga pero no puede mediante el pago de uno de ellos, evadir bienes. El pago hecho en fraude de algn acreedor es inoponible a ste acreedor, quien podria prescindir del pago y embargar el crdito respectivo. Pero como tal medida es intil, por la insolvencia del deudor, su inters concreto es obtener la restitucin de los bienes distrados por el deudor. Gastos del Pago: El C.C no trae ningn precepto general en cuanto a este tema. El criterio de Velez fue que corresponden al deudor, criterio que es correcto y responde al principio de integridad del pago, pues de otro modo, la prestacin resultara retaceada por la incidencia de dichos gastos. Prueba del Pago: a- Carga de la prueba: Principio: incumbe al deudor pues cuando el acreedor ha demostrado la existencia de la obligacin, aqul debe acreditar el hecho del pago que invoca. b- Medios de Prueba: como el pago es un acto jurdico, su prueba puede ser realizada por cualquiera de los medios que autoriza el C.C y el procesal. Puede ser acreditado por cualquier medio, inclusive testigos, no obstante dicha prueba debe ser apreciada estrictamente. c- El Recibo: es el instrumento escrito emanado del acreedor en el cual consta la recepcin del pago. Puede ser extendido con arreglo al principio de libertad de forma salvo el caso del del 1184: corresponde la escritura pblica para los recibos de los pagos de obligaciones consignados en escritura pblica. El deudor tiene derecho a exigir que el acreedor le entregue el recibo correspondiente. Igual derecho le corresponde en caso de pagos parciales. El recibo como instrumento privado debe ser firmando por el otorgante. Este recibo reconocido por instrumento pblico, produce la prueba completa del pago. Salvo el supuesto de la existencia de vicios.
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En principio el recibo provoca el efecto liberatorio absoluto del deudor, toda vez que constituye la prueba del pago. d- Casos Especiales: - Recibo por Saldo: mediante el cual se cancelan todas las deudas existentes al tiempo de su otorgamiento. Recibo de Capital: el recibo del capital por el acreedor sin reserva alguna sobre los intereses extingue la obligacin del deudor respecto de ellos. Esta disposicin que rige para los pagos extrajudiciales no tiene vigencia cuando se trata de pagos realizados en juicio. Recibo Laboral: la ley de contrato de trabajo previ una serie de enunciaciones que debe contener el recibo del pago: datos del empleador y del trabajador, especificaciones respecto de la remuneracin, importe neto percibido expresado en nmeros y letras, constancia de la recepcin del duplicado por el trabajador. Si carece de ciertos requisitos no produce la prueba completa del pago, pero este puede ser acreditado igualmente por otros medios de prueba. Efectos del Pago: Principales o Necesarios: corresponden a toda obligacin: 1-Extincin del Crdito: Principio: cuando el deudor paga, el crdito del acreedor se extingue pues se agota el inters suyo comprometido en la obligacin: el acreedor obtiene, por el cumplimiento del deudor, aquello que ste le debe. Excepciones: a veces el pago no extingue el crdito, no obstante que el deudor quede liberado. Es el caso del pago realizado a un tercero habilitado. La extincin del crdito en razn del pago, liquida definitivamente los poderes del acreedor para cobrar. 2-Liberacin del deudor: Principio: no slo en cuanto a la deuda en s, sino tambin respecto de todos los acreedores de la obligacin. Excepciones: aunque el acreedor haya sido satisfecho, el deudor no se libera si aquella satisfaccin provino de la accin de un tercero. La liberacin del deudor tiene carcter irrevocable y constituye para l un derecho adquirido. Accesorios o auxiliarios:
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1-Recognoscitivo: el pago constituye uno de los modos de reconocimiento tcito de las obligaciones 2-Confirmatorio: la confirmacin implica la renuncia a la accin de nulidad relativa. 3-Consolidatorio: las partes pueden pactar la facultad de arrepentirse de un contrato mediante la clusula de sea. 4-Interpretativo: los hechos de los contrayentes subsiguientes al contrato, que tenga relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrarse el contrato. Incidentales: se producen con ulterioridad al pago. 1-Reembolso de lo pagado por el tercero: cuando paga un tercero, ste tiene derecho a obtener que el deudor le reembolse lo que invirti. 2-Repeticin del pago indebido: el pago de lo que no se debe genera para el solvens el derecho a repetir lo pagado. 3-Restitucin al acreedor de lo pagado a un tercero: es el caso en que un tercero recibe la prestacin de manos del deudor: debe ajustar cuentas con el acreedor real. 4-Inoponibilidad del pago: ocurre cuando el pago es hecho con un objeto indisponible.

Imputacin del Pago Es el mecanismo por el cual se lo asigna a una u otra deuda cuando lo que se paga no alcanza para cubrir todas las que existen entre el deudor y el acreedor, 773 CC. Dicha norma exige exige estos requisitos: - pluralidad de deudas, - con prestaciones de la misma naturaleza, - y pago insuficiente para cubrirlas a todas. Casos: la imputacin puede ser hecha: a-Por el deudor. b-Por el acreedor, si aqul no imput y c-Por la ley, si no imput ninguno de ellos. a-Imputacin por el deudor: sta imputacin es efectuada mediante declaracin al tiempo de hacer el pago. La facultad del deudor de elegir
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una u otra de las deudas no es absoluta. Por el contrario, est sometido la las siguientes limitaciones:1 - la eleccin no podr ser sobre deuda ilquida, ni sobre la que no sea de plazo vencido. Est impedido de imputar el pago a una deuda ilquida porque no puede saberse todava si habr un pago ntegro; y no puede elegirse un plazo pendiente, porque conforme el art. 570 el pago no podr hacerse antes del plazo, sino de comn acuerdo.2 si el deudor debiese capital con intereses no puede, sin consentimiento del acreedor imputar el pago al principal b-Imputacin por el acreedor: en defecto de imputacin por el deudor el acreedor en el momento de recibir el pago, art.775. El acreedor tambin tiene limitaciones:1 - debe elegir una de las deudas lquidas y vencidas, con lo cual est impedido de imputar el paga que recibe a deudas lquidas o no vencidas.2 no puede dividir el pago imputndolo al pago total de una deuda y al pago parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el impedimento de exigir pagos parciales al deudor. c-Imputacin por la ley: de carcter supletorio, la ley opera ante la inaccin de los sujetos. Esta imputacin est sometida a las siguientes pautas: - Principio de mayor onerosidad: el pago debe ser imputado a la deuda ms onerosa al deudor, o porque llevara intereses o porque hubiera pena constituida por falta de cumplimiento de la obligacin o por media prenda o hipoteca, o por otra razn semejante. Prorrateo: si las deudas fuesen de igual naturaleza, se imputar a todos a prorrata. Es decir, no hay motivo para decidirse por la mayor onerosidad de una y otra de las deudas, corresponde atribuir el pago en proporcin a la magnitud de cada una de ellas. En el derecho argentino no tiene relevancia la antigedad de una u otra deuda, slo rige el principio ya enunciado de mayor onerosidad, y en su defecto, el prorrateo. Pago con Subrogacin Hay pago con subrogacin cuando la prestacin es satisfecha por un tercero, quien por esa va desinteresa al acreedor y toma su posicin jurdica, sustituyndolo en el ejercicio de sus derechos, acciones y garantas contra el deudor, por disposicin d la ley o por convencin, hasta el lmite de lo efectivamente desembolsado. Constituye, de tal modo, una especie dentro del gnero ms amplio de modificacin de la obligacin por

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sustitucin del acreedor. As lo dispone el art. 767: "El pago con subrogacin tiene lugar, cuando lo hace un tercero, a quien se transmiten todos los derechos del acreedor...". Requisitos: a) Que el objeto de la obligacin sea efectivamente satisfecho al acreedor (total o parcialmente). Si no media tal pagoexpresin que utilizamos en sentido impropio, pues quien "paga" no es el deudor, no hay subrogacin posible, pues ella requiere, como presupuesto necesario, de aquel acto. La doctrina es unnime. Dicho pago debe ser anterior o simultneo al momento en que opere la subrogacin,.tiene especial importancia en la llamada subrogacin convencional, en la que se requiere que sea previo o simultneo al acuerdo subrogatorio. La subrogacin legal, en cambio, no ofrece dificultades, pues ella opera ministerio legis, en forma concomitante con el desembolso practicado por el tercero solvens. b) Que el pago sea hecho por un tercero con capacidad suficiente, que obre con conocimiento de que se trata de una deuda ajena. Es una consecuencia lgica del carcter de acto jurdico que tiene siempre el llamado pago por terceros. c) Que el solvens ejecute la prestacin con fondos que no sean del deudor, pues en tal caso habra pago efectuado por el deudor y no subrogacin. d) Que el solvens no tenga nimo de liberar al deudor de su vinculacin originaria: tal lo que sucedera, por ejemplo, si el padre pagara, con esa finalidad, una deuda de su hijo. De tenerlo, habra all una liberalidad, operndola extincin sin que la subrogacin llegue siquiera a configurarse. Debe haber, de tal modo, una suerte de animus recuperandi en la conducta del tercero. e) Que el crdito que se satisface exista y sea transmisible, pues en caso contrario sera inconcebible el efecto propio de la figura, que no es otro que el desplazamiento del mismo hacia el solvens. Un crdito inexistente o de carcter personalsimo es ajeno al pago con subrogacin. f) Que a partir del momento del pago se transmitan los derechos del acreedor primitivo al subrogado, en la medida del desembolso efectuado, de suerte que ste tome su posicin jurdica en el ejercicio de los derechos, acciones y garantas que aqul tena contra el deudor y sus fiadores.

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Fundamento. Razones de justicia, equidad y orden prctico se amalgaman a los fines de justificar el pago con subrogacin. Naturaleza jurdica: Sucesin a ttulo singular fundada en una razn de justicia. Conforme a otra posicin el pago con subrogacin constituye un supuesto especfico de sucesin a ttulo singular del derecho de crdito o, lo que es igual, de transmisin de derechos, y no un modo extintivo de obligaciones. Nosotros adherimos a esta teora, que es la nica que refleja adecuadamente la real entidad de la figura en el sentido de que el llamado pago por tercero no es estrictamente cumplimiento de la obligacin, toda vez que la deuda subsiste pendiente de ejecucin por el deudor y contina gravitando sobre l. No obstante ello, la ejecucin prestacional por el tercero determina la satisfaccin del inters del acreedor, quien queda desinteresado, transmitindose la calidad activa al tercero. Opera una sucesin a ttulo singular del acreedor por el tercero. La deuda subsiste impaga y slo media cambio de acreedor. En consecuencia, el tercero que ejecuta la prestacin y desinteresa al acreedor puede dirigir su pretensin contra el acreedor obligado originariamente. Nuestro Cdigo Civil regula el pago con subrogacin en el Ttulo referido al pago, como una modalidad del mismo. Distintas especies de pago con subrogacin.

767: "...La subrogacin es convencional o legal. La subrogacin convencional puede ser consentida, sea por el acreedor, sin intervencin del deudor, sea por el deudor, sin el concurso de la voluntad del acreedor".

La subrogacin legal opera ministerio legis, el crdito resulta adquirido por el subrogante, sin necesidad de ninguna declaracin expresa de voluntad, una vez que aparecen los presupuestos de hecho contemplados por la norma. La subrogacin convencional se produce por acuerdo celebrado entre el acreedor y el tercero (subrogacin convencional por el acreedor) o entre ste y el deudor (subrogacin convencional por el deudor). La diferencia sustancial entre la subrogacin legal y la convencional es que esta ltima proviene de la voluntad de las partes y es siempre facultativa,

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mientras que la primera opera, ministerio legis, por el slo acaecimiento del presupuesto de hecho previsto en el dispositivo legal.

Casos previstos por la ley. 1.1. Acreedor que paga a otro preferente. El art. 768, reconoce el derecho a subrogarse legalmente a quien "...siendo acreedor paga a otro que le es preferente".

Los requisitos para que sdela subrogacin legal en el caso previsto por la ley son dos: a) Que el tercero que paga sea acreedor, sin que importe que su crdito sea quirografario o privilegiado, condicional o a plazo. Que el acreedor que recibe el pago tenga preferencia frente al patrimonio del deudor sobre el solvens que lo satisface. 1.2. Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por otros. La ley reconoce expresamente la subrogacin legal a favor del que paga una deuda a la que estaba obligado por otros o con otros. 1.3. Pago efectuado por un tercero no interesado con asentimiento o ignorancia del deudor. Dispone el art. 768, inc. 3 que la subrogacin legal tambin tiene lugar a favor "del tercero no interesado que hace el pago, consintindolo tcita o expresamente el deudor, o ignorndolo".

Efectos del pago con subrogacin a) Principio general Dispone el art. 771: "La subrogacin legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantas; del antiguo acreedor, tanto contra el deudor principal y codeudores, como contra los fiadores...". El pago con subrogacin, legal o convencional, provoca la | transmisin del crdito, con todos sus accesorios y garantas, a favor del tercero subrogante. El nuevo acreedor es puesto, de tal modo, en la misma situacin en la que se hallaba el anterior acreedor, cuyo lugar pasa a ocupar. El solvens se encuentra revestido de las mismas garantas y privilegios que tena el anterior acreedor.
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Pago por consignacin

Es posible que el deudor vea obstaculizado el ejercicio de pagar en virtud de distintas circunstancias, que pueden sintetizarse de esta manera: a) Cuando el acreedor no quiere recibir el pago, por considerar que no se ajusta a los requisitos de objeto, modo y tiempo. b) Cuando el acreedor no puede recibir el pago, en razn de ser un incapaz sin representante o por hallarse ausente. c) Cuando, aun queriendo el acreedor recibir el pago, y pudiendo hacerlo, el deudor no puede efectuar un acto solutorio seguro y vlido por causas que le son ajenas. En todos estos supuestos, cuando el deudor ha actuado de manera diligente en su deber de prestacin y, no obstante ello, no ha podido cumplir, resulta injusto que contine indefinidamente vinculado. De all que la ley procure que el deudor y, en su caso, quien tiene derecho de pagar como tercero no queden impedidos de ejercitar el ius solvendi, a cuyos efectos consagra un mecanismo judicial orientado a tal finalidad: el pago por consignacin. El Cdigo Civil lo define en el art. 756: "Pgase por consignacin, hacindose depsito judicial de la suma que se debe". La definicin no es precisa, pues slo se refiere a la consignacin de una suma de dinero, que constituye, por cierto, el caso ms frecuente. Sin embargo, ella tambin procede cuando se trata de otras obligaciones de dar, que tienen por objeto cosas ciertas o cosas indeterminadas, supuestos que son reglados en los arts. 764 a 766. De all que sea ms apropiado definir al pago por consignacin como aquel que "satisface el deudor o quien est legitimado para sustituirlo, con intervencin judicial". Mtodo del Cdigo Civil. El Cdigo Civil regul el pago por consignacin como un modo especial de pago, cuya caracterstica principal es la de ser realizado mediante un procedimiento judicial contradictorio, que vara
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segn se trate de obligaciones de dar sumas de dinero o de obligaciones de dar cosas ciertas e inciertas. Caracteres. -Es un procedimiento de realizacin forzosa de la prestacin que acta como un subrogado del pago. -Excepcional: es un medio de excepcin, ya que lo normal es que el pago se realice de manera directa, privadamente, entre solvens y accipiens. -Es facultativo del "solvens". -Es un proceso judicial contencioso. El pago por consignacin importa necesariamente l existencia de un proceso judicial contencioso, en el cual el solvens interviene como actor y el accipiens en calidad de demandado.

Juez competente. La demanda de pago por consignacin debe ser deducida ante el juez del lugar donde debe cumplirse la obligacin

Requisitos a) existencia de una obligacin de dar; b) solvens en estado de cumplimiento; i

c) concurrencia de todos los elementos que hacen a la exactitud del pago; d) existencia de una dificultad para el pago directo.

. Legitimados activos. Estn legitimados para consignar todos los que tienen derecho de pagar. Pueden hacerlo, en consecuencia, el deudor, los codeudores, los garantes, los fiadores, etctera.

Legitimacin pasiva. La accin debe dirigirse contra el acreedor a quien se procura imponer forzadamente el pago; de haber un tercero designado para recibir el pago, la consignacin debe ser articulada contra l.

Requisitos en cuanto al objeto. Para que proceda el pago por consignacin es preciso que medie total adecuacin cualitativa, cuantitativa,
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temporal y espacial entre lo debido y lo consignado. Cualquier desarmona entre ellos legitima el rechazo del acreedor, quien, insistimos, no puede ser obligado a recibir algo incompleto o distinto de lo debido. Deben respetarse, por ende, en toda su plenitud, los principios de identidad, integridad del pago y localizacin temporal y espacial.

Tiempo de la consignacin. El pago por consignacin tiene que cumplirse en tiempo propio, lo cual significa que no debe ser prematuro ni tardo.la consignacin es tarda solamente cuando media incumplimiento absoluto y definitivo de la prestacin, en sentido estricto, situacin irreversible que impide toda posibilidad de cumplimiento ulterior a la fecha fijada a tal fin.

Lugar de la consignacin. Para que la consignacin sea eficaz debe ser realizada en el lugar previsto para el cumplimiento; de otra manera puede ser rechazada por el acreedor, al igual que cualquier otro pago que se pretenda realizar en un lugar distinto del debido.

Casos previstos por el Cdigo Civil Dispone el art. 757: "La. consignacin puede tener lugar: Io) Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor. 2o) Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo. 3o) Cuando el acreedor estuviese ausente. 4o) Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y concurrieren otras personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese desconocido. 5") Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y ste quisiere exonerarse del depsito. 6o) Cuando se hubiese perdido el ttulo de la deuda. 7) Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por l, quisiera redimir las hipotecas con que se hallasen gravados". Esta enumeracin no es taxativa.

Negativa del acreedor. Procede la consignacin judicial "cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor". El fundamento de la disposicin es lgico: toda obligacin nace para ser cumplida
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. . Prueba de la negativa. La alegacin y prueba de la negativa del accipiens pesa sobre el solvens. La ley presume que el acreedor est dispuesto a recibir el pago.

Efectos del pago por consignacin. Dispone el art. 759 del Cd. Civil: "La consignacin hecha por depsito judicial, que no fuese impugnada por el acreedor, surte todos los efectos del verdadero pago. Si fuese impugnada, por no tener todas las condiciones debidas, surte los efectos del pago, desde el da de la sentencia que la declare legal". El pago por consignacin produce los efectos generales propios de un pago, del que es un subrogado.Detiene el curso de los intereses de cualquier naturaleza que estuvieren corriendo y traslada los riesgos de la prestacin al acreedor (si es que ambos efectos no hubieren comenzado a producirse con anterioridad, a raz de la mora creditoris). Modos de realizar la consignacin. La ley ha previsto distintos procedimientos para la consignacin, segn el objeto debido sea una suma de dinero, una cosa cierta o una cosa incierta. Las diferencias no hacen a la esencia de la figura, ni a sus efectos, que son siempre los mismos, sino al mecanismo prctico que la ley consagra a la hora de implementarla.

Dinmica de la Garanta Comn. Tutela Conservatoria del Crdito:

Medidas cautelares: la medidas cautelares o precautorias son aquellas que se ordenan (por el juez a pedido de la parte interesada) con el fin de asegurar el derecho de alguna de las partes y la eficacia de la sentencia definitiva. Antes de iniciarse un proceso o durante el transcurso pueden ocurrir hechos que pongan en peligro el derecho de las partes o la eficacia de una sentencia como ser: disminucin del patrimonio del deudor por cualquier causa, desaparicin de bienes, pruebas indispensables para el pleito, etc. Para evitar o remediar estos peligros, se instituyen las medidas cautelares. El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin regula las siguientes: Embargo preventivo medida cautelar sobre uno o varios bienes del deudor, con el objeto de inmovilizarlos y asegurar la responsabilidad del embargado.

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Secuestro consiste en desapoderar de un bien al deudor y entregarlo en depsito a un tercero. Intervencin judicial consiste en designar a una persona para que intervenga en la vida econmica de una persona fsica o jurdica, con el fin de, por ejemplo, controlar la administracin, reemplazar al administrador, informar al juzgado, incautar ingresos, etc. Inhibicin general de bienes medida cautelar que impide al deudor vender o gravar sus inmuebles o bienes registrables, se anota en el Registro de la Propiedad correspondiente, es muy til cuando el embargo resulta ineficaz, por ejemplo, porque no se conocen bienes del deudor. Anotacin de litis consiste en anotar en un Registro determinado que con relacin a un bien existe un litigio pendiente, esta medida no impide gravar ni vender el bien, slo avisa que sobre un bien hay litigio, de modo que los terceros no puedan luego desconocer los derechos del vencedor del pleito. Prohibicin de innovar consiste en que el juez prohba modificar una situacin de hecho o de derecho existente en determinado momento, su fin es que esa situacin se mantenga, ejemplo: el juez ordena que el inmueble se mantenga desocupado. Prohibicin de contratar consiste en prohibir contratar sobre ciertos bienes, la prohibicin puede originarse en la ley, en un contrato, o en la nec3sidad de asegurar la ejecucin o los bines objeto de un pleito. Proteccin de personas consiste en disponer la guarda de menores o incapaces que se encuentren expuestos a peligros fsicos o morales. Medidas cautelares genricas son aquellas que se pueden solicitar al juez cuando las medidas previstas por la ley no fuesen suficientemente aptas para asegurar el derecho de las partes o el cumplimiento de la sentencia, ejemplo. Restitucin de una cosa de inmediato, suspender la inscripcin de una declaratoria de herederos, etc. Medidas de prueba anticipada se solicitan con el fin de evitar que se pierdan pruebas indispensables para el pleito, ejemplo: que se tome de3claracin de inmediato a un testigo de 92 aos.
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Intervencin del acreedor en juicios en que el deudor es parte rgimen: el acreedor est interesado en conservar el patrimonio del deudor, y por ello, la ley lo autoriza a intervenir en los procesos pendientes que tengan al deudor como parte, el CPC en el establece que para intervenir debe acreditar sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio (art. 90 CPC) y dispone que la actuacin del acreedor interviniente ser accesoria y subordinada al deudor, no pudiendo alegar ni probar lo que estuviere prohibido a ste (art. 91 CPC), en ningn caso la intervencin del acreedor retrogradar el juicio ni suspender su curso (art. 93 CPCC).

Accin subrogatoria: es la que permite al acreedor ejercer los derechos de su deudor cuando ste se encuentra inactivo o los abandona (art. 1196 CC) ejemplo. Juan le debe $1000 a Pedro y no le paga pero a su vez Luis le debe $1000 a Juan, la ley le da derecho a Pedro a subrogarse en los derechos de Juan y de intentar en su nombre el cobro de lo que le deban a Juan. Mtodo del Cdigo. Critica el CC trata la accin subrogatoria en un solo art. El 1196. este artculo est ubicado en la parte de efectos de los contratos, lo cual es incorrecto, ya que la accin subrogatoria corresponde a cualquier acreedor, sea contractual o no. Debi ubicarse entre los efectos de las obligaciones. Doble legislacin dada la escasa regulacin del CC a este instituto, las normas del CPC lo complementan (art. 111 a 114). Naturaleza jurdica se han dado diversas opiniones, como ser: que se trata de una gestin de negocios, de una cesin tcita, de un mandato legal, de una accin ejercida por el acreedor por derecho propio, de una institucin compleja, etc. Fundamento defender el patrimonio del deudor que es la garanta comn de los acreedores. Se otorga a cualquier acreedor, sin interesas tampoco la fecha de su crdito. En principio todas las acciones y derechos (patrimoniales) del deudor pueden ser objeto de la accin subrogatoria (art. 1196). Quedan excluidos los derechos extrapatrimoniales y los que sean inherentes a la persona del deudor.
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Condiciones para su ejercicio:

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a) Que el accionante sea acreedor del subrogado. b) Que haya inactividad del deudor. c) Que haya un inters legtimo del acreedor para actuar. Procedimiento esta previsto en el CPC art. 111 a 114, para ejercer la accin no se requiere autorizacin judicial previa. Al deudor subrogado se lo cita por el plazo de 10 das a efectos de que: manifieste oposicin o interponga demanda. vencido el plazo, sin que haya hecho nada, se da traslado de la demanda del acreedor al deudor de su deudor. Cesacin el ejercicio de la accin subrogatoria cesa cuando el deudor subrogado decide asumir el ejercicio de sus acciones abandonadas. Efectos: a) Entre el acreedor subrogante y el tercero demandado el demandado puede oponer las excepciones que tenga contra el deudor subrogado y tambin las que tenga contra el accionante. b) Entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado el acreedor subrogante no puede apropiarse de lo que se obtenga, lo obtenido ingresa al patrimonio del deudor y beneficia a los acreedores. c) Entre el deudor subrogado y el demandado el deudor subrogado puede recibir pagos del tercero demandado, salvo que haya habido embargo del crdito. d) Respecto de los dems acreedores del deudor subrogado lo producido por el ejercicio de la accin subrogatoria entra al patrimonio del deudor subrogado y beneficia a todos sus acreedores.

Accin Subrogatoria: puede suceder que una persona no ejercite sus derechos contra sus deudores por diferentes motivos; desinters, generosidad, etc. Mientras el deudor es solvente, a los acreedores les resulta indiferente que ste ejercite sus derechos contra terceros. La situacin cambia cuando no lo es.

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En tal caso, es posible que el deudor no tengo inters en percibir sus crditos, pues cuando los bienes ingresan a su patrimonio ser motivo de embargo o ejecucin por sus propios acreedores. Frente a esa conduccin la ley reconoce a los acreedores en el 1196: los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona. Esta accin es entonces, una facultad conferida a los acreedores, en virtud de la cual ellos pueden gestionar los derechos del deudor que ste deja abandonados. Subrogatoria por cuanto quien acciona se subroga en los derechos de su deudor, sustituyndolo en su ejercicio. Subrogar significa sustituir algo o a alguien, colocarse en lugar de otro. Tambin suele llamrsela oblicua o indirecta, atendiendo a sus efectos, pues el producido de la misma no ingresa al patrimonio de quien la entabla (acreedor subrogante) sino del deudor (subrogado). Sujetos: -El acreedor subrogante (actor) El deudor subrogado. Es deudor del acreedor subrogante, y a su vez, acreedor del tercero demandado. Sus derechos son ejercitados por el acreedor subrogante a raz de su inaccin. El tercero (demandado). Es deudor del subrogado y resulta alcanzado por la accin oblicua promovida por el acreedor subrogante.

Importancia: esta accin presenta gran importancia prctica cuando los derechos omitidos por el deudor subrogado son crditos que tienen un objeto distinto al dinero. Fundamento: anida en el principio segn el cual el patrimonio es la garanta comn de los acreedores, ya que quedara desvirtuado si no se reconociera a los acreedores la facultad de actuar en sustitucin del deudor en caso de inaccin o desidia de ste en perseguir a sus propios deudores. Es decir, la razn ltima debe ser buscada en el principio de la responsabilidad universal del deudor. Naturaleza Jurdica: Teora de la representacin legal en inters del representante, es la que compartimos, segn la cual se trata de un instituto complejo, que participa de las caractersticas de otras instituciones, aunque sin
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identificarse con ellas. Se habla e una representacin legal en inters del representante. Caracteres de la Accin: Carcter Conservatorio: ya se dirige a impedir el empobrecimiento del patrimonio por la inaccin del deudor, y en ese cometido se agota. Persigue integrar el patrimonio del deudor, lo cual le da el carcter de conservatoria. Se acepta pacficamente, que es: Individual: en cuanto es una facultad que puede ser ejercida por cualquier acreedor. Slo cesa cuando se produce la quiebra del deudor, caso en que es ejercida por el sndico. Indirecta: porque el accionante acta en representacin del deudor subrogado, cuyos derechos ejercita. Facultativa: porque puede ser utilizada libremente, sin estar compelido a ello. No Subsidiaria, de cualquier otra que tenga el actor. De all que no se encuentre obligado a agotar dichas vas para recin entonces articularla. No es de orden pblico, por lo que nada impide que acreedor y deudor puedan pactar que aqul no podr ejercitarla, o restringir su posible mbito de aplicacin a ciertos y determinados crditos. Legitimacin Activa: todo acreedor del subrogado, sin importar que sea quirografario o privilegiado. Condiciones de Ejercicio: 1-Relativas al acreedor subrogante- Son dos: a-Calidad de Acreedor del subrogante, y el crdito del subrogante contra el subrogado debe ser cierto. b- Inters Legtimo: el acreedor subrogante debe invocar y probar un inters legtimo. El inters puede ser presumido, debiendo el deudor subrogado o el tercero contra quien se dirige la accin alegar y demostrar la ausencia de inters. 2-Condiciones Relativas al deudor subrogado: son dos: a-Inaccin del deudor subrogado: que slo se justifica en caso de desidia, negligencia, pasividad o, con mayor razn, cuando sea de mala f. No se
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requiere de la produccin de resultado disvalioso alguno para admitir su procedencia, en tanto est justificada la utilidad para el acreedor. La inaccin puede ser inicial o sobreviniente, y la inercia que justifica la subrogacin puede ser total si el obrar omisivo es absoluto, o parcial, cuando existe un ejercicio intermitente o aparente de los derechos, o median gestiones respecto a ciertos bienes o valores, dejando abandonados otros. b-Citacin del deudor. 3-Condiciones Relativas al objeto: La regla es que los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor. La excepcin esta dada por los derechos inherentes a la persona.

Pueden ser objeto de la accin subrogatoria: 1-Los derechos patrimoniales, comprensivo de los crditos, derechos subjetivos o relaciones jurdicas cuya titularidad corresponde al deudor subrogado. 2-Las acciones, que abarcan el conjunto de poderes emergentes de los actos jurdicos, contratos, obligaciones. 3-Las vas de ejecucin, que consisten en los actos tendientes al cumplimiento de una sentencia judicial favorable al deudor subrogado. 4-Las excepciones, esto es, la articulacin de las defensas oponibles a terceros para repeler pretensiones dirigidas contra el deudor subrogado.

Excepciones: 1-Los derechos inherentes a la persona del deudor, aquellos que slo pueden ser ejercidos por su titular. Ej.: los de la personalidad. 2-Los derechos extrapatrimoniales, aquellos cuyo objeto es ajeno a toda valoracin pecuniario por corresponder al estado de las personas o por responder a la organizacin familiar. Ej.: la accin de divorcio, los derechos de uso y habitacin, los derechos polticos. 3-Derechos inembargables: estn fuera del radio de accin de los acreedores, se fundamenta en la ausencia de utilidad del acreedor en acudir a esta va, pues una vez ingresados al patrimonio del deudor
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subrogado, ste no podra ejecutarlos. Tratndose de bienes parcialmente inembargables, por Ej., salarios, jubilaciones, pensiones, no hay inconveniente alguno para que proceda la accin. 4-Las simples facultades y opciones del deudor: aquellas cuyo ejercicio puede implicar una modificacin de la situacin patrimonial del deudor tales como la posibilidad de contratar, o de adquirir nuevos derechos, de editar o publicar obras literarias, artsticas o cientficas. En ste mbito el titular goza de amplias libertades, lo cual justifica como regla, ella no pueda ser vulnerada.

Efectos de la Accin Subrogatoria. El principio fundamental que nutre a este instituto es el del adversario aparente. Dado que el acreedor subrogante ejercita frente al demandado los derechos de otro, el deudor subrogado, los adversarios reales en el litigio son el deudor subrogado y el tercero demandado. Respecto de este ltimo, el acreedor subrogante es slo un adversario aparente, pues acta en representacin ajena, aunque en inters propio.

-Efectos entre el acreedor subrogante y el tercero demandado:

1-Monto de la Condena: procede por el monto del crdito que tenga el deudor subrogado contra el tercero. 2-Disponibilidad del Credito: dado que el actor no es el titular del crdito, no puede disponer de l, ni recibir el pago sin la intervencin del deudor subrogado. 3-Defensas oponibles por el demandado: frente a la demanda articulada por el acreedor subrogante, el tercero demandado puede oponer todas las defensas que tenga contra su verdadero acreedor y adversario.

-Efectos entre acreedor subrogante y deudor subrogado: La accin produce una sustitucin procesal del deudor subrogante por el actor. Al no ser privado el deudor de la titularidad de los derechos y acciones que por l se ejercen, la va subrogatoria no produce indisponibilidad alguna de su crdito.
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El deudor subrogado est legitimado para recuperar el ejercicio efectivo de sus derechos en cualquier momento.

-Efectos entre el deudor subrogado y el tercero demandado: No modifica la relacin jurdica entre ellos.

-Efectos entre el acreedor subrogante y los restantes acreedores: No otorga al acreedor subrogante ningn privilegio o preferencia frente a los restantes acreedores del deudor.

Cesacin de la accin subrogatoria.

La legitimacin activa subsiste en tanto se configure la situacin de inactividad. Como no supone la prdida de la administracin, de la disponibilidad o titularidad de los derechos por parte del deudor, todo acto efectivo de este ltimo que importe reasumir el ejercicio de su derecho produce la cesacin de la subrogacin. Provoca el desplazamiento del acreedor subrogante por el propio deudor subrogado, quien asume el pleno ejercicio de sus derechos.

Conflicto de Privilegios en la la Ley de Concursos 24522.-

En materia concursal, resulta mas fcil estables una escala de prelacin de los privilegios, que la ley contiene una normativa clara y coherente. Se aborda de modo, separadamente, la cuestin de conflictos de privilegios en el C.C y en la ley de concursos. Nuestro C.C sigue un sistema casuista, plagado de dificultades, a diferencia de esta ley que permite determinar sin dificultades la jerarqua
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de los privilegios y dirimir los posibles conflictos que pueden plantearse entre ellos.

Privilegios: se llama privilegio al derecho dado por la ley a un acreedor a ser pagado con preferencia a otro (art. 3875 CC). Fundamento no existe un nico fundamente para los privilegios, en algunos casos el fundamento de dar privilegio a un acreedor reside en la equidad, en otros el inters pblico, en evitar el enriquecimiento injusto. Naturaleza jurdica para algunos, los privilegios son derechos reales, porque se ejercen sobre las cosas en las que recaen (notas a art. 3928 y 3878 CC), para otros son derechos personales, porque no implican desmembracin del dominio, ni dan derecho a perseguir la cosa. Para la opinin dominante no son ni reales ni personales, son cualidades o calidades de ciertos derechos, que les permiten tener prelacin de cobro sobre todos los bienes del deudor, o sobre alguno en particular. Caracteres son establecidos exclusivamente por la ley, son accesorios del crdito, son indivisibles y son excepcionales. Clasificacin se clasifican en generales y particulares: son generales cuando recaen sobre un conjunto o masa de bienes, son particulares cuando recaen sobre un bien en particular.

A-Privilegio Especiales: el principio general es que el orden de stos est determinado por la prelacin que resulta de sus respectivos incisos. Significa que si concurren sobre el producido de una misma cosa el crdito del conservador y el crdito del acreedor hipotecario, prevalece el primero. Esta regla tiene dos excepciones: 1- Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant, los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante que se rigen por lo dispuesto en el C.C o leyes especiales que los regulan. 2-El privilegio del retenedor..prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados.

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B-Privilegios Generales: -En primer lugar se encuentran los crditos por capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones mencionados en la ley. -En segundo trmino se encuentran todos los restantes privilegios generales, que estn en pie de igualdad y cobran a prorrata.

Accin de simulacin: art. 955 CC la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. Especies: a) Absoluta y relativa es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real; es relativa cuando se emplean para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter (art. 956 CC). b) Lcita e ilcita es lcita cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito (art. 957 CC); es ilcita cuando perjudica a terceros o tiene un fin ilcito. La accin se acuerda a las partes y a los terceros perjudicados por la simulacin. Si es ejercida por una de las partes se ejerce contra la otra. Si es ejercida por un tercero perjudicado por la simulacin, debe ejercerse contra los autores del acto simulado. Naturaleza jurdica para unos el acto simulado es un acto viciado de

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nulidad; para otros, es un acto inexistente. Accin entre las partes si la simulacin es lcita, la accin entre las partes es procedente. Si la simulacin es ilcita, las partes no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin (art. 959 ley 17.711). Prueba de la simulacin entre las partes, el principio general es que la simulacin se prueba por el contradocumento (documento emanado de las partes donde consta que el acto es simulado) pues el art. 960 in fine expresa ... Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin. Accin de los terceros cuando la accin de simulacin la ejerce un acreedor o un tercero perjudicado, no se le exige contradocumento, porque como es de supones si ste existe lo tienen guardado las partes, por lo tanto, el tercero podr probar que el acto es simulado por cualquier medio de prueba, en especial las presunciones. Efectos declarada judicialmente la simulacin, si ella es absoluta, el bien que aparentemente sali del patrimonio del deudor vuelve al mismo, si ella es relativa, caer el acto
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simulado y tendr plena eficacia el acto oculto (ejemplo si se simula una venta para ocultar una donacin, cae la venta y queda vigente la donacin).

Accin revocatoria: cuando un deudor insolvente enajena alguno de sus bienes con el objeto de sustraerlos de su patrimonio y de la accin de sus acreedores, la ley concede a stos la accin revocatoria (o pauliana) para revocar dichos actos perjudiciales o en fraude a sus derechos (art. 961 CC). Naturaleza jurdica mientras para algunos esta accin produce la nulidad del acto, para la mayora de los autores, esta accin provoca la inoponibilidad del acto: el acto es vlido, pero inoponible a ciertos acreedores. Condiciones de ejercicio: a) Requisitos generales (art. 962 CC) para ejercer la accin es preciso: que el deudor se halle en estado de insolvencia, que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor o que antes ya se hallase insolvente y que el crdito en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. b) Requisitos particulares en caso de que el acto sea oneroso, aparte de los requisitos generales se requiere adems que el tercero haya sido cmplice en el fraude, esta complicidad se presume si el tercero conoca la insolvencia del deudor (art. 968 y 969 CC). Si bien el art. 961 menciona a los acreedores quirografarios, la doctrina mayoritaria sostiene que pueden intentarla cualquier acreedor perjudicado por el acto, incluso los acreedores privilegiados. Renuncia a facultades en el caso de que el deudor no enajene bienes, pero renuncie a facultades cuyo ejercicio le hubiera provocado mejora de fortuna, los acreedores podrn ejercitar la accin revocatoria (art. 964 CC). Efectos:

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a) Inoponibilidad si prospera la accin revocatoria su efecto es que el acto fraudulento es inoponible al acreedor accionante hasta el importe de su crdito, al acreedor accionante se le debe pagar su crdito, de lo contrario l ejecutar el bien y se cobrar. b) Entre los diversos acreedores la accin revocatoria beneficia al acreedor que la intent no a los dems (art. 965 CC). c) Entre el accionante y el adquirente del bien si el adquirente es a ttulo gratuito la accin prosperar sin mayores problemas, pero si es a ttulo oneroso el adquirente debe ser cmplice del fraude (art. 968 CC). d) Entre el accionante y el subadquirente si la cosa ha pasado a manos de otra persona (subadquirente) la accin no prosperar, salvo que ste sea de mala fe, es decir, sea cmplice del acto fraudulento. e) Entre el deudor y el adquirente entre ellos, el acto es vlido y eficaz, por lo tanto, si luego de haber cobrado los acreedores, hay remanentes, ellos pertenecen al adquirente, ste puede reclamar al deudor lo que haya tenido que pagar al acreedor accionante. f) Paralizacin de la accin el tercero se encuentra en posesin de los bienes objeto de la accin, puede paralizarla: pagando el crdito del acreedor accionante o dando fianzas suficientes para hacer frente a los crditos. Acumulacin de la accin de simulacin y la accin revocatoria: por lo general, se demanda por simulacin, sosteniendo que el acto no existe, y en subsidio por revocatoria, de modo tal que si las pruebas dicen que el acto existe, lo atacamos por fraudulento a los acreedores. En sntesis: se acciona por simulacin y en subsidio por revocatoria.

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Impugnacin de la cosa juzgada rrita: a veces para concretar un fraude a sus acreedores, el deudor se pone de acuerdo con un tercero para que le inicie un juicio y le gane, de esta forma la cosa o el derecho pasa al tercero no por un documento entre las partes sino por una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. El CC no dice nada respecto de impugnar una sentencia en estos casos, pero nuestros tribunales en algunos casos han admitido la impugnacin cuando la connivencia fraudulenta es evidente.

Accin de separacin de patrimonios: es la que se concede a todo acreedor de la sucesin para que se separen los bienes de la herencia de los bienes del heredero, con el fin de hacerse pagar con los bines de la sucesin, con preferencia a los acreedores del heredero (art. 3434 CC). Este derecho de pedir la separacin de los patrimonios tambin se concede a los legatarios. Derecho de los acreedores del heredero si un heredero acepta una herencia en forma pura y simple, sin hacer beneficio de inventario, sus acreedores tienen derecho a pedir la revocatoria de la aceptacin, para impedir que los patrimonios se confundan.

Derecho de retencin: es la facultad concedida a ciertos acreedores para que retengan ciertos bienes del deudor hasta que ste les pague la deuda (ejemplo el dueo de un hotel tiene derecho a retener el equipaje del pasajero hasta que ste pague la cuenta). Naturaleza jurdica se ha dicho que es un derecho real, un derecho personal, un privilegio, etc. pero la opinin ms generalizada es que se trata de una excepcin procesal dilatoria que posterga la entrega de la cosa hasta que el acreedor sea pagado. Caracteres es accesorio de un crdito, es una excepcin procesal (nota al art. 1547) y es indivisible. Requisitos que el que ejerce el derecho de retencin tenga la cosa en su poder, que tenga un crdito (cierto y exigible) contra el dueo de la cosa y que el crdito se origine en razn de la cosa. Efectos: a) Entre el retenedor y el propietario de la cosa el retenedor puede retener la cosa mientras no se le pague, pero debe abstenerse de usarla, cuando se le paga debe restituirla de

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inmediato. Durante la retencin el dueo puede ejercer los derechos inherentes al dominio, ejemplo venderla. b) Con relacin a la cosa si el retenedor fuese desposedo injustamente de la cosa por el propietario o por un tercero, tiene acciones (de despojo y de recobrar) para recuperarla. c) Efectos con relacin al crdito y a terceros los sucesores singulares o universales del deudor, si quieren pueden entrar en posesin de la cosa deben pagar al retenedor. Extincin el derecho de retencin se extingue cuando se extingue el crdito al cual accede o cuando el retenedor hace entrega o abandono voluntario de la cosa (art. 3943 CC). Substitucin la ley 17.711 agrego al art. 3943 lo siguiente El juez podr autorizar que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente. Relacin con los privilegios el art. 3946 establece el derecho de retencin no impide el ejercicio de los privilegios generales. El derecho de retencin prevalece sobre los privilegios especiales, inclusive el hipotecario, si ha comenzado a ejercerse desde antes de nacer los crditos privilegiados. El derecho de retencin o la garanta otorgada en sustitucin, subsiste en caso de concurso o quiebra.

Dinmica de la obligacin: Modificacin, Transmisin de las obligaciones

Medios de transmisin: Transmisin de derechos: hay transmisin de derechos cuando una persona sucede a otra en la titularidad del mismo, o sea, cambiara el deudor o el acreedor pero la obligacin quedar intacta, de lo contrario habra novacin. a) Especies: segn su origen, extensin o causa, respectivamente, pueden ser:
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Legal: ejemplo sucesin de herederos.

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Voluntaria: ejemplo cesin de crditos. A ttulo universal: se transmite todo el patrimonio, ejemplo sucesor universal. A ttulo particular: se transmite slo una parte del patrimonio. Por acto entre vivos: ejemplo la compraventa. Por mortis causa: tiene como causa el fallecimiento del titular del derecho y puede ser universal (el heredero) o singular (el legatario). b) Principio de transmisibilidad: el principio general es que todos los derechos pueden ser cedidos (art. 1444 CC). A veces no se puede transmitir, pudiendo originarse la limitacin: En la naturaleza del derecho: derechos inherentes a la personalidad (vida, honor) y derechos de familia (patria potestad). En la prohibicin de la ley: ejemplo alimentos futuros, beneficios previsionales, etc. En la voluntad de las partes: ejemplo alquilo un local y se convienen que no puedo transferir mis derechos a otro. Cesin de crditos: habr cesin de crdito, cuando una de las partes (cedente) se obligue a transferir a la otra parte (cesionario) el derecho que le compete contra su deudor (deudor cedido), entregndolo el ttulo del crdito, si existiese (art. 1434 CC). a) Quines son parte: en este contrato las partes son el acreedor primitivo (cedente) y el nuevo acreedor (cesionario) el deudor cedido no es parte del contrato. b) Antecedentes: en el derecho romano primitivo los derechos y obligaciones no eran transmisibles, ms adelante se admiti la transmisin mortis causa, pero no por actos entre vivos, luego las necesidades comerciales exigan que los crditos pudieran ser transmitidos, siendo la primera forma la novacin por cambio de acreedor (se cambiaba la obligacin por otra pero subsista el deudor), luego se recurri a la
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procutario in rem suam, se daba poder o mandato a un tercero para que cobrara el crdito en su propio beneficio. c) Metodologa del CC: el CC trata la cesin de crditos en la parte de contratos, se critica que se debi colocar en la parte general ya que puede transmitirse tanto crditos como otros derechos, como ser reales o intelectuales. d) Caracteres: consensual (las partes deben dar su consentimiento), unilateral (si la cesin es gratuita ejemplo donacin), bilateral (si la cesin es onerosa, ejemplo venta) y formal (ver forma). e) Forma: la cesin de crdito debe hacerse por escrito, cualquiera sea su monto, ya sea por instrumento pblico o privado, bajo pena de nulidad (art. 1454 CC), por excepcin en algunos casos se requiere instrumento pblico, ejemplo la cesin sobre inmuebles. f) Objeto: el principio general es que todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentre en el comercio, pueden ser cedidos (art. 1444 CC), salvo las limitaciones; cualquier crdito puede ser cedido an cuando sea aleatorio o condicional, a plazo, litigioso, etc. g) Capacidad: el contrato de cesin requiere capacidad de hecho y de derecho, cuando la cesin es onerosa se aplican las reglas de la compraventa (art. 1435 CC) y se requiere capacidad para comprar y vender (art. 1358 y ss.), si la cesin es gratuita, se aplican las reglas de la donacin (art. 1437 CC) y se requiere capacidad para ser donante y donatario (art. 1807 y ss.) h) Efectos entre las partes (cedente y cesionario): Transmisin del crdito: con todos los accesorios y privilegios que no sean meramente personales (art. 1458 CC). Garantas: el cedente garantiza la existencia y legitimidad del crdito.

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i) Efectos con relacin a terceros: para que la cesin sea oponible a terceros (deudor cedido, otros cesionarios, acreedores del cedente, etc.) y stos deban admitirla es necesario que haya notificacin del traspaso al deudor o que ste lo haya aceptado. La notificacin puede hacerse en cualquier forma, pues la ley nada dice al respecto. El conocimiento indirecto del deudor cedido no equivale ala notificacin. Antes de la notificacin o aceptacin, la cesin no tiene efectos par el deudor cedido. j) Concurrencia de cesionarios y embargantes: Si dos cesionarios reclaman el crdito, tiene preferencia quien haya notificado o haya recibido la aceptacin primero, si ambos notificaron al mismo tiempo, quedan en igualdad y cobran a prorrata. Si un acreedor del cedente embarga el crdito, antes de la notificacin o aceptacin, dicho embargo es vlido e impide la cesin, si el embargo es posterior, no puede oponerse al cesionario. Si la cesin fue parcial, cedente y cesionario estn en igualdad y cobran a prorrata, salvo que el cedente le haya acordado prioridad al cesionario. k) Comparaciones: Con la novacin: se asemeja por cambio de acreedor, pero existen diferencias: en la novacin hay cambio de obligacin, en la cesin la obligacin sigue siendo la misma; en la novacin no se garantiza la existencia y legitimidad, en la cesin s; en la cesin el crdito pasa con todos sus accesorios y garantas en la novacin no, pues dichos accesorios se extinguen. Con la subrogacin: se asemejan porque en el pago con subrogacin alguien ocupa el lugar del acreedor originario con todos sus derechos pero existen diferencias: en la cesin generalmente hay una especulacin (me cedes el crdito de $1000, yo te doy $700 y me encargo de cobrarlo) en el pago con subrogacin ello no sucede, se recupera lo pagado y nada ms; para que haya cesin el acreedor cedente debe estar de acuerdo, en el pago con subrogacin no es necesaria; la cesin
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de crditos es convencional, el pago con subrogacin puede ser convencional o legal. Transmisin de deudas: consiste en que el deudor transmita sus deudas a otra persona, la obligacin subsiste y sigue siendo la misma pero cambia el deudor. a) Antecedentes histricos. Derecho comparado: en el derecho romano no se admita, sin embargo se lograba mediante la novacin por cambio de deudor, al evolucionar el derecho, la doctrina y la legislacin comienzan a admitirla pero bajo un requisito fundamental, que la cesin fuera aceptada por el acreedor. b) Sistema argentino. Viabilidad: el CC no la regula, pero la doctrina la considera viable y no ve impedimento legal para que se lleve a cabo si las partes estn de acuerdo. c) Especies: se puede dar de diferentes formas: Cesin de deuda propiamente dicha (strictu sensu): se origina en un convenio triangular entre el deudor (cedente), un tercero (cesionario) y el acreedor, el cual acepta al cesionario como deudor. Asuncin privativa de deuda: se origina en un convenio entre el deudor y un tercero, el cual asume pagar las deudas del deudor sin la intervencin del acreedor, como ste no ha intervenido, la asuncin no tendr eficacia, salvo que la apruebe. Asuncin acumulativa de deuda: es similar al anterior, con la diferencia de que el deudor y el tercero convienen en quedar coobligados frente al acreedor, si ste acepta podr demandar el pago a cualquiera de ellos. Promesa de liberacin: es el acuerdo entre el deudor y el tercero que se vio en la asuncin privativa y en la acumulacin, por el cual el tercero se obliga a satisfacer la deuda, esta promesa depende de que lo hayan acordado entre s el deudor y el tercero y que el acreedor lo haya aceptado. Expromisin: es un convenio entre el acreedor y un tercero, por el cual el tercero se hace cargo de la deuda y
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el deudor queda liberado, no hay intervencin del deudor. Transmisin del contrato: consiste en que una persona transmita a otra ntegramente su situacin jurdica en un contrato, ejemplo tengo un contrato para colocar 5000 carteles de publicidad, pero me quiero dedicar a otra cosa o no puedo continuarla por falta de personal, entonces le transfiero el contrato a otra persona que quiere y puede seguir con la operacin. a) Viabilidad. Derecho comparado: el CC no la contempla, pero resulta viable en virtud del principio de autonoma de la voluntad (art. 1197 CC). b) El contrato de cesin: es el contrato en el cual se conviene transmitir ntegramente el contrato bsico. Este contrato tendr plena eficacia cuando sea aceptado por el cocontratante de la relacin bsica, funcionando dicha aceptacin como condicin suspensiva. c) Naturaleza jurdica: es un contrato de cesin bajo condicin suspensiva d) Caracteres: es consensual, unilateral (si el gratuita) o bilateral (si es por dinero), formal, conmutativo, de ejecucin instantnea e) Transmisin ministerio legis: en este caso la transmisin integral del contrato se produce por imperio de la ley, es una transmisin forzosa: no requiere contrato de cesin ni tampoco conformidad del cocontratante. Se da en los casos de locacin (si el inmueble arrend se enajena, la locacin subsiste, o sea, que el inquilino pasa a serlo del adquirente) y en las relaciones laborales (si se transfiere un establecimiento son a cargo del adquirente las relaciones laborales existentes al tiempo de la transferencia). Transmisin de patrimonios integrales: a) Transmisin del fondo de comercio: consiste en la transmisin integral de una
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empresa comercial o industrial con su fondo de comercio (todos los elementos constitutivos de una empresa como ser local, instalaciones, mercaderas, etc.). Dentro del rgimen legal de la transmisin tenemos: Por acto entre vivos (ley 11.867) 1) Publicacin de edictos en Boletn oficial y peridicos: para hacer valida toda transmisin comercial o industrial debe publicarse en el Boletn Oficial de la Nacin o de la provincia respectiva por un plazo de cinco das y en uno o ms diarios del lugar donde funciones el establecimiento indicando: datos del negocio, del vendedor, del comprador, clase de negocio, ubicacin, etc. 2) Lista de acreedores: vencido el plazo de publicacin, los acreedores tiene diez das para manifestar su oposicin a la transmisin, solicitando la retencin de sus crdito, se retendrn por veinte das para que los acreedores traben embargo 3) Documento de venta: si no hay oposicin a la transmisin se puede firmar luego de diez das de la ltima publicacin, si hubo oposicin, luego de los veinte das de la retencin de importes, para que tenga efectos contra terceros, debe firmarse por escribano e inscribirlo dentro de los diez das en el Registro Pblico de Comercio. 4) Precio mnimo: el precio de la enajenacin no puede ser inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor. 5) Responsabilidades: si habiendo oposicin el rematados hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado solidariamente con este respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado a tales objetos.

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Transformacin, fusin y escisin de sociedades: transformacin es cuando una sociedad se convierte en otro tipo de sociedad (SRL en SA) no se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. La fusin es cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse y constituyen una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u otras. Escisin hay cuando: 1) Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad. 2) Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas. 3) Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades. Transmisin mortis causa de un fondo de comercio: no se rige por la ley 11.867 sino por el CC art. 3474 y 3475. en algunas sociedades (SA, SRL y SCA) si muere un socio, los derechos sociales se transmiten a los herederos, pero en otras ello no sucede (Soc. colectivas) y la muerte del socio provoca la resolucin parcial del contrato social.

Reconocimiento de las obligaciones: Reconocimiento: surge del art. 718 CC, el reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce que est sometida a una obligacin respecto de otra persona.
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Legislacin comparada se observan dos sistemas:

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a) Reconocimiento abstracto de deuda: el acto de reconocimiento crea una obligacin, con independencia o abstraccin de su causa-fin (Cdigo Alemn). b) Reconocimiento declarativo: el acto de reconocimiento declara, admite, la existencia de una obligacin anterior (Cdigo Argentino). Diversos aspecto del sistema: Naturaleza jurdica: la doctrina mayoritaria sostiene que se trata de un acto jurdico, un acto voluntario lcito que tiene como fin inmediato producir consecuencias jurdicas (reconocer la existencia de una obligacin anterior). Un sector minoritario entiende que se trata de un mero acto lcito, sin ese fin inmediato que caracteriza al acto jurdico. Caracteres: a) Unilateral: pues para su formacin basta con la voluntad del que reconoce. b) Declarativo: en nuestro sistema el reconocimiento no crea obligaciones slo se limita a declarar la existencia de una obligacin anterior. c) Irrevocable: pues luego de efectuado ya no puede volverse atrs, se trate de actos entre vivos o de actos de ltima voluntad. Formas. Especies: conforme el art. 720 CC el reconocimiento puede ser: a) Hacerse por actos entre vivos o por disposicin de ltima voluntad. b) Por instrumento privado o por instrumento pblico c) Puede ser expreso o tcito: expreso, debe contener la causa de la obligacin original, lo que se debe y la fecha en que fue contrada la obligacin. Tcito tienen lugar por cualquier hecho del deudor que

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manifieste su voluntad de admitir la existencia de la obligacin. Efectos: en el sistema argentino el reconocimiento tienen dos efectos fundamentales. a) Sirve como prueba de la obligacin original. b) Interrumpe la prescripcin en curso.

EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES.

Modos de extincin: el art. 724 CC enuncia 8 modos: pago; novacin; compensacin; transaccin; confusin; renuncia de los derechos del acreedor; remisin de la deuda e imposibilidad de pago. En la nota al art. Vlez Sarfield hace referencia a otros 4: cumplimiento de la condicin resolutoria; vencimiento del plazo resolutorio; anulacin del acto que cre a la obligacin y la prescripcin. Criterios de clasificacin: a) Satisfactorios: extinguen la obligacin y permiten que el acreedor obtenga su prestacin, ejemplo pago o novacin. b) No satisfactorios: la obligacin se extingue sin que el acreedor obtenga su prestacin, ejemplo renuncia del crdito, remisin de deuda, imposibilidad de pago. c) Legales: cuando operan de pleno derecho, ejemplo compensacin legal. d) Voluntarios: cuando deben ser invocados, ejemplo prescripcin. e) Originarios y derivados; directos e indirectos: en algunos modos (derivados o indirectos) desaparece el elemento gentico de la relacin obligatoria (contrato) y la consiguiente relacin obligatoria (rescisin, renovacin, resolucin). Por el contrario
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los modos originales y directos extinguen las obligaciones en s mismas (ejemplo pago, transaccin). f) Generales: los que son comunes a todas las obligaciones, ejemplo el pago. g) Especiales: producen extincin en ciertas circunstancias, (ejemplo muerte, incapacidad). h) Por hecho del deudor, por hecho del acreedor, por un hecho conjunto, por un hecho objetivo o externo: ejemplo pago del deudor; renuncia o remisin; novacin; compensacin, respectivamente. i) Originados en un hecho jurdico: ejemplo confusin, imposibilidad de pago, vencimiento del plazo. j) Originados en un acto jurdico: ya sea unilateral, ejemplo pago, o bilateral, ejemplo novacin.

Pago: el CC en el art. 724 enumera al pago como uno de los modos de extincin de las obligaciones. Acepciones: vulgarmente se la usa para referirse a la entrega de sumas de dinero; en forma ms restringida pago se limita al cumplimiento de las obligaciones de dar; en forma ms amplia pago se refiere al cumplimientos de las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer, en este sentido es usada por el CC. Naturaleza jurdica teoras: a) Mero acto lcito: el pago es un solo acto voluntario lcito, no un acto jurdico, porque el sujeto no persigue un fin inmediato jurdico, sino simplemente un resultado material. b) Acto debido o impuesto: porque el sujeto no es libre de obrar o no, sino que est compelido a realizarlo. c) Acto jurdico: el pago es un acto jurdico, porque es acto voluntario lcito que tiene como fin inmediato aniquilar derechos, posicin sustentada por el art. 944 CC. Dentro de esta
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posicin se discute si es un acto unilateral o bilateral, los que dicen unilateral consideran que en su formacin slo interviene la voluntad, del deudor, los que dicen bilateral consideran que el pago debe ser aceptado por el acreedor, en nuestra doctrina prevalece la opinin de que es unilateral. Animus solvendi: es la intencin de pagar o cumplir que debe existir siempre en el deudor. Elementos del pago: a) Sujetos: la persona que hace el pago (solvens) y la que lo recibe (accipiens). b) Objeto: lo que se paga, sea que resulte de una obligacin de dar, de hacer o de no hacer. c) Causa-fuente: la existencia de la deuda anterior. Su carcter de elemento se pone de manifiesto en la circunstancia de que si el pago es efectuado sin causa procede la devolucin de lo pagado. d) Causa-fin: extinguir la deuda, por ello cuando se paga por error procede la devolucin. Requisitos generales de validez: a) Que el que hace el pago y el que lo recibe sean capaces. b) Que el que paga sea titular del derecho o cosa que transmite. c) Que el pago no se realice en fraude a otros acreedores.
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Personas que gozan del ius solvendi (que pueden pagar): a) El deudor: no slo debe pagar, sino que tiene derecho a hacerlo, tambin pueden pagar los herederos del deudor, si ste fallece, y sus representan tes, si l es incapaz. Si la prestacin es indivisible y hay varios deudores, cualquiera puede pagar, si es divisible, cada deudor paga su parte. El deudor debe tener capacidad (de hecho y derecho) para pagar,
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si paga un incapaz dicho pago es nulo debiendo el acreedor devolver lo que recibi en pago. b) Terceros interesados: son los que tiene algn inters en el cumplimien to de la obligacin, por eso pueden pagar, son personas que no siendo deudores pueden sufrir un menoscabo en un derecho propio, si no se paga la deuda, ejemplo el adquirente de un inmueble hipotecado. c) Terceros no interesados:
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puede pagar pero carece de derecho para hacerlo, pude pagar en la ignorancia y an en contra de la voluntad del deudor, pero no puede hacerlo si el acreedor se opone a recibir el pago. Efectos del pago hecho por terceros: si un tercero paga se extingue el crdito, pero el deudor no queda liberado, contina obligado hacia el tercero que pago. Acciones del tercero contra el deudor: a) Pago hecho con asentimiento del deudor: puede pedir al deudor el valor de lo que hubiere dado en pago, contando con la accin subrogatoria y la accin de mandato. b) Pago hecho en ignorancia del deudor: puede repetir todos los gastos que la gestin le ha ocasionado con los intereses, desde el da que los hizo, cuenta con la accin subrogatoria y la que surge de la gestin de negocios. c) Pago hecho contra la voluntad del deudor: si es tercero no interesado, podr reclamar al deudor el importe de aquello en que le hubiera sido til el pago al deudor, contando con la accin in rem verso, si es interesado tambin puede ejercitar la accin subrogatoria. Relaciones del tercero con el acreedor: el acreedor no puede oponerse al pago por un tercero, salvo
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que se trate de obligaciones de hacer, porque tiene inters en que lo haga el propio deudor. Relaciones del deudor con el acreedor: la relacin finaliza pues el crdito se extingue y el deudor queda liberado del acreedor. Personas que pueden recibir el pago: a) El acreedor: persona a cuyo favor estuviese constituida la obligacin, si hay varios acreedores y la obligacin es indivisible puede recibir el pago cualquiera, salvo que alguno hubiese trabado embargo, en cuyo caso se deber recibir el pago, si la obligacin es divisible cada acreedor puede cobrar en proporcin a su crdito. b) Representantes del acreedor: pueden ser legales (ejemplo representante de un incapaz) o convencionales (ejemplo cuando de un contrato surge que alguien est autorizado a cobrar por el acreedor). c) Terceros habilitados: son personas habilitadas para recibir vlidamente el pago, an cuando dicho pago no resulte totalmente satisfactorio para el verdadero acreedor, distintos casos: Tercero indicado: persona indicada en el ttulo de la obligacin para que le haga el pago. Tenedor del ttulo al portador: si alguien presenta al cobro un ttulo de crdito al portador a l deber pagarle el deudor, salvo que ste sepa que el ttulo es robado o hurtado o de que no pertenece a quien lo presenta. Acreedor aparente: es la persona que a los ojos de todos ostenta la calidad de acreedor pero no lo es, si el deudor
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le paga queda liberado, siempre que de parte de ste haya credo que le pagaba al verdadero acreedor. Objeto del pago: la prestacin que debe cumplirse debe reunir los siguientes requisitos: a) Principio de identidad debe existir coincidencia entre lo que se debe y lo que se entrega. b) Principio de integridad el pago debe ser ntegro, por el total no pudiendo pretender pagos parciales, salvo que as est convenido. c) Propietario de la cosa el solvens debe ser propietario de la cosa que transmite. d) Disponibilidad del objeto del pago para que el objeto sea eficaz es necesario que el solvens tenga la libre disponibilidad de la cosa con la que paga. e) Que no haya fraude en el pago el pago hecho en fraude de los acreedores es ineficaz. Causa del pago: la causa fuente del pago es la deuda anterior que sirve de antecedente del pago. Circunstancias del pago: a) Lugar del pago art. 824 del Proyecto:

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Di han designado el lugar del pago: all debe efectuarse el pago. Si no han designado lugar: si se trata de dar una cosa cierta y determinada, el pago debe hacerse en el lugar donde estaba la cosa al tiempo de contraerse la obligacin; si se trata de dar sumas de dinero el pago debe hacerse en el lugar en que la obligacin fue contrada; si la suma de dinero se debe dar como precio de una cosa enajenada, el pago debe ser hecho en el lugar de la

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tradicin de la cosa. Para todos los dems casos, la ley establece como regla general que el pago debe hacerse en el domicilio del deudor al tiempo del vencimiento de la obligacin. b) Tiempo del pago art. 825 del Proyecto: Obligaciones con plazo fijado: el pago debe ser hecho el da del vencimiento (art. 750 CC). Obligaciones sin plazo determinado: si la obligacin no tiene un plazo fijado la fecha de pago ser fijada por el juez (art. 751 y 618 CC) c) Clusula de pago a mejor fortuna el acreedor, contemplando la mala situacin econmica del deudor, suele aceptar que ste pague cuando pueda o cuando mejore de fortuna, en estos casos a pedido de parte el juez fijar el
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tiempo en que debe cumplir. Respecto a su naturaleza jurdica se han sostenido distintas teoras, para algunos, se trata de una condicin, para otros es un plazo incierto y otros consideran que hay un plazo indeterminado. El plazo existente cesa por la mejora de fortuna del deudor, por la muerte del deudor, por renuncia del deudor al plazo que lo favorece y por el concurso o quiebra del deudor. Gastos del pago: el principio general establece que salo que las partes establezcan lo contrario, los gastos del pago deben ser soportados por el deudor, ya que lo lgico es que el acreedor recita ntegro lo debido sin ninguna disminucin. Prueba del pago: a) Carga de la prueba la prueba del pago incumple al deudor, pues quien invoca un hecho debe probarlo. b) Medios de prueba el pago puede ser probado por cualquier medio de prueba autorizado por la ley. c) El recibo es el medio normal de prueba del pago, consiste en un documento escrito emanado del acreedor
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en el cual consta la recepcin del pago. El recio otorgado por instrumento pblico o por instrumento privado reconocido produce plena prueba del pago. Efectos del pago: a) Efectos principales (o necesarios) son los que se dan necesariamente en cualquier obligacin cuando se paga y consisten en la extincin del crdito y la liberacin del deudor. b) Efectos accesorios: Efectos de reconocimiento: el pago significa reconocer la existencia y eficacia de la obligacin (art. 721 CC). Efecto de confirmacin: si la obligacin adoleca de una nulidad relativa, el pago implica confirmar tcitamente el acto. Efectos de consolidacin: en los contratos celebrados con sea, en los cuales las partes pueden arrepentirse, el pago implica un principio de ejecucin del contrato y las partes ya no pueden arrepentirse. Efectos interpretativos: dado que la conducta de las partes es un elemento bsico para interpretar la intencin de ellas al momento de contratar, es indudable que el pago posterior servir para interpretar el significado y alcance de las obligaciones contradas. c) Efectos incidentales el pago hecho por un tercero, genera a favor de ste el derecho a obtener del deudor el reembolso de lo pagado; el pago indebido o sin causa genera a favor del solvens el derecho a repetir lo
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pagado; el pago es inoponible cuando se realiza en fraude a los acreedores o no se respeta el derecho de los embargantes. Imputacin del pago: consiste en determinar qu deuda se asignar un pago, cuando entre un mismo deudor y acreedor existan varias obligaciones y el pago hecho no alcance a cubrirlas a todas. La imputacin debe ser hecha en el siguiente orden: por el deudor, por el acreedor y por la ley. Para que haya imputacin se deben dar determinadas requisitos: a) Pluralidad de deudas entre acreedor y deudor. b) Que todas sean de la misma naturaleza c) Que el pago sea insuficiente para cubrir todas las obligaciones. Imputacin del pago por el deudor: el deudor debe realizar la imputacin al tiempo de hacer el pago o antes, pasada la oportunidad la imputacin corresponder a la ley; no puede elegir una deuda ilquida, habiendo otras lquidas; no puede elegir una deuda de plazo no vencido, habiendo otras vencidas y por ltimo si la deuda comprende capital e inters, el pago se debe computar primero a los interese. Imputacin del pago por el acreedor: si el deudor no eligi, la imputacin corresponde al acreedor, tiene en general las mismas exigencias que el deudor, por lo tanto debe hacerse sobre deuda lquida y vencida, en el momento de recibir el pago y ella debe constar en el recibo. Imputacin del pago por la ley: si ninguno de los dos hizo la imputacin la hace la ley, que establece entre varias deudas vencidas, el pago se imputar a la que sea ms onerosa para el deudor, sea porque lleve intereses o porque lleve pena para el caso de incumplimiento, o porque medie prenda, hipoteca u otra razn semejante. Si las deudas existentes fuese igualmente onerosas
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para el deudor y no se pudiese establecer una diferencia entre ellas el pago se imputar a todas a prorrata.

Dacin en pago: (art. 779 a 783 CC) existe dacin en pago (o pago por entrega de bienes) cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar. Dentro de los requisitos se encuentran: a) Existencia de una obligacin anterior. b) Entrega en pago de una cosa diferente a la debida. c) Consentimiento del acreedor. Efectos la dacin en pago tiene los efectos de un pago, extingue la obligacin con todos sus accesorios y libera al deudor. Eviccin el deudor responde por eviccin, si el deudor fuese vencido en juicio sobre la propiedad de una cosa dada en pago, tendr derecho para ser indemnizado como el comprador, pero no podr hacer revivir la obligacin primitiva. Aplicacin de las reglas de la compraventa y de la cesin. Datio pro solvendo: si se determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones con el deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de compraventa (art. 781 CC); si la cosa recibida por el acreedor fuese un crdito, se juzgar por las reglas de la cesin de derechos (art. 780 CC)

Novacin: (art. 801 a 817 CC) es la transformacin de una obligacin en otra (art. 801 CC) se extingue una obligacin y nace una nueva. Elementos. Enumeracin para que haya novacin deben existir: a) Una obligacin anterior vlida, que sirva de causa. b) Creacin de una obligacin nueva.

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c) Intencin de las partes de novar (animus novandi) Clases de novacin: a) Novacin objetiva cuando cambia alguno de los elementos esenciales de la obligacin, como ser el objeto o causa. b) Novacin subjetiva cuando cambia el sujeto y el resto de la obligacin novada se mantiene igual, se puede dar por: Cambio del deudor: ejemplo un tercero conviene con el acreedor en asumir la condicin del deudor. Cambio del acreedor: cuando el acreedor es sustituido por otra persona, con el consentimiento del deudor. Efectos de la novacin se extingue la obligacin primitiva, con todos sus accesorios (privilegios, garantas hipotecarias o prendarias, etc). el acreedor puede haciendo reserva expresa, impedir la extincin de los privilegios e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan a la nueva obligacin.

Transaccin: (art. 832 a 861 CC) es un acto jurdico bilateral por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (art. 832 CC). Pueden ser de dos clases judicial y extrajudicial. Requisitos: a) Que haya un acuerdo de voluntades. b) Que las partes se hagan concesiones recprocas. c) Que sea sobre derechos litigiosos (discutidos en juicio) o dudosos (aquellos en que exista duda acerca de su existencia, exigencia, extensin, etc).

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Naturaleza en algunos cdigos se considera que la transaccin es un contrato, nuestro CC la considera un acto jurdico bilateral extintivo de obligaciones (art. 832). Caracteres: a) Es un acto jurdico bilateral (art. 832 CC). b) Es un acto indivisible (art. 834 CC) si es nula una de sus partes lo es toda la transaccin. c) De interpretacin restringida (art. 835 CC). Slo comprende las cuestiones que las partes han querido transigir y no otras. d) Es declarativa y no traslativa de derechos (art. 836 CC). Objeto el principio es que cabe la transaccin sobre cualquier derecho dudoso o litigioso, salvo las siguientes excepciones establecidas por la ley: a) Los derechos sobre cosas fuera del comercio o que no puedan ser objeto de contrato. b) Los derechos de familia y acciones de estado. c) El derecho a alimentos futuros. d) Las acciones por nulidad de matrimonio, salvo que la transaccin decida la validez. e) Las acciones penales derivadas de delitos, pero s la accin civil por daos derivados del delito. Capacidad se aplican las disposiciones de los contratos respecto a la capacidad para contratar (art. 1160 y ss.). Forma y prueba en principio la transaccin no es formal, por
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excepcin es formal si recae sobre inmuebles (se debe hacer por escritura pblica); es formal solemne si se trata de derechos litigiosos (debe formularse mediante escrito ante el juez que entiende en el respectivo juicio). La prueba se rige por la normas sobre prueba de los contratos (art. 1190 y ss.). Efectos: a) Efecto declarativo: la transaccin no trasmite derechos, sino que declara o reconoce derechos (art. 836 CC), este principio tiene una limitacin en el art. 855, si una de las partes transfiere el dominio de una cosa como suya a la otra parte, y luego esta es vencida en juicio, se debe la indemnizacin por daos y perjuicios, o sea hay garanta de eviccin. b) Efecto extintivo: la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado, este efecto extintivo es relativo a las partes, y tiene para ellas autoridad de cosa juzgada (art. 850 CC), este efecto tiene limitacin en el art. 851, ya que no alcanza a las personas que no han intervenido en el acto
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aunque pudieran estar interesadas en los derechos transigidos, como ocurre con los codeudores o coacreedores. Nulidad. Distintas causas: a) Vicios de la voluntad: las transacciones hechas por error, dolo, miedo, violencia o falsedad de documentos son nulas o pueden ser anuladas en los casos en que pueden serlo los contratos que tengan estos vicios (art. 857 CC). b) Ejecucin de un ttulo nulo: la transaccin es rescindible cuando se realiza teniendo en vista un ttulo nulo, sea que las partes hayan ignorado la nulidad del ttulo o lo hayan supuesto vlido por error de hecho o de derecho (art. 858 CC). c) Falta de legitimidad: la transaccin puede ser rescindida cuando por descubrimiento de documentos ignorados al tiempo de hacerla, resulte de ellos que una de las partes no tena ningn derecho sobre el objeto litigioso (art. 859 CC). d) Sentencia firme: es nula la transaccin realizada sobre acciones litigiosas, despus de pasada en autoridad de cosa juzgada la sentencia que decide el pleito (art. 860 CC). Caso de errores aritmticos la transaccin sobre una cuenta litigiosa no podr ser rescindida por descubrirse que en ella hubo errores aritmticos (ejemplo error en las sumas o restas) las partes slo podrn pedir su rectificacin (art. 861 CC).

Renuncia: (art. 868 a 875 CC) es el acto jurdico por el cual una persona hace abandono o se desprende de un derecho, dndolo por extinguido.

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Especies se puede dar por actos entre vivos o por testamento (cuando est contenida en un testamento) o en forma gratuita u onerosa. Elementos la renuncia requiere que el que renuncia sea capaz y que el derecho a que se refiera pueda ser renunciado. Capacidad si es gratuita se requiere capacidad para ser donante (art. 868 y 1804 y ss CC); si es onerosa se requiere capacidad para contratar (art. 869 y 1160 y ss.). Objeto se pueden renunciar a todos los derechos establecidos en inters particular, aunque sean eventuales o condicionales (art. 872 CC) por lo general son renunciables los derechos patrimoniales (reales, intelectuales y personales), no se pueden renunciar los derechos concedidos preferentemente en mira del orden pblico (art. 872 CC), como ser alimentos futuros, derecho a herencia futura, indemnizaciones laborales por accidente, etc. Forma la renuncia no est sujeta a ninguna forma exterior (art. 873 CC) pude ser verbal o escrita, por instrumento pblico o privado, expresa o tcita. Por excepcin debe ser por instrumento pblico si se refiere a derechos hereditarios o sobre cosas inmuebles (art. 1184 inc. 6 CC) y debe ser expresa si se renuncia a la solidaridad pasiva (art. 704 CC). Prueba. Interpretacin la renuncia se puede probar por cualquier medio, incluso testigos o presunciones, pero la renuncia no se presume, y la interpretacin de los actos que inducen a probarla debe ser restrictiva (art. 874 CC). Caracteres es un acto jurdico unilateral, no formal, de interpretacin restrictiva. Efectos se extingue el derecho sobre el que se refiere (art. 868 CC), con todos sus accesorios. Retractacin la renuncia puede ser retractada mientras no haya sido aceptada por la persona a cuyo favor se hace, pero la retractacin no puede perjudicar a un tercero que haya adquirido derechos a raz de la renuncia (art. 875 CC).

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Remisin de deuda: (art. 876 a 887 CC) es la renuncia a una obligacin, a diferencia de la renuncia que se refiere a toda clase de derechos, la remisin es ms especfica y se refiere a la extincin de las obligaciones. En general esta sujeta al mismo rgimen legal que la renuncia (art. 876 CC). Forma no est sujeta a formalidades, puede ser expresa o tcita. La remisin es tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el documento original en que constaba la deuda, si el deudor no alegare que la ha pagado (art. 877 CC), esta es la forma ms frecuente, pero para que realmente sea una remisin se requiere que la entrega la haga el acreedor o su representante, que la haga voluntariamente y que se entregue el ttulo original. En caso que el ttulo original se encuentre en posesin del deudor, se presume que el acreedor se lo ha dado voluntariamente, salvo que ste pruebe lo contrario (art. 878 CC). Efectos la remisin extingue la obligacin con todos sus accesorios, la remisin hecha al deudor principal, libera a los fiadores, pero la que se ha hecho al fiador, no libera al deudor (art. 880 CC.).

Compensacin: (art. 818 a 831 CC) tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda, la compensacin extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir (art. 818 CC). Compensacin legal se produce automticamente, por disposicin de la ley, an cuando se oponga alguna de las partes, es la ms frecuente y a ella se refieren los art. 818 a 831 CC. a) Requisitos: reciprocidad de los crditos (los sujetos deben ser acreedor y deudor recprocamente); fungibilidad y homogeneidad de las prestaciones (lo que una debe pagar, ha de poder ser recibido en pago por la otra, art. 820 CC) y ambas deudas deben ser exigibles,
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lquidas, expeditas y embargables, exigibles cuando no estn sujetas a condicin o plazo, lquidas cuando la deuda est determinada y se sabe cuanto se debe, expeditas que se puede cobrar y embargables porque los crditos inembargables no son susceptibles de compensacin. b) Obligaciones no compensables: los crditos inembargables, las deudas pblicas entre particulares y el Estado en los casos del art. 823 CC, las obligaciones de hacer (art. 825 CC), las obligaciones de devolver un depsito irregular (art. 824 CC.) y la obligacin des despojante. Compensacin voluntaria es la que surge de un derecho entre las partes, lo nico que requiere es que las partes se pongan de acuerdo y que ambas puedan disponer de sus crditos. Compensacin facultativa existe cuando slo puede oponerla una de las partes, ejemplo A debe entregar a B un caballo de carrera y B un caballo comn, slo B puede plantear la compensacin por la gran diferencia de valor entre ambos animales. Compensacin judicial es la que declara el juez cuando por efecto de la sentencia las obligaciones se conviertes en lquidas y exigibles, ejemplo A es acreedor de B por $3000, a la vez B es acreedor de A por daos; B solicita al juez que se liquide su crdito y se compense, el juez decreta la compensacin hasta el lmite de la menor.

Confusin: (art. 832 a 837 CC) existe cuando en una misma persona se renen las calidades de acreedor y de deudor de la misma obligacin, su efecto es extinguir la obligacin con todos sus accesorios. Se discute si realmente es un modo de extincin o si slo es un hecho que paraliza la posibilidad de ejercer las acciones. Especies teniendo en cuenta el hecho que la origina la confusin puede derivarse de:
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a) Una transmisin a ttulo universal: es lo ms comn as hay confusin si el deudor hereda al acreedor o viceversa. b) Una transmisin particular: ejemplo si tengo una deuda con una empresa y adquiero el fondo de comercio. c) Teniendo en cuenta su alcance, la confusin puede ser total (cuando extingo toda la deuda) o parcial (cuando extingue slo una parte de la deuda). Efectos la confusin extingue la deuda con todos sus accesorios, salvo que posteriormente desaparezca la causa que la ocasion (art. 867 CC) Casos especiales: a) Transmisin mortis causa: si hay pluralidad de herederos, la confusin solo se opera en proporcin a su porcin hereditaria (art. 864 y 3494 CC). b) Solidaridad: la confusin entre uno de los acreedores solidarios y el deudor, o entre uno de los codeudores solidarios y el acreedor, slo extingue la obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor, y no a las partes que pertenecen a los otros coacreedores o codeudores (art. 866 CC). c) Fianza: la confusin de la calidad de acreedor y deudor extingue la obligacin pero la confusin de la calidad de acreedor y fiador no extingue la obligacin principal (art. 865 CC) Extincin. Reviviscencia en la confusin, la extincin no es definitiva, ya que puede desaparecer si un acontecimiento posterior restablece la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la misma persona.

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Prescripcin liberatoria: (art. 3947 a 3998 CC) es una excepcin para repeler una accin por el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla o de ejercer el derecho al cual se refiere. En la prescripcin liberatoria, en realidad, no hay extincin del derecho sino extincin de la accin, es decir, extincin de demandar judicialmente, el derecho en s subsiste como obligacin natural. Elementos la inaccin del titular del derecho y el transcurso del tiempo que fija la ley. Caracteres: a) El juez no puede declararla de oficio (art. 3964 CC). b) Debe ser invocada por el interesado, generalmente se invoca como excepcin, la oportunidad para invocarla est fijada por el art. 3962 CC. c) Es de interpretacin restrictiva, en caso de duda debe considerarse que el derecho subsiste. d) Est regulada por disposiciones de orden pblico (art. 3695 CC). Efectos la prescripcin liberatoria extingue la obligacin civil, lo cual significa que su titular ya no tendr accin para reclamarla judicialmente, pero la obligacin subsistir como obligacin natural. Principio de prescriptibilidad. Excepciones el art. 4019 CC establece que todas las acciones son prescriptibles con excepcin de las siguientes: a) La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est fuera de comercio. b) La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo. c) La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros. d) La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido adquirida por prescripcin.
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e) La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin se encuentran en poder del heredero. f) La accin del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el paso por ellas a la va pblica. Momento en que debe oponerse debe oponerse al contestar la demanda o en la primera presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla (art. 3962 ley 17.711 CC). Iniciacin de la prescripcin la regla es que comienza a correr desde que la obligacin puede ser exigida. No obstante en varios casos el CC aclara desde cuando comienza a correr la prescripcin, ejemplo si se trata de acciones personales, corre desde la fecha del ttulo de la obligacin (art. 3965 CC), si se trata de obligaciones condicionales o a trmino, corre desde el cumplimiento de la condicin o trmino (art. 3957 CC), si se trata de accin de rendicin de cuentas, desde el da que el obligado a rendir cuentas ces en su cargo (art. 3960 CC), etc. Suspensin cuando por una causa que indica la ley el curso de la prescripcin se detiene (se suspende), pero cuando dicha causa desparece, el plazo comienza a correr nuevamente, sumndose al tiempo anterior, ejemplo tengo un crdito contra B, me designan su curador (causa de suspensin) cuando dejo de ser su curador el plazo vuelve a correr. Causas de suspensin la prescripcin se suspende:

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a) Por matrimonio (acciones entre los esposos art. 3969 y 3970 CC). b) Por la tutela y la curatela (acciones del tutor contra el pupilo o del curador contra el curado art. 3973 CC). c) Por aceptar la herencia con beneficio de inventario (acciones del heredero contra la sucesin art. 3972 CC). d) Por querella de la vctima contra el autor del hecho ilcito (accin civil de la vctima contra el autor del hecho ilcito art. 3982 bis CC). e) Por la constitucin en mora del deudor (art. 3986 CC). Interrupcin cuando por una causa que indica la ley, se inutiliza (se borra) el tiempo de prescripcin que hubiese corrido, o sea que, a partir de la causa de interrupcin hay que empezar a contar de nuevo. Causas de interrupcin: a) Si se interpone demanda judicial (aunque sea ante juez incompetente, defectuosa, o aunque el demandante no tenga capacidad legal para presentarse en juicio art. 3986 CC). b) Si se somete a juicio de rbitros, la cuestin de la propiedad o posesin (art. 3988 CC).

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c) Si hay reconocimiento, expreso o tcito, del derecho de aquel contra quien se prescriba (art. 3989 CC). Carcter relativo la interrupcin slo aprovecha a los que estn vinculados a la causa de interrupcin, por ello el art. 3991 CC establece que la interrupcin de la prescripcin causada por demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha entablado y a los que de l tengan su derecho. Este principio tienen excepciones como por ejemplo si hay coacreedores o codeudores solidarios, los efectos de la interrupcin se transmiten entre ellos (art. 3994 CC), lo mismo ocurre si la obligacin es indivisible (art. 3996 CC). Plazos de prescripcin liberatoria:
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a) Plazo ordinario: es de 10 aos, se aplicar siempre salvo que la ley establezca un plazo especial (art. 4023 CC), este plazo de 10 aos es el ms largo para prescripcin liberatoria, los plazos de 20 mencionados en los art. 4020 y 4022 CC se refieren en prescripcin adquisitiva. b) Plazos especiales: hay plazos establecidos de 5, de 4, de 2 y de 1 aos e incluso de slo meses, ejemplo de 5 aos, el importe de alquileres; de 4 aos la accin del heredero para pedir la reduccin de la porcin signada a uno de los partcipes (art. 4028 CC); de 2 aos la accin de nulidad del acto jurdico (por error, dolo, violencia, intimidacin, incapacidad art. 4030 y 4031 CC); de 1 aos la accin pauliana (art. 4033 CC); de 6 meses la accin derivada de la avulsin (art. 4039 CC); de 3 meses la accin rehidibitoria /art. 4041 CC9 y de 2 meses los casos de los art. 1647 bis, 4042 y 4043 CC. Caducidad cuando por omitir ejercer un derecho, en el trmino que indica la ley o las partes, el mismo se pierde y ya no se puede ejercer ms adelante. La prescripcin y la caducidad se asemejan dado que en ambas se presenta la inaccin del titular y el transcurso del tiempo, pero la doctrina se ha encargado de marcar diferencias: a) La caducidad afecta el derecho, la prescripcin afecta la accin y la obligacin subsiste como natural. b) La caducidad se establece por ley o por convencin, la prescripcin se establece por ley. c) La caducidad tiene plazos cortos, la prescripcin por lo general tiene plazos largos, siendo el ordinario de 10 aos. d) La caducidad no se suspende ni interrumpe, la prescripcin s. e) La caducidad se aplica de oficio, la prescripcin debe ser invocada.

Otros medios extintivos:

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Obtencin de la finalidad son casos en que el acreedor obtiene su finalidad a pesar de que no hay estrictamente un cumplimiento del acreedor. Por la estructura de la relacin jurdica son casos mencionados por Velez en la nota al art. 724 CC: a) Cumplimiento de la condicin resolutoria: al cumplirse la condicin resolutoria la obligacin se extingue, pero hay algo ms que una extincin, porque tiene efectos retroactivos y la obligacin se tiene como no realizada, como si nunca hubiese existido, prueba de ello es que se debe devolver todo lo recibido en razn de la obligacin resuelta (art. 543 y 555 CC). b) Vencimiento del plazo resolutorio: el hecho de que al llegar el trmino el deudor no est ya obligado, no deriva de que la obligacin se extinga en ese momento, sino de que entonces culminan sus efectos. Por va refleja son casos en que se produce la extincin de un contrato, y de reflejo se extinguen las obligaciones contenidas en l, ello ocurre con la rescisin, la revocacin y la resolucin. Causas particulares a ciertas obligaciones: la muerte, en ciertos casos produce la extincin de las obligaciones; la incapacidad sobreviniente, en algunos supuestos se la asimila a la muerte y extingue los contratos y las obligaciones (art. 1769 y 1770 CC), por ltimo, el abandono, si bien es controvertido que sea un modo de extincin, lo cierto es que en varios supuestos del

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Cdigo, el abandono produce la extincin de derecho y obligaciones. Conclusin del procedimiento concursal: cuando el patrimonio del deudor es insuficiente para cumplir con todas sus obligaciones (estado de cesacin de pago) se abre el rgimen concursal durante el cual el deudor ser desapoderado de su patrimonio, se liquidarn sus bienes, y se pagar a los acreedores, cobrando primero los privilegiados y luego, a prorrata, los quirografarios. Los saldos impagos ya no sern exigibles, pero subsisten como obligaciones naturales. a) Acuerdo preventivo: el proceso concursal tiene dos etapas, el concurso preventivo y la quiebra. Durante el concurso preventivo el deudor, puede, con el fin de prevenir o evitar la quiebra y conservar su empresa, proponerle a sus acreedores un acuerdo preventivo, ejemplo hacer quitas, plazos ms largos, etc; si los acreedores aceptan y el juez homologa el acuerdo evita la declaracin de quiebra. En la etapa de quiebra la ley 19.551 admita el acuerdo resolutorio, propuesta de solucin similar al acuerdo preventivo que el deudor haca a sus acreedores; el acuerdo resolutorio fue eliminado en el actual rgimen de la ley 24.522.

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Efectos: la ley de Concursos (ley 24.522) expresa en el art. 55: en todos los casos, el acuerdo homologado importa la novacin de todas las obligaciones con origen o causa anterior al concurso. Esta novacin no causa la extincin de las obligaciones del fiador ni de los codeudores solidarios. Avenimiento: el deudor puede solicitar la conclusin de su quiebra, cuando consientan en ello todos los acreedores verificados, expresndolo mediante escrito cuyas firmas deben ser autenticadas por notario o ratificadas ante el secretario. La peticin puede ser formulada en cualquier momento, despus de la verificacin, y hasta que se realice la ltima enajenacin de los bienes del activo, exceptuados los crditos (art. 255, ley de Concursos). El avenimiento es un modo de conclusin de la quiebra y consiste en un acuerdo del fallido con todos los acreedores verificados (privilegiados y quirografarios).
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a) Efectos: el avenimiento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra. No obstante, mantienen su validez los actos cumplidos hasta entonces por el sndico o los coadministradores . La falta de cumplimiento de los acuerdos que el deudor haya realizado par obtener las conformidades, no autoriza a la reapertura del concurso, sin perjuicio de que el interesado pueda requerir la formacin de uno nuevo (art. 227, ley de Concursos).

TEORA GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. Dinamica extensiva de la obligacin

La responsabilidad en general: responsabilidad en materia de obligaciones y en un sentido estricto, significa que una persona debe indemnizar los daos ocasionados por el incumplimiento de la obligacin.
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mbito de la responsabilidad jurdica: algunas sanciones son represivas, otras resarcitoria. Sanciones represivas son tpicas del derecho penal y en ellas no hay equivalencia material entre la infraccin y el mal inferido al autor del hecho. Sanciones resarcitoria en ellas hay equivalencia entre la indemnizacin y el dao causado. El responsable debe indemnizar y el monto de la indemnizacin estar dado por la cuanta del dao causado.

Principios de la responsabilidad civil: Relatividad de los derechos subjetivos ningn derecho subjetivo es ilimitado; todos pueden estar limitados por las leyes que reglamenten su ejercicio (art. 14 CN). Principio de reserva no hay deber ni transgresin sin una norma que as lo establezca. La CN establece que nadie ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe y nuestro CC (art. 53 CC) expresa que a las personas les estn permitidos todos los actos y los derechos que no le sean expresamente prohibidos. Neminen laedere es un antiguo principio del derecho romano que significa que no se debe daar a nadie. Se debe responder por actos propios, no ajenos el principio rige en los casos de responsabilidad directa, e incluso en los de responsabilidad indirecta, porque en stos generalmente hay omisin del responsable. Imputabilidad subjetiva significa que no hay responsabilidad sin culpabilidad, es decir sin que el sujeto se le pueda imputar el acto por culpa o dolo. No obstante, entr en nuestro CC, a travs de la 17.711, la tendencia a admitir en algunos casos la responsabilidad objetiva, es decir, la responsabilidad del sujeto an cuando de su

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parte no haya habido dolo o culpa (ejemplo la teora del riesgo y el art. 1113 CC). Agravacin de la responsabilidad cuando hay dolo. Pacta sunt servanda. Ribus sic stantibus pacta sunt servanda, significa que los pactos se hacen para ser cumplidos por las partes, y deben someterse a ellos como a la ley misma (art. 1197 CC), pero este principio tiene un lmite en otro principio, ribus sic stantibus, que significa siempre que las condiciones en que se celebraron no hayan cambiado. Buena fe puede ser buena fe-creencia (versa sobre la titularidad de un derecho) o buena fe-probidad (versa sobre el cumplimiento legal).

Orbitas contractual y extracontractual: la responsabilidad civil puede ser contractual o extracontractual. Responsabilidad contractual cuando surge del incumplimiento de las obligaciones contenidas en un contrato, pero tambin abarca otros institutos que no son tcnicamente contratos, como ser, el cuasicontrato (gestin de negocios) y el acto unilateral entre vivos de contenido patrimonial. Responsabilidad extracontractual cuando se origina en hechos ilcitos o en la violacin de deberes no derivados de contratos (ejemplo responsabilidad por el hecho ajeno).

Diferencias de rgimen: Por el origen la contractual se origina en el incumplimiento de obligaciones existentes en los contratos, cuasi contratos y acto unilateral de voluntad. La extracontractual, se origina en los hechos ilcitos. Por la estructura la responsabilidad contractual reemplaza o se adiciona a la obligacin preexistente. La extracontractual origina una nueva obligacin: pagar daos y perjuicios a la vctima del hecho ilcito.

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Por el alcance en la responsabilidad contractual, se responde por las consecuencias inmediatas y mediatas. En la extracontractual, se responde por las consecuencias inmediatas, mediatas, y en algunos casos, tambin por las causales. Por la prescripcin en la responsabilidad contractual, el plazo general es de 10 aos, en la extracontractual es de 2 aos. Carga de la prueba en la responsabilidad contractual, por lo general no es necesario probar la culpa del deudor, basta con demostrar que hubo incumplimiento. En la extracontractual, en general es la vctima la que debe probar la culpabilidad del autor del hecho ilcito. Discernimiento para los actos lcitos (obligaciones contractuales) el discernimiento se adquiere desde los 14 aos, para los ilcitos se adquiere a los 10 aos.

Opcin aquiliana ante el incumplimiento contractual. Art. 1107 CC. Discusin sobre el cmulo y la opcin. Sistema argentino: a veces, un incumplimiento contractual tambin puede implicar la comisin de un hecho ilcito, ejemplo A es depositario de una cosa y la vende. Hay dos responsabilidades, una contractual y otra extracontractual (aquiliana). En estos supuestos de incumplimiento contractual que tambin implican responsabilidad extracontractual, el sistema argentino da al acreedor una opcin: reclama por la responsabilidad contractual o reclama por la responsabilidad extracontractual, pero no puede acumular ambos reclamos. Ejecucin especifica. Modos de hacerla efectiva: los modos de lograr la ejecucin especfica son la compulsin personal y las multas civiles: La compulsin personal segn las pocas, los sistemas empleados fueron: a) La prisin por deudas: sistema ya abandonado por la legislacin y que consista en someter a prisin a quien no pagaba sus deudas. b) contempt of court: sistema del derecho anglosajn, por el cual cuando un juez ordena al deudor que cumpla, si ste no lo hace se considera que hay desobediencia a la Corte y se le

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aplica una sancin disciplinaria. Este instituto guarda similitud con las astreintes. Las multas civiles son sanciones pecuniarias impuestas a quien contraviene el orden social establecido, ellas pueden ser legales (dispuestas por la ley), convencionales (ejemplo, la clusula penal) o judiciales (dispuestas durante el proceso).

Ejecucin forzada: cuando el deudor no cumple en especie, el acreedor puede recurrir a los medios legales, para que se le procure aquello que se le ha prometido (art. 505 inc 1 CC). Los medios legales son las acciones judiciales que ejercitar el acreedor para forzar al deudor a fin de que de, haga, o no haga, exactamente lo que prometi (ejemplo, presentar demanda, pedir embargos, etc), en este caso el acreedor puede lograr, por disposicin judicial, hasta la ayuda de la fuerza pblica. El cumplimiento forzado puede tener lugar en cualquier obligacin sea de dar, de hacer o de no hacer: Obligaciones de dar para que el cumplimiento forzado en especie proceda se requiere tres requisitos en la cosa: que ella exista, que est en el patrimonio del deudor y que ste tenga la posesin de ella; de lo contrario slo queda al acreedor la indemnizacin. Obligaciones de hacer y de no hacer en estas obligaciones existe un lmite: no se pude ejercer violencia sobre la persona del deudor, para lograr el cumplimiento forzado en especie (art. 629 CC), el fundamento de la prohibicin es el respeto a la dignidad humana, ste puede ser forzado a cumplir, por ejemplo en la obligacin de escriturar, si no lo hace, escritura el juez, en una obligacin de no hacer, se puede ordenar destruir lo que se hizo, etc.

La astreinte: son condenas pecuniarias fijadas por el juez a razn de tanto por cada da de retardo en el cumplimiento de la condena, pueden ser por da o por otros perodos (semana, quincena, mes). Antecedentes extranjeros Las astreintes fueron creadas por la jurisprudencia francesa, resultaron de utilidad para vencer la resistencia del deudor, pues ste ante el perjuicio econmico que le

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causaba la astreinte, generalmente no tena mas remedio que cumplir. Derecho argentino en nuestro pas primero tuvo aceptacin doctrinaria, luego jurisprudencial y por ltimo legislativa, cuando la ley 17.711 introdujo las astreintes en el CC a travs del art. 666 bis: los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieren deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Naturaleza jurdica de las astreintes son sanciones conminatorias de carcter pecuniario constituyen un medio de compulsin para el deudor. Comparacin de la astreinte con la indemnizacin y las multas civiles la indemnizacin reemplaza a la prestacin que no se cumpli, la astreinte no la reemplaza, sino que tiende a que la prestacin se cumpla. La indemnizacin es definitiva y resarcitoria, pues tiene en cuenta los daos sufridos, la astreinte es provisoria, ya que pude ser dejada sin efecto o reajustada y adems para fijarla no se tienen en cuenta los daos sino el caudal econmico del deudor. Tampoco deben confundirse con las multas civiles porque tal sancin se aplica a una conducta ya obrada y la astreinte persigue que en el futuro el deudor deje de resistir el cumplimiento de sus deberes. Fundamento de la astreinte los tribunales extranjeros y nacionales han entendido que el compeler al deudor de un deber jurdico a que cumpla se fundamente en un poder implcito de los jueces. Punto de partida de la astreinte las astreintes rigen solo si la resolucin judicial que las impone esta ejecutoriada, o sea si no existe contra ella recurso procesal alguno. Cesacin de la astreinte las astreintes cesan por va principal cuando el deudor las paga, o cuando son dejadas sin efecto (art. 523 CC), por va accesoria cuando se extingue la obligacin en razn de la cual fueron impuestas o el acreedor recibo lo debido sin hacer reserva de las astreintes (art. 624 CC). Caracteres de la astreinte:

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a) Es provisional pues el juez puede dejarla sin efecto o reajustarla, si el deudor desiste de su resistencia y justifica (total o parcialmente) su conducta; b) Es discrecional pues el juez puede imponerla o no, dejarla sin efecto o reajustarla; c) Es conminatoria, pues en la astreinte no se busca reparar daos sino simplemente conminar al deudor a que cumpla; d) Es pecuniaria pues solo se fijan en dinero, establecindose un tanto por cada da (u otro perodo) de retardo; e) Es ejecutable en el sentido de que el acreedor puede liquidar la deuda por astreinte y ejecutarla sobre los bienes del deudor; f) Procede a pedido del acreedor no se puede pronunciar de oficio y slo procede a pedido del acreedor, que es a quien beneficia su importe; g) No es acumulable a pesar de que la astreinte y la indemnizacin responde a derecho y finalidades diferentes, no es posible acumularlas y cobrar por ambas, el acreedor cobra una u otra.

Ejecucin por un tercero: si el deudor no cumple con aquello a que se ha obligado, la ley faculta al acreedor a hacrselo procurar por otro a costa del deudor (art. 505 inc 2 CC). Para que un tercero pueda cumplir la obligacin ella debe ser de dar cosa incierta (fungible o no fungible) o de dar sumas de dinero, si se trata de una obligacin de hacer, ella no debe ser intuitu personae. El acreedor debe pedir autorizacin al juez para que un tercero cumpla la prestacin a costa del deudor, salvo que se trate de un caso de urgencia (ejemplo, cambiar cables de electricidad en mal estado que ponen en peligro la vida de la gente). La ejecucin por otro no es posible: Si la obligacin es de dar cosa cierta, pues slo el deudor puede darla. Si la obligacin de hacer es intuitu personae, pues el cumplimiento de ella depende de la habilidad arte o conocimiento del propio deudor.

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Si la obligacin es de no hacer, pues la abstencin de un tercero no le sirve al acreedor, pero s resulta posible que un tercero destruya lo hecho a costa del deudor.

Ejecucin indirecta. Vas de ejecucin y liquidacin: cuando el deudor no cumple, el acreedor puede recurrir a los medios legales (art. 505 CC) para obtener el cumplimiento forzado o la indemnizacin. Esto significa que puede recurrir a la va judicial para ejecutar el patrimonio del deudor, cobrar y ver satisfecha su pretensin. La ejecucin pude ser: Ejecucin individual: cuando el acreedor acta solo y en su propio inters. Procede cuando: hay una sentencia que condena al deudor a cumplir y ya ha vencido el plazo para hacerlo (art. 499 CPC), o cuando hay un ttulo que trae aparejada ejecucin (art. 520 CC). a) Etapas: en la ejecucin individual el trmite procesal consiste en: trabar embargo sobre bienes del deudor, subastarlos, practicar liquidacin de la deuda y por ltimo cobrar el crdito. Embargo: es una medida judicial de tipo econmico por la cual se afecta uno o varios bienes del deudor al pago del crdito reclamado. El embargo produce la individualizacin e indisponibilidad de los bienes embargados y asegura al acreedor que el importe que se obtenga de la venta judicial de los mismos, ser destinado a pagar su crdito. El embargo puede ser preventivo (medida cautelar que puede solicitarse al juez para asegurar el resultado de un proceso, art. 209 y ss CPC), ejecutivo (es el que se traba en los procesos de ejecucin, se a en la ejecucin de una sentencia, art. 502 CPC, o en el juicio ejecutivo, art. 531 CPC). En general, todos los bienes que integran el patrimonio del deudor son embargables, salvo que la ley establezca su inembargabilidad, como por ejemplo no son embargables el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, las ropas y muebles de uso indispensable, etc. el embargo se hace efectivo si recae sobre inmuebles o bines registrables se debe anotar el embargo en el registro correspondiente; si recae sobre un mueble se depositan los bienes a la orden del juez, si los muebles son los de la casa del deudor, se puede designar depositario a ste (art. 216 CPC); si se trata de crdito o bienes que estn en poder de un tercero se le notifica del embargo al tercero; si
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se trata de dinero o de valores los mismos deben ser depositados en el banco a la orden del juzgado que dispuso el embargo. En cuanto al monto, el mismo se debe limitar a los bienes necesarios para cubrir el importe del crdito reclamado, ms los intereses y las costas. Subasta y liquidacin: luego del embargo viene la etapa de realizacin de los bienes, que se hace mediante la subasta pblica, con intervencin de un martillero designado de oficio por el juez. La subasta pblica consiste en la venta de los bienes al mejor postor, venta que ser con base si se trata de inmuebles y sin base si se trata de muebles, en ambos casos, se publican edictos en el Boletn Oficial. Cuando lo embargado es dinero, no hay subasta, porque el acreedor se limita a presentar la liquidacin de lo que se le debe y aprobada sta cobra su crdito. Realizada la subasta, el acreedor debe practicar la liquidacin de lo que se le adeuda (por capital, intereses y costas) de ella se corre traslado al ejecutado (para que manifieste conformidad u objecin, si hay objecin decide el juez) aprobada la liquidacin, se pagar de inmediato al acreedor (art. 591 CPC) Puede suceder que, trabado el embargo, se afecten derechos de terceros, en estos casos el tercero debe presentarse al juicio y promover una tercera. Las terceras pueden ser: tercera de dominio cuando el tercero alega tener el dominio de los bienes embargados. Esta tercera debe promoverse antes de que se entreguen los bienes al que los compr en el remate; tercera de mejor derecho cuando el tercero alega tener mejor derecho, que el embargante para quedarse con el producido de la venta del bien embargado (ejemplo el tercero es acreedor hipotecario y el embargante es acreedor comn). Esta tercera debe promoverse antes de que se pague al acreedor embargante. Ejecucin colectiva: cuando el patrimonio del deudor es insuficiente para cumplir con todas sus obligaciones se abre el rgimen concursal durante el cual el deudor ser desapoderado de su patrimonio, se liquidarn sus bienes y se pagar a los acreedores cobrando primero los acreedores
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privilegiados y luego, a prorrata, los quirografarios. Los saldos impagos ya no sern exigibles, pero subsisten como obligaciones naturales. Pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y las sociedades en las que el Estado sea parte (art. 2 ley 24.522). para la apertura de un concurso el presupuesto es el estado de cesacin de pagos del deudor, es decir, que el deudor se encuentre en un estado de impotencia patrimonial tal, que no pueda cumplir en forma normal y regular las obligaciones contradas. a) El proceso concursal tiene dos etapas: el concurso preventivo y la quiebra: Concurso preventivo: se inicia a pedido del propio deudor insolvente, el cual, con el fin de prevenir o evitar la quiebra, har a sus acreedores una propuesta o acuerdo preventivo. El trmite se inicia a pedido del propio deudor al juez, si ste considera que estn reunidos los requisitos declara abierto el concurso y designa a un sndico para administrar los bines y se publican edictos comunicando a los acreedores que deben presentarse ante el sindico a verificar sus crditos. Presentada la propuesta de acuerdo preventivo si los acreedores aceptan y el juez homologa el acuerdo, se paga a los acreedores de conformidad a lo convenido y se evita la declaracin de quiebra. Si el acuerdo no es aceptado por los acreedores o no es homologado, se declara la quiebra del deudor. Quiebra: la declaracin de quiebra puede proceder (art. 77 ley 24.522) a pedido del deudor, a pedido del acreedor, o en diversos casos previstos en la ley, como ser si el deudor no present acuerdo durante el concurso preventivo, si el acuerdo no fue aceptado por los acreedores o no fue homologado por el juez. Declarada la quiebra, el deudor ser desapoderado de su patrimonio, se designar un sndico para que administre los bienes, se decreta la inhibicin general, se prohbe
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hacer pagos al deudor, el deudor ya no podr salir del pas, posteriormente se liquidarn los bienes y se pagar a los acreedores, cobrando primero los privilegiados y luego, a prorrata, los quirografarios. El fallido queda desapoderado de pleno derecho de todos sus bienes, incluso los recibidos por herencia, legado o donacin, el desapoderamiento impide realizar actos de disposicin y administracin, los bines son administrados por el sndico (art. 107, 109, 111 ley 24.522). La realizacin de los bienes se hace por el sndico y debe tenerse en cuenta este orden de preferencia enajenacin de la empresa como unidad; enajenacin en conjunto de los bienes que integran el establecimiento del fallido y enajenacin singular de todos o parte de los bienes. Acciones directas: es la que tienen determinados acreedores para obtener de un tercero lo que ste le debe a su deudor, hasta el importe de su propio crdito. El fundamento es evitar el enriquecimiento sin causa. Es de carcter excepcional (slo existe accin directa en los casos cuando la ley la concede expresamente y ello ocurre en casos excepcionales) y es un medio de ejecucin (lo que se obtiene ingresa directamente al patrimonio del que ejerce la accin directa, sin pasar por el patrimonio del deudor, esto marca al diferencia con la accin subrogatoria. Para poder ejercerla debe haber: un crdito exigible del titular de la accin contra su deudor; una deuda del tercero demandado con el deudor y homogeneidad entre ambas. Dentro de los efectos encontramos: respecto del acreedor el titular de la accin obtiene un bien para s sin que pase por el patrimonio del deudor, su reclamo tiene un lmite no puede reclamar ms de los que el deudor le debe a l, ni ms de los que el tercero deba a su propio acreedor; respecto del deudor el pago efectuado por el tercero libera al deudor respecto
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del acreedor y respecto del tercero puede oponerle al titular de la accin todas las defensas que poda oponerle a su propio acreedor. Hecho el pago, queda liberado. Ejercicio de las acciones indemnizatorias: a) Legitimacin activa: la accin de indemnizacin corresponde al damnificado directo, es decir, a la vctima del dao. Tambin puede corresponder a los damnificados indirectos (personas distintas de la vctima que a raz del hecho sufre un dao en un inters legtimo). Caso de muerte: la accin para reclamar indemnizacin corresponde a sus herederos forzosos (ascendientes, descendientes y cnyuge). Caso de daos materiales sobre una cosa: corresponde segn los casos, al que sea dueo, poseedor, usufructuario, tenedor o usuario de la cosa daada. Renuncia: la accin por indemnizacin se extingue por la renuncia de las personas interesadas, pero la renuncia de la persona directamente damnificada no impide el ejercicio de la accin que pueda corresponder al esposo o a sus padres. Sucesin mortis causa. Cesin. Subrogacin. Saldo de la cobertura del seguro. Principal del dependiente: el derecho de reclamar indemnizacin se transmite a los herederos por sucesin mortis causa, tambin por cesin de
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derechos. Cuando una compaa de seguros para a la vctima, se subroga en los derechos de sta y puede reclamar al autor de los daos. Quien causo un dao a un empleado debe pagar al empleador los salarios o indemnizaciones que este haya abonado al trabajador durante el perodo que ste estuvo inactivo. b) Legitimacin pasiva: pueden ser demandados por indemnizacin, el responsable directo, o sea, el autor del hecho que causo el dao, tambin sus cmplices o encubridores; los responsables indirectos, es decir, lo que deban responder por el hecho ajeno (ejemplo los padres por lo hechos de sus hijos menores) o por el dao causado por cosas suyas o que tiene a su cuidado; los sucesores universales de los mencionados anteriormente; la compaa aseguradora del autor del hecho daoso y cuando hay pluralidad de intervinientes en el hecho daoso, la vctima puede demandar a cualquiera de ellos por la totalidad del dao.

Relacin entre la accin civil y la accin criminal: Vlez a travs del art. 1096 sigui el sistema de la independencia entre ambas acciones, o sea, deban ser ventiladas en sede separada. El CP en el art. 29 establece que la sentencia condenatoria podr ordenar. La indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero, fijndose prudencialmente el monto por el juez en defecto de plena prueba. De esta forma, actualmente resulta modificado el criterio del art. 1096 CC y se admite el criterio de la interdependencia de ambas acciones ya que es admisible que en sede penal se reclame indemnizacin. En la prctica sin embargo, las vctimas de un delito prefieren plantear en sede civil lo relacionado con la indemnizacin de los daos sufridos por un delito.

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Accin criminal que procede a la civil: el art. 1101 establece que si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal, con excepcin de los siguientes casos: si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal en cuyo caso la accin civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos; en caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada.

Influencia recproca de las sentencias civil y criminal: Incidencia de la accin civil: el principio establecido en el art. 1105 establece que salvo las excepciones del punto anterior, la sentencia del juicio civil sobre el hecho no influir en el juicio criminal. a) Cuestiones prejudiciales: son cuestiones que se deben resolver antes de dictar sentencia. A ellas se refiere el art. 1104 CC que establece: si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales cuya decisin compete exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio criminal, antes que la sentencia civil hubiere pasado en cosa juzgada (ejemplo las que versaren sobre la validez o nulidad de los matrimonios). Incidencia de la accin criminal: despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr discutir en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito ni impugnar la culpa del condenado (art. 1102 CC); despus de la absolucin del acusado no se podr tampoco alegar en el juicio civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la absolucin (art. 1103 CC), por ltimo el sobreseimiento dictado en sede penal, no impide al juez civil decidir acerca de la existencia del hecho y de la culpa del sobresedo.

Reparacin del dao Indemnizacin: consiste en reparar los daos causados por el incumplimiento. Para concretarla, se valan los daos en una suma de dinero que ser entregada al damnificado, tratando de

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colocarlo en la misma situacin que se encontrara si hubiese habido cumplimiento. Sistemas sobre la extensin de la reparacin: a) Sistema subjetivo: la extensin de la reparacin se basa en la culpabilidad, a mayor culpabilidad mayor reparacin, por lo tanto, ser ms extensa cuando hay dolo, y menos extensa cuando hay culpa. b) Sistema objetivo: se toma en cuenta el dao y no la culpabilidad, no interesa que el autor haya obrado con culpa o dolo, lo que importa es que si hay dao ste debe ser reparado ntegramente, por completo. Fundamento de la indemnizacin: se funda en la idea de justicia. No se debe daar a los dems. Se debe dar a cada uno lo subo. Con la indemnizacin se repara el dao y dentro de lo posible, se le da al acreedor lo que le corresponde. Finalidad de la indemnizacin: reparar el dao causado y colocar al damnificado en la misma situacin que se encontrara si la obligacin se hubiese cumplido. Caracteres de la indemnizacin: a) Patrimonial puede consistir en que el autor del hecho daoso deba dar o hacer algo (reparacin en especie) o en pagar una suma de dinero (reparacin pecuniaria, generalmente utilizada). b) Subsidiaria (solo en el campo contractual) porque va en reemplazo del cumplimiento en especie. c) Resarcitoria, no punitoria porque tiende a reparar el dao, no a castigar al autor del hecho. Rubros: en la liquidacin de la indemnizacin se tienen en cuenta el capital (comprende los diversos daos: emergente y lucro cesante), intereses y costas (los gastos causados para la tramitacin del pleito y

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para evitarlo, tasa de justicia, honorarios de los profesionales, etc.) Compensacin del dao con el lucro de la vctima: puede ocurrir que el mismo hecho que genera la responsabilidad de alguien y que causa dao, tambin genere algn beneficio al damnificado (ejemplo encargo a alguien la compra de algo, no lo hace, pero luego lo que le haba encargado comprar baja considerablemente el valor). En estos casos, corresponde realizar una compensacin: de la indemnizacin debe descontarse el monto del beneficio. Para que proceda la compensacin se requiere: dao y beneficio debe provenir del mismo hecho y que la compensacin no este prohibida. Conversin del derecho a la prestacin en derecho a la indemnizacin: en principio el deudor debe cumplir en especie, y el acreedor tiene la obligacin de aceptar, pero en ciertos casos, el acreedor puede desistir del cumplimiento y reclamar directamente la indemnizacin, como en los siguientes casos: cuando no proceda la ejecucin forzada, ni tampoco la ejecucin por otro; cuando exista pacto comisorio; cuando exista sea penitencial, cuando exista clusula penal compensatoria; cuando la prestacin sea imposible por culpa del deudor y cuando siendo posible, ya carece de inters para el acreedor. Reparacin integral: la reparacin integral no es posible, slo tiene sentido hablar de reparacin plena, se entiende por tal la que condice con la plenitud propia de cada ordenamiento jurdico. Requisitos del dao resarcible:

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a) El dao debe ser cierto (actual o futuro) no eventual. b) El dao debe subsistir al momento de ser computado, no debe haber sido reparado por el responsable. Si hubiese sido reparado por el damnificado el dao subsiste jurdicamente. c) Debe ser un dao propio o personal de quien reclama la reparacin. d) Debe afectar un inters legtimo de la vctima, es decir, un inters protegido por el derecho. e) Debe haber relacin causal entre el dao y el hecho del agente. f) Dao significativo es materia de discusin doctrinaria y de jurisprudencia controvertida, la cuestin acerca de si un dao insignificante debe ser o no indemnizado. Existencia y prueba del dao: la existencia del dao sufrido debe ser probada por el damnificado. Esta prueba es indispensable, ya que un dao no probado, jurdicamente no existe, y por lo tanto, no puede ser indemnizado. En algunos caos, no hace falta prueba porque el dao se presume (ejemplo si hay clusula penal, si hay sea, etc.). Por lo general, el demandante trata de probar que hubo dao y la cuanta del mismo, pero si no prueba el monto de los daos, los fijar el

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juez al dictar la sentencia (art. 165 CPC). Valuacin del dao: a) Modos de valuarla la valuacin se hace en dinero y segn el caso, ella puede ser: Convencional: cuando las partes convienen el monto anticipadamente (ejemplo clusula penal) o posteriormente (por transaccin). Legal: cuando el monto de la indemnizacin es fijado por la ley. Judicial: a falta de determinacin convencional o legal, ser el juez el que fije el monto de la indemnizacin al dictar la sentencia. Arbitral: cuando se realiza por medio de rbitros, amigables componedores o peritos rbitros. b) Fecha de la valuacin la doctrina y la
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jurisprudencia sostienen que el dao debe ser valorado a la fecha de la sentencia o a la fecha ms prxima a ella. Por excepcin puede ser valorado en otro momento, as sucede en: Cuando el dao tuvo un mayor valor antes de la sentencia, la valuacin debe ser hecha a la fecha en que tuvo mayor valor. Si el deudor deba cosas fungibles, la valuacin debe ser hecha al tiempo del incumplimiento. Cuando el damnificado ha demorado en hacer el reclamo, no se toma en cuenta el mayor valor del dao al tiempo de la sentencia. Lmites de la pretensin: la suma reclamada por el demandante acta como tope mximo de la indemnizacin a fijarse en la sentencia, ya que el juez debe pronunciarse de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio. Es frecuente que el actor reclame en la demanda una suma determinada provisional y luego agregue la formula o lo que en ms o en menos resulte de la prueba abriendo la posibilidad de que el juez fije como indemnizacin una suma mayor a la reclamada. Extensin del resarcimiento en la responsabilidad extracontractual: en el delito civil, el autor responde por las consecuencias mediatas, las mediatas, previstas o
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previsibles, las causales slo si las previ y no responde por las remotas. En los cuasidelitos responde por las consecuencias inmediatas y mediatas, no as por las causales y remotas. Extensin del resarcimiento en obligaciones que no tiene por objeto dinero: si el incumplimiento es culposo responde por las consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de cumplimiento de la obligacin (art. 520 CC), si es doloso responde por las inmediatas, necesarias y las mediatas (art. 521 CC). Cuestiones que se plantean: rbita de vigencia, qu es consecuencia inmediata y necesaria: la rbita de vigencia se refiere al incumplimiento culposo y al doloso. Consecuencia inmediata es la que deriva del incumplimiento en s mismo; consecuencias necesarias hay opiniones controvertidas, para unos, es una consecuencia que infaliblemente debe existir; para otros concierne al dao intrnseco; para otros consecuencia inmediata y consecuencia necesaria no son categoras distintas, sino una nica categora con un doble adjetivo, y por ella debe entenderse la que acostumbra a

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suceder segn el curso natural u ordinario de las cosas. Extensin del resarcimiento: en obligaciones que tienen por objeto dinero: si el deudor es moroso, debe pagar los intereses y dichos intereses pueden ser convencionales (los convenidos por las partes), legales (la que establece la ley a falta de convencin) o judiciales (la que fija el juez al no haber tasa convenida por las partes ni por la ley). Indemnizacin supletoria: en algunos casos hay, aparte de los intereses, una indemnizacin suplementaria. As sucede en el caso de inconducta procesal para dilatar el cumplimiento (art. 622 CC) o en casos en que la ley establece expresamente otra indemnizacin aparte de los intereses. Fuera de estos casos, la tendencia en general es admitir una indemnizacin suplementaria a los intereses en los casos de incumplimiento doloso, pero no cuando es culposo. Rgimen de reparacin de ciertas especies de daos: a) Daos estticos: toda alteracin en la armona, expresin o esquema corporal de la vctima, que resulte disvaliosa, debe ser indemnizada. b) Enfermedad: cuando alguien sufre una enfermedad a causa del hecho de otra persona, esta debe indemnizarle todos los gastos de

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curacin y de convalecencia, como ser gastos mdicos, enfermeras, sanatorio, farmacia, etc. c) Muerte: el responsable de la muerte tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces. d) Daos materiales: el deudor debe indemnizar los daos ocasionados por su incumplimiento, el dao emergente (dao efectivamente sufrido por el acreedor) y el lucro cesante (la utilidad o ganancia que dej de percibir). e) Gastos judiciales y extrajudiciales: el responsable debe restituir al damnificado todos los gastos judiciales y extrajudiciales que hagan a la causa. Reparacin del agravio moral: el dao moral es una lesin en los sentimientos, por el sufrimiento o dolor que padece la persona, que no es susceptible de apreciacin pecuniaria, en general es dao moral es un perjuicio de orden espiritual un sentimiento lastimado, un dolor sufrido. a) Viabilidad de la reparacin: bajo el argumento de que poner precio al dolor es inmoral algunos autores no aceptan la indemnizacin del dao moral. Sin embargo, la mayora de la doctrina nacional y extranjera, sostienen que el dao moral se debe indemnizar, aunque difieren acerca del carcter de la indemnizacin: resarcitoria o sancin ejemplar. b) Teora del resarcimiento: seguida por la mayora, sostienen que la indemnizacin tiene carcter resarcitorio. El dinero le permitira a la vctima algunas satisfacciones equivalentes al dolor sufrido. c) Teora de la sancin ejemplar: la reparacin del dao moral no sera un resarcimiento, sino una sancin ejemplificadora contra quien causo el dao. d) Casos en que procede: en general en el derecho comparado encontramos dos sistemas uno que admite la indemnizacin del dao moral solo en los casos de responsabilidad extracontractual y otro que la admite

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tanto en los caos de responsabilidad extracontractual como en los de responsabilidad contractual. Clusula penal: es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin (art. 652). a) Antecedentes: tiene su origen en la stipulatio poenae del derecho romano, que era un medio de obligar al deudor a cumplir su obligacin. b) Funciones: cumple dos funciones: Funcin compulsiva o estipulativa incita al deudor a cumplir con la obligacin, ya que si no lo hace deber pagar una suma ms gravosa que la obligacin principal. Funcin indemnizatoria fija por anticipado el monto de los daos y perjuicios por el incumplimiento, evitando la prueba de los daos, o sea, cuando se pacta, el acreedor no debe probar los daos sufridos por el incumplimiento. c) Clasificacin: Moratoria para el caso de incumplimiento temporal o tardo. Compensatoria para el caso de incumplimiento definitivo.

d) Caracteres: Accesoria de la obligacin principal. Subsidiaria, pues el objeto sigue siendo la obligacin incumplida. Condicional, porque funciona slo si hay mora o incumplimiento definitivo. Inmutable.

e) Circunstancias de su estipulacin: Sujetos se puede estipular a favor del acreedor principal o de un tercero (art. 653 CC).

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Objeto generalmente, la clusula penal consiste en pagar una suma de dinero, pero tambin puede tener por objeto cualquier otra prestacin que pueda ser objeto de las obligaciones (art. 653 CC). Tiempo y forma la clusula penal por lo general se estipula junto con la obligacin principal, pero tambin puede pactarse posteriormente. Puede hacerse por escrito o verbalmente. f) Funcionamiento: Pude estipularse como compensacin, para el caso de que la obligacin principal no se cumpla: en este supuesto, reemplaza a la obligacin principal y, pagada la clusula penal se extingue la obligacin principal. Puede estipularse como un resarcimiento, para el caso de demora en cumplir la obligacin principal: en este supuesto, el deudor debe pagar la clusula penal y adems, cumplir con la obligacin principal. g) Inmutabilidad: nuestro Cdigo Civil segua el principio de la inmutabilidad absoluta. Haba inmutabilidad absoluta, pero la jurisprudencia se inclinaba por la inmutabilidad relativa, ya que aceptaba reducir el monto cuando el mismo era muy desproporcionado y abusivo en relacin al perjuicio ocasionado por el incumplimiento. La ley 17.711 sigui este criterio de la inmutabilidad relativa al agregar al art. 656 un prrafo que expresa ... Los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionaba, habida cuenta del valor de las pretensiones y dems circunstancias del caos, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor: la clusula penal no se poda modificar (art. 522, 655 y 656 CC): El deudor no puede pedir que se reduzca el monto de la clusula penal, aunque demuestre que excede los perjuicios sufridos por el acreedor. El acreedor no puede pedir un monto mayor, aunque demuestre que los perjuicios sufridos son superiores a la pena establecida. h) Presupuestos para reducir la clusula penal: Que la pena sea de un monto desproporcionado, para lo cual debe tenerse en cuenta: la gravedad de la falta, el valor de las pretensiones y las dems circunstancias del caso.
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Que la desproporcin configure un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor. i) Caso de incumplimiento parcial o irregular: art. 660 CC, si el deudor cumple slo una parte de la obligacin, o la cumple de un modo irregular, o fuera del lugar, o del tiempo a que se oblig, y el acreedor la acepta, la pena debe disminuirse proporcionalmente y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen. j) Pluralidad de sujetos: se contempla la hiptesis de que los acreedores o los deudores sean varios: Si la obligacin de la clusula penal es divisible (ejemplo suma de dinero) cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor, no incurrir en la pena sino en proporcin a su parte, sea divisible o indivisible la obligacin principal (art. 661 CC). Si la obligacin de la clusula penal fuere indivisible o si fuere solidaria aunque divisible, cada uno de los codeudores queda obligado a satisfacer la pena entera (art. 662 CC).

Hechos ilcitos: son actos voluntarios contrarios a la ley, que ocasionan un dao a otro, imputable al autor del hecho por su dolo o culpa. Clasificacin: los hechos ilcitos se clasifican en a) Delitos: cuando el autor ha actuado con dolo. Todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l resultare a otra persona (art. 1077). El delito es el acto ilcito ejecutado con dolo. Dentro de los delitos se encuentran: a) Homicidio: art. 1084 si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral, adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda y los hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla. b) Lesiones: el art. 1086 establece que si el delito fuese por heridas y ofensas fsicas, la indemnizacin consistir en el pago de todos los gastos de la curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que
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ste dej de hacer hasta el da de su completo restablecimiento. c) Delitos contra la libertad individual: el art. 1087 determina si el delito fuese contra la libertad individual, la indemnizacin consistir solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente, hasta el da en que fue plenamente restituido a su libertad. d) Delitos contra la honestidad: el art. 1088 expresa si el delito fuere de estupro o de rapto, la indemnizacin consistir en el pago de una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el delincuente, esta disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula carnal por medio de violencia o amenazas a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer honesta, menor de 18 aos. e) Calumnias o injurias: el art. 1089 regula esta situacin estableciendo que si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie, el ofendido slo tendr derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por la calumnia o injuria le result algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero, siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputacin. f) Acusacin calumniosa: art. 1090, si el delito fuere de acusacin calumniosas, el delincuente, adems de la indemnizacin del artculo 1089, pagar al ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa y todas las ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere. g) Dao a las cosas: si el delito fuere de dao por destruccin de la cosa ajena, la indemnizacin consistir en el pago de la cosa destruida, si la destruccin de la cosa fuere parcial, la indemnizacin consistir en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor primitivo (art. 1094).

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h) Hurto: el art. 1091 establece si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al propietario con todos sus accesorios y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor. i) Usurpacin de dinero: el art. 1093 establece que si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente pagar los intereses de plaza desde el da del delito. a) Cuasidelito: cuando el autor actu con culpa, sea en forma de imprudencia o de negligencia. Dentro de los cuasidelitos se encuentran: Responsabilidad por hecho propio: el art. 1109 establece el principio general, todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas al derecho civil. cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro. Responsabilidad por el hecho de otro: esta responsabilidad tambin denominada refleja o indirecta, est regulada por el art. 1113, la obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia, o por las cosas que se sirve o que tiene a su cuidado, comprende los siguientes casos: a) Dependientes: la responsabilidad por el hecho ilcito del dependiente es
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inexcusable, el patrn no puede librarse de responder demostrando que de su parte no hubo culpa. b) Menores: el art. 1114 CC establece que el padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de 10 aos, si los padres estn separados o divorciados ser responsable el que tenga la tenencia del menor, salvo que al producirse el ilcito el hijo estuviese al cuidado del otro progenitor. Cesa la responsabilidad cuando el menor no habita con sus progenitores o cuando est colocado bajo la vigilancia de otra persona, o cuando ellos prueben que les ha sido imposible impedir el dao, o que han ejercido una activa vigilancia sobre sus hijos. c) Tutores y curadores: quedan equiparados a los padres por los daos cometidos por sus representados (art. 1117 CC), para que exista responsabilidad, en esos casos requiere que el autor del dao sea incapaz, que se encuentre bajo tutela o curatela y que los incapaces habiten con sus tutores o curadores. Las causas
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de exclusin de responsabilidad son las mismas que para los padres. d) Directores de colegios. Maestros artesanos: son responsables de los daos causados por sus alumnos o aprendices mayores de 10 aos. La responsabilidad existe siempre que el perjuicio se haya originado durante el tiempo en que el alumno o aprendiz se encontraba bajo la vigilancia del director o maestro. Cesa su responsabilidad si prueban que no pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les confera y con el cuidado que era su deber poner. e) Dueos de hoteles, casas de hospedaje y establecimientos anlogos: por el art. 1118 CC los dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y de establecimientos pblicos de todo gnero, son responsables del dao causado por su personal en los efectos de los que habiten en ellos, o cuando tales efectos desapareciesen, aunque prueben que les ha sido imposible impedir el dao, para que exista esta responsabilidad se requiere que el damnificado habite en el hotel, casa pblica, etc. (si se encuentra de visita no funcionara), que se trate de daos ocasionados a los efectos introducidos en el
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establecimiento y que el dao haya sido cometido por los dependientes del dueo del establecimiento o que la cosa haya desaparecido. f) Responsabilidad de los capitanes de barcos y agentes de transporte: el art. 1119 CC, en su primera parte, establece que el art. 1118 es aplicable a los capitanes de buques y patrones de embarcaciones, respecto del dao causado por la gente de la tripulacin en los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan y a los agentes de transportes terrestre, respecto del dao o extravo de los efectos que recibiesen para transportar. g) Responsabilidad por cosas arrojadas de una caso o cosas suspendidas: por el art. 1119 tercera parte, los padres de familia o inquilinos de una cosa deben responder por los daos que se causen a los que transitan, sea por cosas arrojadas a la calle o por casos que estn suspendidas (colgadas) de un modo peligroso y con riesgo de caer. Cuando son varios los que habitan la casa y se ignora la habitacin de donde provino la cosa, respondern todos por el dao, si se supiese quien fue el que arroj la cosa, el slo ser el responsable.
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h) Ausencia de solidaridad: conforme al art. 1121 cuando el hotel o el basto tuviese varios dueos, o fuesen varios los que viven en un edificio, ellos no sern solidariamente obligados a la indemnizacin del dao, sino que cada uno de ellos responder en forma proporcional a la parte que tuviere, salvo que se probare que el hecho fue ocasionado por culpa de uno de ellos exclusivamente. i) Acciones del damnificado: en los casos de responsabilidad vistos, la vctima tiene dos acciones, una contra el autor del hecho daoso y otra contra la persona que responde por el autor (patrn, padres, tutor, etc.). La vctima puede demandar el total de los daos contra cualquiera de ellos o contra ambos conjuntamente, pero cobrada la indemnizacin de uno, no puede pretenderla del otro pues significara enriquecimiento sin causa. Si el autor no tiene discernimiento (menor o demente) la accin slo es posible contra el representante. Responsabilidad por daos causados con intervencin de cosas: dao con la cosa es cuando el dao ha sido causado por el hombre
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pero valindose de la cosa como instrumento, dao por la cosa es cuando el dao ha sido causado por la cosa en s misma, sin intervencin del hombre. Si el dao es ocasionado con la cosa el propietario debe responder por los daos, pues su culpa se presume, para eximirse de responsabilidad deber demostrar que de su parte no hubo culpa. Si el dao es ocasionado por el riesgo o vicio de la cosa, en este caso la responsabilidad es objetiva, si se produjo el dao el dueo debe responder, no importa si tuvo culpa o no, para eximirse no basta probar que l no tuvo culpa, debe demostrar una causa extraa (culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder). a) Daos causados por animales: art. 1124 CC, el propietario de un animal, domstico o feroz, es responsable del dao que causare, la misma responsabilidad pesa sobre la
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persona a la cual se hubiere mandado el animal para servirse de l, salvo su recurso contra el propietario. La responsabilidad cesa en los siguientes casos si el animal fue excitado por un tercero (art. 1125), si el animal se hubiera soltado o extraviado sin culpa de la persona encargada de guardarlo (art. 1127) y si el dao proviene de fuerza mayor o de culpa de la vctima (art. 1128). El dao causado por un animal feroz ser siempre imputable al que lo tenga, aunque no le hubiese sido posible evitar el dao y aunque el animal se hubiese soltado sin culpa de los que lo guardaban (art. 1129 CC). Si un animal daa a otro, el dueo del primero debe indemnizar los
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daos causados, salvo que el animal afectado haya ofendido al otro (art. 1130).

Elementos del acto ilcito: a) Violacin a la ley. b) Imputacin del hecho al autor por dolo o culpa. c) Existencia de dao. d) Relacin causal entre el hecho y el dao.

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DERECHO PRIVADO III

Definicin de Contrato Art 1137 "Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Fuentes: Cdigo de Napolen Art.1001 el contrato es la convencin por la cual una o mas personas se obligan, con otra u otras, a dar, hacer o no hacer alguna cosa En esta definicin de Napolen el contrato se refiere a cualquier derecho, sea o no patrimonial Sin embargo tampoco fue feliz la definicin dada por Vlez Sarsfield en el Art. 1137 para definir el contrato puesto que en ella se incluye toda declaracin destinada a reglar los derechos de las partes, formula no solo comprensiva de los pactos que crean derechos, sino tambin de los que los modifican o extinguen; desde este punto de vista, nuestro cdigo no hace distincin entre contrato y convencin. Ley y Contrato tiene un punto de contacto: ambos constituyen una regla jurdica a la cual deben someterse las personas. As lo dice expresamente el Art. 1197: las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma

El Contrato Y El Acto Juridico El contrato es un acto jurdico. Elementos del acto jurdico Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos que tienen por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, CREAR, MODIFICAR, TRANSFERIR, CONSERVAR O ANIQUILAR DERECHOS. 1- ES UN ACTO VOLUNTARIO: auto determinacin de los sujetos para que gobiernen por si mismos sus propios intereses. ES UNA EXPRESION CONCRETA DE TAL VOLUNTAD. Es necesario que la voluntad sea exteriorizada pero a su vez debe guardar una relacin de correspondencia con la voluntad interna del sujeto.

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2- ES LICITO: no contrario a le ley, orden publico o la buenas costumbres. 3- DIRECCION DE LA VOLUNTAD MANIFESTADA: el acto jurdico tiene como fin inmediato producir consecuencias jurdicas: crear, modificar, transferir conservar o aniquilar derechos.

La doctrina se ha dividido al interpretar dicha definicin: La tesis amplia afirma que son contratos todos los actos jurdicos bilaterales patrimoniales, cualquiera sea el efecto que persigan (crear, modificar, transferir, extinguir) y cualquiera sea la clase de derechos patrimoniales sobre los que incidan (personales, reales, intelectuales). La tesis restrictiva circunscribe el uso del trmino a los negocios bilaterales creadores de obligaciones, denominando a los dems "convenciones". Las tesis intermedias: una, coincide con la amplia en cuanto a la variedad de efectos del contrato (crear, modificar, transferir, extinguir) pero lo circunscribe al campo obligacional, en tanto que otra, circunscribindolo, tambin, al campo obligacional, da un paso ms hacia la tesis restrictiva, pues excluye los acuerdos extintivos. Justificacin de la tesis amplia Nosotros nos pronunciamos por la tesis amplia. Partimos de la letra del art. 1137 de la que resulta la amplitud de efectos que puede perseguir el contrato y la amplitud del campo jurdico en el que acta. La tesis restrictiva pretende que slo son contratos los acuerdos que crean obligaciones. En la afirmacin van incluidas varias negaciones: no seran contratos los acuerdos que transfieren, modifican o extinguen obligaciones, ni los que crean, modifican, transfieren o extinguen derechos reales o intelectuales. Lo menos que puede decirse es que la tesis restrictiva con esa concesin hacia los efectos mixtos, inicia ya su retirada en la pretensin de excluir a los derechos reales del campo contractual.

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Despus de esa observacin de carcter general, pasemos a hablar, en particular, de los efectos alcanzables con el contrato. No cabe discutir que la letra del art. 1137 es en esto, amplia, pues emplea el verbo "reglar" y se regla tanto cuando se apunta a crear, como cuando se trata de modificar, transferir, aniquilar derechos. La tesis restrictiva lo niega. Quiere reducir todo al efecto de crear.

Ubicacin Del Contrato LIBRO 2 DE LOS DERECHOS PERSONALES EN LAS RELACIONES CIVILES Seccion 3ra: De las OBLIGACIONES QUE NACEN DE LOS CONTRATOS Desde TITULO 1 de los contratos en general ( 6 captulos): parte general y especial Definicin de Contrato Art 1137 "Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Elementos constitutivos o requisitos de su existencia 1) Pluralidad de partes 2) Consentimiento 3) Contenido

A) VARIAS PERSONAS o PLURALIDAD DE PARTES: se vincula con una clasificacin fundamental de los actos jurdicos: la que distingue en unilaterales y bilaterales segn que en su formacin intervenga la voluntad de una sola o de dos o mas partes. EL CONTRATO ES UN ACTO JURIDICO BILATERAL por lo tanto solo puede haber contrato cuando en la celebracin del acto intervienen dos o mas partes.

Acto Complejo, Acto Colectivo Y Acto Colegial Pueden darse hiptesis en que varias personas, en un ato jurdico, tiendan a la realizacin de un mismo inters; actuando en igual direccin y
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movindose en un mismo plano. Aqu el acto jurdico es subjetivamente COMPLEJO O PLURIPERSONAL pero revestir el carcter de unilateral porque aunque intervienen varias personas ellas constituyen una sola parte (por ende no son contratos) xej: la declaracin de voluntad de los condminos que enajenan la cosa en condominio o el acto que realiza un inhabilitado con la conformidad de su representante. A Su Vez Los Actos Unilaterales Plurisubjetivos Se Suelen Clasificar En: 1- Actos complejos: son aquellos actos en los cuales las declaraciones que se orientan a un mismo inters se suman y se mantienen distintas. Los efectos del acto afectan a alguno de los intervinientes y a otros no como ocurre con el acto que realiza el inhabilitado con la conformidad de su curador , o bien afecta solo a un tercero como en le caso de una representacin conjunta de una misma persona fsica. 2- Actos colectivos: en los cuales las declaraciones se funden en una sola. La voluntad de un grupo de personas tiende a la realizacin de un mismo inters pero ese miso corresponde a todos los participantes en el sentido de que todos se ven afectados por el acto ( enajenacin que hacen los condminos de la cosa en condominio por un solo precio) 3- Acto colegial: es un acto proveniente de una voluntad colectiva caracterizada en su formacin por el sistema deliberativo y en su eficacia por el principio del a mayora ( resolucin de una asamblea de accionistas de una sociedad annima) Diferencia Entre Actos Unilaterales Plurisubjetivos Y Los Contratos En los actos jurdicos unilaterales plurisubjetivos las personas que intervienen se encuentran una al lado de la otra en un mismo plano en vista de satisfacer; en cambio el contrato es un acto bilateral porque exige la intervencin de dos o mas partes, titulares de intereses autnomos, inicialmente idnticos o al menos no coincidentes. Las partes actan desde planos diferentes, se ubican frente a frente y por medio del contrato sus diversos intereses se concilian o encuentran un punto de armonizacin. Esa composicin de inters por obra del contrato puede realizarse a travs de ventajas o prestaciones que una de las partes hace a la otra o que ambas se intercambian recprocamente, estos son contratos de cambio.

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En otros supuestos las partes unen sus medios para llevar a cabo una actividad conjunta en vista de la obtencin de un fin comn cuya participacin residirn las ventajas de cada contratante, estos son contratos asociativos. a) Un acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn (CONSENTIMIENTO): y no mera coincidencia circunstancial de voluntades (una oferta de venta y una oferta de compra que se cruzan no forman un contrato); consiste en la coincidencia de declaraciones de voluntad de las partes que afluyen a los mismos efectos jurdicos. LA PRIMERA DECLARACIN con independencia de quien provenga se denomina OFERTA y la subsiguiente recibe el nombre de ACEPTACION. Hay consentimiento cuando COINCIDEN LAS PARTES EN UA IDENTICA REGLAMENTACION. Es por ello que esas manifestaciones de voluntad que intercambian las partes, la oferta y la aceptacin tienen el mismo contenido. b) Que dicha declaracin est destinada a reglar los derechos de los contratantes. voluntad objetiva de los efectos jurdicos (intentio juris, animus contrahendas obligationis. ES EL CONTENIDO DEL CONTRATO. Consiste en disciplinar de modo vinculante, relaciones jurdicas patrimoniales que afectan los intereses de ambas partes. Es la voluntad traducida en reglas que se dan los interesados. Lo que las partes reglamentan son SUS RELACIONES JURIDICAS es decir, las relaciones que revisten trascendencia jurdica. La materia del contrato debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria ya que se excluye del cambito contractual todo tipo de acto jurdico bilateral que no tenga contenido patrimonial como ocurre en el derecho de familia. d) preciso que se reglen los derechos de los contratantes por obra de la voluntad de los mismos, no bastando con que sta sea desencadenante de los efectos. Presupuestos- Requisitos De Validez Del Contrato Junto con los elementos de existencia existen otros requisitos que si bien son EXTRINSECOS al negocio, en cuanto no integran su esencia deben formar parte de la situacin INICIAL de hecho para que un contrato o acto jurdico pueda ser eficaz y no resultar invalido. Por ese motivo se los denomina requisitos de VALIDEZ. Aparicio enumera 325

LA CAPACIDAD: en relacin a las partes.

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LA AUSENCIA DE VICIOS DE LA VOLUNTAD: en relacin al consentimiento. LA IDONEIDAD DEL OBJETO: ateniente al contenido. LA LEGITIMACION: en lo tocante a la situacin de las s partes con referencia al objeto.

Tambin al margen de ello se agrega la GRAVITACION DE LOS MOVILES Y FINES DE LAS PARTES EN LA VALIDEZ DEL CONTRATO: ES LA CAUSA. La doctrina clsica: elementos esenciales, naturales y accidentales Segn una clasificacin tradicional deben distinguirse 3 elementos Esenciales: son aquellos sin los cuales el contrato en general o un tipo especfico no puede existir. Si hablamos de los contratos en general son los requisitos de EXISTENCIA. En cuanto a cada figura los elementos varan: en la compraventa ser el precio y la cosa. Naturales: son las consecuencias que se derivan de la naturaleza jurdica de un determinado contrato de modo que se dan de PLENO DERECHO sin necesidad de una manifestacin expresa de las partes. Pero ellas pueden EXCLUIRLOS O MODIFICARLOS siempre expresamente. Xej: garanta de eviccin Accidentales: son aquellas que existen nicamente si son incorporados en forma expresa por las partes de comn acuerdo xej: cargo, plazo condicin.

La clasificacin de los requisitos segn Lopez Zavala Realiza una enumeracin de los elementos diferenciando entre la doctrina clsica y la contempornea. La doctrina clsica trata los requisitos bajo el nombre de ELEMENTOS y se refiere a la clasificacin vista anteriormente (natural, esencial y accidental). La doctrina contempornea distingue tres categoras: a) presupuestos: son requisitos que influyendo en el contrato son extrnsecos y anteriores a el. Existen independientemente del contrato, son predicables de alguien o de algo aunque ningn
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contrato se haya concluido y luego de el , subsisten para cualquier otra negociacin. APTITUD DEL SUJETO IDONEIDAD DEL OBJETO LEGITIMACION

B) elementos: son constitutivos o estructurales a diferencia de los presupuestos, estos son INTRINSECOS al contrato. Dentro de ellos encontramos a los FORMALES ( voluntad y forma) y los SUSTANCIALES ( el contenido) C) circunstancias: son aquellas que se valoran a posteriori del contrato e influyen en su destino. SIEMPRE son extrnsecas. Son: - el tiempo - lugar - cumplimiento de una condicin.

El Contrato En La Legislacin Nacional Nuestro cdigo fue inspirado en esta materia en el derecho FRANCES, ITALIANO Y EN EL ESBOZO DE FREITAS

Funcin Econmica Del Contrato Segn nuestras concepciones de la vida, el contrato sirve a los contratantes para la obtencin de las ms variadas finalidades prcticas. De all la necesidad de considerar la posibilidad de una doble funcin: la individual y la social. 1. Funcin Individual El contrato presenta una funcin individual. En nuestro sistema de vida, todos contratamos a diario. El contrato se manifiesta como el gran instrumento para la circulacin de los bienes y de los servicios. Pero el contrato puede tambin convertirse en instrumento de opresin econmica cuando uno de los contratantes es frente al otro lo suficientemente fuerte, como para convertirse (utilizando la forma de un contrato) de hecho en legislador nico de la situacin emergente. En defensa de la funcin individual, se explica que el Estado intervenga a travs de una legislacin
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limitativa, pues de otro modo se privara, de hecho, a la parte dbil, del arma fecunda del contrato. 2. Funcin Social El contrato incide en la vida social. En ltima instancia todo accionar del hombre, por modesto que sea, influye en el curso de la Historia. El liberalismo econmico SOSTUVO QUE EL INDIVIDUO AL ACTUAR COmO SI ESTUVIERA guiado por una mano invisible promueve el inters de la sociedad mas eficientemente que cuando intenta promoverlo. Pero ante las desigualdades el contrato se puede convertir en una herramienta opresiva es por ello que el estado no puede desentenderse del papel que des empea el contrato en la sociedad. Para ello debe intervenir en defensa del BIEN COMUN y para esta intervencin se exige que los contratos sean SOCIALMENTE UTILES es decir que el estado solo debe proteger los que tengan esa caracterstica.

EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD LIBERTAD DE CONTRATAR Se sostiene que la autonoma negocial es la facultad de los particulares de regir y gobernar sus intereses mediante manifestaciones de voluntad adecuadamente expresadas. Esta autonoma se manifiesta en el mbito contractual en su expresin mas amplia pues a las partes no solo se les permite CREAR esos vnculos recprocos que el contrato supone sino que tambin se les RECONOCE la facultad de reglas su contenido. Esta potestad de los CONTRATANTES recibe el nombre de AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD. La autonoma de la voluntad se traduce en una libertad que compete a las partes para regir sus intereses ( las partes son libres para contratar hacindolo cuando quieran y con quien quieran)

Normas Imperativas En ciertos casos la ley prohbe la celebracin de actos de un determinado contenido e impone que estos deben ajustarse a ciertas condiciones lo que significa PROHIBIR aquellos que lo contravienen.
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Tal prohibicin se hace EN FORMA EXPLICITA: XEJ casos en el que tutor esta imposibilitado de actuar y lo determina la ley. LA PROHIBICION RESULTA DE TERMINOS EQUIVALENTES: xej los padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que estn bajo su patria potestad. CUANDO PRESCRIBE LA NULIDAD DEL ACTO EN FORMA EXPLICITA: xej en los casos en que la forma del instrumento publico fuese exclusivamente ordenada la falta de ella no puede ser suplida por ninguna otra prueba y el acto seria nulo. CUANDO PRESCRIBE LA NULIDAD POR TERMINOS EQUIVALENTES son de ningn valor o no ser valida Tambin la ley puede establecer de modo imperativo ciertos derechos a favor de la parte mas dbil del contrato que no pueden ser enervados por pactos en contrario

Orden Publico Entendido en un sentido amplio es comprensivo de las disposiciones que los particulares no pueden derogar con sus actos jurdicos. El orden publico se identificara con ese elenco de normas imperativas debiendo incluirse adems las que se vinculan con las buenas costumbres. Orden Publico Y Norma Imperativa El dato exterior de que una disposicin legal no puede ser derogada por la voluntad de las partes y constituye un limite a la autonoma de estos no es suficiente para concluir que esa norma comprometa al orden publico. El orden publico es un conjunto de principios subyacentes que en caso de existir en un supuesto determinado sirven de RAZON O MOTIVO a la imperatividad de una disposicin legal sin que se confunda con ella En tal caso la disposicin de que se trate reviste un carcter de orden publico
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El Orden Publico Y Las Buenas Costumbres Tambin son principios bsicos que comprometen valores humanos fundamentales, los relativos a las buenas costumbres. En consecuencia las normas que tutelan la moral social participara de esta ndole de orden pblico en sentido amplio. La nocin de orden pblico en sentido propio tiene raigambre jurdica y abarca principios fundamentales del ordenamiento jurdico, poltico y econmico Estos principios que configuran al orden publico se refieren al derecho publico constitucional del estado. Tambin atienen alas instituciones de derecho privado: personalidad, familia, orden sucesorio, rgimen de bienes. Las Buenas Costumbres Como limite de la autonoma de la voluntad no se autorizan actos contrarios a las buenas costumbres; estas se identifican con la moral. Se trata de impedir que la autonoma en especial la libertad contractual sea puesta en servicio de lo inmoral Debe entenderse por MORAL a las valoraciones ticas predominantes en el medio social en un momento determinado. No se trata de una tica particular religiosa o filosfica sino de normas morales reconocidas en la conciencia social de la poca. La inmoralidad del contenido y de los fines del contrato Un contrato puede ser inmoral por su mismo contenido con independencia de los fines que persiguen las partes, cuando en la REGLAMENTACION de intereses que constituye su sustancia revela esa inmoralidad; por ejemplo los contratos en que una de las partes se obliga a no casarse.` Pero un contrato que es licito por su contenido u objeto puede tambin reputarse inmoral por sus fines. Por ejemplo una donacin que una de las partes hace a la otra con el fin de constituir el precio para prolongar una unin concubinaria.

FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO

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Las personas son libres para contratar pero cuando han hecho uso de esa libertad, deben atender a lo estipulado, por el principio bsico del pacta sun Servando, el deber de cumplir la palabra empeada. Art. 1197 Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.

REGIMEN JURIDICO DEL CONTRATO Las fuentes a las que debe ajustarse el rgimen jurdico del contrato son rigen las normas imperativas ( las partes no pueden sustraerse a su observancia) las reglas que se dan las partes ( constituyen por antonomasia el rgimen del contrato) ante lagunas en esa reglamentacin acudimos al derecho DIPOSITIVO. Son las normas destinadas a integrar el rgimen contractual en defecto de manifestaciones de voluntad En las situaciones no reguladas legalmente acudimos a los usos y costumbres.

Clasificacion De Los Contratos Clasificar los contratos significa agruparlos en categoras segn sus caracteres y efectos jurdicos. CRITERIOS utilizados por el CODIGO para clasificarlos. UNILATERALES Y BILATERALES A TITULO GRATUITO Y A TITULO ONEROSO CONSENSUALES Y REALES NOMINADOS E INNOMINADOS

Clasificacin por el fin y el objeto inmediato Para definir al contrato hemos adoptado una tesis amplia

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Conviene distinguir previamente los contratos segn el fin que persiguen y su objeto inmediato: a) Por el fin jurdico, esto es, por la clase de efecto que tienden a producir: crear, modificar, transferir o extinguir. Bajo este aspecto, hay figuras puras que persiguen una sola clase de fin, y las hay mixtas que tienden a fines de diversa especie (como la novacin que extingue y crea). b) Por el objeto inmediato sobre el que inciden: derechos reales, personales, intelectuales. Aqu tambin cabe hablar de figuras puras y de figuras mixtas (v.g., el mutuo transfiere la propiedad y engendra la obligacin de restituir non idem sed tantum). c) Ambas clasificaciones pueden combinarse. El grado mximo de pureza estar dado por aquellas figuras que persiguen un solo tipo de fin incidiendo sobre un solo tipo de objeto. El contrato creditorio Cuando el fin es crear, y el objeto est constituido por obligaciones, nos encontramos ante la figura del contrato creditorio, obligatorio u obligacional. Cabe aclarar que aun cuando el nombre de contrato creditorio en rigor slo debera aplicarse a la figura pura,: sea la figura pura o mixta, en tanto que uno de los efectos principales consista en la creacin de una obligacin, el contrato debe ser tratado como creditorio

1- Criterio clasificatorio : obligaciones que nacen como consecuencia de la formacin del contrato UNILATERALES Y BILATERALES Art. 1138 Los contratos se denominan en este cdigo unilaterales o bilaterales Los UNILATERALES son aquellos en que una sola de las partes e obliga hacia la otra sin que esta quede obligada Los BILATERALES cuando las partes se obligan recprocamente una hacia la otra. Los actos jurdicos se clasifican en UNILATERALES Y BILATERALES en atencin a las partes que intervienen en su formacin.

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El contrato por definicin es un ACTO JURIDICO BILATERAL porque para concluirlos si o si hace faltan dos centros de intereses (por ello no se deben confundir estas dos clasificaciones.) Como equivalente de la denominacin de "contrato bilateral", suele usarse la de "contrato sinalagmtico" y as la emplearemos nosotros. LOS CONTRATOS SON SIEMPRE ACTOS JURIDICOS BILATERALES pero segn las obligaciones que de el nacen podrn ser:

Contratos Bilaterales Son aquellos que al momento de su celebracin engendran obligaciones reciprocas, es decir para todas las partes intervinientes, creando entre ellas un nexo de reciprocidad y que consiste en su interdependencia. Son ejemplos: la compraventa, cesin onerosa de derechos, permuta, locacin, sociedad, donacin onerosa, mandato oneroso, fianza onerosa, juego. Requisitos para que un contrato sea bilateral AMBAS PARTES deben quedar OBLIGADAS. Estas obligaciones debe ser RECIPROCAS esto es debe mediar entre ellas una relacin de interdependencia, en cuanto cada obligacin debe encontrar su razn de ser en la existencia de la otra: es lo que recibe el nombre de sinalagma o correspectividad. Obligaciones principales, interdependientes que se expliquen mutuamente.

Ese lazo de interdependencia se da a partir del nacimiento mismo del contrato y se denomina sinalagma gentico. Pero tal vinculo se mantiene durante el periodo de ejecucin por ello se habla de sinalagma funcional en el sentido de que el cumplimiento de cada una de las obligaciones constituye el presupuesto lgico del cumplimiento de la obra. Contratos Unilaterales Son aquellos que al momento de su celebracin generan obligaciones para una sola de las partes intervinientes.

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Son unilaterales: mandato gratuito, fianza, deposito, mutuo oneroso o gratuito, comodato, renta vitalicia. En estos casos existe UN SOLO DEUDOR Y UN SOLO ACREEDOR de modo que de un lado del contrato se encuentra todo el peso del mismo y del otro la ventaja. La categora de los contratos unilaterales abarca dos subespecies: a) Rigurosamente unilaterales, "cuando una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que sta le quede obligada" (art. 1138, primera definicin). b) No rigurosamente unilaterales, cuando existiendo obligaciones a cargo de ambas partes, falta la reciprocidad (art. 1138, segunda definicin, a contrario). EXISTEN LOS CONTRATOS BILATERALES IMPERFECTOS? La nota del Art. 1138 dice respecto de los contratos sinalagmticos : LOS CONTRATOS BILATERALES DEBE SIEMPRE DAR LUGAR A DOS ACCIONES PARA GARANTIR LAS OBIGACOINES QUE COMPENDEN. LOS CONTRATOS UNILATERALES NO CONTENIENDO SINO UNA SOLA OBLIGACOIN ( A DIFERENCIA DE LOS BILATERALES QUE TIENEN 2) NO EXIGEN SINO SOLO UNA ACCCION; SIN EMBARGO PUEDE SUCEDER QUE EL DEUDOR CUMPLIENDO LA PRESTACION A LA CUAL ESTA OBLIGADO HAYA SUFRIDO PERDIDAS O HECHO GASTOS QUE DEBE PAGARLE EL ACREDOR Y LA LEY LE CONCEDE UNA ACCION PERO ES SOLO UNA OCONSECUENCIA ACCIODENTAL DE ACTOS EXTRINSECOS Y NO UNA CONSECUENCIA DIRECTA DE LA OBLIGACION PRIMITIVA. Por esa razn esta accin se distingue de la que resulta directa y necesariamente del contrato y s e denomina ACCION CONTRARIA en oposicin a la de la convencin que se llama directa. Estos ltimos descriptos se denominan bilaterales Prevalece la tesis que rechaza esta categora intermedia debido a que en los casos referidos las obligaciones para las partes nacen en momentos diferentes y por razones diferentes. Importancia De La Clasificacin La calificacin de bilateral dada a un contrato tiene importancia para la aplicacin de las siguientes instituciones: a) formalidad del doble ejemplar (art. 1021);
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Los actos que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con inters distinto b) exceptio non adimpleti contractus(art. 1201); En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento si no probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo o que su obligacin es a plazo c) mora recproca (art. 510); en las obligaciones reciprocas el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva. d) pacto comisorio (art. 1204); En los contratos con prestaciones reciprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera con su compromiso. e) imposibilidad de pago(art. 895). En los casos en que la obligacin se extingue por imposibilidad del pago se extingue no solo para el deudor sino tambin para el acreedor a quien el deudor debe volver todo lo que hubiese recibido por motivo de la obligacin extinguida. f) lesin subjetiva-objetiva: se habla de una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada lo que hace referencia a su aplicabilidad a los contratos bilaterales al comparar entre prestacin y contraprestacin que es donde surge la desproporcin.

Contrato Bilateralmente Atributivo. Un contrato es bilateralmente atributivo, cuando prescindiendo de la clase de efectos- Ios produce recprocos

Oneroso Y Gratuitos La segunda clasificacin que trae la ley en el art. 1139, divide a los contratos en a ttulo gratuito y a ttulo oneroso.

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Oneroso: cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle Gratuito: cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, INDEPENDIENTEMENTE de toda prestacin de su parte. Esta clasificacin no debe confundirse con la de unilateral o bilateralmente creditorio. No se tienen aqu en cuenta el nmero y correlatividad de las obligaciones, sino exclusivamente de las ventajas Los contratos son ONEROSOS cuando cada una de las partes se somete a un sacrificio para conseguir una ventaja. Entre sta y el sacrificio existe una RELACION DE EQUIVALENCAI que es suficiente que tenga un carcter subjetivo en cuanto a cada parte. Un contrato es GRATUITO cuando una sola de las partes efecta el sacrificio y la otra solo es destinataria de una ventaja sin que le corresponda ningn equivalente o contraprestacin

Atribuciones gratuitas y onerosas En realidad, ms que hablarse de contratos gratuitos u onerosos, corresponde referirse a atribuciones de uno u otro carcter, y como la onerosidad se mide comparando la ventaja con el sacrificio, se comprende que admite grados que partiendo del ideal de equivalencia, se orientan negativa (mayor ventaja que sacrificio) o positivamente (sacrificio mayor que la ventaja), habiendo en el primer caso un beneficiado y en el segundo un perjudicado. Ese ideal de equivalencia puede no darse objetivamente en los hechos contemplados por un espectador, y s subjetivamente (en la apreciacin de las partes), o a la inversa: a) En los contratos creditorios que han sido queridos como bilaterales (y por ende onerosos) el Dcho admite objetivamente todos los grados de onerosidad, salvo que a la desproporcin se aada una determinada actitud subjetiva del beneficiado (doctrina del art. 954). Distinto es el caso en que bajo la apariencia de un determinado contrato bilateral, se envuelve un contrato bilateral de otra especie, o directamente un contrato unilateral (la falta de seriedad del precio sugiere una donacin, su vileza puede "justificarse" en el sentido del art. 954, porque en realidad hay una locacin, o una simultnea compraventa y donacin).

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b) Cuando el contrato creditorio es como tal unilateral y oneroso, pero reducible en cuanto figura mixta a un contrato bilateral (mutuo oneroso, contrato oneroso de renta vitalicia) deben aplicarse anlogos principios. Aqu, como en el caso anterior, al Derecho no le interesa el grado de onerosidad, de equivalencia, entre las ventajas. Se conforma con que subjetivamente las partes hayan estimado que mediaba una equivalencia, y en tanto que esa subjetividad sea sana (sin que haya existido la explotacin de que habla el art. 954). c) Cuando el contrato es unilateral creditorio puro (donacin, comodato, depsito regular), una voluntad de concluirlo y al mismo tiempo de teirlo de onerosidad presenta un problema de calificacin. Si la onerosidad se busca por la va de imponer una obligacin principal a la otra parte, ya no podr hablarse de donacin, comodato, depsito, sino de compraventa y locacin de cosas o de actividad, es decir de contratos bilaterales (y por ende onerosos) a los que habr que aplicar las reglas arriba expuestas pero con esta diferencia: que en principio habr que presumir que toda desproporcin queda "justificada" (en el sentido del art. 954) por el nimo de liberalidad. Distinto es el caso en que en lugar de imponerse una obligacin principal, se trate de una obligacin accesoria (modus). Aqu el contrato sigue siendo unilateral, aunque en el grado de onerosidad que resulta de los arts. 1827 y 1828.

La Onerosidad Y Los Contratos De Cambio En los contratos onerosos suele existir un nexo de interdependencia entre las ventajas y sacrificios de los partes. Hay un intercambio reciproco de las ventajas. Si una de las partes asume un sacrificio es a cambio de un equivalente o contrapartida Configura este supuesto el contrato de cambio donde media un trueque de atribuciones patrimoniales que recprocamente se hacen las partes.

Onerosidad Y Los Contratos Asociativos

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En estos contratos las partes unen sus prestaciones para la consecucin de un fin comn. Puede tratarse de fines desinteresados o ventajas pecuniarias, siendo este ultimo un caso de contrato oneroso.

FORMACIN DEL CONTRATO. LOS TERMINOS DEL CONSENTIMIENTO Un requisito de la existencia del contrato es el CONSENTIMIENTO QUE EL COGIDO LO CARACTERIZA al dar la definicin del contrato al decir acuerdo de dar una declaracin de voluntad comn. El consentimiento entraa la coincidencia de manifestaciones de voluntad de las partes, d idntico contenido, que persiguen los mismos efectos jurdicos. Esas manifestaciones de voluntad, cuya coincidencia constituye el acuerdo, reciben el nombre de OFERTA Y ACEPTACIN. El encontr de ellas supone que las partes deciden dar REGLAMENTACIN a sus INTERESES RECPROCOS. Art 1144 El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra. Esto significa que las manifestaciones NO SOLO TIENEN QUE SER EMITIDAS sino tambin INTERCAMBIARSE; las declaraciones que constituyen ese comportamiento deben seguir un orden y secuencia entre la comunicacin de la propuesta y reciproca aceptacin como presupuesto del consentimiento.

El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o que las partes hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse algunas formalidades.

Art.1147.- Entre personas ausentes el consentimiento puede manifestarse por medio de agentes o correspondencia epistolar. Pero nosotros preferimos llamar "consentimiento" a la suma de voluntad y exteriorizacin, y por ello hablaremos de un "lado" interno y de un "lado" externo.
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b) La accin de contratar tiene la particularidad de que slo se obtiene el resultado querido (un contrato) si se da la colaboracin de ambas partes. Por eso es un acto jurdico bilateral.

La Oferta. Concepto La oferta es un acto jurdico unilateral destinado a integrarse en un contrato, constituido por una expresin de voluntad que se postula como penltima. Naturaleza Jurdica La oferta es un acto o negocio jurdico. Se trata de un acto voluntario, lcito, que tiene un fin jurdico inmediato: acordar al destinatario, dentro de los lmites marcados, la potestad de concluir un contrato en virtud de la aceptacin. Como acto jurdico, la oferta puede estar subordinada a un plazo y a una condicin, situacin que no cabe confundir con la de una propuesta de un contrato a plazo o bajo condicin. Momento De Perfeccionamiento Se ha discutido en qu momento la oferta queda perfeccionada en cuanto tal. Entran aqu en juego las teoras de la exteriorizacin, la expedicin, la recepcin y la informacin. El problema tiene inters en los contratos entre ausentes: A partir de qu momento (y sin perjuicio de que adems haya un plazo o una condicin), el destinatario puede aceptar? Una oferta no puede ser aceptada mientras no sea conocida, Sin embargo, dos ejemplos nos sitan nuevamente en el nudo del problema: a) Supongamos que el destinatario, por infidencia o error de un empleado del proponente, tiene noticia de una oferta hecha por correspondencia que todava no ha sido enviada y que en definitiva no es remitida. Si acepta, se dir que acept tilmente? Pensamos que no: el proponente todava no ha perfeccionado su exteriorizacin, pues cuando se escribe y aun cuando se firma una carta, todava la voluntad permanece en el crculo de las acciones cuya publicidad uno se reserva; b) Supongamos en cambio que la carta ha sido enviada. Aqu todo cambia, pues el proponente hizo ya todo lo necesario para que su voluntad fuera
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conocida. Pensamos que desde entonces, el destinatario que tuviera conocimiento de la circunstancia y del contenido de la esquela, podra aceptar, sin necesidad de esperar su recepcin. En otros trminos: situamos el momento de perfeccionamiento de la oferta, en la expedicin, generalizando la solucin que adoptaremos, en su lugar, para la aceptacin. Requisitos Completividad Una proposicin vale como oferta cuando es completa, es decir cuando despus de la respuesta del destinatario ya no es necesaria ninguna otra declaracin de las partes para tener por concluido el contrato: a) El mximo de completividad se presenta cuando el contenido de la proposicin permite al destinatario responder con un simple "s". b) Pero tambin la proposicin es completa cuando deja ciertos puntos librados al destinatario, con tal que fije los lmites dentro de los cuales ste podr operar. Art.1153.- Si la oferta hubiese sido alternativa, o comprendiendo cosas que puedan separarse, la aceptacin de una de ellas concluye el contrato. Si las dos cosas no pudiesen separarse, la aceptacin de slo una de ellas importar la propuesta de un nuevo contrato Forma La oferta debe estar revestida de las formas que la ley exija en su caso para el contrato.

Intentio juris Siendo la oferta un acto jurdico, debe ser verificada con intentio juris, por lo que no tienen valor de tal las declaraciones en broma, o por va ejemplificativa o las que incluyen la clusula "sin compromiso" u otra anloga (sin perjuicio de que estas ltimas valgan como invitatio ad offerendum). Determinacin del destinatario Sobre si la oferta debe ser a persona determinada (ver posteriormente)
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Valor Jurdico De la oferta hemos dicho que tiene como efecto jurdico el atribuir al destinatario una potestad. Pero cabe adems preguntar. Es autnoma?

Tres teoras: 1. Teora clsica Para la teora clsica, la oferta carece de autonoma y fuerza vinculante antes de la aceptacin.. Su subsistencia depende de la voluntad del oferente, quien puede revocarla o hacerla durar indefinidamente o slo un plazo. 2. Doctrina moderna Para la doctrina moderna, la oferta es autnoma y vincula aun antes de la aceptacin. Es irrevocable, y no ejercen influencia sobre ella ni la muerte ni la incapacidad ni la quiebra; su duracin es limitada. 3. Teora intermedia Para la teora intermedia, si bien la oferta, antes de la aceptacin, es revocable y caduca por muerte, incapacidad, quiebra, expiracin del plazo, en ciertos casos el oferente asume una responsabilidad por los perjuicios que ocasiona al destinatario la extincin de la oferta.

La Aceptacin Concepto La aceptacin es un acto jurdico unilateral, constituido por una expresin de voluntad en principio dirigida al ofertante, y que siendo congruente con la propuesta, es apta para cerrar el contrato. Naturaleza Jurdica La aceptacin, como la oferta es un acto jurdico unilateral. Segn el art. 1152, "cualquier modificacin que se hiciera en la oferta al aceptarla, implicar la propuesta de un nuevo contrato", debiendo entenderse por modificacin tanto la alteracin de una clusula, como el agregado de otra, y ello por mnima que sea la diferencia, pues la aceptacin dejara de ser congruente. Pero la norma del art. 1152 debe ser entendida con sus necesarias limitaciones:
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Direccin Decimos que la aceptacin va "en principio" dirigida al ofertante. La aceptacin est "dirigida" cuando el aceptante ha hecho todo lo posible para que la declaracin llegue al ofertante. Pero en ciertos casos no es necesaria la expedicin. Ello acontece cuando el ofertante ha dispensado al destinatario de la carga de comunicar, dispensa que puede ir implcita.

Requisitos Una respuesta es apta para concluir un contrato cuando concurren en ella todos los requisitos comunes a los actos jurdicos, y los especficos de la aceptacin.

Divisibilidad E Indivisibilidad El principio de que cualquiera modificacin que se hiciera en la oferta al aceptarla, implica la propuesta de un nuevo contrato (art. 1152) 1. Pluralidad de destinatarios y objeto simple Examinemos primero el supuesto de pluralidad de destinatarios determinados (art. 1148) con objeto simple: a) Si la pluralidad consta en la declaracin recibida por cada uno (sea porque todos estaban presentes al emitirse verbalmente, o porque recibieron una carta comn a todos, o cartas separadas pero haciendo constar la circunstancia), habr que examinar si el proponente quiso un efecto de sujeto plural (v.g., obligacin simplemente mancomunada o solidaria) o de sujeto nico. Slo en este ltimo caso la aceptacin de uno concluira el contrato, no pudiendo los dems aceptar, pues aun cuando en la emergencia pudiera verse una pluralidad de ofertas, ellas estaran condicionadas a que no hubiera mediado una anterior aceptacin; dicho condicionamiento puede ser recproco (cualquiera de los destinatarios puede aceptar) o siguiendo un cierto orden.

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b) Si dndose pluralidad de destinatarios, las comunicaciones son independientes, hay varias ofertas y todas pueden ser aceptadas, formndose varios contratos. 2. Destinatario nico y objeto complejo Y pasemos a tratar de la oferta con objeto complejo y destinatario nico. E art. 1153 distingue segn que las "cosas" puedan separarse o no; en el primer caso, la aceptacin de una concluye el contrato, mientras que en el segundo slo implica "propuesta de un nuevo contrato". A la hiptesis de objetos separables se asimila la de oferta alternativa: Art.1153.- Si la oferta hubiese sido alternativa, o comprendiendo cosas que puedan separarse, la aceptacin de una de ellas concluye el contrato. Si las dos cosas no pudiesen separarse, la aceptacin de slo una de ellas importar la propuesta de un nuevo contrato a) No es lo mismo oferta alternativa que oferta de una obligacin alternativa, porque en aqulla la eleccin corresponde al destinatario al tiempo de aceptar, mientras que en sta no tiene eleccin alguna, la que slo surge despus de haberse formado el contrato y con referencia a alguno de los objetos que comprende la obligacin. Cuando la oferta es alternativa, en realidad hay dos o ms ofertas, una de las cuales puede aceptarse (como si se propusiera la venta o la locacin de una misma cosa); en cambio, cuando la propuesta es de una obligacin alternativa, la oferta es necesariamente nica. En ciertos casos podr constituir una delicada cuestin de interpretacin el decidir si el oferente quiso lo primero, o bien lo segundo, pero el inters es grande como se advierte de los arts. 638 y ss. Por de pronto cabe decidir que a oferta es de una obligacin alternativa cuando, segn sus trminos, la eleccin debiera corresponder al sujeto (deudor: art. 637; o acreedor: art. 641) cuya posicin entendiera asumir el oferente. b) Por la misma razn no es lo mismo una oferta divisible que una oferta de obligacin divisible. De la primera puede predicarse que sea aceptable en parte, no as de la segunda. Cuando alguien ofrece una cierta cantidad de cosas por un precio nico, parece que debemos inclinarnos a ver en ello una oferta indivisible, aunque ambas obligaciones sean divisibles; en cambio si se indicara precio por cada unidad y se ofertara hasta "tal cantidad", la oferta sera divisible. Segn lo expuesto, tampoco es lo mismo oferta "alternativa" que oferta "divisible". En el primer caso, slo puede ser aceptada una de las cosas
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comprendidas en la alternativa; en el segundo pueden serlo todas, o slo alguna o algunas de entre ellas. Pluralidad y complejidad Cuando al mismo tiempo nos encontremos con una pluralidad de destinatarios y una complejidad en el objeto, habr que aplicar simultneamente los principios que regulan una y otra hiptesis. Aclaracin Lo que antecede, valga como pauta general, sin perjuicio de las normas propias para cada contrato (v.g., arts. 1899/1903 para el mandato; 1794 y 1798 para la donacin). La aceptacin Autonoma y fuerza vinculante De la aceptacin podemos preguntar como lo hicimos para la oferta: es autnoma?, es vinculante? Autonoma Una vez perfecta, la aceptacin es autnoma, y no influyen sobre ella ni la muerte ni la incapacidad del aceptante. En el proceso de la aceptacin cabe distinguir entre la exteriorizacin y la expedicin: a) Para las aceptaciones no sujetas a expedicin, una vez exteriorizadas ninguna influencia tienen ni la muerte ni la incapacidad posteriores, recibiendo en este caso directa y literal aplicacin el art. 1149 en su ltima parte ("antes de haber aceptado"). b) En cambio, cuando la aceptacin est sujeta a expedicin, slo con sta se perfecciona y, en consecuencia, hasta ese momento tienen influencia los citados eventos. A esta conclusin llegamos por combinacin de los arts. 1149 y 1154. Retractabilidad La aceptacin es retractable. El art. 1155, que legisla sobre la materia, presenta una dificultad interpretativa. En una primera lectura, la Convencin de Viena (ley 22.765) parece tener sus propias reglas que desarrolla en tres prrafos del art. 19.

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Aparentemente, si con la aceptacin se concluye el contrato, pareciera que no cabe hablar de la autonoma de aqulla, pues esto supondra que de algn modo vive una vida propia, independiente de la del contrato. Pero la posibilidad de que ella sea retractada a tenor del art. 1155, obliga a plantearse el problema. La aceptacin El principio general Segn el 19.1: "La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una contraoferta". Se advierte que, hasta all, es la regla del art. 1152 C.Civ. La excepcin Segn el 19.2: "No obstante, la respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente los de la oferta constituir aceptacin a menos que el oferente, sin demora injustificada, objete verbalmente la discrepancia o enve una comunicacin en tal sentido. De no hacerlo as, los trminos del contrato sern los de la oferta con las modificaciones contenidas en la aceptacin". Se introduce, as, la distincin entre modificaciones sustanciales y no sustanciales. Cuando no son sustanciales, la letra del texto pretende que la respuesta vale aceptacin, salvo que el oferente la objete. Pero si el oferente puede objetarla, seal es de que el contrato todava no se ha formado. Por encima de la letra del texto, la verdad jurdica sigue siendo que una respuesta, por insustanciales que sean las modificaciones, queda reducida a contraoferta. La nica diferencia, respecto al rgimen del Cdigo Civil, sera el valor que se da al silencio del oferente, convertido ahora en destinatario de la contraoferta. Pero, en nuestra opinin, por lo que de inmediato diremos, hasta esa diferencia desaparece. Las modificaciones sustanciales Segn el 19.3: "Se considerar que los elementos adicionales o diferentes relativos, en particular, al precio, al pago, a la calidad y cantidad de las mercaderas, al lugar y la fecha de la entrega, al grado de responsabilidad de una parte con respeco a la otra o a la solucin de las controversias alteran sustancialmente los elementos de la oferta".
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La aceptacin en nuestra opinin a diferencias en las que, razonablemente, no sea de esperar que el destinatario de la contraoferta discrepe, por lo que su silencio puede ser computado como aceptacin segn la doctrina del art. 919. C. Civ. El tiempo y el lugar en la formacin del contrato Contratos entre presentes y entre ausentes Los autores distinguen los contratos segn se concluyan entre presentes o entre ausentes. El inters residira en que estos ltimos presentaran problemas particulares, en punto a la determinacin del lugar y tiempo de la conclusin, que no se daran en aqullos. La opinin generalizada Segn la conununis opinio, es entre ausentes un contrato concluido por correspondencia entre Primus que se encuentra en Buenos Aires y Secundus que est en Tucumn, y es entre presentes el que celebran oralmente A y B que se encuentran de pie a un lado y otro del mostrador de un negocio ubicado en Buenos Aires. Si a travs de la diferencia entre ambos ejemplos queremos fijar cules son las razones que hacen que un contrato sea entre ausentes, encontramos dos: en el primer caso hay una cierta y apreciable distancia entre los contratantes y adems las declaraciones (dado el medio empleado) insumen un cierto y apreciable tiempo en llegar del uno al otro. Es precisamente en esas notas que la doctrina encuentra el critrium caracterizador de los contratos entre ausentes: para unos lo decisivo es la distancia de lugar, para otros la de tiempo, y no faltan quienes exigen el concurso de ambas. a) A los contratos entre ausentes se les ha llamado tambin "contratos entre personas lejanas", con lo que pareciera querer indicarse que lo definitorio es la distancia que media entre ambos contratantes. Pero como distancia existe siempre (salvo en la hiptesis excepcional del autocontrato), pareciera que todo depende de que ella sea mayor o menor. Pero no es la distancia fsica lo que cuenta, sino la jurdica. Lo demostramos variando el ejemplo y ubicando a Secundus en Montevideo en lugar de hacerlo en Tucumn, pues entonces veremos que aunque la
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distancia fsica disminuye, la jurdica aumenta. En efecto: cuando ubicamos a Secundus fuera del pas, aparecen problemas de Derecho internacional privado que en la otra hiptesis brillan por su ausencia, siendo evidente que los mismos se daran aunque se tratase de dos personas que se encuentran frente a frente pero separados por la lnea de la frontera. De all que, en la medida en que exista una frontera (internacional, interprovincial, o incluso interdepartamental) entre ambos contratantes, podr decirse (bajo este aspecto) que hay un contrato entre ausentes, porque sea que los contratantes estn prximos o lejanos, cada uno est ausente de la jurisdiccin en que se encuentra el otro. Y esto tendr importancia para una serie de problemas como los de Derecho internacional privado, y los de Derecho interprovincial o interdepartamental (v.g.: la competencia puede fijarse atendiendo al lugar de celebracin del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l: art. 5, inc. 3 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Y resulta evidente que atendiendo al solo factor del lugar, un contrato puede ser entre presentes para ciertos fines (v.g., los de Derecho internacional privado) y entre ausentes para otros problemas (v.g., los de competencia entre los tribunales de provincia). b) La segunda nota distintiva en los ejemplos dados, era que el contrato se haba formado por correspondencia en uno, y oralmente en otro. Parte de la doctrina llama a los contratos entre ausentes "por correspondencia", pero esta ltima terminologa es equvoca, y sin duda no es la de nuestro Cdigo que supone que puede recurrirse tambin a un mensajero (art. 1147). De todos modos, lo importante sera que se emplee un medio tal de comunicacin (y esto acontece con la correspondencia) que insuma un tiempo apreciable desde la exteriorizacin de la voluntad de una de las partes, hasta el conocimiento por la otra. A primera vista, parece que entre los dos ejemplos dados media una profunda diferencia. Cuando se utiliza la correspondencia, fcilmente pueden sealarse cuatro momentos distintos, a saber: el de la escritura, el de la expedicin de la carta, el de la recepcin por el destinatario, y el de la lectura por el mismo; se trata en consecuencia de declaraciones que insumen tiempo. En cambio, cuando se emplea la palabra, cmo separar
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en momentos el iter de la misma, y distinguir por ejemplo, un instante en que fue pronunciada, otro en que fue enviada al aire, y otros en que fue recibida y conocida?; la palabra parece no insumir tiempo, de tal modo que slo por abstraccin pueden separarse la exteriorizacin de la expedicin, la recepcin y la informacin, y sera en verdad una cuestin de gabinete el medir por ejemplo (en base a la velocidad del sonido) el tiempo que insumi una declaracin en llegar de la boca del aceptante al odo del ofertante. Sin embargo, del mismo modo que hemos dicho que los contratantes estn siempre (salvo el caso de autocontrato) separados por una distancia fsica, as tambin en puros principios debemos admitir que hay una distancia temporal entre la exteriorizacin de una voluntad por una persona y su conocimiento por la otra. Y del mismo modo que tratndose del espacio hemos precisado que poco interesa que la distancia sea mayor o menor mientras no se inserte entre los lugares un lmite territorial jurdicamente relevante, as tambin tendremos que admitir, en relacin con el tiempo, que poco interesa que el intervalo entre los instantes inicial y final sea mayor o menor, mientras no se inserte entre ellos un lmite temporal jurdicamente relevante. As, cuando se trata de fijar la fecha de un contrato (a los fines v.g. del cmputo de un plazo, o de la aplicacin de una ley nueva), como los trminos se cuentan a partir de la medianoche (art. 24) puede acontecer que en un contrato celebrado por correspondencia (y ms an por telegrama) sea indiferente preguntarse por el momento de perfeccionamiento, si escritura, expedicin, recepcin e informacin se producen todas dentro del da. Tratndose de un contrato concluido oralmente, lo normal es tambin que exteriorizacin, expedicin, recepcin e informacin se produzcan todos el mismo da; pero (y prescindiendo de la hiptesis de gabinete de un "s" pronunciado en el filo de la medianoche) lo contrario puede acontecer en un pas con diferentes husos horarios, o cuando una frontera divide a dos pases con horarios legales distintos; en estos casos, la hora y eventualmente el da, el mes y el ao sern distintos segn se tomen la ley del lugar de la emisin o la del de la recepcin de la palabra. Nuestra opinin Por nuestra parte pensamos: a) Si de algo debe hablarse, es, ms que de contratos entre presentes, de declaraciones entre presentes y entre ausentes, pues bien puede acontecer que la oferta sea entre ausentes con arreglo a todas las doctrinas, y la
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aceptacin asuma las caractersticas de entre presentes tambin segn todas las doctrinas. b) Lo de entre presentes y entre ausentes, debe apreciarse con criterio sumamente relativo, pues una declaracin puede ser lo uno para ciertos efectos, y lo otro para los dems. c) Tanto en la apreciacin de la distancia geogrfica como en la temporal, lo que interesa no es la distancia fsica sino la jurdica. Sin duda que quienes estn fsicamente lejos deben emplear, de hecho, un medio de comunicacin tal que sea apto para llegar al destinatario, medio que en las viejas pocas consista en la correspondencia o en un agente, mientras los que estn cerca recurren normalmente a la contratacin oral. Pero ello no significa que la distancia puramente fsica tenga una especial trascendencia, pues la regla que exige emplear un medio apto, rige tambin la contratacin entre personas que estn cerca, de tal modo que una respuesta oral hecha a un sordomudo (que no fuera capaz de "leer" el lenguaje), sera tan ineficaz como la verificada a una persona dormida, y por ende tan ineficaz como si hubiera sido dirigida a una persona lejana. Sin duda tambin, que quienes estando fsicamente cerca emplean la palabra, esperan una respuesta inmediata (art. 1151); pero esto no acontece porque estn fsicamente cerca, pues lo mismo pasara aun cuando estn lejos, siempre que del medio comunicante y de las circunstancias del caso resultare ese contenido de la oferta. Y as tenemos por cierto que la norma de la primera clusula del art. 1151 se aplica no slo a la contratacin con altavoces y por telfono, sino tambin a la hecha por seales utilizando banderas (como en altamar), e incluso a las que se hacen por teletipo, telgrafo, cuando son los mismos contratantes los que manejan los aparatos o estn respectivamente presentes al lado de quienes lo hacen. Contratos por telfono Con arreglo a tales criterios debe juzgarse la contratacin por telfono. Unos han sostenido que media siempre en tal caso una contratacin nter praesentes, otros se deciden por caracterizarla como nter absentes, y piensan los ms que es entre presentes desde el punto de vista del tiempo, y entre ausentes en cuanto al lugar. Nosotros pensamos que a prior no se pueden caracterizar las declaraciones que emplean este medio comunicante, de tal modo que las verificadas por telfono pueden ser entre presentes en cuanto al lugar, si
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no media entre quienes se comunican una lnea de frontera, y pueden ser entre ausentes en cuanto al tiempo, en los mismos casos en que se sujetan a este fenmeno las declaraciones simplemente orales. Momento y lugar de consumacin En qu tiempo, y en qu lugar quedan concluidos los contratos? Respondemos: en el tiempo y en el lugar en que se encuentran las voluntades de ofertante y aceptante. Pero, cundo la voluntad del aceptante se encuentra con la del ofertante? Parece que por lo menos podemos sealar cinco momentos: cuando el aceptante se decide interiormente, cuando exterioriza su decisin, cuando la enva al proponente, cuando ste la recibe, y cuando ste toma conocimiento de ella. De plano debemos descartar el primer momento, pues aun cuando pueda decirse que psicolgicamente coinciden la voluntad subsistente del ofertante con la del aceptante en el momento en que ste interiormente ha formado su voluntad, el Derecho exige para que un acto sea voluntario, su exteriorizacin (art. 913), no valiendo el propositum in menteretentum. En consecuencia, nicamente son dignos de considerar los otros cuatro momentos, alrededor de los cuales se han elaborado cuatro teoras, cuyos alcances examinaremos tomando como ejemplo tpico el de un contrato celebrado por correspondencia. Doctrina de la declaracin Segn la teora de la declaracin, o de la manifestacin, o de la agnicin, el contrato se perfecciona en el momento y en el lugar en que se verifica la exteriorizacin de la voluntad (v.g.: en que se escribe la carta). Demolombe, entre otros, la defiende, apoyndola en un silogismo cuya evidencia le parece indiscutible: el contrato exige el concurso de dos voluntades; las voluntades han concurrido desde el momento en que la aceptacin de la oferta tiene lugar; luego, desde ese momento, tambin, el contrato est formado. Doctrina de la informacin En el polo opuesto se encuentra el sistema de la informacin, o de la percepcin, del conocimiento o de la cognicin, que exige, para que el contrato se encuentre formado, que el proponente tenga noticia de la aceptacin (v.g.: lea la carta). Se sostiene que desde el punto de vista lgico es entonces que concurren ambas voluntades, pues cmo puede decirse
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que la voluntad del ofertante concurra con la ignorada voluntad del aceptante?; nadie puede estar obligado a lo que no conoce. Doctrina de la expedicin La teora de la expedicin, o de la transmisin, se ubica entre las dos anteriores, atenuando los defectos de la de la declaracin y rechazando la de la informacin. A esta ltima, en cuanto a su fundamentacin lgica, dirige una crtica certera; si para que dos voluntades concurran es preciso que se conozcan, la contratacin por correspondencia se vuelve imposible, pues conocida la aceptacin por el ofertante, cmo el aceptante sabe que ste la conoci?; para ello sera preciso una notificacin del ofertante al aceptante, y de ste a aqul, etc., encontrndonos ante el problema que plantea Vlez en la nota a los arts. 1150 a 1154 de querer encontrar el fin de una circunferencia. Y respecto a la teora de la declaracin presenta una ventaja de ndole prctica, pues mientras la carta no ha sido enviada, si no es un propositum in mente retentum, es evidentemente en cambio un propositum in manibusretentum^ algo que todava depende del aceptante, y del cual ste, en los hechos, no se ha desprendido todava. Doctrina de la recepcin La teora de la recepcin exige que la declaracin del aceptante llegue a poder del ofertante, sin que sea preciso que ste tome conocimiento de ella. Desde el punto de vista prctico, es muy superior a la de la informacin, pues el conocimiento es un hecho difcil de probar y que en definitiva deber ser presumido en base a la prueba de la recepcin, y en ltima instancia, si no es el caso de dolo, sera el de grave culpa equiparable al dolo, en que normalmente incurrira quien, recibiendo una carta, no la leyera. Frente al de la emisin, ofrece la ventaja de evitar el peligro de extravo de la carta. Criterios mixtos No faltan criterios mixtos, de entre los cuales podemos sealar: a) Los que exigen para la perfeccin que haya mediado el conocimiento, pero con efectos retroactivos, a la fecha de la expedicin. b) Los que parten de un sistema, pero con atenuaciones a favor de otro como es el caso de nuestro Derecho. c) Los de quienes distinguen segn se trate de la perfeccin respecto del aceptante, o respecto del proponente. Sistema de nuestro Derecho
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Cul es el sistema de nuestro Derecho, en el Cdigo Civil? 1. Contratos por correspondencia Pensamos que en los contratos que se forman por correspondencia, la regla dominante es la del art. 1154 (sistema de la expedicin) pero con ciertas atenuaciones a favor del de la informacin: a) Caduca la oferta por fallecimiento, incapacidad del oferente antes de que ste tenga conocimiento de la aceptacin (art. 1149). En cambio, una retractacin de la oferta slo es posible antes de que el destinatario haya enviado la aceptacin (art. 1150 en combinacin con el art. 1154). b) Ninguna influencia tiene el fallecimiento del aceptante despus de que ste envi su respuesta (art. 1149 en combinacin con el 1154) y por ende aunque la misma no fuera conocida todava por el oferente. Pero la retractacin misma b) Teora de la informacin (arts. 1149 y 1155) con efectos retroactivos al da de la expedicin (art. 1149). Tal la opinin de Siburu (op. cit., n9 827), de Salvat, Fuentes,n- 166. c) Perfeccionamiento para el proponente con la expedicin de la aceptacin (art. 1149) y para el aceptante con el conocimiento (art. 1155). Asi: Llerena, Concordanciasy comentarios, sobre el art. 1149; Delqui en el extracto que precede a la obra de Girault (Traite des contrats par correspondance, pg. VII) adscribe a la Argentina al sistema de la informacin. Aplicacin de los principios a la retractacin Creemos que esta doctrina de la expedicin funciona incluso para determinar el momento perfeccionante de la retractacin: a) No es necesario que la retractacin de la oferta llegue a conocimiento del destinatario: mientras haya sido enviada antes de que se remita la aceptacin, impide que se forme el contrato como lo demuestra el art. 1156 que prev prdidas e intereses. b) La retractacin de la aceptacin es tambin vlida si es remitida antes de que la aceptacin haya llegado a conocimiento del proponente. Slo con esta lectura aparece inteligible la segunda parte del art. 1155 segn la cual: "Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta las prdidas e intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiera cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta". En efecto: cuando la aceptacin ha llegado a
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conocimiento del oferente, el contrato (aun dentro del sistema de la informacin) est sin duda plenamente formado y resulta ya intangible a la voluntad aislada de un contratante. Resultara absurdo suponer que pudiera tener valor una retractacin (o aun un envo de la misma) despus de ese evento, cuando el contrato ya est formado, porque entonces no habra convencin alguna sobre la tierra definitivamente terminada y caeramos en un crculo vicioso. Pero no sera absurdo suponer, como una derogacin a los principios, y como una concesin excepcional a la teora de la informacin, que valga una retractacin de la aceptacin enviada antes de que el proponente tenga noticia de esta ltima, y que llegue despus de este conocimiento. En este caso, el contrato quedara aniquilado, y el proponente que ignorando la retractacin hubiere hecho gastos, estara protegido del mismo modo que por el 1156 est protegido el aceptante que ignora la retractacin de la oferta. Para tal lectura, bastara con dar por sobreentendido en el texto del art. 1155 lo que a continuacin colocamos entre parntesis: "Si la retractare (en tiempo til y la declaracin fuera conocida) despus de haber llegado (la aceptacin) al conocimiento de la otra parte...". Contratacin por telgrafo Similares reglas deben aplicarse cuando el contrato se concluye utilizando el telgrafo (art. 214 Cd. Comercio).

Actuacin del mensajero Cuando la contratacin se verifica por medio de mensajero, el art. 1151, interpretado a contrario, sugiere que la aceptacin existe desde que el nuncio emprende el retorno. Tal nos parece la buena doctrina, pues mientras el mensajero no haya sido despachado, el aceptante no se ha desprendido realmente de su aceptacin, y mientras instruye al mensajero est en la misma situacin del que escribe una carta. La solucin resulta as congruente con la del art. 1154, asimilndose el mensajero a una carta segn el aforismo de Cujas: "Epstola est tacitus nuncius, utnuncius est epstola loquens", Pero esto ser as, en cuanto la persona de que se trate sea realmente un mensajero, y no cabra aplicar tales principios cuando el mensajero ende Lafaille y ensea que la retractacin debe hacerse por un medio de comunicacin ms rpido para que llegue antes al proponente, con lo cual
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se evitan los perjuicios que se le seguiran si recibiera primero la aceptacin y luego viera frustrado el contrato con la llegada de una retractacin. Mantenemos nuestra tesis, en atencin a la letra del art. 1155 que no cabe desconocer. No dudamos de que empleando un mtodo de comunicacin ms rpido (de tal modo que la retractacin llegue a conocimiento del proponente, antes que la aceptacin) se evitarn los perjuicios, pero observamos que el art. 1155 supone la existencia de perjuicios y un quid posterior al conocimiento de la aceptacin. viado por el proponente para transmitir la oferta, fuera simultneamente apoderado para la recepcin de la respuesta; en este ltimo caso, el mensajero de la oferta sera simultneamente un representante para la recepcin de la aceptacin, al que habra que aplicar los principios relativos a la contratacin con representante, tratando a la aceptacin como si hubiera sido comunicada al poderdanteen persona. Otros medios comunicantes En fin (lo hemos dicho, pero lo repetimos una vez ms) el sistema de la expedicin se aplica a cualquier otro medio comunicante, y por lo tanto tambin a la palabra hablada, aunque sealarlo carezca en general (salvo los citados casos de excepcin) de inters. Excepciones Pero desde que el sistema de la expedicin pone el acento en el momento comunicante, es claro que no funciona en los casos en que la aceptacin no necesita ser dirigida al ofertante. Las reglas del Cdigo sobre el tiempo de perfeccionamiento del contrato no son imperativas. Las partes pueden haber estatuido otras diferentes. Ello es as porque si en sus convenciones pueden dar valor al silencio futuro, o exigir una determinada forma para la declaracin de voluntad, a fortiori pueden prever que se anticipe o retarde el momento de conclusin del contrato. Lugar de conclusin La expedicin, que determina el momento consumativo del contrato, sirve tambin para establecer el lugar de su conclusin, con todo el inters que de ello deriva, salvo la existencia de reglas particulares como las que existen para el Derecho internacional privado en los arts. 1181 y 1214.

Extincin contractual: Resolucin, Revocacin, Rescisin, Nulidad

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CONCEPTO En sentido jurdico, ineficacia es, genricamente, privacin o disminucin de los efectos propios del negocio jurdico, vale decir, de los efectos que las partes persiguen de manera inmediata al otorgarlo TIPOS DE INEFICACIA: ESTRUCTURAL (Intrnseca o inicial): Defectos en su estructura y existentes desde el momento mismo de celebrarse el acto. Ej.: Falta de capacidad del sujeto, inmoralidad del objeto, ilicitud de la causa, falta de forma solemne. FUNCIONAL (Extrnseca o sobrevenida): Se causa en circunstancias extrnsecas y sobrevinientes a su constitucin, que inciden sobre los efectos del negocio, de tal modo que mantenerlo conducira a obtener un resultado contrario a derecho, o a los que fines o intereses prcticos de los sujetos del negocio. Revocacin, rescisin y la resolucin. PRINCIPALES SUPUESTOS DE INEFICACIA. Nulidad Revocacin Rescisin Resolucin. Inoponibilidad

RESOLUCIN Modo de ineficacia de los negocios jurdicos, que se da en razn de la produccin de un hecho sobreviniente a la constitucin del negocio, que a veces, es imputable a una de las partes, y otras es totalmente extraa a la voluntad de ellas, y que extingue retroactivamente sus efectos debido a que la en la ley o en el propio acto jurdico se le atribuy esa consecuencia.

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El hecho sobrevenido, que torna ineficaz el negocio jurdico puede imputarse a una de las partes; ej.: Incumplimiento de la obligacin pactada. O puede ser extrao a la voluntad de las partes, ej.: Acaecimiento del hecho futuro e incierto en el acto sujeto a condicin resolutoria. Efectos: Retroactivos al da de la celebracin del negocio jurdico, ex tunc, al menos entre partes salvo pacto en contrario (arts. 543 y 555), o excepcin legal (arts. 1204 y 1198 donde se dejan a salvo los efectos ya cumplidos en los contratos de ejecucin continuada o tracto sucesivo). Las partes deben restituirse lo recibido en razn del negocio o su valor, adems la parte incumplidora deber indemnizacin de daos y perjuicios. No se afecta a los terceros adquirentes de buena fe.

La RESOLUCIN de un contrato es totalmente distinta de la Nulidad y de la Rescisin, pues estas ltimas son las derivaciones de la existencia de un vicio que las invalida, en tanto que la Resolucin tiene lugar en el hecho de que siendo bilaterales los contratos va envuelto en ellos la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

REVOCACIN Causal de ineficacia de los actos jurdicos en virtud del cual la ley autoriza al autor de la manifestacin de la voluntad en los actos unilaterales, o a una de las partes en los actos bilaterales, a retraer su voluntad, dejando sin efecto hacia el futuro, la relacin jurdica Actos en los que se aplica: En principio actos unilaterales como el testamento (arts. 3824 y ss). Ciertos negocios jurdicos bilaterales, como el mandato y la donacin.

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Caracteres: Acto unilateral, entre vivos y voluntaria (aut. por la ley) EFECTOS: En principio opera hacia el futuro, desde la expresin de voluntad del autor, sin destruir los efectos ya producidos, entre las partes y frente a terceros. Excepcionalmente puede darse el efecto retroactivo en algunos casos de revocacin de la donacin, por inejecucin de cargos: art. 1855; por ingratitud; arts 1866 y 1867, donde se asemeja a la resolucin.

RESCISIN Causal de ineficacia, por la cual, un acto jurdico vlido queda sin efecto para el futuro en razn del acuerdo de las partes, o de la voluntad de una sola de ellas, autorizada por la ley o por la propia convencin. Bilateral: Se da en el denominado distracto, art. 1200 las partes pueden por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza. Aplicacin errnea del vocablo revocacin. No solo a los contratos, sino, en principio a todo acto jurdico. Unilateral: Proviene de la voluntad de una sola de las partes, ya sea por que ellas lo acordaron o bien por que la ley lo autoriza. Por la autonoma de la voluntad (art. 1197 con los limites del 21) pueden acordar la facultad a una de las partes. En la locacin de obra el dueo puede desistir (Art. 1638), en el comodato precario en el que el comodante puede pedir la restitucin de cosa cuando quisiere (Art. 2285). En contratos de duracin sin plazo. Ej.: Concesin, agencia y distribucin. No puede ser intempestiva ni de mala fe, idea jurisprudencial de preaviso. Caracteres:
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Funciona en contratos de duracin y en aquellos cuyos efectos no han comenzado a producirse. Voluntaria y de uso discrecional. Solo en negocios jurdicos bilaterales. Efectos: Opera solo hacia el futuro, ex nunc. En caso de distracto dependern de la estipulacin de las partes, sin perjuicio de derechos de terceros. NULIDAD La sancin legal que priva de efectos a un acto jurdico de sus efectos propios o normales, por adolecer de defectos originarios, orgnicos y esenciales, a travs de un proceso de impugnacin o declaracin

CARACTERES: Sancin: La doctrina mayoritaria entiende que tiene naturaleza de sancin. De carcter legal: Solo puede ser establecida por la ley. Es propia del negocio jurdico: No hay de los actos ilcitos, de los simples actos voluntarios, ni de los hechos jurdicos Aniquilacin de efectos propios del acto: Pero no impide que se produzcan otros (Art. 1056). Por defectos originarios, orgnicos y esenciales. A travs de un proceso de impugnacin o declaracin. FUNDAMENTO: Todo en derecho responde a la razn. Si un negocio jurdico se ha celebrado din los requisitos de validez que la ley impone, o sea, en contra de la ley y no conforme a ella, la voluntad privada no ser reconocida como causa de efectos para la ley.

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Proteccin a un inters comprometido o vulnerado en el negocio jurdico defectuoso, inters que puede ser de orden pblico o de carcter particular. CLASIFICACIONES: Nulidad expresa y nulidad virtual, segn el carcter de expreso o tcito de la sancin legal. Actos nulos y anulables, segn la manera en como se presenta el vicio. Nulidad absoluta y nulidad relativa, segn el valor amparado por la nulidad. Nulidad total o nulidad parcial segn las extensin de la sancin. ACTOS NULOS Y ANULABLES: El criterio de distincin se presenta por la forma de presentarse a los ojos del juzgador. Nulos: El defecto se presenta al magistrado de un modo manifiesto, patente del acto, sin lugar a dudas, no cabe lugar a discusin. No requiere investigacin. Ej.; Compra realizada por un demente declarado. Anulables: El defecto que padece el acto es no manifiesto para el juzgador. Deber realizar una investigacin. Ej.; acto realizado por error esencial y excusable. Efectos: La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. (Art.1038) Los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados; y slo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase. (Art.1046) La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado.(Art.1050)
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Compraventa Art. 1323, Habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Caracteres:

Consensual: porque se perfecciona con el mero consentimiento de las

partes. Desde que las partes se ponen de acuerdo respecto de la cosa y del precio.

Oneroso: porque las prestaciones de una de las partes encuentra su

correlativo en la prestacin de la otra.

Conmutativo: porque las partes pueden conocer al momento de la

celebracin del negocio cuales son las ventajas y beneficios que el negocio les redituara. Pero excepcionalmente puede ser aleatorio.

Declarativo: porque por si solo no se transmite la propiedad de la cosa.

En nuestro sistema para que el derecho real de propiedad se transmita, es necesario el titulo y el modo, y tratndose de inmuebles se requiere la inscripcin registral. Adems tenemos el art. 577, Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. El contrato de compraventa no tiene por si efecto traslativo del dominio, sino que simplemente se obliga a transmitirla.

No formal: en general para las cosas muebles. Para los inmuebles es

formal, ya que para que se perfeccione el dominio se requiere del titulo y el modo, o sea de la escritura publica y de la posterior inscripcin en el registro publico de la propiedad. Es generalmente no formal y excepcionalmente formal ad probationem.

Bilateral: ya que genera obligaciones para ambas partes Obligacional: porque una parte se obliga a dar una cosa, con el fin de
transmitir el derecho de propiedad, y la otra parte se obliga a recibirle y a cumplir tambin con una obligacin de dar una suma de dinero.

Nominado: porque tienen una denominacin y una regulacin en el

cdigo.

Cumplimiento instantneo

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Relacin con otras figuras Permuta: supone un trueque de una cosa por otra mientras que en la compraventa se cambia una cosa por un precio en dinero. La relacin surge cuando hay entrega de una cosa y saldo en dinero, en este caso: - Habr permuta si la cosa entregada tiene mayor valor que el precio. - Habr compraventa si el precio es superior al valor de la cosa. - Si el precio y el valor de la cosa son equivalentes, habr permuta. Cesin de crditos: la cesin de crditos puede hacerse: - Gratuitamente - A cambio de otro crdito - Por un precio en dinero (se rige por la compraventa. Art. 1435) La diferencia en este ltimo caso es que la compraventa solo puede transmitir el dominio sobre una cosa, y cuando se trasmitan otros derechos reales o personales estaremos ante una cesin. Locacin de cosas: el locador se compromete a entregar solo el uso y goce de una cosa y no la propiedad. Dacin en pago: hay dacin en pago cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda alguna cosa. Cuando la deuda tuvo origen en la entrega de dinero, hay semejanza con la compraventa, ya que una parte entre una cosa y la otra entrega dinero, pero hay diferencia radical: la compraventa constituye una fuente de obligaciones; la dacin en pago, extingue una obligacin preexistente.

Elementos esenciales

La obligacin de trasmitir la propiedad de una cosa. (la cosa) La obligacin de pagar un precio cierto en dinero.(El precio) Elementos naturales:
Garanta de eviccin, vicios redhibitorios, obligacin de recibir la cosa vendida por parte del adquirente, la de entregarla por el enajenante, etc. Elementos accidentales
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Pacto de retroventa, de preferencia, reventa, mejor comprador, etc.

Requisitos de validez Capacidad Art. 1357, Toda persona capaz de disponer de sus bienes, puede vender cada una de las cosas de que es propietaria; y toda persona capaz de obligarse, puede comprar toda clase de cosas de cualquiera persona capaz de vender, con las excepciones de los artculos siguientes. La capacidad para vender, es la capacidad para disponer de los bienes. Incapacidad de hecho: no pueden comprar o vender por si, aunque pueden hacerlo por medio de sus representantes legales, las personas por nacer, lo menores de edad, los dementes, los sordomudos que no saben darse a entender por escrito, y los condenados con pena de reclusin o prisin mayor de tres aos. En cuanto a los menores de edad, mayores de 18 aos, pueden comprar o vender bienes que hubieran adquirido con el producido d su trabajo. En cuanto a los menores emancipados, la ley 17.711, ha ampliado su capacidad, art. 135, Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad. El juez conceder la autorizacin en caso de absoluta necesidad o de ventaja evidente para el menor y la venta seta hecha en pblica subasta. Los contratos celebrados por incapaces y por emancipados sin la venia judicial, son nulos, de nulidad relativa, la nulidad esta establecida en su beneficio, y solo ellos pueden alegarla Incapacidad de derecho a) Los esposos entre si, art. 1358, El contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese separacin judicial de los bienes de ellos. La nulidad es absoluta y manifiesta, por estar en juego el inters publico. b) Padres, tutores y curadores: art. 1359, Los tutores, curadores y los padres no pueden, bajo ninguna forma, vender bienes suyos a los que estn bajo su guarda o patria potestad. Segn Borda, en este caso el
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inters perseguido ha sido la proteccin del menor, por lo que la nulidad es relativa. c) Albaceas: art. 1361, inc. 3, Es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona: los albaceas, de los bienes de las testamentaras que estuviesen a su cargo. Se procura evita el perjuicio a los herederos, legatarios o acreedores. La nulidad es manifiesta y relativa d) Mandatarios: art. 1361, inc. 4, A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes. La nulidad es manifiesta y relativa, se impone en beneficio del mandante. e) Empleados pblicos. Art. 1361, inc. 5, A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las municipalidades, de cuya administracin o venta estuviesen encargados. La nulidad es absoluta. f) Jueces y empleados de la administracin de justicia: art. 1361, inc. 6, A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio. En cuanto a la nulidad prevalece en jurisprudencia el criterio de que es absoluta. Borda sostiene que en el caso de los abogados la nulidad debe ser relativa, ya que no hay un motivo de orden publico. g) Ministros nacionales y provinciales: art. 1361, inc. 7, A los Ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o corporacin civil o religiosa, y a los Ministros Secretarios de los gobiernos de provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias. El acto realizado con esta prohibicin es nulo, de nulidad absoluta si se trata de bienes del Estado nacional o provincial, en cambio ser solo relativa en el caso de bienes de personas jurdicas privadas, pues no se ven razones de orden moral. h) Religiosos profesos: art. 1160, no podrn comprar ni vender, salvo cuando comprasen cosas muebles con dinero al contado o cuando contratasen para sus conventos. El fundamento es la proteccin de la religin, por lo que la nulidad seria simplemente relativa.

Elementos esenciales del contrato. La cosa y el precio

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Requisitos para que la cosa pueda ser vendida. Art. 1327, Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos, aunque sean cosas futuras, siempre que su enajenacin no sea prohibida.

Debe ser una cosa en sentido propio: debe tratarse de una cosa
material, susceptible de apreciacin pecuniaria. Si lo que se enajena es un derecho incorporal, habr cesin de derechos pero no compraventa. La energa, la atraccin magntica, la energa atmica pueden ser objeto del contrato de compraventa? La doctrina y jurisprudencia se inclina a considerarla cosas, y como tales pueden ser objeto de un contrato de compraventa. Se justifica el agregado al art. 2311, hecho por la ley 17.711, Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.

Debe tratarse de una cosa cuya venta ni este prohibida: pueden

venderse las cosas que estn dentro del comercio o que por un motivo especial, no se hubiere prohibido su venta. Estn dentro del comercio; las cosas cuya enajenacin no se hubiere prohibido o dependieran de una autorizacin publica. Cosa que estn fuera del comercio, pueden ser de Inenajenabilidad absoluta o relativa: - Inenajenabilidad absoluta: son las cosas cuya venta fuese expresamente prohibida por la ley o que se hubieren prohibido por actos entre vivos o por disposicin de ltima voluntad. - Inenajenabilidad relativa: son los que necesitan una autorizacin previa para su enajenacin. Ej. Cuando se quisiere enajenar bienes de los incapaces.

Debe ser determinada o determinable: art. 1333, No habr cosa vendida

cuando las partes no la determinasen, o no estableciesen datos para determinarla. La cosa es determinada cuando es cosa cierta, y cuando fuese cosa incierta, si su especie y cantidad hubiesen sido determinadas.No habr cosa vendida cuando las partes no lo determinasen o no establecieran datos para determinarla. La cosa es determinada cuando la cosa es cierta. O cuando siendo incierta, su especie, cantidad hubiese sido determinada. Puede ocurrir que la cosa hubiese sido determinada, pero no su cantidad, en este caso la cantidad se reputa determinable, cuando ella se deja al arbitrio de un 3, pero si el 3 no quisiere o no pudiere determinarla, lo har el juez. Si bien esto se refiere a las cosas fungibles, tambin es aplicable a las cosas ciertas
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que pueden no estar determinadas en el contrato. Lo que interesa en que tanto la cantidad como la calidad puedan ser determinadas sin necesidad de un nuevo convenio entre los contratantes. Se juzgara indeterminada la cosa cuando se vendieran todos los bienes presentes o futuros de una persona, o una parte de ello.

Debe tener la cosa, existencia posible: art. 1328, Si la cosa hubiese

dejado de existir al formarse el contrato, queda ste sin efecto alguno. Si slo una parte de la cosa hubiese perecido, el comprador puede dejar sin efecto el contrato, o demandar la parte que existiese, reducindose el precio en proporcin de esta parte a la cosa entera. Venta de cosa ajena: Art.1329.- Las cosas ajenas no pueden venderse. El que hubiese vendido cosas ajenas, aunque fuese de buena fe, debe satisfacer al comprador las prdidas e intereses que le resultasen de la anulacin del contrato, si ste hubiese ignorado que la cosa era ajena. El vendedor despus que hubiese entregado la cosa, no puede demandar la nulidad de la venta, ni la restitucin de la cosa. Si el comprador saba que la cosa era ajena, no podr pedir la restitucin del precio. Cundo la venta de cosa ajena es valida? La venta de cosa ajena es valida: a) Si se trata de cosas fungibles b) Cuando vendedor y comprador contratan sobre una cosa que es de un tercero. Esta debe entenderse como un compromiso del vendedor de procurar al comprador la cosa objeto del contrato. Este contrato es valido en cuanto el compromiso de adquirir la cosa legtimamente de su dueo para transferir su dominio y no como compromiso liso y llano de transferencia. Si el vendedor tuviera la cosa a titulo de depositario, locatario, etc., el no tiene derecho de entregarla al comprador sin antes adquirirla de su dueo. c) Cuando en contrato ha sido seguido de la entrega efectiva de la cosa siempre que esta no sea robada ni perdida (art. 2412). d) Cuando se tratare de la venta hecha por el heredero aparente a favor de un comprador de buena fe. Como se convalida la venta de cosa ajena? Art.1330.- La nulidad de la venta de cosa ajena, queda cubierta por la ratificacin que de ella hiciere el propietario. Queda tambin cubierta,
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cuando el vendedor ulteriormente hubiese venido a ser sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida. Venta de cosa parcialmente ajena: Art.1331.- La venta hecha por uno de los copropietarios de la totalidad de la cosa indivisa, es de ningn efecto aun respecto a la porcin del vendedor; pero ste debe satisfacer al comprador que ignoraba que la cosa era comn con otros, los perjuicios e intereses que le resulten de la anulacin del contrato. Esta venta de cosa parcialmente ajena tambin puede convalidarse: a) Si todos los condminos la ratificaren, basta que uno solo no lo haga, para que la venta no quede convalidada b) Por haber adquirido el vendedor las restantes partes de la cosa. Venta de cosa futura En principio, no se pueden vender cosas que no tengan un objeto actual, no se pueden vender cosas que nunca han existido, o que habiendo existido, han dejado de existir, ya que el acto carecera de objeto. Sin embargo la venta de cosa futura es dentro de cierto lmite posible; para que ello sea as, es preciso que las partes que celebran el contrato sepan que la cosa aun no existe, aunque desde luego esperan que existan. Si de lo contrario contratan como si la cosa existiera actualmente, la venta ser nula. Hay dos hiptesis de venta de cosa futura: a) La venta de cosa con la condicin de que llegue a existir: aqu se trata de una venta condicional, en que la obligacin de pagar el precio esta sujeta a la eventualidad de que la cosa llegue a existir. Es un contrato sujeto a las disposiciones de las obligaciones condicionales. b) Venta de cosa futura cuando el comprador asume el riesgo de que la cosa llegue a existir: es la llamada venta de esperanza o aleatoria. Aqu el contrato queda concluido desde que se logra el acuerdo, el precio se debe de inmediato, sin estar supeditado le entrega la cosa. El comprador toma para si dos riesgos: Que la cosa exista o no: aqu el vendedor tendr derecho a todo el precio aunque la cosa no exista. Que la cosa exista en mayor o menor extensin: aqu el vendedor tiene derecho a todo el precio pero solo si la cosa llega a existir parcialmente.
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El precio Elemento esencial de la compraventa, debe reunir las siguientes condiciones: - Debe ser en dinero - Debe ser determinado o determinable - Debe ser serio

Precio determinado o determinable: el precio debe ser cierto, Art.1349.El precio ser cierto: cuando las partes lo determinaren en una suma que el comprador debe pagar; cuando se deje su designacin al arbitrio de una persona determinada; o cuando lo sea con referencia a otra cosa cierta.. Si el contrato no diese el procedimiento para la fijacin del precio, o lo dejase al arbitrio de una de las partes, el contrato ser nulo. Normalmente el precio es fijado por las partes, pero tambin puede serlo por 3. Precio fijado por las partes: las partes pueden fijar el precio de distintos modos. a) Determinando precisamente la cantidad a pagar. Ej.: $100.000 b) Refirindolo al precio de otra cosa cierta. Ej.: se vende un toro importado por el mismo precio que se pague por el toro campen de Palermo. c) Remitindolo al valor de plaza en cierto da y lugar. d) Cuando por cualquier procedimiento, resulte determinable el precio. Ej.: cuando se indica el precio de costo, o lo que produzca la maquina vendida trabajando tantas horas diarias durante tanto tiempo. Art.1355.- Si el precio fuere indeterminado, o si la cosa se vendiere por lo que fuese su justo precio, o por lo que otro ofreciera por ella, o si el precio se dejare al arbitrio de uno de los contratantes, el contrato ser nulo. Precio fijado por un tercero: no hay inconveniente en que se sujete el precio al arbitrio de un tercero. Art.1349.- El precio ser cierto: cuando las partes lo determinaren en una suma que el comprador debe pagar; cuando se deje su designacin al arbitrio de una persona determinada; o cuando lo sea con referencia a otra cosa cierta. Art.1350.- Cuando la persona o personas determinadas para

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sealar el precio, no quisieren o no llegaren a determinarlo, la venta quedar sin efecto.

Precio serio: no debe ser falso en el sentido de no simular la existencia

de un precio encubriendo un negocio de titulo gratuito. Ej. Donacin, en precio que se paga debe ser verdadero Precio irrisorio: es aquel como su propio termino lo indica, mueve a risa, a burla. Este no es precio ej. Si se vende la estancia a $1. Precio vil: este si en precio. Es el desproporcionado, el que notoriamente no guarda relacin entre el valor de la cosa cuya propiedad se transmite respecto de la suma de dinero que como contraprestacin se paga. El precio vil no altera la naturaleza del acto ni impide la formacin del contrato lo que no significa que el contrato pueda impugnarse y obtener su nulidad por vicio de lesin, ej. La venta en $50.000 de un dpto que en realidad vale $150.000 aqu se podra declarar la nulidad del acto por vicio de lesin.

Modalidades
1.

En la venta de cosas muebles: el art. 1363, les permite a las partes, por medio de clusulas especiales, subordinar a condiciones o modificar como lo juzguen conveniente, los efectos que nacen del contrato de compraventa. Art. 1363, Las partes que contraten la compra y venta de alguna cosa, pueden, por medio de clusulas especiales, subordinar a condiciones, o modificar como lo juzguen conveniente las obligaciones que nacen del contrato. A su vez, el cdigo civil regula alguna de las clusulas ms comunes insertas en los contratos de compraventa.

a) Venta ad gustum: art. 1336, La venta hecha con sujecin a ensayo o prueba de la cosa vendida, y la venta de las cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas, se presumen hechas bajo la condicin suspensiva, de si fuesen del agrado personal del comprador. Se aplica respecto de cosas muebles que se acostumbran a gustar por el comprador. Es un tipo de venta bajo condicin suspensiva potestativa, puesto que el gusto o agrado, es algo puramente personal y no depende no de la naturaleza de la cosa, ni de su calidad o cantidad. Requisitos: la condicin potestativa debe producirse en el plazo sealado por las partes y de no haberse estipulado el plazo, el vendedor podr intimar al comprador para que deguste, bajo apercibimiento de extinguirse su derecho de resolver la venta. Si el comprador fuese moroso en degustar
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o probar la cosa en el plazo convenido o en el que fije el juez, la degustacin se tendr por hecha y la venta queda perfeccionada, y si la cosa no fuese de su agrado, igualmente queda perfeccionado el contrato, con efecto retroactivo al da de su celebracin. Para degustar, es necesario que el vendedor entregue la cosa al comprador y mientras l tenga en su poder, acta como comodatario, hasta que manifieste su agrado expresa o tcitamente. Si la manifestacin es de desagrado, el comprador debe devolver la cosa en el mismo estado en que la recibi, es una obligacin de dar con la obligacin de restituir la cosa a su dueo. b) Venta a ensayo o prueba: art. 1336, se refiere tambin a la venta de cosas que se suelen gustar o probar. Es tambin una venta condicionada de carcter suspensivo. Pero se diferencia de la anterior, en que no es potestativa para el comprador, ya que este, debe realizar su apreciacin dentro de los lmites razonables y de buena fe. La condicin depende de que la cosa sujeta a ensayo o prueba cumpla el fin que se ha tenido en mira al celebrar el contrato. Pero esto va a quedar sujeto a una cuestin de anlisis de los hechos: si de estos surge que se pacto sobre una finalidad determinada, la condicin no es potestativa, pero si nada se estipulo, ni nada surge de las condiciones del contrato, estamos en presencia de una compra ad- gustum y por lo tanto es potestativa del comprador. c) Venta de calidad determinada: art. 1338, Cuando las cosas se vendiesen como de una calidad determinada, y no al gusto personal del comprador, no depender del arbitrio de ste rehusar la cosa vendida. El vendedor, probando que la cosa es de la calidad contratada, puede pedir el pago del precio. Mediante esta clusula, se estipula que la cosa que se vende debe ser de una calidad o marca determinada, por ejemplo, que un automvil llegue a 200 Km. por hora de velocidad. Es una venta realizada bajo condicin suspensiva, que depende de la naturaleza de la cosa. Por lo que, el vendedor probando que la cosa es de la calidad contratada, pueda exigir el pago del precio. Pero si no la posee, el comprador se puede rehusar a recibir la cosa. Art. 1426, El comprador puede rehusar el pago del precio, si el vendedor no le entregase exactamente lo que expresa el contrato. Puede tambin rehusar el pago del precio, si el vendedor quisiese entregar la cosa vendida sin sus dependencias o accesorios, o cosas de especie o calidad diversa de la del contrato; o si quisiese entregar la cantidad de cosas vendidas por partes, y no por junto como se hubiese contratado. Aqu, la calidad se
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transforma en el elemento esencial del contrato, y el vendedor debe asegurar esa circunstancia. Para borda, la venta es perfecta, no condicional. d) Venta por junto: art. 1339, La venta puede ser hecha por junto, o por cuenta, peso o medida. Es hecha por junto, cuando las cosas son vendidas en masa, formando un solo todo y por un solo precio. Esta modalidad se configura, cuando las cosas son vendidas en mas formando un solo todo y un solo precio, por ejemplo, vento todo el trigo que se encuentra en mi deposito a un precio x. Hay pluralidad de cosas, pero hay unidad en la forma de enajenarse y unidad en el precio. Este contrato se perfecciona desde que las partes hayan convenido el precio y la cosa. Art. 1341, En la venta hecha por junto, el contrato es perfecto, desde que las partes estn convenidas en el precio y en la cosa. e) Venta por cuenta peso o medida: art. 1340, La venta es a peso, cuenta, o medida, cuando las cosas no se venden en masa o por un solo precio; o aunque el precio sea uno, no hubiese unidad en el objeto; o cuando no hay unidad en el precio, aunque las cosas sean indicadas en masa. En estos casos, la venta no queda perfeccionada hasta que las cosas no estn pesadas, contadas o medidas. Art. 1342, En las ventas hechas al peso, cuenta, o medida, la venta no es perfecta, hasta que las cosas no estn contadas, pesadas o medidas. Se critica este articulo en razn de que el contrato es meramente declarativo por lo que el contrato es perfecto desde la manifestacin del consentimiento, lo que ha quedado indeterminado es la cantidad de la cosa, pero el contrato pese a ello, da lugar al nacimiento de derechos y obligaciones para las partes, tales como: el comprador puede obligar al vendedor a que pese, mida o cuente; el vendedor puede obligar al comprador a que reciba las cosas y pague el precio, etc. Efectos que de no haberse perfeccionado el contrato no surgiran. Pero hasta que las cosas estn pesadas, contadas o medidas, o que el precio se halla determinado, el riesgo de ellos subsiste a cargo de cada uno de los obligados hasta el momento de la tradicin.
2.

Modalidades en la venta de inmuebles: la venta de inmuebles puede ser objeto de un contrato de compraventa bajo las siguientes condiciones.

1)

Sin indicacin del rea y por su solo precio: art. 1344, inc. 1, se la denomina venta ad corpus o por junto. Por ejemplo, vendo mi casa ubicada n calle Den Funez 789 por la suma de pesos $45.000

2)

Sin indicacin del rea, pero a razn de un precio la medida: art. 1344, inc. 2, es una forma de contratar a medida. Por ejemplo, se vende el

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inmueble antes mencionado a $1000 el metro cuadrado. Va a ser necesario tomar el rea del inmueble para determinar el precio total del mismo.
3)

Con indicacin del rea que se tomara de otra mayor: art. 1344, inc. 3, por ejemplo, si vendo 100 hectreas de mi campo ubicado en Villa Carlos Paz, o bien a $20.000, o bien a $150 la hectrea. Aqu es necesario medir dentro de la mayor superficie, la superficie vendida, para determinar ciertamente la cosa.

4)

Con indicacin del rea y precio por medida, haya o no indicacin del precio total: art. 1344, inc. 4, por ejemplo, vendo mi campo de 500 hectreas ubicado en Carlos Paz, a $ 1.000 la hectrea, sea que se agregue o no la indicacin del precio total. Aqu, las medidas tienen importancia fundamental, pues en base a ellas se determina el precio, en consecuencia, el vendedor debe dar la cantidad ofrecida. Se aplica el art. 1345, Si la venta del inmueble se ha hecho con indicacin de la superficie que contiene, fijndose el precio por la medida, el vendedor debe dar la cantidad indicada. Si resultare una superficie mayor, el comprador tiene derecho a tomar el exceso, abonando su valor al precio estipulado. Si resultare menor, tiene derecho a que se le devuelva la parte proporcional al precio. En ambos casos, si el exceso o la diferencia fuese de un vigsimo del rea total designada por el vendedor, puede el comprador dejar sin efecto el contrato

En caso de que haya habido error en las medidas y resultare una

superficie mayor, tendr el comprador derecho al exceso, debiendo pagar su valor, al precio estipulado.

En caso de que resulte una superficie menos, el comprador tiene

derecho a que se le devuelva la parte proporcional del precio.

Si el exceso o la falta de superficie fuese del vigsimo (5%) del rea total
designada por el vendedor, el comprador puede dejar sin efecto el contrato. Estos derechos no se le reconocen al vendedor ya que l debe conocer con ms precisin que el comprador la cosa que se compromete a enajenar.
5)

Con indicacin del rea pero por un precio nico y no a tanto la medida: art. 1344, inc.5, por ejemplo, si vendo mi campo de 500 hectreas ubicado en Carlos Paz, a $60.000. debe verificarse si el inmueble tiene esa superficie, pero aqu, solo funciona la hiptesis 3 del caso anterior.

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6)

Venta de muchos inmuebles con indicacin del rea, pero bajo la convencin de que no se garantiza el contenido, y que la diferencia (sea ms o menos) no producir en el contrato efecto alguno: art. 1344, inc. 6, esta tambin es una venta ad corpus. Por ejemplo, si vendo dos campos ubicados en Villa Carlos Paz, uno de 300 hectreas y otro de 500 hectreas, o lo que resulte dentro de tales limites a $150.000.

Hay que dejar aclarado, que siempre que se indica el rea y hay una
diferencia de un vigsimo funciona la opcin 3, pero, el comprador tambin puede pedir la resolucin del contrato, a pesar de que exista una diferencia inferior al vigsimo, si demuestra que la diferencia en menos le imposibilita obtener el fin que persigui con la adquisicin y que dicho fin era conocido por el enajenante.

En todos los dems, en que no se haya pactado la indicacin del precio

por medida, la diferencia entre lo prometido y lo realmente existente, se rige por los artculos, 1346, 1347 y 1348. Art.1346.- En todos los dems casos, la expresin de la medida no da lugar a suplemento de precio a favor del vendedor por el exceso del rea, ni a su disminucin respecto del comprador por resultar menor el rea, sino cuando la diferencia entre el rea real y la expresada en el contrato, fuese de un vigsimo, con relacin al rea total de la cosa vendida. Art.1347.- En los casos del artculo anterior, cuando hay aumento del precio, el comprador puede elegir la disolucin del contrato. Art.1348.- Si la venta ha sido de dos o ms inmuebles por un solo precio, con designacin del rea de cada uno de ellos, y se encuentra menos rea en uno y ms en otro, se compensarn las diferencias hasta la cantidad concurrente, y la accin del comprador y del vendedor slo tendr lugar segn las reglas establecidas.

Clusulas Especiales El articulo 1363, establece que las partes contratantes, pueden por medio de clusulas especiales, subordinar a condicin o modificar como lo juzguen convenientes, los efectos que nacen del contrato. Hay que tener en cuenta, que por el principio de autonoma de la voluntad, las partes pueden introducir al contrato, las clusulas que estimen convenientes. Es decir, que las legisladas por el Cdigo, son las ms usuales pero no las nicas, pudiendo las partes introducir las que estimen convenientes.
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Siempre teniendo en cuenta las limitaciones a la autonoma de la voluntad. Venta a satisfaccin del comprador: art. 1365, "Venta a satisfaccin del comprador", es la que se hace con la clusula de no haber venta, o de quedar deshecha la venta, si la cosa vendida no agradase al comprador. Esta venta, se reputa hecha bajo condicin suspensiva potestativa a favor del comprador. Seria una venta ad gustum. El comprador es comodatario hasta su determinacin. Es perfecta, si es expresa. Si es tacita, por el pago sin reserva. Habiendo plazo, por el vencimiento del mismo, sin declaracin de agrado o desagrado, (art. 1378).Si no hay plazo, permite al vendedor hacer intimacin judicial con un termino improrrogable, bajo apercibimiento de perder el derecho a resolver el contrato, art. 1379. Venta con clusula de no enajenar: art. 1364, Es prohibida la clusula de no enajenar la cosa vendida a persona alguna; mas no a una persona determinada.Una restriccin general e ilimitada de transferir la propiedad seria contraria a la libre circulacin de la riqueza, e importara poner las cosas fuera del comercio. a) Prohibicin absoluta de no enajenar: esta prohibida, no anula el contrato, simplemente debe tenrsela por no escrita, conservando el contrato su valide. b) Prohibicin respecto de persona determinada: para que la clusula sea valida se requiere que la persona sea determinada, no necesita desde luego ser designada con nombre y apellido, bastando su individualizacin. Si la prohibicin ha sido puesta en forma expresa como condicin resolutoria, no cabe duda que el vendedor puede reclamar la nulidad del contrato y reivindicar la cosa del tercero.

La violacin de la prohibicin da derecho al vendedor de perseguir la

cosa del 3 que la adquiri sabiendo la prohibicin. Esto en la prctica solo va a funcionar respecto de cosas inmuebles, ya que la prohibicin figura en la escritura.

En cambio respecto de bienes muebles, lo 3 son amparados por el art.

2412, La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.

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Venta con pacto de retroventa: art. 1366, "Venta con pacto de retroventa", es la que se hace con la clusula de poder el vendedor recuperar la cosa vendida entregada al comprador, restituyendo a ste el precio recibido, con exceso o disminucin. Para que haya venta con pacto de retroventa, es necesario que el contrato haya sido seguido de la transferencia del dominio. Naturaleza jurdica: es una venta hecha bajo condicin resolutoria.

El rescate se opera retroactivamente, se reputa que la propiedad

nunca ha salido del patrimonio del vendedor, y quedan sin efecto los actos de disposicin hechos por el comprador.

No seria indispensable una nueva escritura traslativa de dominio.

Esto es as porque el pacto de retroventa solo se da respecto de cosas inmuebles.

El rescate ejercido por el vendedor no paga impuestos a la

transmisin de bienes. Condiciones de validez: para que el pacto de retroventa sea valido, es necesario:

a. Que recaiga sobre bienes inmuebles. Nunca puede ser ejercido respecto
de bienes muebles.

b. El plazo para ejercer el rescate, no puede exceder de 3 aos. c. La facultad de ejercer debe estipularse en el mismo acto de la venta, o
sea en el mismo instrumento. Si se lo hace en otro instrumento importara dos transferencias de dominio independiente y tendra que pagarse dos impuestos por las distintas transferencias. Quines pueden ejercer el rescate?

a. El vendedor b. Los herederos del vendedor c. Los cesionarios del vendedor Contra quien se ejerce? a. Contra el comprador b. Contra los herederos del comprador c. Contra los 3 adquirentes de la cosa
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Capacidad: como se trata de un acto de disposicin de cosas, solo puede
ser ejercido por una persona capaz o por los representantes legales cuando se trate de personas incapaces de hecho.

Extincin del derecho de rescate: a. Por expiracin del termino de 3 aos, se produce ipso iure, sin
necesidad de constitucin en mora

b. Por renuncia del vendedor de ejercer la facultad de rescate. c. Por perdida de la cosa, ya sea de modo natural o por expropiacin de la
misma

Efectos:
Antes del vencimiento del plazo:

El comprador puede realizar actos de administracin y de disposicin

pero estos ltimos quedaran extinguidos si el vendedor rescata la cosa.

El vendedor no tiene sobre la cosa ningn derecho real, sino solamente

un derecho personal de requerir la propiedad de la cosa vendida Despus del vencimiento del plazo:

Si el vendedor no ejerce el derecho de rescate, el comprador consolida su

dominio en forma irrevocable. Igualmente quedan consolidados todos los derechos reales que hubiese constituido sobre la cosa y queda extinguida de pleno derecho la facultad del vendedor de recuperar la cosa.

Si el vendedor ejercita el derecho de rescate: Respecto del comprador, debe restituir la cosa con todos sus accesorios
y responde por la perdida o deterioro por su culpa.

Respecto del vendedor, debe rembolsar al comprador no solo el precio

de la venta, sino tambin los gastos realizados en ocasin de la entrega de la cosa vendida y las mejoras que no sean voluntarias

Respecto de 3, todos los derechos que hubieren adquirido por acto de

disposicin del comprador, quedan sin efecto aunque hubiere ignorado el pacto

Pacto de reventa: art. 1367, "Pacto de reventa", es la estipulacin de

poder el comprador restituir al vendedor la cosa comprada, recibiendo de
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l el precio que hubiese pagado, con exceso o disminucin. Esta clusula permite dejar sin efecto la enajenacin como en la retroventa, pero aqu en la reventa la facultad es ejercida por el comprador. En el pacto de reventa es el adquirente de la cosa el que toma la iniciativa, este deber devolver la cosa libre de todo gravamen, en el estado en que la compro. Puede pasar que el comprador haya transmitido derechos a 3 sobre la cosa. Si el comprador quiere exigir la devolucin del precio por el vendedor, tendr que acordar con esos 3 la extincin de los derechos por ellos adquiridos, no se trata de una resolucin de esos derechos, sino de un acuerdo entre comprador y los terceros, que permita al primero devolver la cosa en el estado en que la recibi. Este pacto solo puede recaer sobre bienes inmuebles.El plazo para ejercerlo es tambin de tres aos, sino caduca el derecho. Si la cosa hubiere sido expropiada el comprador expropiado podr rescatar el precio del vendedor entregando la indemnizacin recibida, que ocupara el lugar de la cosa.

Venta con clusula de arrepentimiento:es la facultad que se puede

reservar tanto el vendedor, como el comprador, o ambos conjuntamente, de dejar sin efecto el contrato restituyndose recprocamente lo que se hubieran dado, o en mas o en menos los que se estipulase. Recae solo sobre inmuebles. Esta clusula es resolutiva haya o no mediado tradicin:

Si se estipulo a favor del vendedor: la clusula de arrepentimiento

tendr los efectos de la venta con pacto de retroventa.

Si la clusula se estipulo a favor del deudor: la clusula de

arrepentimiento tendr los efectos de la venta con pacto de reventa. La nica diferencia es que tanto en la reventa como en la retroventa, presuponen la transmisin de la cosa. Y aqu, el arrepentimiento funciona para el caso de que la clusula se haya insertado en un boleto privado y no se ha operado la tradicin.

Venta con pacto de preferencia: art. 1368, "Pacto de preferencia", es la

estipulacin de poder el vendedor recuperar la cosa vendida, entregada al comprador, prefirindolo a cualquier otro por el tanto, en caso de querer el comprador venderla. Es la clusula en virtud de la cual el vendedor, se reserva el derecho de comprar la cosa, si el comprador decide venderla, o darla en pago a 3 ofreciendo las mismas condiciones de estos. El vendedor no tiene la obligacin de re comprar la cosa, solo tiene el derecho de recuperar la cosa. El comprador no esta obligado a venderla, pero si lo hace debe dar preferencia al vendedor. Para que este derecho
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cobre vida, es necesario que el comprador se haya decidido a vender la cosa. No funciona cuando el comprador la aporte a una sociedad, la done o la de en pago, o cuando constituya sobre ella derechos reales.

Condiciones: que el vendedor ofrezca las mismas condiciones que los 3

, no solo en cuanto al pecio, sino tambin respecto al plazo o cualquier otra modalidad ofrecida por el 3. El pacto de preferencia no concede al vendedor derecho real sobre la cosa, ni el derecho de provocar la resolucin de la enajenacin que el comprador haya podido ejercer sobre 3. Estos, tampoco pueden ser objeto de una accin reipersecutoria por parte del vendedor originario. El vendedor solo tiene accin personal, contra el comprador en virtud de una promesa de venta hecha por el comprador al vendedor, sujeta a una condicin suspensiva de que mas tarde decida vender la cosa a un 3. Si el comprador vende la cosa sin dar aviso al vendedor, la venta ser valida, y el vendedor solo tendr derecho a reclamar daos y perjuicios. El pacto de preferencia como no tiene efectos resolutorios, ni afecta a 3, puede estipularse en el contrato originario o en un pacto posterior

Es intransferible: el derecho adquirido por el pacto de preferencia no

puede ser cedido, ni pasa a los herederos del vendedor, ya que suele fundarse en cuestiones sentimentales. No puede ser ejercido por los acreedores del vendedor por va de la accin subrogatoria.

Plazo: el vendedor esta obligado a ejercer el derecho de preferencia

dentro de los 3 das de serle notificada la oferta si se trata de cosas muebles. Y dentro de los 10 das, si se trata de bienes inmuebles. Pero mientras el comprador no se decida a vender la cosa, el derecho del vendedor a que se le otorgue la preferencia se mantiene vivo.

Efectos: Obligacin de avisar: el comprador tiene la obligacin de avisar al

vendedor las condiciones que le son ofrecidas por los 3.

Obligaciones del vendedor: el vendedor que hace uso de la preferencia

tiene el deber de reconocer todas las condiciones que los 3 le hubieran ofrecido al comprador. Cuando el comprador no haya dado aviso al vendedor, y haya enajenado la cosa a un 3, la venta hecha al 3 es valida, y el vendedor originario solo podr exigir del comprador el pago de los daos y perjuicios sufridos.

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Venta con pacto de mejor comprador: art. 1369, "Pacto de mejor
comprador", es la estipulacin de quedar deshecha la venta, si se presentase otro comprador que ofreciese un precio ms ventajoso. Este pacto funciona como condicin resolutoria la nueva venta mas ventajosa resuelve la venta anterior. Pero no obstante tiene el carcter de contrato exigible y definitivo por parte del comprador. El pacto de mejor comprador no tiene el carcter personal ya que puede ser cedido, pasa a los herederos del vendedor, y puede ser ejercido por los acreedores del vendedor por medio de la accin oblicua.

Condiciones de ejercicio:
a) Que se trate de un inmueble. Esta prohibida respecto de cosas muebles. b) Que el plazo pactado no exceda de 3 meses, porque creara una situacin de incertidumbre respecto del dominio. c) Que el nuevo comprador sea ajeno al nuevo contrato

Efectos de las ventas condicionales a) Cuando la condicin es suspensiva: art. 1370, La compra y venta condicional tendr los efectos siguientes, cuando la condicin fuere suspensiva: 1 - Mientras pendiese la condicin, ni el vendedor tiene obligacin de entregar la cosa vendida, ni el comprador de pagar el precio, y slo tendr derecho para exigir las medidas conservatorias; 2 - Si antes de cumplida la condicin, el vendedor hubiese entregado la cosa vendida al comprador, ste no adquiere el dominio de ella, y ser considerado como administrador de cosa ajena; 3 - Si el comprador, sin embargo, hubiese pagado el precio, y la condicin no se cumpliese, se har restitucin recproca de la cosa y del precio, compensndose los intereses de ste con los frutos de aqulla. b) Cuando la condicin es resolutoria: Art. 1371, Cuando la condicin fuese resolutoria, la compra y venta tendr los efectos siguientes: 1 - El vendedor y comprador quedarn obligados como si la venta no fuese condicional, y si se hubiere entregado la cosa vendida, el vendedor, pendiente la condicin, slo tendr derecho a pedir las medidas conservatorias de la cosa;

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2 - Si la condicin se cumple, se observar lo dispuesto sobre las obligaciones de restituir las cosas a sus dueos; mas el vendedor no volver a adquirir el dominio de la cosa sino cuando el comprador le haga tradicin de ella. Art. 1372, En caso de duda, la venta condicional se reputar hecha bajo una condicin resolutoria, siempre que antes del cumplimiento de la condicin, el vendedor hubiese hecho tradicin de la cosa al comprador.

Pacto Comisorio en la compraventa.: antes de la reforma del ao 68, de

la ley 17.711, el CC. En el art. 1412, reconoca al comprador el derecho de pedir la resolucin del contrato, pero nada deca del vendedor, por lo cual la jurisprudencia le neg tal derecho. Solo poda pedir el cumplimiento en su anterior redaccin. Pero la ley no poda tratar de manera desigual a las dos partes de un contrato, por lo tanto lo que se le reconoca al comprador, tambin haba que reconocrsele al vendedor. As que se le reconoci a ambos el derecho de pedir la resolucin. Art. 1204, En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Ms en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.

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Obligaciones de la partes Obligaciones del vendedor:
1.

debe conservar la cosa vendida tal como se hallaba al momento de la celebracin del contrato, hasta que se le entregue al comprador.

2.

debe entregar la cosa libre de toda otra posesin, con todos sus accesorios el da convenido. Si no se fijo da, el da que lo exija el comprador

3.

debe entregar la cosa en el lugar convenido, si no se designo el lugar, en el lugar donde se encontraba la cosa vendida a la poca del contrato.

4.

el vendedor debe recibir el precio en el lugar convenido, si no se hubiere convenido en el lugar y tiempo de la entrega.

5.

debe sanear la cosa vendida respondiendo por eviccin al comprador, cuando fuese vencido en juicio por alguna accin de reivindicacin u otra real. Debe responder tambin por vicios redhibitorios.

6.

debe satisfacer los gastos de entrega de la cosa vendida, si no hubiese pacto en contrario.

7.

no esta obligado a entregar la cosa si el comprador no le hubiere pagado el precio.

Obligaciones del comprador.

1.

pagar por el precio en el lugar y poca determinada en el contrato. Si no se hubiere convenido nada, el pago debe hacerse en el lugar y tiempo en que se haga la entrega de la cosa. El comprador debe pagar el instrumento de venta y los costos de recibo de la cosa comprada.

2.

si al comprador se lo estuviese molestando por reivindicacin de la cosa, o por otra accin real, puede suspender el pago del precio.

3.

el comprador puede no pagar, si el vendedor no le entregase exactamente lo que compro, o le quisiere dar cosa en especie y calidad

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distinta a la del contrato, o si quisiera entregar la cosa vendida en partes.
4.

esta obligado a recibir la cosa vendida en el termino fijado en el contrato, o en el que fuese de uso local. A falta de trmino convenido o uso, la cosa debe ser recibida inmediatamente despus de la venta.

5.

si el comprador a dinero de contado no pagase el precio de la cosa, el vendedor puede negarse a al entrega de la cosa vendida.

6.

art. 1429, Si el comprador no pagase el precio de la cosa mueble comprada a crdito, el vendedor slo tendr derecho para cobrar los intereses de la demora, y no para pedir la resolucin de la venta.

7.

Art. 1432, Si el comprador no pagase el precio del inmueble comprado a crdito, el vendedor slo tendr derecho para cobrar los intereses de la demora y no para pedir la resolucin de la venta, a no ser que en el contrato estuviese expresado el pacto comisorio.

Contrato de Permuta Es el contrato en virtud del cual uno de los contratantes se obliga a transferir a otro la propiedad de una cosa, a cambio de la entrega en propiedad de otra cosa. Art. 1485, El contrato de trueque o permutacin tendr lugar, cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la propiedad de una cosa, con tal que ste le d la propiedad de otra cosa Los elementos esenciales de este contrato, son las obligaciones reciprocas de traspaso de la propiedad de dos cosas. La nota del art. 1485 establece que la obligacin accesoria que puede ser impuesta a una de las partes de bonificar a la otra con la obligacin de una suma de dinero, para igualar los valores de las cosas cambiadas, no desnaturaliza el contrato cuando la suma dada sea menor o igual al valor de las cosa. Si fuera mayor, ser venta. En la permuta, una obligacin es la causa de la otra, y no como en las donaciones mutuas que son mutuas porque se realizan en un solo y mismo acto pese a ser independientes una obligacin de la otra. Caracteres del Contrato
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Bilateral

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Consensual Formal, si se trata de inmuebles. Conmutativo Oneroso

Requisitos de validez del contrato Capacidad, objeto y forma: se aplica las mismas disposiciones del contrato de compra y venta, ya que el art. 1490, dice que no puede permutar los que no pueden comprar y vender; el art. 1491, dice que no pueden permutarse las cosas que no pueden venderse; y el art. 1492 dice que respecto de la forma, se sigue tambin las reglas del contrato de compra y venta. Art. 1490, No pueden permutar, los que no pueden comprar y vender Art. 1491, No pueden permutarse, las cosas que no pueden venderse. Art. 1492, En todo lo que no se haya determinado especialmente, en este ttulo, la permutacin se rige por las disposiciones concernientes a la venta. Efectos del Contrato Como ambas partes son recprocamente comprador y vendedor, se les aplican las disposiciones de la compra y venta, con excepcin del especialmente reglado en el titulo de la permutacin. Art. 1486, establece, Si una de las partes ha recibido la cosa que se le prometa en permuta, y tiene justos motivos para creer que no era propia del que la dio, no puede ser obligado a entregar la que el ofreci, y puede pedir la nulidad del contrato, aunque no fuese molestado en la posesin de la cosa recibida. Estamos ante un caso de resolucin y no de nulidad como dice el articulo, ya que no existe en el momento de la celebracin del contrato, ningn elemento de validez del contrato afectado por un vicio, sino simplemente se trata del incumplimiento de una obligacin reciproca. El art. 1489, El copermutante vencido en la propiedad de la cosa que ha recibido en cambio, puede reclamar a su eleccin, la restitucin de su propia

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cosa, o el valor de la que se le hubiese dado en cambio, con pago de los daos e intereses. La restitucin de su propia cosa, o el valor de la cosa que se le hubiere dado a cambio o que se le pague el valor de la cosa que l entrego (art. 2128) y en todos los casos con mas los daos y perjuicios. Art. 2128, En caso de eviccin total, el permutante vencido tendr derecho para anular el contrato, y repetir la cosa que dio en cambio, con las indemnizaciones establecidas respecto al adquirente vencido sobre la cosa o derecho adquirido, o para que se le pague el valor de ella con los daos y perjuicios que la eviccin le causare. El valor en tal caso, ser determinado por el que tena la cosa al tiempo de la eviccin. Los valores de las cosas se determinaran por el que tiene la cosa al tiempo de la eviccin (ultima parte art. 2128) Si optare por la resolucin del contrato, el permutante restituir la cosa en el estado en que se halle, como poseedor de buena fe. Art. 2129, Si optare por la anulacin del contrato, el copermutante restituir la cosa en el estado en que se halla, como poseedor de buena fe. Y si la hubiere enajenado a titulo oneroso o constituyo sobre ella algn derecho real, el permutante perjudicado no tiene derecho alguno contra los terceros adquirentes, pero si hubiese enajenado a titulo gratuito, el permutante puede exigir al adquirente: el valor de la cosa, o la restitucin de ella. Art. 2130, Si la cosa fue enajenada por ttulo oneroso por el copermutante, o constituy sobre ella algn derecho real, el permutante no tendr derecho alguno contra los terceros adquirentes; pero si hubiese sido enajenada por ttulo gratuito, el permutante puede exigir del adquirente, o el valor de la cosa o la restitucin de ella. En caso de eviccin parcial, nos remitimos a la compra venta. Otra diferencia, es la referente a la anulacin del contrato por vicios del consentimiento. Aqu dicha anulacin tiene efecto contra los terceros poseedores de la cosa inmueble entregada a la otra parte, contra la cual la nulidad se hubiere pronunciado. Esto concuerda con el art. 1051, modificado por la ley 17.711, que establece: Art. 1051, Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los

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terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. El copermutante que hubiese enajenado la cosa dada a cambio, siendo de mala fe, no podr anular el contrato hasta que el tercero poseedor demande contra l la nulidad de la adquisicin. Art., 1488 El copermutante que hubiese enajenado la cosa que se le dio en cambio, sabiendo que ella no perteneca a la parte de quien la recibi, no podr anular el contrato, mientras que el poseedor a quien hubiese pasado la cosa, no demandase contra l la nulidad de su contrato de adquisicin.

LOCACION: (Art. 1493 cdigo civil) Habr locacin cuando dos partes se obliguen recprocamente, una entregando el uso o goce de una cosa, prestando un servicio o realizando una obra, y la otra a pagar el precio. Los sujetos que comprende son: - Locatario, arrendatario, inquilino: quien paga el precio - Locador, arrendador: quien recibe el pago - Precio = Alquiler = Arrendamiento De la propia definicin se desprenden las especies: - Locacin de cosas (bienes muebles e inmuebles) - Locacin de servicios (por ejemplo, contratar un servicio de seguridad) - Locacin de obra (por ejemplo, contratar a una empresa para que construya un edificio) IMPORTANCIA Sin dudas que el contrato de locacin es uno de los contratos de mayor empleo en la actualidad dada la tendencia de la economa, los mercados, el comercio y la fuerte insercin de los servicios en la vida cotidiana. Justamente, por su naturaleza y por el amplio abanico de situaciones que se pueden reglamentar a travs del mismo es que adquiere una significativa importancia econmica, dado que posibilita la circulacin de riqueza y bienes. De esta forma, quien disponga de bienes o capacidad de trabajo en exceso encuentra en este tipo de contratos la alternativa legal
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para regular y reglamentar el intercambio de bienes/servicios/ejecucin de obras, y as obtener beneficios que le permitan satisfacer sus necesidades. Si consideramos que los contratos de locacin se usan con gran difusin en el alquiler de bienes inmuebles, para la prestacin de todo tipo de servicios temporarios, trabajo personal, ejecucin de tareas y obras, entonces resulta innegable su importancia en el contexto actual. METODOLOGIA DEL C.C. Al respecto, el codigo civil destina el LIBRO 2, SECCION 3, TITULO 6 a reglamentar todo lo referido al contrato de locacion, las obligaciones de cada una de las partes, de la capacidad de las mismas, y demas aspectos. Si bien trata los distintos aspectos del contrato de locacion, destina en este titulo, gran parte de su contenido a lo que es la locacion de los bienes inmuebles, las obligaciones de cada una de las partes y las diferentes situaciones vinculadas con las responsabilidades, alcances y limitaciones de las conductas de cada uno, esto atento la difundida aplicacin de este tipo de contratos para la locacion de inmuebles.

LOCACION DE COSAS EN GENERAL (Art. 1493) Habra locacion cuando dos partes se obliguen recprocamente, una concediendo el uso o goce de una cosa, prestando un servicio o ejecutando una obra y la otra a pagar el precio correspondiente. - Caracteres: se trata de un contrato BILATERAL (en su conformacion intervienen dos partes), es CONSENSUAL (surge del acuerdo de las partes), es CONMUTATITO (se intercambian bienes, servicios o ejecucin de obras por precios que son representativos del valor de los mismos), es ONEROSO (requiere un intercambio reciproco), y de TRACTO SUCESIVO (respecta al pago periodico de la renta, arrendamiento o alquiler) - Elementos: o Capacidad (art. 1510): Quienes tengan la administracin de sus bienes pueden arrendar y tomar las cosas ajenas en arrendamiento. Salvo por las limitaciones impuestas por la ley. Tambien pueden arrendar los administradores de bienes ajenos, salvo disposiciones en contrario, por otra parte, quienes estan privados de ser

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adjudicatarios de ciertos bienes tampoco podran ser locatarios ni siquiera con autorizacin judicial. Ademas: Los administradores de herencia no pueden arrendar los bienes bajo su administracion Los menores emancipados pueden ser tanto locadores como locatarios (Ley 17604), antes de esta ley no podian. Los condminos requieren autorizacin de los otros socios del condominio para participar de un contrato de locacion sobre los bienes en condominio (sucede lo mismo cuando varias personas poseen un bien en copropiedad indivisa) o Objeto: el Art. 1499 establece que pueden ser objeto de locacion las cosas muebles no fungibles y las raices (inmuebles), ademas de las cosas indeterminadas - Por otro lado, establece que las cosas que no estan en el comercio y aquellas que no puede ser enajenadas pueden ser arrendadas, siempre y cuando no estuvieran fuera del comercio por ser nocivos o peligrosos. - El uso que se le debe dar a una cosas debe ser honesto y conforme a las buenas costumbres, de lo contrario el contrato de locacion no ser valido. - Cuando el uso estuviere expresado en el contrato, el locatario no debe emplearlo en otro distinto al establecido. Si no estuviera expresado en el contrato, debe utilizarlo de acuerdo a la naturaleza de la cosa y para lo que la misma fue prevista o Forma: la ley no exige condiciones especiales, pudiendo entonces realizarse contratos de locacion tanto escritos (instrumento publico o privado), hasta verbalmente. Si bien esto es valido para pequeas locaciones o locaciones de poco valor, existen disposiciones especiales, por ejemplo, respecto a los arrendamientos rurales, exigiendo que tales actos deben formalizarse por escrito (ley 13246). Justamente, por ser que emana de la autonomia de la voluntad de las partes, el contrato se puede rescindir en cualquier momento por decisin de ambos. o Prueba: el hecho de no contar con una forma exigida y de que el mismo sea un contrato consensual, hace posible que el contrato de locacion se probado con cualquiera de los medios previstos (prueba por escrito, verbal, por testigos, declaraciones, presunciones, etc). Recordando la disposicin

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de que aquellos contratos que superen un monto de $ 10.000,00 deben probarse por escrito.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES DEL LOCADOR (ART. 1514) - Esta obligado a entregar la cosa al locatario con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo de contrato, en buen estado de conservacin, salvo si se ha convenido la entrega en el estado en que se encuentre - Luego de entregada la cosa, esta obligado a conservarla en buen estado y a mantener en el goce pacifico al locatario por el tiempo de la locacion, realizando todos los actos necesario para esto y absteniendose de impedir el goce, comodidad o normal uso de la cosa - Esta obligado a mantener la cosa en buen estado haciendo las reparaciones que exigiere el deterioro de la misma por caso fortuito o fuerza mayor, o bien, el deterioro que sufre la cosa por su propia naturaleza, al igual que el deterioro sufrido por el uso o goce estipulado, ademas de todos aquellos deterioros que son culpa del locador. - El locador no podra cambiar la forma de la cosa. De hacer mejoras o innovaciones, el locatario puede oponerse a ellas, exigir la destruccin, o restituirla y exigir indemnizacion - Si el locador no realiza los actos de conservacin, reparacion y mantenimiento, o bien se retarda en hacerlos, el locatario esta autorizado a retener la parte del precio correspondiente al costo de las reparaciones, y en el caso de ser urgentes, puede hacerlas a cargo del locador. - Por otra parte, si el locador en sus tareas de mantenimiento interrumpe el uso o goce, el locatario puede exigir una reduccion del precio e incluso la resolucion del contrato. - Ademas el locador no podra cambiar la forma de la cosa, y se deber hacer cargo de los vicios o desperfectos graves. Debe hacerse cargo por los daos o vicios de 3 a la relacion. - Esta obligado a pagar las cargas y contribuciones que graven la cosa arrendada. - Si durante el contrato la cosa fuera destruida por caso fortuito el contrato queda disuelto, si fuera destruccin parcial, el locatario puede solicitar una disminucin del precio
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DEL LOCATARIO (ART. 1554) - El locatario esta obligado a usar la cosa segn lo establecido, si no estuviese establecido el uso, debera usarla acorde a la naturaleza de la cosa y para lo que fue prevista. En caso de usar la cosa arrendada en otro uso distinto al establecido o para el cual sirve, el locador tiene derecho de exigir el cese de tales conductas, exigir perdidas e intereses y hasta rescindir el contrato - El locatario esta obligado a pagar el precio en los plazos establecidos, si no estuviesen establecidos, en los plazos acorde al uso y costumbre del lugar. - Debe conservar la cosa en buen estado, y restituirla al finalizar el contrato en igual estado que cuando la recibio - Debe responder por daos o deterioros por su culpa, al respecto, el locador puede exigir al locatario las reparaciones y mantenimientos necesarios - Realizar las reparaciones menores o por daos pequeos - Ante mejoras sin autorizacin que alteren la forma de la cosa arrendada o prohibidas, que perjudiquen o pongan en riesgo la estructura o integridad de la cosa, el locador podra exigir la demolicin de tales mejores, demandar perdidas e intereses y rescindir el contrato - En general, el locatario responde por: o Reparaciones a las que se obligo y no efectu o Usos distintos a los estipulados o Abandonando la cosa arrendada o Deteriorandose por su culpa o las personas que conviven o usan la cosa o Realizando mejoras sin autorizacin o Caso fortuito y fuerza mayor imputable a ste o Reparaciones por deteriores menores No es culpa del locatario: - Caso fortuito o fuerza mayor no imputable - Perdida o deterioro por la naturaleza o calidad misma de la cosa - Desperfectos, daos o destruccin, probando que no le son imputables
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DE LAS MEJORAS El locatario puede hacerlas siempre y cuando no altere la forma de la cosa y mientras no ponga en peligro su estructura y siempre que sean para su comodidad y utilidad. Puede realizar deivisiones internas, mudar las existentes, realizar aberturas en tales divisiones o hacer obras analogas. Seguridad juridica para el locador - Art. 1558: el locador para seguridad del pago puede retener los frutos existentes de la cosa arrendada y los objetos con los que la misma se encuentre amueblada o provista. Se juzgara que estos accesorios son del locador hasta tanto no se demuestre lo contrario - Art. 1578: Puede accionar contra el locatario judicialmente (por ejemplo embargando los bienes en locacion) para el cobro del arrendamiento adeudado. - Tras dos periodos consecutivos impagos, el locador puede rescindir el contrato e iniciar las acciones pertinentes para procurarse el cobro

CONCLUSION DE LA LOCACION Las causas que ponen fin al contrato son: - En principio, cualquier conducta contraria o inaccin que deriva de las obligaciones de cada una de las partes (vistas mas arriba) - Conclusin del contrato en el plazo establecido - Conclusin por voluntad de las partes - Perdida de la cosa por caso fortuito o fuerza mayor - Imposibilidad de usar la cosa segn lo pactado - Vicios redhibitorios Cuando concluye el contrato de locacion, el locatario debe restituir la cosa al locador, cesa el pago del arrendamiento, concluyen los subarriendos, se pueden exigir daos e intereses si el contrato concluyo por alguna situacin no normal por culpa de alguna de las partes Tiempos (Otras leyes) - Locacion rural: 5 aos
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- Locacion con destino a vivienda: 2 aos minimo - Locacion urbana distinta a vivienda: 3 aos minimo Segn el cc. (art. 1505) 10 aos maximo

Donacin Art. 1789, Habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa. EL art. 1792 completa esta definicin a los fines de darle carcter contractual a la donacin, Para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario, expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada. Lpez de zavalia lo define de la siguiente manera: Acto jurdico entre vivos, referido a una relacin patrimonial, no de garanta, con animo de liberalidad, que produce un enriquecimiento gratuito a otro y que consiste en transferirle u obligarse a transferirle un derecho real de propiedad sobre una cosa mueble o inmueble Elementos Esenciales De la definicin dada se desprende los siguientes elementos:
1.

Es un acto entre vivos: se diferencia del testamento puesto que la donacin es actual, es un acto entre vivos, produciendo sus efectos desde el momento de su perfeccionamiento. En cambio el testamento, como es una disposicin de ltima voluntad o mortis causa, va a producir sus efectos despus de la muerte del testador. Por otra parte, el testamento es esencialmente revocable, la donacin es irrevocable. Caracteres de la donacin que lo diferencian del testamento.

Es un acto jurdico bilateral Tiene carcter actual, produce sus efectos desde su perfeccionamiento. Es irrevocable. Obliga a transferir la propiedad de una cosa: el art. 1789, dice que la donacin transfiere la propiedad, pero eso no es exacto ya que el solo titulo no basta para producir ese efecto, sino que adems se necesita la tradicin, y para que sea oponible a terceros en el caso de inmuebles la inscripcin en el Registro de la Propiedad.

2.

3.

La transferencia debe ser a titulo gratuito: no hay contraprestacin, auque puede haber cargo.

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Diferencia entre donacin y liberalidad Hay que partir de la idea de que toda donacin es una liberalidad, pero que no toda liberalidad es una donacin. La diferencia radica, en que la donacin, como contrato que es, tiene un contenido patrimonial considerable, hay un patrimonio que se achica y un patrimonio que se agranda. El art. 1789, requiere que exista la transmisin de la cosa, lo que no ocurre en todas las liberalidades. Debe existir tambin el animus donando, esto es el espritu de dacin de una cosa, con el achicamiento del patrimonio del donante que el acto implica. Para precisar ms rigurosamente el concepto, el cdigo enumera en el art. 1791 algunas liberalidades que no son donaciones: Art. 1791, No son donaciones: 1 - Derogado por la ley 17.711. 2 - La renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insolvente; 3 - El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno; 4 - La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella; 5 - El dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario; 6 - Derogado por la ley 17.711. 7 - El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio; 8 - Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente; pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas. Las liberalidades que no son donaciones no estn sujetas al rgimen de estas. Solo debe hacerse la excepcin de la cesin gratuita de crditos, a la que se aplican las reglas de la donacin en todo lo que no este dispuesto de otra manera en las reglas especiales de este contrato. Caracteres Es un contrato a titulo gratuito, el cargo no tiene carcter de contraprestacin, sino de obligacin accesoria.
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Es formal, y en algunos casos solemne. Es unilateral Es irrevocable, por la sola voluntad del donante. Es consensual. Elementos del contrato Capacidad de las partes: como regla general, tienen capacidad para hacer y aceptar donaciones todos los que la tienen para contratar. Art. 1804, Tienen capacidad para hacer y aceptar donaciones, los que pueden contratar, salvo los casos en que expresamente las leyes dispusiesen lo contrario. Luego, el cdigo regula quienes pueden hacer y aceptar donaciones. Art. 1805, El padre y la madre, o ambos juntos, pueden hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que stos sean. Cuando no se expresare a qu cuenta debe imputarse la donacin, entindase que es hecho como un adelanto de la legtima. Este artculo es una excepcin al art. 729, que establece que los padres no pueden realizar ningn contrato con los hijos. Art. 1806, No puede hacerse donacin a persona que no exista civil, o naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin. Art. 1807, No pueden hacer donaciones: 1 - Los esposos el uno al otro durante el matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro cnyuge tenga de diverso matrimonio, o las personas de quien ste sea heredero presunto al tiempo de la donacin; 2 - El marido, sin el consentimiento de la mujer, o autorizacin suplementaria del juez, de los bienes races del matrimonio; 3 - Los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad, sin expresa autorizacin judicial; 4 - Los tutores, de los bienes de sus pupilos, sino en los casos designados en el artculo 450, nmero 5; 5 - Los curadores, de los bienes confiados a su administracin; 6 - Los mandatarios, sin poder especial para el caso, con designacin de los bienes determinados que puedan donar; 7 - Los hijos de familia, sin licencia de los padres. Pueden sin embargo, hacer donaciones de lo que adquieran por el ejercicio de alguna profesin o industria.
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Los menores emancipados por matrimonio o por habilitacin, no pueden ni con autorizaron judicial hacer donaciones de los bienes que hubieren adquirido a titulo gratuito, no as de los adquiridos a titulo oneroso. El art. 1808, establece quienes no pueden aceptar donaciones, ellos son: Art.1808.- No pueden aceptar donaciones: 1 - La mujer casada, sin licencia del marido o del juez; 2 - Los tutores, en nombre de sus pupilos, sin autorizacin expresa del juez; 3 - Los curadores, en nombre de las personas que tienen a su cargo, sin autorizacin judicial; 4 - Los tutores y curadores de los bienes de las personas que han tenido a su cargo, antes de la rendicin de cuentas, y del pago del saldo que contra ellos resultare; 5 - Los mandatarios, sin poder especial para el caso, o general para aceptar donaciones. Los incapaces de hecho pueden aceptar donaciones a travs de sus representantes legales, pero los tutores o curadores necesitan autorizacin expresa del juez. (Art. 1808 inc. 1 y 2) El donatario debe existir, art. 1806, No puede hacerse donacin a persona que no exista civil, o naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando se hiciere con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin. Momento para valorara la capacidad: Del donante: - Al prometer - O al entregar la cosa Basta que sea capaz en cualquiera de ellos, art. 1809, La capacidad del donante debe ser juzgada respecto al momento en que la donacin se prometi o se entreg la cosa. La capacidad del donatario, debe ser juzgada respecto al momento en que la donacin fue aceptada. Si la donacin fuese bajo una condicin suspensiva, en relacin al da en que la condicin se cumpliese. Del Donatario:

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- Al momento de la aceptacin. - Si la donacin esta hecha bajo condicin suspensiva, debe ser capaz el da en que la condicin se cumpla. Consentimiento: Art. 1792, Para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario, expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada. Tiene que existir en el donante la intencin de hacer una liberalidad. El animus donando, es decir una intencin de enriquecer o beneficiar al donatario, sin recibir compensacin alguna. Esa intencin puede ser revocada, antes de que la donacin sea aceptada, ya sea expresa o tcitamente, vendiendo, hipotecando o dando a otros las cosas donadas. Art. 1793, Antes que la donacin sea aceptada, el donante puede revocarla expresa o tcitamente, vendiendo, hipotecando, o dando a otros las cosas comprendidas en la donacin. En la donacin, se da la nica excepcin al 1154, que es la teora de la remisin de la aceptacin. Art. 1795, Si el donante muere antes que el donatario haya aceptado la donacin, puede ste, sin embargo, aceptarla, y los herederos del donante estn obligados a entregar la cosa dada. Esta excepcin existe, en razn que Vlez Sarsfield le da valor fundamental a la voluntad del donante, hacia quien hay una relacin de tipo efectiva- espiritual, que hace que el donante se desprenda de algo muy querido, a favor del donatario. Por lo tanto si ya se ha hecho la oferta de donacin y el oferente muere antes de la aceptacin, no es caso de que se deje de lado la voluntad de quien ha fallecido habiendo manifestado su voluntad de beneficiar a alguien, por no haber vivido para conocer la aceptacin del beneficiario. En cambio si el que muere es el donatario, antes de aceptar la donacin esta queda sin efecto, y sus herederos nada pueden reclamar. Art. 1796, Si muere el donatario antes de aceptar la donacin, queda sta sin efecto, y sus herederos nada podrn pedir al donante. El art. 1794, establece: Si la donacin se hace a varias personas separadamente, es necesario que sea aceptada por cada uno de los donatarios, y ella slo tendr efecto respecto a las partes que la hubiesen aceptado. Si es hecha a varias personas solidariamente, la aceptacin de uno o alguno de los donatarios se aplica a la donacin entera. Pero si la aceptacin de los unos se hiciera imposible, o por su muerte o por revocacin del donante respecto de ellos, la donacin entera se aplicar a los que la hubiesen aceptado. El art. 1797 dice, Nadie puede aceptar donaciones, sino por s mismo o por medio del que tenga poder especial suyo al intento, o poder general para la administracin de sus bienes, o por medio de su representante legtimo. Esto concuerda con el art. 1881, inc. 8 y 15.
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Caducidad por incapacidad:art. 1809, La capacidad del donante debe ser juzgada respecto al momento en que la donacin se prometi o se entreg la cosa. La capacidad del donatario, debe ser juzgada respecto al momento en que la donacin fue aceptada. Si la donacin fuese bajo una condicin suspensiva, en relacin al da en que la condicin se cumpliese. A su vez, el contenido de la oferta de donacin, tiene que ser hacer una liberalidad, es decir que sea a titulo gratuito, sin ventajas para el donante, por parte del donatario y con el fin de transmitirle la propiedad de la cosa donada, siendo ese traspaso de la propiedad actual e irrevocable. Si es con cargo, que este no exceda el valor de la donacin. Objeto. El objeto de la donacin pueden ser cosas muebles e inmuebles, art. 1799, Las cosas que pueden ser vendidas pueden ser donadas. Esto no es absoluto, puesto que por ejemplo, las cosas futuras que pueden ser vendidas no pueden ser donadas. Por lo tanto este principio del 1799, esta condicionado por las restricciones del titulo de las donaciones, y las que surgen de la naturaleza misma del contrato. Las donaciones no pueden comprender sino los bienes presentes del donante, y si comprenden tambin bienes futuros, eran nulas a ste respecto. Las donaciones de todos los bienes presuntos subsistirn si los donantes reservaren el usufructo o una porcin conveniente para subvenir a sus necesidades, y salvo, los derechos de sus acreedores y de sus herederos, descendientes, o ascendientes legtimos. Art. 1800, Las donacin no pueden comprender, sino los bienes presentes del donante, y si comprenden tambin bienes futuros, sern nulas a este respecto. Las donaciones de todos los bienes presentes subsistirn si los donantes se reservaren el usufructo, o una porcin conveniente para subvenir a sus necesidades, y salvo los derechos de sus acreedores y de sus herederos, descendientes, o ascendientes legtimos. Art. 1801, El donante puede reservarse a su favor, o disponer en favor de un tercero del usufructo de los bienes donados. En conclusin, todas las cosas muebles inmuebles presentes pueden donarse. Si se trata de derechos, asume la forma de cesin de derechos. No puede tratarse de servicios, art. 1791, No son donaciones: inc.7 - El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio.
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Si la donacin es de bienes presentes y futuros es nula respecto de los futuros. Si se pueden donar por ejemplo: - La renta de un bien - Intereses de una deuda - La cra de hacienda. Puesto que no son bienes futuros porque ya estn en el patrimonio del donante. Si es futuro y por lo tanto no se puede donar, por ejemplo una escultura que se va a realizar. Tampoco pueden donarse todos los bienes presentes de una persona, en razn de que se considera un acto irreflexivo. Pero si se puede donar todo, si se reserva el usufructo o una porcin suficiente para vivir. Forma: distintos supuestos: 1) Bienes Inmuebles: forma solemne absoluta. Art. 1810, Deben ser hechas ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad: 1 - Las donaciones de bienes inmuebles; 2 - Las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias. Respecto de los casos previstos en este artculo no regir el artculo 1185. Las donaciones al Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas. Art. 1811, Las donaciones designadas en el artculo anterior, deben ser aceptadas por el donatario en la misma escritura. Si estuviese ausente, por otra escritura de aceptacin. 2) Donaciones remuneratorias: forma relativa 3) Bienes muebles, o ttulos al portador: no formal, por la sola entrega de la cosa o del titulo al donatario. Art. 1815, La donacin de cosas muebles o de ttulos al portador puede ser hecha sin un acto escrito, por la sola entrega de la cosa o del ttulo al donatario. Prueba

Las donaciones al Estado, podrn acreditarse con las constancias de

actuaciones administrativas. Art. 1810, ultima parte,
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Art. 1812, Las donaciones designadas, no se juzgarn probadas sin la
exhibicin de la correspondiente escritura en que se hubiesen hecho.

Art. 1813, En todos los otros casos, si en juicio se demandase la entrega

de los bienes donados, la donacin cualquiera que sea su valor, no se juzgar probada, sino por instrumento pblico o privado, o por confesin judicial del donante.

Si se hizo entrega de la cosa (donaciones mobiliarias instantneas o

manuales), se admite todo tipo de prueba, art. 1817, Si el que transmiti la cosa alegase que el poseedor de ella no la tiene por ttulo de donacin, sino por depsito, prstamo, etc., debe probar que la donacin no ha existido. Toda clase de prueba es admitida en tal caso.

Si la prueba fuere dudosa, la donacin se presume. Art. 1818, La

donacin no se presume sino en los casos siguientes: 1 - Cuando se hubiere dado una cosa a persona a quien hubiese algn deber de beneficiar; 2 - Cuando fuese a un hermano o descendiente de uno u otro; 3 - Cuando se hubiese dado a pobres, cosas de poco valor; 4 - Cuando se hubiese dado a establecimientos de caridad. Clases de donaciones

a. Donaciones puras y simples: el donante se desprende de un bien

voluntariamente, sin sujetar la misma transmisin a ningn plazo o condicin.

b. Donaciones manuales: son aquellas que tienen por objeto: - Una cosa mueble - O titulo al portador.
Y se perfeccionan para producir sus efectos propios con la entrega de la cosa. Art. 1816, Para que valgan las donaciones manuales es preciso que ellas presenten los caracteres esenciales del contrato, y que la tradicin que las constituye sea en s misma una tradicin verdadera.

c. Donaciones inoficiosas: toda persona que tenga herederos forzosos no

pueden disponer a titulo gratuito de sus bienes en perjuicio de la legitimidad de aquellos. Es un lmite a la autonoma de la voluntad tendiente a preservar el acervo hereditario de la familia. Art.1830.397

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Reputase donacin inoficiosa aquella cuyo valor excede en la parte de que el donante poda disponer; y a este respecto se proceder conforme a lo determinado en el Lib. IV de este Cdigo. Art.1831.-Si por el inventario de los bienes del donante fallecido, se conociere que fueron inoficiosas las donaciones que haba hecho, sus herederos necesarios podrn demandar la reduccin de ellas, hasta que queden cubiertas sus legtimas. Art. 1832, La reduccin de las donaciones slo puede ser demandada: 1 - Por los herederos forzosos que existan en la poca de la donacin; empero si existieren descendientes que tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus de la donacin; 2 - Si las donaciones fueren gratuitas, y no cuando fuesen remuneratorias o con cargos, salvo en la parte en que sean gratuitas.cuando el art. Habla de herederos forzosos, se refiere al cnyuge, ascendiente y descendiente. Pero si existieren descendientes que tuvieran derecho a ejercer la accin, tambin pueden hacerlo los descendientes nacidos despus de la donacin. Cuando la accin se ejerce en contra de un coheredero, que ha recibido del causante una porcin mayor, se denomina accin de colacin y se rige por el art. 3476, Toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante, slo importa una anticipacin de su porcin hereditaria.Cuando la accin se ejerce contra terceros ajenos a los sucesores, la accin se denomina reduccin y se rige por el art. 3955, La accin de reivindicacin que compete al heredero legtimo, contra los terceros adquirentes de inmuebles comprendidos en una donacin, sujeta a reduccin por comprender parte de la legtima del heredero, no es prescriptible sino desde la muerte del donante.cuando resultare que son varias las donaciones que en su totalidad exceden de la parte disponible, se procede a su reduccin empezando por las ultimas. Art. 3602, Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones, aplicando las normas del artculo 3477. No se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si fuere necesario, las disposiciones testamentarias. Este derecho no es intuito personae, puede ser ejercido tambin por los acreedores por medio de la accin subrogatoria.

d. Donaciones con cargo: nota art. 558, Cargo es toda disposicin

onerosa por medio de la cual el que quiere mejorar a otro, limita su
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promesa exigiendo de el, una prestacin a cambio de lo que recibe art. 1826, La donacin puede hacerse con cargos que sean en el inters del donante, o de un tercero, sea el cargo relativo al empleo o al destino que debe darse al objeto donado, sea que consista en una prestacin cuyo cumplimiento se ha impuesto al donatario. Art. 1827, Las donaciones con cargo de prestaciones apreciables en dinero, son regidas por las reglas relativas a los actos a ttulo oneroso, en cuanto a la porcin de los bienes dados, cuyo valor sea representado o absorbido por los cargos; y por las reglas relativas a las disposiciones por ttulo gratuito, en cuanto al excedente del valor de los bienes, respecto a los cargos. Art. 1828, Cuando la importancia de los cargos sea ms o menos igual al valor de los objetos trasmitidos por la donacin, sta no est sujeta a ninguna de las condiciones de las donaciones gratuitas. Art. 1829, Los terceros, a cuyo beneficio el donatario ha sido cargado con prestaciones apreciables en dinero, tienen accin contra l para obligarle al cumplimiento de esas prestaciones; pero el donante y sus herederos no tienen accin respecto a las cargas establecidas a favor de terceros. El cargo se diferencia de la condicin:

- La condicin es suspensiva pero no coercitiva - El cargo es coercitivo pero no suspensivo.

As, el cargo no impide la adquisicin del derecho, y no expone al peligro de una perdida total. - En caso de duda, es cargo y no condicin. - Siempre hay una disminucin del beneficio que recibe el donatario. - Si el cargo es a favor de un tercero, pasa a ser el supuesto del art. 504, Si en la obligacin se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada.

e. Donaciones remuneratorias: Art. 1822, Las donaciones remuneratorias

son aquellas que se hacen en recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero, y por los cuales ste poda pedir judicialmente el pago al donante. Se requiere tres condiciones: - Que se trate de una recompensa de servicios prestados al donante por el donatario. - Que esos servicios sean apreciables en dinero.

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- Que el donatario pueda exigirlos judicialmente el pago de esos servicios. El negocio es gratuito u oneroso? El acto debe considerarse a titulo oneroso en la medida que el valor de la cosa donada importe el valor de los servicios prestados, y gratuito n lo que excede de ello, art. 1825, Las donaciones remuneratorias deben considerarse como actos a ttulo oneroso, mientras no excedan una equitativa remuneracin de servicios recibidos. Pero para que valga como donacin remuneratoria, debe hacerse constar en el instrumento de la donacin, el acto que se tiene n mira remunerar, si no, es contrato de donacin gratuita, art. 1823, Si del instrumento de la donacin no constare designadamente lo que se tiene en mira remunerar, el contrato se juzgar como donacin gratuita. Por lo tanto debe ser hecha por escrito. No necesariamente en escritura pblica, salvo que se exija escritura publica por otra razn por ejemplo, si el bien donado es un inmueble.

f. Donaciones mutuas: art. 1819, Las donaciones mutuas son aquellas

que dos o ms personas se hacen recprocamente en un solo y mismo acto.debe existir dos donaciones que se hacen recprocamente dos personas en el mismo acto. El acto no pierde su carcter de gratuito. Pero, sin embargo si resultare de las circunstancias que su intencin fue la de establecer una correlacin directa entre las dos transmisiones, habra permuta. Por ello, debe resolverse el problema de saber si las causas de resolucin especiales para la donacin, son aplicables a un acto de este tipo. Tambin hay que resolver si resuelta una donacin, la otra cae por va de consecuencia. La respuesta es negativa, puesto que cada liberalidad tiene su causa propia en la intencin de hacer una liberalidad. Estas donaciones no son permitidas entre esposos. Art. 1820, Las donaciones mutuas no son permitidas entre esposos. Art. 1821, La anulacin por vicio de forma, o de valor de la cosa donada, o por efecto de incapacidad en uno de los donantes, causa la nulidad de la donacin hecha por la otra parte; pero la revocacin de una de las donaciones por causa de ingratitud, o por inejecucin de las condiciones impuestas, no trae la nulidad de la otra. Una donacin no es la causa de la otra, sino que la causa de ambas donaciones son las intenciones reciprocas de los donantes de hacerse mutuamente una liberalidad, independientemente de la liberalidad que el otro le hace.

g. Donaciones mortis causa: el art. 1803 dice, No se reconocen otras

donaciones por causa de muerte, que las que se hacen bajo las condiciones siguientes:
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1 - Que el donatario restituir los bienes donados, si el donante no falleciere en un lance previsto; 2 - Que las cosas donadas se restituirn al donante, si ste sobreviviere al donatario. Aqu se habla de restituirse los bienes donados, funcionando la muerte del donante como condicin resolutoria, y nunca suspensiva, sino, estaramos en presencia de un testamento y no de una donacin. Los bienes donados volvern al donante: - Si la muerte del donante no se produce en el lance previsto. - O si la muerte del donatario es anterior a la del donante. Mientras tanto, desde la fecha de la celebracin, el contrato produce sus efectos propios.

Reversin de la donacin Segn el art. 1802, El donante puede imponer a la donacin las condiciones que juzgue convenientes, con tal que sean posibles y lcitas. No podr, sin embargo, bajo pena de nulidad de la donacin, subordinarla a una condicin suspensiva o resolutoria, que le deje directa o indirectamente el poder de revocarla, de neutralizar o de restringir sus efectos. Ese acontecimiento resolutorio puede ser: - El fallecimiento de las partes - El cumplimiento de un hecho del donatario. El art. 1841, establece, El donante puede reservarse la reversin de las cosas donadas, en caso de muerte del donatario, o del donatario y sus herederos. La reversin no puede ser estipulada sino en provecho del donante. Si se hubiere estipulado copulativamente en provecho del donante y sus herederos, o de un tercero, la clusula ser reputada por no escrita. Art. 1842, La reversin condicional no puede ser estipulada sino en provecho slo del donante. Si se hubiere estipulado copulativamente en provecho del donante y sus herederos, o de un tercero, la clusula ser reputada no escrita respecto a estos ltimos. Esta disposicin es de orden pblico, a los efectos de impedir la alteracin del orden sucesorio. Carcter: Debe ser una clusula expresa. Tiene carcter convencional.

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Fundamento: Que los bienes no pasen a terceros. Puesto que el donante solo pretenda beneficiar al donatario, o al donatario y sus hijos, y si ste muere antes de que muera el donante, ste puede pretender, dejndolo expresamente fijado en el acto de la donacin, que los bienes donados retornen a su patrimonio.

Naturaleza jurdica: Es una condicin resolutoria con efectos retroactivos. Art. 1847, La reversin tiene efecto retroactivo. Hace de ningn valor la enajenacin de las cosas donadas, hecha por el donatario o sus hijos, y los bienes donados vuelven al donante libres de toda carga o hipoteca, tanto respecto al donatario, como respecto de los terceros que los hubiesen adquirido.Constituira una excepcin al principio de la irrevocabilidad de las donaciones, por lo tanto, en caso de cumplimiento de la condicin, tiene todos los efectos del cumplimiento de una condicin resolutoria, con la sola excepcin de que los sucesores del donatario conservan los frutos percibidos de la cosa donada. Esta clusula puede estar inserta en cualquier clase de donacin recordando que debe pactarse expresamente. Condiciones y modalidades - Que el donante sobreviva al donatario, sin perjuicio de que se le pueda agregar a la de ste, otras personas o la existencia de ciertas condiciones a la fecha de la muerte del donatario. Ej. Que muera el donatario y sus hijos varones. Sin muerte del donatario antes que muera el donante, no hay reversin. Cuando se considera cumplida la condicin: art. 1844, Cuando el derecho de reversin ha sido estipulado para el caso que la muerte del donatario preceda a la del donante, la reversin tiene lugar desde la muerte del donatario, aunque le sobrevivan sus hijos. Si el derecho de reversin ha sido reservado para el caso de la muerte del donatario, y de sus hijos o descendientes, la reserva no principia para el donante, sino por la muerte de todos los hijos o descendientes del donatario. Pero si el derecho de reserva se hubiere establecido para el caso de la muerte del donatario sin hijos, la existencia de los hijos, a la muerte del donatario, extingue este derecho, que no revive ni aun en caso de la muerte de estos hijos antes de la del donante. En el concepto de hijos se encuentran comprendidos, todos los hijos matrimoniales, y extramatrimoniales ya reconocidos al tiempo de la donacin, y no los adoptivos o reconocidos con posterioridad a la donacin. Herederos: se refiere a los herederos forzosos, ms los
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colaterales ms los herederos testamentarios. Descendientes: se refiere solamente a sus hijos. - Si la clusula se pacta para la muerte del donatario, sin hijos, si el donatario fallece antes de haber tenido hijos con posterioridad a la donacin, el retorno se produce. - Pero, si con posterioridad a la donacin y antes de morir el donatario ha tenido hijos, aun en el caso de muertos estos antes que el donatario, el retorno no se produce. Si el donante fallece antes que el donatario, la condicin resulta de imposible cumplimiento y el donatario adquiere el dominio irrevocable. Efectos a) Pendiente la condicin: entregada la cosa donada, el donatario adquiere la propiedad de ella, (pero adquiere un dominio revocable, menos pleno). Puede: - Usar - Gozar - Disponer toral o parcialmente de la cosa Los acreedores del donatario pueden: - Embargar - Ejecutar los bienes. Los terceros adquirentes: pueden tomar el dominio de la cosa, sujeto a la contingencia de la condicin. Es decir que pendiente el cumplimiento de la condicin, el donante ha dejado de ser propietario de la cosa, pero puede, como acreedor condicional, tomar medidas conservatorias cobre la cosa donada, y sus acreedores pueden ejecutar medidas precautorias. b) Cumplida la condicin: los herederos del donatario deben restituir la cosa al donante. El efecto se produce de pleno derecho sin necesidad de reconocimiento judicial. El juez, solamente declara en su caso la existencia del cumplimiento de la condicin, cuya prueba le compete a quien la invoca. El derecho a retomar la cosa donada una vez cumplida la condicin, es: - Patrimonial - Transmisible
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- Cesible - Renunciable Y como dijimos, tiene efectos retroactivos por lo tanto, cumplida la condicin, hace de ninguna valor las enajenaciones hechas por el donatario. Efectos entre las partes - Se debe restituir la cosa donada en el estado en que se encuentre. Art. 584, Si la obligacin fuere de dar una cosa cierta con el fin de restituirla a su dueo, y la cosa se perdiese sin culpa del deudor, la cosa se pierde para su dueo, salvo los derechos de ste hasta el da de la prdida y la obligacin quedar disuelta. Libre de toda carga o gravamen. - No obliga al donante los actos de deposicin hechos por el donatario. Sin embargo debe respetar los actos de administracin. Art. 2670, evocndose el dominio con efecto retroactivo, el antiguo propietario est autorizado a tomar el inmueble libre de todas las cargas, servidumbres o hipotecas con que lo hubiese gravado el propietario desposedo o el tercer poseedor; pero est obligado a respetar los actos administrativos del propietario desposedo, como los alquileres o arrendamientos que hubiese hecho. Quedan a salvo los actos de disposicin realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto en la legislacin especial.salvo: - Mala fe del tercero contratante con el donatario o sus herederos. - Las mejoras y aumentos en la cosa se rigen por el art. 588, Si la cosa se mejorare o hubiere aumentado sin que el deudor hubiese hecho gastos en ella o empleado su trabajo, o el de otro por l, ser restituida a su dueo con el aumento o mejora; y nada podr exigir el deudor. Efectos respecto de terceros Hay que analizar segn la cosa sea:

Mueble Inmueble
Y se trata de actos de:

Administracin O disposicin
Actos de administracin.
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Sea la cosa mueble o inmueble, la reversin no tiene efectos, y el donante, al retomar la cosa, debe respetar los actos y esta obligado a su cumplimiento. Actos de disposicin: Cosa mueble: En virtud del art. 2412, cera a favor del poseedor la presuncin de propiedad salvo, robo, prdida, o hallazgo. Art. 2412, La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. Obviamente el principio cede ante la mala fe del adquirente: Cosas inmuebles: Rige el art. 1847, La reversin tiene efecto retroactivo. Hace de ningn valor la enajenacin de las cosas donadas, hecha por el donatario o sus hijos, y los bienes donados vuelven al donante libres de toda carga o hipoteca, tanto respecto al donatario, como respecto de los terceros que los hubiesen adquirido. Dicho articulo a su vez concuerda con el art. 2670 que reza, Revocndose el dominio con efecto retroactivo, el antiguo propietario est autorizado a tomar el inmueble libre de todas las cargas, servidumbres o hipotecas con que lo hubiese gravado el propietario desposedo o el tercer poseedor; pero est obligado a respetar los actos administrativos del propietario desposedo, como los alquileres o arrendamientos que hubiese hecho. A los fines de determinar los efectos de la reversin, debe tenerse e cuenta: - La forma de convenirse la clusula - La insercin de la misma en el titulo. - La inscripcin en los registros. Renuncia: El donante puede renunciar al ejercicio del derecho de reversin. Art. 1845, El donante puede, antes de llegar el caso de reversin, renunciar al ejercicio de este derecho lo que concuerda con el art. 872, Las personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a todos los derechos establecidos en su inters particular, aunque sean eventuales o condicionales; pero no a los derechos concedidos, menos en el inters particular de las personas, que en mira del orden pblico, los cuales no son susceptibles de ser el objeto de una renuncia. Pudiendo hacer su renuncia de manera tacita, como por ejemplo, prestando su
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consentimiento para la venta de los bienes que forman la donacin, causando efectos no solo respecto del comprador, sino tambin respecto del donatario. Pero, el consentimiento del donante a la constitucin de hipoteca hecha por el donatario, no importa la renuncia del derecho de reversin, sino a favor del acreedor hipotecario. Art. 1846, El consentimiento del donante a la venta de los bienes que forman la donacin, causa la renuncia del derecho de reversin no slo respecto del comprador, sino tambin respecto del donatario. Pero el asentimiento del donante a la constitucin de una hipoteca hecha por el donatario no importa renuncia del derecho de reversin sino en favor del acreedor hipotecario. Revocacin de la donacin La donacin, es un contrato por su naturaleza irrevocable, pues no depende de la voluntad del donante, dejar sin efecto el contrato celebrado. Solo puede ser dejado sin efecto, por las causales establecidas: - Contractualmente: cumplimiento de una condicin o supernacencia de hijos del donante. - O por causales determinadas por la ley: ingratitud. Por eso, hay que hablar de resolucin y no de revocacin, puesto que la revocacin, es por voluntad de una sola de la partes. Dice el art. 1793, Antes que la donacin sea aceptada, el donante puede revocarla expresa o tcitamente, vendiendo, hipotecando, o dando a otros las cosas comprendidas en la donacin. Pero hay que tener en cuenta, que una cosa es la oferta de la donacin y otra cosa es el contrato de donacin. Dice el art. 1848, La donacin aceptada, slo puede revocarse en los casos de los artculos siguientes. Causales de revocacin: Inejecucin del los cargos o condiciones de la donacin. Art. 1849, Cuando el donatario ha sido constituido en mora respecto a la ejecucin de los cargos o condiciones impuestas a la donacin, el donante tiene accin para pedir la revocacin de la donacin. Art. 1850, El donante puede demandar la revocacin de la donacin por causa de inejecucin de las obligaciones impuestas al donatario, sea cual fuere la causa de la falta de cumplimiento de esas obligaciones, y aunque la ejecucin haya llegado a ser imposible a consecuencia de circunstancias completamente independientes de la voluntad del donatario, salvo el caso en que la imposibilidad haya sobrevenido antes que l se hubiese constituido en mora. Art. 1851, La revocacin por inejecucin de las condiciones o cargas, es nicamente
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relativa al donatario, y no perjudica a los terceros a cuyo beneficio las condiciones o las cargas hubiesen sido estipuladas por el donante. Art. 1852, El derecho de demandar la revocacin de una donacin por inejecucin de las cargas impuestas al donatario, corresponde slo al donante y a sus herederos, sea que las cargas estn impuestas en el inters del donante o en el inters de terceros, y que consistan ellas o no en prestaciones apreciables en dinero. Art. 1853, Los terceros a beneficio de los cuales las cargas han sido impuestas, slo tienen una accin personal contra el donatario para obligarle a cumplirlas. Art. 1854, El donatario responde slo del cumplimiento de los cargos con la cosa donada, y no est obligado personalmente con sus bienes. Puede sustraerse a la ejecucin de los cargos, abandonando la cosa donada, y si sta perece por caso fortuito, queda libre de toda obligacin. Art.1855.Cuando la donacin ha sido de bienes inmuebles, y en el instrumento pblico estn expresadas las cargas impuestas por el donante, la revocacin de la donacin anula las enajenaciones, servidumbres, e hipotecas consentidas por el donatario. Art.1856.-Cuando la donacin ha sido de bienes muebles, su revocacin trae la nulidad de la enajenacin hecha por el donatario, cuando el adquirente de los bienes donados conoca las cargas impuestas y saba que no estaban cumplidas. Art.1857.- Los terceros que hubiesen adquirido los bienes donados, pueden impedir los efectos de la revocacin, ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, si las cargas no debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por aqul. Ingratitud del donatario: art. 1858, Las donaciones pueden tambin ser revocadas por causa de ingratitud del donatario en los tres casos siguientes: 1 - Cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante; 2 - Cuando le ha inferido injurias graves, en su persona o en su honor; 3 - Cuando le ha rehusado alimentos. Art.1859.- El donatario puede ser considerado que ha atentado contra la vida del donante, aunque no haya sido condenado por el hecho, y aunque sus actos no presenten los caracteres de la tentativa segn el derecho criminal. Basta que por esos actos, haya manifestado de una manera indudable la intencin de dar muerte al donante. Art.1860.- Los delitos graves contra los bienes del donante pueden, como los delitos contra su persona, motivar la revocacin de la donacin. Art.1861.- Para que los hechos del donatario contra la persona y bienes del donante den causa para la revocacin de la donacin deben ser moralmente imputables al donatario: pero la minoridad no puede excusarlo, cuando voluntariamente y con
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suficiente discernimiento, se ha hecho culpable de hechos de ingratitud contra el donante Art.1862.- La revocacin de la donacin tiene tambin lugar por causa de ingratitud, cuando el donatario ha dejado de prestar alimentos al donante, no teniendo ste padres o parientes a los cuales tuviese derecho de pedirlos, o no estando stos en estado de drselos. Art.1864.- La revocacin de una donacin por causa de ingratitud, no puede ser demandada sino por el donante o sus herederos Art.1865.- La demanda por la revocacin de la donacin, no puede ser intentada sino contra el donatario, y no contra sus herederos o sucesores; mas cuando ha sido entablada contra el donatario puede continuar contra sus herederos o sucesores. Art.1866.- La revocacin de la donacin por causa de ingratitud, no tiene efecto contra terceros por las enajenaciones hechas por el donatario, ni por las hipotecas u otras cargas reales que hubiese impuesto sobre los bienes donados, antes de serle notificada la demanda. Art.1867.- Entre donante y donatario, los efectos de la revocacin por causa de ingratitud, remontan al da de la donacin, y el donatario est obligado no slo a restituir todos los bienes donados que l posea, sino que aun debe bonificar al donante los que hubiese enajenado, e indemnizarlo por las hipotecas y otras cargas reales con que los hubiese gravado, sea por ttulo oneroso o lucrativo. Supernacencia de hijos, si hubiere estipulacin expresa. Art. 1868, Las donaciones no pueden ser revocadas por supernacencia de hijos al donante despus de la donacin, si expresamente no estuviese estipulada esta condicin.

Revocacin por inejecucin de los cargos: el cdigo autoriza a resolver el

contrato bajo el nombre de revocacin, pero estamos en presencia de un pacto resolutorio tcito, en razn de que la donacin con cargo adquiere el carcter de bilateral y se ha considerado que no es justo que el donante quedase librado a la eventualidad del incumplimiento de los cargos, sin mas recurso que la accin para exigir la ejecucin de ellos. Por lo tanto, no cumple con los cargos o condiciones de la donacin, el donante se reserva la facultad de resolver el contrato de donacin. Accin de revocacin: la accin de revocacin tiene por objeto la resolucin del contrato por incumplimiento de los cargos impuestos. Sujeto activo: el donante y sus herederos: la accin se ejerce con independencia del beneficiario de los cargos y con motivo de que el donante y sus herederos carecen de accin para exigir el cumplimiento de los cargos. Art. 1829, Los terceros, a cuyo beneficio el donatario ha sido cargado con prestaciones
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apreciables en dinero, tienen accin contra l para obligarle al cumplimiento de esas prestaciones; pero el donante y sus herederos no tienen accin respecto a las cargas establecidas a favor de terceros. Los beneficiarios de los cargos, tienen accin personal contra el donatario para obligarlo a cumplir los cargos (Art. 1853). Sujeto pasivo: por imperio de la primera parte del art. 1851, la accin se ejerce contra el donatario. Dicha norma agrega que la revocacin no perjudica a los terceros a cuyo beneficio la condicin o los cargos hubiesen sido estipulados por el donante. Siendo necesario que los 3 hayan aceptado los cargos antes de la revocacin de la donacin, puesto que a partir de ese momento, es que ella se perfecciona respecto de ellos. Condiciones de la accin: cuando el donatario ha sido constituido en mira respecto de la ejecucin de los cargos o condiciones impuestas a la donacin, el donante tiene accin para pedir la revocacin de la donacin. (Art. 1849), la revocacin procede haya o no culpa del donatario, haya o no caso fortuito. Al art. 1850 establece una limitacin, El donante puede demandar la revocacin de la donacin por causa de inejecucin de las obligaciones impuestas al donatario, sea cual fuere la causa de la falta de cumplimiento de esas obligaciones, y aunque la ejecucin haya llegado a ser imposible a consecuencia de circunstancias completamente independientes de la voluntad del donatario, salvo el caso en que la imposibilidad haya sobrevenido antes que l se hubiese constituido en mora. Efectos de la revocacin: 1. Respecto de 3 adquirentes: Donacin de bienes inmuebles: cuando en el instrumento pblico estn expresadas las cargas impuestas por el donante, la revocacin de la donacin anula todas enajenaciones, servidumbres e hipotecas consentidas por el donatario. (Art. 1855) en este caso la revocacin produce efectos retroactivos al da de la donacin. Para que el efecto retroactivo opere, la ley exige que los cargos estn expresados en el instrumento pblico, porque de esta manera el 3 que contrata con el donatario, puede saber de los peligros de su adquisicin. Donacin de bienes muebles: el art. 1856, establece que la revocacin trae la nulidad de la enajenacin hecha por el donatario, cuando el adquirente de los bienes donados conoca la carga impuesta y sabia que no estaban cumplidas. El 3 adquirente es en este caso poseedor de mala fe que no puede invocar la presuncin del art. 2412. Pero si el 3 ignoraba las cargas o ignoraba que no estaban cumplidas, estamos en presencia de un
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poseedor de buena fe, y le basta para rechazar la accin del donante invocar la presuncin de propiedad. Si el donatario realizo un acto de administracin, el donante debe respetarlos, en caso de que la accin de revocacin haya prosperado (art. 2670). 2. Entre las partes La revocacin por incumplimiento de los cargos obra como condicin resolutoria y el dominio de los bienes donados queda revertido retroactivamente al patrimonio del donante. Pero, el donatario hace suyos los frutos hasta el momento en que fue constituido en mora. Puede el donatario reclamar por daos y perjuicios por incumplimiento de los cargos? No, puesto que al ser la donacin un acto jurdico gratuito, la accin de daos y perjuicios no encuadra dentro de lo que es una liberalidad. 3. Respecto del beneficiario del cargo Borda llama al 3 beneficiario del cargo subdonatario. El derecho del beneficiario es definitivo desde que ha aceptado el cargo en forma expresa o tacita, y en caso de revocacin puede pedir el cumplimiento del cargo del donante que revoco la donacin. Los terceros afectados por la accin de revocacin, pueden impedir sus efectos ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, salvo que estas debieran ser ejecutadas por este. En caso de duda, debe interpretarse a favor de la posibilidad de que los cargos sena cumplidos por el 3. Cuando el 3 cumple los cargos que deban ser cumplidos por el donatario, podr demandar por la indemnizacin de daos, siempre que sea un adquirente a titulo oneroso, y en ese caso, por la obligacin de garanta por los hechos personales del vendedor, este debe responder. En cambio, si el 3 es un adquirente a titulo gratuito, carece de accin, porque de todas maneras el acto lo ha beneficiado. Limites a la responsabilidad del donatario: Art.1854.- El donatario responde slo del cumplimiento de los cargos con la cosa donada, y no est obligado personalmente con sus bienes. Puede sustraerse a la ejecucin de los cargos, abandonando la cosa donada, y si sta perece por caso fortuito, queda libre de toda obligacin.

Revocacin por ingratitud. (Art. 1858)

El donatario tiene un deber de gratitud para con el donante, lo que en el campo del derecho se satisface con una conducta pasiva. Lo que el cdigo sanciona son los actos que revelan ingratitud. Cuando el donatario ha
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faltado a su deber de gratitud, la ley le permite al donante revocar la donacin. Cualquier donacin puede ser revocada por ingratitud, inclusive las remuneratorias y las con cargo, pero en estos casos, solo pueden ser revocadas en la parte que exceda el valor del cargo cumplido o del servicio prestado. Art. 1863, Las donaciones onerosas, como las remuneratorias pueden ser revocadas por las mismas causas que las gratuitas, en la parte que aqullas tengan el carcter de stas. Las causales de ingratitud son:

a. Atentado contra la vida del donante b. Injurias graves a su persona, en sus bienes o en su honor. El juez ser
quien apreciara la gravedad, de acuerdo a su prudente arbitrio

c. Negativa a prestar alimentos: la obligacin alimentaria del donatario

tiene carcter subsidiario, es decir, que el donante debe carecer de parientes obligados a drselos, o cuando estos no estuvieran en condiciones de hacerlo. Tambin debe tenerse en cuenta que:

- la causal debe configurarse con posterioridad al acto de aceptacin de la

donacin.

- La facultad de demandar la resolucin por ingratitud no es renunciables

por contrato.

- Que la resolucin por estas causales solo funciona en las donaciones

gratuitas, y en la parte gratuita en las donaciones onerosas.

- y que para que los hechos enunciados den lugar a la revocacin, es

necesario que el acto sea moralmente imputable al donatario. Quien puede ejercer la accin de revocacin? Por ser personal esta accin solo puede ser ejercida, por el donante, sus herederos, y nuca por los acreedores del mismo, por accin subrogatoria. Contra quien se intenta la accin? Solo se intenta contra el donatario y no contra sus herederos, pero intentada contra el primero, a su fallecimiento, puede ser continuada contra los herederos. Prescripcin: la accin de revocacin prescribe al ao desde: - Que se produjo el hecho que da nacimiento a la accin - O desde que el hecho llego al conocimiento del donante o sus herederos. Efectos de la revocacin con relacin a 3

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Hay una notoria diferencia con respecto a la revocacin por inejecucin de los cargos, ya que esta obra retroactivamente como condicin resolutoria, dejando sin efecto los derechos adquiridos por 3. En esta causal, la revocacin carece de efectos retroactivos. Los derechos adquiridos por 3 quedan fiemos. Esto se explica, porque en la donacin con cargo, en el mismo titulo consta el peligro de revocacin, y por lo tanto, el comprador prudente, deber asegurarse de que el cargo se ha cumplido podr evitar la revocacin de su derecho. En cambio, en este caso, el 3 adquirente no tiene forma de asegurarse contra la eventual revocacin. Pero si el derecho hubiere sido adquirido con posterioridad a la notificacin del 3 de la demanda de revocacin, la sentencia que haga lugar a ella deja sin efecto el derecho adquirido por el 3 sobre la cosa, pues seria evidente su mala fe. La notificacin a los 3 se har efectiva, mediante la anotacin de la litis en el registro de la propiedad.

Revocacin por supernacencia de hijos

De acuerdo con el art. 1868, la supernacencia de hijos posteriores a la donacin no causa la revocacin, a menos que se hubiera estipulado expresamente esa condicin. Efectos de la donacin en general 1. Obligaciones del donante

a. Como estamos en presencia de un contrato consensual, salvo el caso de

la donacin manual, el donante esta obligado a hacer la tradicin de la cosa en tiempo y lugar convenido, son todos sus accesorios. Frente al incumplimiento de esta obligacin, nace el derecho personal del donatario de exigirle al donante o a sus herederos la entrega de la cosa. Si la cosa perece por culpa del donatario, o de sus herederos tras la constitucin en mora, el donatario tienen derecho de pedir el valor de ella.

b. Debe responder por eviccin y por vicios redhibitorios en los casos en

que la donacin es con cargo o remuneratoria, y solo por la parte q esta fuere onerosa. No funciona estas garantas en los casos de donaciones gratuitas, salvo en los casos del art. 2146, Exceptense de la disposicin del artculo anterior los casos siguientes: 1 - Cuando el donante ha prometido expresamente la garanta de la donacin;

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2 - Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era ajena; 3 - Cuando fuere donacin con cargos; 4 - Cuando la donacin fuere remuneratoria; 5 - Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de alguna obligacin que el donante tomara sobre s en el acto de la donacin. 2. Obligaciones del donatario:

a. Recibir La cosa donada en tiempo y lugar convenido. A falta de

estipulacin donde la cosa se encontraba al momento de la donacin. En su defecto, en el domicilio del donante, y en el tiempo que este lo exija.

b. En el caso de donaciones sin cargo, debe prestar alimentos al donante si

este no tuviera medios de subsistencia, ni otros parientes obligados y en condiciones de hacerlo. Los requisitos para que funcione la obligacin alimentaria son: - Que la donacin sea sin cargo. - Que el donante no tuviere medios de subsistencia. - Que no tenga parientes con obligacin de darlos o que estos no estn en condiciones de hacerlo. El incumplimiento de esta obligacin es causal de revocacin.

c. Si la donacin tuviere cargos, debe cumplirlos, respondiendo solo con la

cosa donada. Puede sustraerse de esta obligacin: - Abandonado p devolviendo la cosa donada - Y si esta perece por caso fortuito.

MANDATO. Concepto. Art 1869. El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza. Caracteres:
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a) Consensual: se perfecciona con el mero consentimiento de las partes, mandante y mandatario. b) No formal: por lo general es un contrato no formal. Es formal en los casos del Art 1184. [Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica: 1.* Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes

inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro; 2. Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare

convenio por instrumento privado presentado al juez de la sucesin; 3. 4. 5. 6. 7. Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones; Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote; Toda constitucin de renta vitalicia; La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios; Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y

los poderes para administrar bienes, y cualquier otro que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica; 8. 9. Las transacciones sobre bienes inmuebles; La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados

en escritura pblica; 10. Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en

escritura pblica; 11. Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con

excepcin de los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres.]

c) Puede ser gratuito u oneroso: se supone que es gratuito cuando no se hubiere convenido que el mandatario perciba una retribucin por su trabajo y se presume que es oneroso cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley al mandatario y cuando consista en los trabajos propios de la profesin lucrativa del mandatario o de su modo de vivir. De ser oneroso o gratuito, el mandato ser bilateral o unilateral, toda vez que ambas partes o una sola de ellas queda obligada en el momento de su celebracin. Art. 1871. El mandato puede ser gratuito u oneroso. Presmase que es
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gratuito, cuando no se hubiere convenido que el mandatario perciba una retribucin por su trabajo. Presmase que es oneroso, cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley al mandatario, y cuando consista en los trabajos propios de la profesin lucrativa del mandatario, o de su modo de vivir. d) Es conmutativo, nominado y de tracto sucesivo: la realizacin de su objeto demanda una actividad que se prolonga en el tiempo por parte del mandatario. e) Es un contrato que no lleva su fin en si mismo: ya que es el medio para que se realice otro acto u otro contrato. f) Es un contacto esencialmente revocable: ya que se trata de un acto de confianza en la persona del mandatario. Clases de mandatos: 1) Mandato con representacin: el mandatario acta en nombre y por cuenta de su mandante, hacindole saber al tercero con quien contrato, que acta en nombre y por cuenta de su mandante. A esta forma de proceder se dice que el mandatario acta en representacin del mandante. Es un mandato con representacin. Si la actuacin ha sido dentro de las facultades conferidas por el mandante, los efectos del negocio se da directamente entre el mandante y los terceros, el mandatario no queda obligado frente al tercero, ni contra el que adquiere derecho alguno. Art 1930. Contratando en nombre del mandante, no queda personalmente obligado para con los terceros con quienes contrat, ni contra ellos adquiere derecho alguno personal, siempre que haya contratado en conformidad al mandato, o que el mandante en caso contrario hubiese ratificado el contrato. 2) Mandato sin representacin: Art 1890. El mandato no da representacin, ni se extiende a las disposiciones de ltima voluntad, ni a los actos entre vivos, cuyo ejercicio por mandatarios se prohbe en este Cdigo, o en otras leyes. Tambin llamado comicio civil. Art 1929. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar en su propio nombre o en el del mandante. Si contrata en su propio nombre, no obliga al mandante respecto de terceros. Este, sin embargo, puede exigir una subrogacin judicial en los derechos y acciones que nazcan de los actos, y puede ser obligado por los terceros acreedores que ejercieren los derechos del mandatario a llenar las obligaciones que de ellos resultan

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Art. 1872. El poder que el mandato confiere est circunscripto a lo que el mandante podra hacer, si l tratara u obrara personalmente.

El articulo 1890 nos da la regla de que: EL MANDATO NO ES DE LA ESENCIA DE LA REPRESENTACION.

Qu diferencia hay entre representacin y mandato?

EL MANDATO: es un contrato bilateral que regula las relaciones internas entre el mandante y el mandatario. EL NEGOCIO REPRESENTATIVO O REPRESENTACION: tambin es un contrato bilateral, pero a diferencia del mandato, el negocio representativo regula las relaciones entre el mandatario y los terceros con quien contrata el mandatario, pero los efectos de este contrato se dan entre los terceros y el mandante o representado. Elementos esenciales: LA CAPACIDAD: Art 1160. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.

a) Capacidad del mandante: Necesita capacidad para ejercer por si o por otro el acto o la serie de actos que encarga a realizar el mandatario. b) Capacidad del mandatario: Segn el Art 1896, pueden ser mandatarios todas las personas capaces de contratar, excepto para aquellos actos para los cuales la ley ha conferido atribuciones especiales a determinadas clases de personas.
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El mandato puede ser vlidamente conferido a un incapaz. En este caso, el mandante esta obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto del mandatario, como respecto a terceros con los cuales hubiere contratado. Art 1897. El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse, y el mandante est obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario, como respecto a terceros con los cuales ste hubiese contratado. En dicho caso, el incapaz que ha aceptado un mandato, puede oponer la nulidad del mandato cuando: Fuere demandado por el mandate por inejecucin de las obligaciones del contrato. O por rendicin de cuentas. Salvo: la accin del mandante por lo que el mandatario hubiere convertido en su provecho. Art. 1898El incapaz que ha aceptado un mandato, puede oponer la nulidad del mandato cuando fuese demandado por el mandante por inejecucin de las obligaciones del contrato, o por rendicin de cuentas, salvo la accin del mandante por lo que el mandatario hubiese convertido en su provecho. Respecto de terceros: El acto realizado por el mandatario dentro de sus facultades y vincula directamente al mandante con los terceros. Art 1987. Puede tambin constituirse la fianza como acto unilateral antes que sea aceptada por el acreedor. Esto significa que la ley autoriza a las personas capaces para valerse de la cooperacin de una persona incapaz a los fines de realizar sus propios negocios. El problema puede plantearse en el caso de que el mandatario actu en nombre propio y por cuenta del mandante, es decir sin representacin. Como en este caso es el mandatario el que queda directamente obligado frente a los terceros, el Art 1929, sin perjuicio de las acciones subrogatorias que le competen al tercero contra el mandante, se tratara de un comisionista incapaz, y por lo tanto, el contrato celebrado con el tercero, seria nulo o anulable, segn los trminos generales en materia de nulidad.

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Art. 1929. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar en su propio nombre o en el del mandante. Si contrata en su propio nombre, no obliga al mandante respecto de terceros. Este, sin embargo, puede exigir una subrogacin judicial en los derechos y acciones que nazcan de los actos, y puede ser obligado por los terceros acreedores que ejercieren los derechos del mandatario a llenar las obligaciones que de ellos resultan. Derechos y obligaciones de las partes. Para otorgar poder, el mandante debe tener la capacidad requerida para ejercer por si, o por intermedio de otro, el acto o la serie de actos jurdicos que encarga realizar el acto jurdico que encarga, no puede suplir su capacidad mediante la capacidad del mandatario en relacin a ese acto. Por ello el Art 1872. EstableceEl poder que el mandato confiere est circunscripto a lo que el mandante podra hacer, si l tratara u obrara personalmente. Si los actos que encarga son actos de administracin, debe tener capacidad de administrar; si son a actos de disposicin debe tener la capacidad para disponer. Es decir la capacidad del mandante, en primer termino debe estar referida respecto del acto que encarga realizar al mandatario, como si el tratara u obrara personalmente. Pero el mandato puede ser conferido a persona incapaz de obligarse Art 1897. El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse, y el mandante est obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario, como respecto a terceros con los cuales ste hubiese contratado. En este caso corresponde estudiar los efectos entre el mandante y mandatario y entre mandante y los terceros con quien contrato: Entre el mandante y mandatario: el contrato es nulo o anulable en beneficio del mandatario incapaz. el incapaz que ha aceptado un mandato puede oponer la nulidad del mandato cuando fuese demandado por el mandante por inejecucin de las obligaciones del contrato de mandato, o por rendicin de cuentas salvo la aceptacin del mandante por lo que el mandatario hubiese convenido en su provecho. Entre mandante y los terceros: como el acto realizado por el mandatario dentro de los lmites del poder y de las facultades conferidas, obliga directamente al mandante con los terceros; el negocio realizado por el mandatario incapaz es perfectamente valido y vincula directamente al mandante capaz con los terceros.

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Esto es que la ley autoriza a personas capaces para valerse de la cooperacin de una persona incapaz a los fines de realizar sus propios negocios. Evidentemente estar en su inters la eleccin de una persona que tenga suficiente madurez mental para actuar beneficiosamente en resguardo de su patrimonio; eleccin que de hecho no afecta al tercero, ya que actuando el mandatario dentro de las facultades conferidas y en nombre y representacin del mandante, es este quien le queda directamente obligado. Ahora bien, el mandante no puede elegir una persona absolutamente incapaz, ya que como establece el inc. 4 del Art 1963, el mandato se acaba por incapacidad sobreviniente y no a incapacidad existente al momento de elegir la persona del mandatario. La dificultad puede presentarse cuando el mandatario incapaz actu en su nombre y en inters del mandante es decir, sin representacin. Como es el mandatario en estos casos el que queda obligado frente al tercero, sin perjuicio de las acciones subrogatorias que le competen al tercero contra el mandante, se tratara de un comisionista incapaz y por lo tanto el contrato celebrado con el tercero seria nulo o anulable segn los trminos generales de los Arts. 1164 y 1166. Art 1164. El derecho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas incapaces, slo corresponde al incapaz, sus representantes o sucesores, a los terceros interesados, y al ministerio de menores, cuando la incapacidad fuere absoluta, y no a la parte que tena capacidad para contratar. Art 1166. Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar, ni l, ni sus representantes o sucesores tendrn derecho para anular el contrato, a no ser que el incapaz fuere menor, o el dolo consistiere en la ocultacin de la incapacidad.

Efectos. Mandato irrevocable. Conforme al Art 1977 el mandato puede ser considerado irrevocable en determinados casos. Art. 1977. [El mandato puede ser irrevocable siempre que sea para negocios especiales,

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limitado en el tiempo y en razn de un inters legtimo de los contratantes o un tercero. Mediando justa causa podr revocarse.] Se discute en la doctrina y en la jurisprudencia: a) si la enunciacin de los casos de irrevocabilidad es taxativa o admite una convencin valida por la que se admitiera a la irrevocabilidad del mandato. b) Y en su caso, en que medida era valida tal clausula. c) Como as tambin si la irrevocabilidad es absoluta o relativa. Respecto de lo planteado en el punto A: Llerena sostiene que es taxativa. Fuera de los casos que prev el articulo, el mandante puede revocar el mandato, aunque el mismo mandato se haya obligado a no revocarlo. La posicin contraria sostiene que como el derecho de revocacin no es de orden publico, las partes pueden limitarlo o dejarlo sin efecto. Gestin de Negocios ajenos. Concepto: Hay gestin de negocios cuando alguien no obligado por contrato ni por representacin legal realiza espontneamente una gestin til para otro. Naturaleza jurdica. Cul es el fundamento de las obligaciones que pesan sobre dueo y gestor? Para algunos autores la gestin de negocios es un cuasi cintrato, pero esta teora ha sufrido el descredito, hoy general, del concepto mismo del cuasicontrato. Otros opinan que se trata de un acto jurdico unilateral vinculado a la idea de representacin: si el gestor ha obrado en nombre del dueo, habra una representacin sin poder, si lo ha hecho a nombre propio habr una representacin indirecta o impropia. Para otros las obligaciones del gestor resultaran de su propio acto voluntario, en tanto que las del dueo son impuestas por la ley.(Salvat, Borda.)
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Rgimen legal: El cdigo prev a partir del Art. , y del articulado se derivan cuales son los requisitos que deben darse para que el gestor pueda accionar: Requisitos para la accin directa 1) Ausencia de mandato o de cualquier otra relacin obligacional. No debe haber mandato tcito, que se distingue de la gestin en que el primer supuesto, el dueo del negocio sabe que otro esta haciendo gestiones que le competen, pero no impide, en cambio en la gestin, si bien conoce, no la puede impedir. Art 1874. El mandato tcito resulta no slo de los hechos positivos del mandante, sino tambin de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo algo en su nombre. 2) Negocio objetivamente ajeno. a) Que consista en actos, hechos jurdicos, o simplemente hechos materiales. En esto se distingue del mandato, en que solo debe tratarse de actos jurdicos. Art 1869. El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza. Nota Art 2288. - Es preciso que el negocio preexista a la gestin. Si yo hago trabajos en una cosa ajena que necesita reparaciones, hay gestin de negocios; pero si construyo una casa en terreno de otro, hay creacin, pero no gestin de negocios. Esta creacin no da por s nacimiento al cuasicontrato de que tratamos. El acto puede establecer relaciones obligatorias entre el gerente y diferentes personas. As, cuando yo hago el negocio que un mandatario se haba obligado a hacer por un tercero, hay gestin de negocios no slo entre yo y el mandatario, sino entre el tercero, el mandatario y yo, porque el mandante y mandatario tienen el uno y el otro inters en mi gestin.

b) Debe referirse al patrimonio de otro. c) No comprende actos o derechos personales.

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d) Puede comprender uno o varios negocios, que si son simultneos se considera una sola gestin. Art2289. Para que haya gestin de negocios es necesario que el gerente se proponga hacer un negocio de otro, y obligarlo eventualmente. El error sobre la persona no desnaturaliza el acto; pero no habr gestin de negocios, si creyendo el gestor hacer un negocio suyo, hiciese los negocios de otro, ni cuando en la gestin ha tenido slo la intencin de practicar un acto de liberalidad. 3) Capacidad: Para la accin directa, debe tenerse capacidad para contratar (Art. 2288), es no estar comprendido en el Art 1160. No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores. Para lo establecido en el Art 2297, no es necesaria la capacidad del gestor, y la del dueo del negocio, se rige por este artculo. Art 2297 Toda persona, aunque sea incapaz de contratar, cuyos negocios hayan sido atendidos, o administrados por un tercero a quien ella no hubiese dado mandato al efecto, queda sometida a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante, con tal que el negocio haya sido tilmente conducido, aunque por circunstancias imprevistas no se haya realizado la ventaja que deba resultar, o que ella hubiese cesado. Para la accin contraria (es decir la ejercida por el dueo del negocio) adems debe cumplirse con: 4) Ajenidad subjetiva: Segn el Art. 2289 es necesario que el gerente se proponga realizar un negocio de otro y obligarlo eventualmente. 5) Negocio ltimamente emprendido: Art 2301. Si el negocio no fuese emprendido tilmente, o si la utilidad era incierta al tiempo que el gestor lo emprendi, el dueo, cuando no ratific la

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gestin, slo responder de los gastos y deudas hasta la concurrencia de las ventajas que obtuvo al fin del negocio.

Art 2302. Aunque el negocio hubiese sido tilmente emprendido, el dueo slo responder hasta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio, si no ratific la gestin, cuando el gestor crey hacer un negocio propio; o cuando hizo un negocio que era comn a l y otro, teniendo slo en mira su propio inters; o si el dueo del negocio fuese menor o incapaz y su representante legal no ratificara la gestin; o cuando hubiese emprendido la gestin del negocio por gratitud como un servicio remuneratorio. a) Utilidad al momento inicial. Art. 2297. Toda persona, aunque sea incapaz de contratar, cuyos negocios hayan sido atendidos, o administrados por un tercero a quien ella no hubiese dado mandato al efecto, queda sometida a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante, con tal que el negocio haya sido tilmente conducido, aunque por circunstancias imprevistas no se haya realizado la ventaja que deba resultar, o que ella hubiese cesado. b) Apreciacin subjetiva como un buen padre de familia- Art. 2289. c) No existir prohibicin expresa del dueo. Excepto el Art 2303El que hace el negocio de una persona contra su expresa prohibicin, no puede cobrarle lo que hubiere gastado, a no ser que tuviese un inters legtimo en hacerlo. Obligaciones del gestor Son similares a las del mandatario (Art 2288). 1) Continuar y acabar el negocio emprendido, y sus operaciones y accesorios (la muerte del dueo de la gestin, no termina la gestin) Art 2290. Comenzada la gestin, es obligacin del gerente continuarla y acabar el negocio, y sus dependencias, hasta que el dueo o el interesado se hallen en estado de proveer por s, o bien hasta que puedan proveer sus herederos, si muriese durante la agencia. 2) Responde por toda culpa (Art 2291 y 512), y no por caso fortuito, salvo lo dispuesto por el Art 2294 El gestor responde aun del caso fortuito, si ha hecho operaciones arriesgadas, que el dueo del negocio no tena costumbre de hacer,
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o si hubiese obrado ms en inters propio que en inters del dueo del negocio; o si no tena las aptitudes necesarias para el negocio; o si por su intervencin priv que se encargara del negocio otra persona ms apta. Excepto Art 2295. El gestor no responde del caso fortuito, si probase que el perjuicio habra igualmente tenido lugar, aunque no hubiese tomado el negocio a su cargo, o cuando el dueo del negocio se aprovechase de su gestin.

Si hay pluralidad de gestores, la responsabilidad no es solidaria Art 2293 Si fuesen dos o ms los gestores, la responsabilidad de ellos no es solidaria .Responde tambin por el sustituido Art 2292 Si el gestor hubiese puesto en la gestin otra persona, responder por las faltas del sustituto, aunque hubiese escogido persona de su confianza. 3) Debe rendir cuentas de su gestin. Art 2296 La gestin no concluye hasta que el gerente haya dado cuenta de su administracin al dueo del negocio o a quien lo represente. Toda clase de prueba ser admitida respecto a la gestin, y a los gastos causados en ella. 4) Delegacin de la gestin: Art 2292 Si el gestor hubiese puesto en la gestin otra persona, responder por las faltas del sustituto, aunque hubiese escogido persona de su confianza. Obligaciones del dominus Son similares a las del mandante Art 2297 Toda persona, aunque sea incapaz de contratar, cuyos negocios hayan sido atendidos, o administrados por un tercero a quien ella no hubiese dado mandato al efecto, queda sometida a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante, con tal que el negocio haya sido tilmente conducido, aunque por circunstancias imprevistas no se haya realizado la ventaja que deba resultar, o que ella hubiese cesado.

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1) Abonar los gastos ocasionados por la gestin. Tanto los necesarios y los utiles para la agencia, para lograr el objetivo, mas sus intereses. Art 2298 El gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin le hubiese ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo; y el dueo del negocio est obligado adems a librarle o indemnizarle de las obligaciones personales que hubiese contrado. 2) Liberar o indemnizar a gestor por las obligaciones que contrajo personalmente. Art 2298. 3) No esta obligado a retribuir los trabajos del gestor, ni tampoco los daos sufridos por el gestor. Art 2300 El dueo del negocio no est obligado a pagar retribucin alguna por el servicio de la gestin, ni a responder de los perjuicios que le resultasen al gestor del ejercicio de la gestin. 4) Pluralidad de dueos: no hay responsabilidad solidaria. Art 2299 Cuando el negocio ha sido de dos o ms dueos la responsabilidad no es solidaria.

Prueba de la gestin:

Segn el art. 2296, es amplia, es decir que se admite cualquier medio de prueba Art 2296 La gestin no concluye hasta que el gerente haya dado cuenta de su administracin al dueo del negocio o a quien lo represente. Toda clase de prueba ser admitida respecto a la gestin, y a los gastos causados en ella.

Ratificacin:

Tiene los efectos del mandato. Art. 2304 Cualesquiera que sean las circunstancias en las cuales una persona hubiere emprendido los negocios de otra, la ratificacin del dueo del negocio equivale a un mandato, y le somete para con el gestor a todas las obligaciones del mandante.
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La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principi. Gestin irregular. ACTO IN REM VERSO: procede cuando falta uno de los requisitos de la accin de gestin, pero media un enriquecimiento sin causa. Art 2301Si el negocio no fuese emprendido tilmente, o si la utilidad era incierta al tiempo que el gestor lo emprendi, el dueo, cuando no ratific la gestin, slo responder de los gastos y deudas hasta la concurrencia de las ventajas que obtuvo al fin del negocio.

Art 2302. Aunque el negocio hubiese sido tilmente emprendido, el dueo slo responder hasta la concurrencia de la utilidad al fin del negocio, si no ratific la gestin, cuando el gestor crey hacer un negocio propio; o cuando hizo un negocio que era comn a l y otro, teniendo slo en mira su propio inters; o si el dueo del negocio fuese menor o incapaz y su representante legal no ratificara la gestin; o cuando hubiese emprendido la gestin del negocio por gratitud como un servicio remuneratorio. Procede por ejemplo cuando: a) Falta el concepto de utilidad. Art 2301. En este caso solo se puede reclamar hasta las ventajas que obtuvo al fin del negocio. b) Falta de alienidad subjetiva. Art 2302. c) Falta de capacidad del dueo. Art 2302

Diferencias En la accin de gestin, se reclaman todos los gastos hechos, aunque no haya reportado utilidad, con tal de que sean ltimamente emprendidos. Aqu, en la acto in rem verso, se reclama solo lo gastado que ha sido til para el dueo. Extincin del mandato. Causales y efectos. Causas Encontramos las causales de cesacin del mandato en los Art. 1960 y 1963; ellas son:
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1. Por cumplimiento del negocio. Una vez que se ha obtenido la finalidad para la cual fue otorgado, desaparece la razn del contrato 2. Por expiracin del tiempo determinado o indeterminado por el que fue dado. El Art 1960 segunda parte, alude al concepto de plazo cierto o incierto de los Art. 567 y 568, y se lo considera un plazo resolutorio. Art 1960Cesa el mandato por el cumplimiento del negocio, y por la expiracin del tiempo determinado o indeterminado por que fue dado. Art 567. El plazo suspensivo o resolutorio puede ser cierto o incierto. Es cierto, cuando fuese fijado para terminar en designado ao, mes o da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra fecha cierta.

Art. 568. El plazo es incierto, cuando fuese fijado con relacin a un hecho futuro necesario, para terminar el da en que ese hecho necesario se realice.

3. Por revocacin del mandato. De los trminos del Art 1970, surge que el mandato es esencialmente revocable por el mandante sin incurrir en responsabilidad alguna y sin tener que invocar ni fundar en ninguna causa su decisin de revocar. Art 1970 El mandante puede revocar el mandato siempre que quiera, y obligar al mandatario a la devolucin del instrumento donde conste el mandato. La revocacin del mandato puede hacerse: EXPRESAMENTE: verbalmente, por escrito, o por signos inequvocos. TACITAMENTE: surge de actos o de hechos que la presupongan o que autorices a presumir la revocacin. En algunos casos, la ley presume la revocacin: Tal es el caso de la designacin de un nuevo mandatario para el mismo negocio y le hace saber este hecho al anterior mandatario. Art 1971El nombramiento de nuevo mandatario para el mismo

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negocio, produce la revocacin del primero, desde el da en que se le hizo saber a ste. En este caso la revocacin se produce aun: Cuando el nuevo poder no produzca efecto por el fallecimiento o incapacidad del segundo mandatario. Cuando este no lo acepte. O cuando el instrumento del mandato sea nulo por falta de vicio o de forma. Art. 1973 El mandato que constituye un nuevo mandatario, revocar el primero, aunque no produzca efecto por el fallecimiento o incapacidad del segundo mandatario, o aunque no lo acepte, o aunque el instrumento del mandato sea nulo por falta o vicio de forma.

4. Por renuncia del mandatario. El Art 1978 le confiere este derecho al mandatario, solamente con la obligacin de avisar al mandante. Este aviso, no debe tener formalidad alguna, basta que de la posibilidad al mandante de tener conocimiento de la renuncia. Mientras la renuncia no llega a conocimiento del mandante, el mandato subsiste con todas sus consecuencias, a un cuando se haya producido la exteriorizacin de la voluntad del mandatario de renunciar el poder que le ha otorgado. Art 1978El mandatario puede renunciar el mandato, dando aviso al mandante; pero si lo hiciese en tiempo indebido, sin causa suficiente, debe satisfacer los perjuicios que la renuncia causare al mandante. Casos de limitaciones al derecho de renunciar: El mandatario puede tener limitada su facultad de renunciar, cuando: El poder es la condicin de un contrato bilateral otorgado para cumplir un contrato bilateral. O cuando hubiere convenido con el mandante la irrenunciabilidad. 5. Por fallecimiento del mandante o del mandatario. Esto ocurre, porque el mandato es un negocio de confianza. Pero a pesar de ello, la regla tiene excepciones tales como las del Art. 1980 y 1982 que son las siguientes:
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MUERTE DEL MANDANTE Cuando el mandato ha sido dado en inters comn del mandante y del mandatario y en el inters de un tercero Art 1982. Cuando el negocio objeto del mandato debe ser cumplido despus de la muerte del mandante Art 1980. Cuando el negocio debe ser continuado despus de la muerte del mandante, por existir, como dice el Art 1980 segunda parte, peligro en demorarlo. Art 1980 La muerte del mandante no pone fin al mandato, cuando el negocio que forma el objeto del mandato debe ser cumplido o continuado despus de su muerte. El negocio debe ser continuado, cuando comenzado hubiese peligro en demorarlo. Art 1982 El mandato contina subsistiendo aun despus de la muerte del mandante, cuando ha sido dado en el inters comn de ste y del mandatario, o en el inters de un tercero. MUERTE DEL MANDATARIO Pese a la regla de que al ser el mandato un negocio de confianza, los herederos del mandatario deben continuar por si o por otros los negocios comenzados que no admitan demoras, hasta que el mandante, sus representantes o herederos, dispongan de ellos, bajo pena de responder por el perjuicio que resultare de su omisin. Art 1969 No obstante la cesacin del mandato, es obligacin del mandatario, de sus herederos o representantes de sus herederos incapaces, continuar por s, o por otros los negocios comenzados que no admiten demora, hasta que el mandante, sus herederos o representantes dispongan sobre ellos, bajo pena de responder por perjuicio que de su omisin resultare. Obviamente, esto esta condicionado a que el negocio no resulte de imposible continuacin por parte de los herederos del mandatario fallecido. 6. Por incapacidad sobreviniente al mandante o mandatario. Efectos. a) En relacin a las partes:

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Producida la cesacin del mandato, el mandante puede reclamar al mandatario: Que le devuelva el instrumento donde conste el mandato, con la finalidad de impedir el uso indebido del instrumento. Si fuese menester, esta obligacin incluye la de solicitar la inscripcin registral del cese del mandato en los registros donde el conste. El mandatario puede exigir que el mandante le de constancia fehaciente del cese del poder. Que rinda cuentas de su gestin. Para el caso de que el mandatario conozca la cesacin del mandato y siga actuando, el Art. 1965 dispone que no ser obligatorio para el mandante ni para los herederos o representantes del mismo, todo lo que se hiciere con posterioridad. Art 1965 No ser obligatorio al mandante, ni a sus herederos, o representantes, todo lo que se hiciere con ciencia o ignorancia imputable de la cesacin del mandato.

Esta norma se justifica en razn de la mala fe del mandatario. El Art 1966 diceSer obligatorio al mandante, a sus herederos, o representantes, en relacin al mandatario, todo cuanto ste hiciere ignorando, sin culpa la cesacin del mandato, aunque hubiese contratado con terceros que de ella tuvieren conocimiento.

b) Relacin frente a terceros. Tenemos que distinguir dos situaciones: 1. Si el tercero tiene el conocimiento de la cesacin del mandato. 2. Si el tercero no tiene conocimiento de la cesacin del mandato. En el segundo caso el Art 1967 dispone: En relacin a terceros, cuando ignorando sin culpa la cesacin del mandato, hubieren contratado con el mandatario, el contrato ser obligatorio para el mandante, sus herederos, y representantes, salvo sus derechos contra el mandatario, si ste saba la cesacin del mandato.

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Esto concuerda con el Art 1964 que establece: Para cesar el mandato en relacin al mandatario y a los terceros con quienes ha contratado, es necesario que ellos hayan sabido o podido saber la cesacin del mandato. Hay que tener en cuenta, que el derecho del tercero que ignora la cesacin del mandato para obligar al mandante, a sus herederos o representantes, es irrenunciable, tal como dispone el Art 1968: Es libre a los terceros obligar o no al mandante, sus herederos o representantes, por los contratos que hubieren hecho con el mandatario, ignorando la cesacin del mandato pero no se admite la situacin a la inversa pues el articulo continua diciendo el mandante, sus herederos, o representantes, no podrn prevalerse de esa ignorancia para obligarlos por lo que se hizo despus de la cesacin del mandato. La buena fe del tercero se presume, y el mandante deber probar que el mandatario conoca la cesacin del mandato.

Contratos Reales y Aleatorios Contrato real: queda concluido desde el momento en que una de las partes haya hecho a la otra la tradicin o entrega de la cosa sobre la que versare el contrato. La conclusin del contrato requiere, adems del consentimiento, la tradicin de la cosa (datio rei) objeto del contrato.Por contraposicin a los contratos consensuales, los reales son aquellos que no se perfeccionan por el consentimiento, sino que es necesaria la entrega de la cosa. En los contratos consensuales la entrega de la cosa tiene el carcter de acto de ejecucin del contrato, como cumplimiento del mismo (entrega del objeto vendido en la compraventa, ya perfeccionada por el consentimiento); mientras que la entrega de la cosa en los contratos reales tiene una funcin distinta, de perfeccionamiento del contrato (entrega de la cosa en la prenda, para que se constituya sta, para que nazca el contrato). Los contratos reales tienen eficacia jurdico-real, ya que producen como efecto la constitucin, transmisin, modificacin o extincin de un derecho real. Cdigo Civil dispone que los contratos reales, quedan concluidos como tales, desde que se hubiere efectuado la tradicin de la cosa. Antes de dicha tradicin no producirn sus efectos propios.431

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La tradicin de la cosa juega aqu un papel formativo en la propia estructura del contrato.Esta categora se contrapone a la de los contratos consensuales, que son aquellos que producen sus efectos propios desde que las partes hubieran manifestado su consentimientoEl art. 1142 del Cdigo Civil califica como contratos reales al mutuo, el comodato, y el deposito, a los que agrega la constitucin de prenda y de anticresis. Debe adicionarse a esta enumeracin el contrato de renta vitalicia Y esta impotencia del consentimiento para concluir por si solo el contrato real, es lo que distingue a estos de los contratos consensuales, donde la entrega de la cosa configura un aspecto del cumplimiento del contrato, revistiendo carcter obligacional aunque cronolgicamente coincidan conclusin y entrega, como podra serlo en la donacin de cosa mueble Empero, no parecen confundibles "forma" y "entrega" dado que conforme la distincin que resulta del art. 1140 del Cdigo Civil, existen contratos reales formales, caso de la renta vitalicia y no formales, caso del deposito Ejemplos de contratos reales mutuo o simple prstamo, comodato o prstamo de uso, depsito prenda.

Contratos aleatorios: es aquel que surge cuando la prestacin depende de un acontecimiento futuro e incierto y al momento de contratar, no se saben las ganancias o prdidas hasta el momento que se realice este acontecimiento futuro. Ejemplos son el contrato de compraventa de cosecha llamado de "esperanza", apuestas, juegos, etc. Lo que principalmente caracteriza a los contratos aleatorios: 1. La incertidumbre sobre la existencia de un hecho, como en la apuesta, o bien sobre el tiempo de la realizacin de ese hecho (cundo). 2. La oposicin y no slo la interdependencia de las prestaciones, por que cuando la incertidumbre cesa, forzosamente una de las partes

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gana y la otra pierde, y, adems, la medida de la ganancia de una de las partes es la medida de la prdida de la otra. Es importante sealar que el Diccionario de la lengua espaola, define al trmino aleatorio, del latn "aleatorius" el cual significa, propio del juego de dados, adj. Perteneciente o relativo al juego de azar. Ejemplo: Renta Vitalicia Juego Apuestas Decisin por Suerte

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DERECHO PRIVADO V

RELACIONES QUE PUEDEN EXISTIR ENTRE PERSONA Y COSA * Tenencia, que puede ser: 1) Absoluta o pura Ej. Cosas del dominio pblico susceptibles de uso, el cual puede ser general o especial mediante el permiso concesin o prescripcin. 2) Relativa. Interesada o desinteresada. * Posesin que puede ser legtima o ilegtima. La ilegtima puede ser de buena fe o de mala fe. Esta ltima se divide en simple mala fe y viciosa. La viciosa puede ser, vicios de cosas muebles, como hurto, estelionato y abuso de confianza; y vicios de cosas inmuebles como violencia, clandestinidad y abuso de confianza. * Derecho Real 1)-Yuxtaposicin local Es una relacin de mero contacto fsico con la cosa, sin voluntad alguna jurdicamente relevante de tener ese contacto fsico. Ejemplo: si estando ya dormida me colocan un objeto en la mano: mi relacin con ese objeto. O el caso de un demente o un menor de 10 aos, que tienen una relacin fsica con la cosa, pero carecen de voluntad jurdicamente apta para jerarquizar esa relacin, de conformidad al art. 2392 Cd. Civil.

Relaciones basadas en vnculos de dependencia, hospedaje u hospitalidad. a) Vnculo de dependencia: aparecen por ejemplo en el Cd. Civ. . alemn, en el art. 855, que ms adelante transcribiremos, y son denominados "servidores de la posesin". El Cd. Civ. y Comercial italiano de 1942 (art. 1168) habla de quienes detentan la cosa por "razones de servicio". V.g.: el encargado de casa de renta respecto del departamento que se le entrega para vivienda, como prestacin acceso ria de su contrato de trabajo. O la relacin de un obrero con las mquinas de la fbrica
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donde trabaja. Para algunos autores en este caso se dara un supuesto de la mayora: "Slo se trata en la especie de lo que en doctrina se conoce con el nombre de servidores de la posesin... Simples locadores de servicios mediante retribucin establecida. La circunstancia de que algunas veces se les brinde habitacin u otras dependencias en el inmueble... no es sino una concesin accesoria del contrato principal... relativo al trabajo convenido... no hay poder autnomo sobre el mbito que se les brinda... ni ttulo alguno sobre el inmueble. Carecen de todo derecho personal sobre la cosa y, disuelta la relacin laboral, simultneamente concluye la precaria ocupacin que durante su vigencia les fuera concedida. De modo... que si en situacin tal se niegan a abandonar el inmueble intervierten el ttulo que los autorizaba a estar en la casa, ya que pretenderan ejercer un derecho personal del que carecieron en todo momento. b) Vnculo ocupa. c ) Vnculo de hospitalidad: ejemplo: la relacin de un husped de hospedaje: por ejemplo, la relacin que existe

entre el pasajero de un hotel y los muebles y la habitacin que

con el inmueble y los muebles y la habitacin que ocupa.

LOS DERECHOS REALES 1) Concepto El derecho real es aquel que crea entre las personas y la cosa una relacin directa e inmediata, de tal manera que no se encuentran en ella sino dos elementos, la persona que es sujeto activo del derecho, y la cosa que es el objeto. Para conceptualizar el derecho real resulta casi imprescindible su oposicin con el derecho personal. El derecho real compete al hombre sobre la cosa, sin consideracin a determinada persona; el derecho personal es la facultad que le compete a una persona sobre otra persona para que esta ltima le d o haga algo. Un derecho personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a una prestacin cualquiera, a dar, suministrar, a hacer o no hacer alguna cosa. Un derecho real es aquel que da la facultad de sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor.
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El derecho real se manifiesta como un poder que se ejerce sobre la cosa y frente a las dems personas, de acuerdo con la ley. El aspecto interno del derecho real es el poder de la persona sobre la cosa. Este poder es el conjunto de facultades que pueden ser jurdicas o materiales tendientes al aprovechamiento de la cosa. La extensin de este poder depende del contenido del derecho real que se trata. El poder se manifiesta, o como disponibilidad o goce del objeto del derecho y como exclusividad de tal poder, o como sujecin del objeto a satisfacer de manera exclusiva determinados derechos de crditos (derechos de garanta). El aspecto externo se manifiesta en el deber del resto de las personas que integran la comunidad, de no interferir en el ejercicio de estas facultades. El aspecto externo est condicionado al grado de oponibilidad. 2) Diferencia con los derechos personales: Tanto los derechos reales como los derechos personales son por su contenido, patrimoniales. La diferencia esencial la encontramos en que en el derecho real la voluntad de la persona se dirige al objeto de su derecho y de ese modo lo acta o lo ejerce. En el derecho personal, en cambio, para el ejercicio del derecho debe participar otro sujeto que se encuentra constreido a la prestacin. El derecho real puede representarse como una relacin esttica, que se conserva o permanece (en principio), aun ante la inercia del titular. El derecho personal presenta siempre un aspecto dinmico. Por lo tanto, el ejercicio del derecho real no lo afecta, sino que lo reafirma. El derecho personal (en principio), se agota con su ejercicio. a) Elementos En los derechos personales se hallan tres elementos: sujeto activo (acreedor), sujeto pasivo (deudor) y objeto (prestacin). En los derechos reales encontramos solamente dos: sujeto (titular del derecho) y objeto (la cosa). OBJETO: el objeto del derecho real es la cosa. Cuando excepcionalmente la ley permite derechos reales sobre crditos (usufructo y prenda), requiere que la deuda conste en un instrumento que es entregado al titular del derecho real. De este modo adquiere corporeidad; se cosifica. En los derechos personales su objeto es la prestacin, conducta del deudor consistente en dar, hacer o no hacer.

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En el derecho real la cosa debe ser determinada y existente. En el derecho personal puede ser indeterminada o futura. SUJETO: en los derechos reales toda persona, en principio, puede ser titular de derechos reales. Existen ciertos derechos de los cuales slo pueden ser titulares las personas de existencia visible (ej. el usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos). Los derechos personales admiten la pluralidad o concurrencia en el sujeto activo como en el pasivo. Los derechos reales pueden admitirla o no; en este ltimo caso se dice que son exclusivos. b) Forma de constitucin El hecho o acto jurdico que es causa fuente del derecho personal basta, en principio, para dejarlo establecido. En el derecho real, adems del ttulo (causa-fuente), se requiere el modo. Este modo puede ser constitutivo (tradicin, inscripcin de automotores) o declarativo, o sea exigido slo a los fines de la oponibilidad a terceros (ej. registro inmobiliario). c) Nmero En el derecho comparado encontramos dos tendencias: las que limitan los tipos de derechos reales, haciendo una enumeracin taxativa de ellos y las que enumeran y regulan la mayor parte de ellos, pero no impiden la creacin, por los particulares, de otros derechos reales. El primer sistema, llamado de numero cerrado (numerus clausus), es adoptado por nuestro legislador, de manera que no se pueden constituir otros derechos reales que los establecidos en la ley. En materia de derechos personales, la voluntad de las partes es libre para regular sus regulaciones pero dentro de las limitaciones que establecen el orden pblico, la moral y las buenos costumbres, y bajo el principio de la buena fe. El nmero de las relaciones personales (en cuanto a su tipo) es ilimitado. d) Efectos AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: La funcin de la voluntad es distinta en ambas clases de derechos. En los derechos reales queda reservada a la ley su tipificacin, estructuracin y regulacin; la autonoma de la voluntad slo tiene cabida en la medida en que la ley admite. En los derechos personales rige el principio de la autonoma de la voluntad, sin otros lmites que el orden pblico, la moral, las buenas costumbres y la buena fe.

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OPONIBILIDAD: Los derechos reales son absolutos en cuanto a su

oponibilidad, es decir que se ejercen frente a todos (erga omnes). Los derechos personales son relativos. PUBLICIDAD: La publicidad, en los derechos reales, es requisito indispensable de la oponibilidad. Los derechos personales son, en principio, ajenos a la publicidad. PERMANENCIA: Los derechos reales implican siempre una situacin de permanencia. Los derechos personales se extinguen normalmente con su ejercicio; tienen carcter de instantaneidad. EJERCICIO: Los derechos reales se ejercen, en general, por medio de la posesin, que representa a su vez su contenido y forma de exteriorizacin. Los derechos personales son, en general, extraos a la posesin. EXTINCIN: En cuanto a su extincin, la simple renuncia del titular extingue los derechos personales. En los derechos reales, en algunos casos bastar para extinguir el derecho la renuncia del titular, en otros casos esa renuncia debe tener la modalidad del abandono que, al igual que la constitucin, requiere el modo. LEY APLICABLE: Como el derecho real recae sobre una cosa la situacin de ella juega un papel preponderante en la determinacin de la ley aplicable, mientras que para el derecho personal, para dicha determinacin prevalece el lugar de celebracin, el de cumplimiento del contrato o el domicilio de las partes. 3) El ius preferendi y el ius persequendi IUS PREFERENDI: el primero en el tiempo tiene preferencia en el derecho. Un derecho real que ha tenido la debida publicidad y es oponible erga omnes, goza del ius preferendi, es decir que tiene preferencia sobre cualquier otro derecho que, sobre la misma cosa, se constituya con posterioridad. El derecho de preferencia es la regla en materia de derechos reales, y est relacionado estrechamente a la fecha de constitucin (y publicidad). En materia de derechos personales, no rige este principio. IUS PERSEQUENDI: es el derecho de persecucin, o sea el derecho de perseguir la cosa en manos de quien la posea. El derecho real se encuentra adherido a la cosa, de tal modo que su titular puede hacerlo valer a pesar de que sta haya pasado a poder de un tercero. Los derechos personales no gozan de sta institucin.

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A) CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES El Cdigo Civil no clasifica expresamente los derechos reales. Pero a partir de la enumeracin que hace en el art. 2503 se ensayan distintas clasificaciones. 1) Distintas clasificaciones: a) Sobre cosa propia o ajena

b) Autonoma o accesoriedad Los derechos de garanta son siempre accesorios de un crdito. Todos los dems son principales.

c) Contenido El contenido del derecho real se relaciona con el objeto. Hay derechos reales que recaen sobre cosas muebles e inmuebles indistintamente, otros que solo pueden hacerlo solo sobre una de las categoras.

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d) Facultades del titular Las facultades del titular derivan de la posibilidad de transmitir o no el derecho real. Los derechos reales transmisibles pueden serlo por actos entre vivos o mortis causa, son: el dominio, el condominio y la propiedad horizontal. Los derechos reales intransmisibles, en cuanto al derecho en s, son: el usufructo, el uso y la habitacin. Hay que aclarar que del usufructo se puede ceder el ejercicio y el uso de los frutos cuando es oneroso. e) Duracin

Los derechos reales perpetuos tienen duracin ilimitada, sin perjuicio de estar sujetos a alteraciones, modificaciones. 2) Ejercicio de los derechos reales [Remisin a Pto. A-2 Diferencia con los derechos personales]

B) CENSOS Y OTROS DERECHOS REALES NO LEGISLADOS EN EL CDIGO CIVIL ARGENTINO 1) Los censos y las rentas. Concepto y reglamentacin legal Las rentas pueden constituirse como derechos personales o como derechos reales. En el primer caso (ej. renta vitalicia) no hay afectacin de una cosa al cumplimiento. Hay renta real, llamada censo, cuando la obligacin

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asumida por el deudor de la renta se establece como carga de un bien inmueble y debe ser soportada por los sucesivos adquirentes. En el artculo 2614 del Cdigo Civil el censo est usado, en forma restringida, en el sentido de renta real con las modalidades de: a) Reservativo; cuando se enajena el dominio (til y directo) y el adquirente se obliga a pagar la renta o pensin quedando afectado el inmueble. b) Consignativo; cuando, sin operarse transmisin de la propiedad, y como garanta de una deuda, se constituye un censo afectando el bien. Art. 2614.- Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos, ni de superficie, ni imponerles censos, ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de cinco aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin alguna. Censualista es el que debe recibir el canon, renta o pensin, y censatario el que lo paga. Los censos slo estn permitidos por un plazo mximo de 5 aos y carecen de toda otra regulacin (el Cdigo Civil solo los nombra en ste artculo). Esto motiva que en la prctica no se constituya este derecho real. 4) Derechos reales suprimidos: a) Enfiteusis Es el derecho real por el cual el propietario de un inmueble rstico enajena el dominio til del mismo, permanentemente o por largo tiempo, a otra persona, a cambio de una pensin o canon cierto e invariable. El derecho del enfiteuta es transmisible a los herederos y por actos entre vivos. b) Superficie En el derecho de superficie no se enajena la totalidad del dominio til. El derecho del superficiario consiste en sembrar o plantar en un inmueble ajeno pagando un canon, generalmente anual, llamado solarium, al dueo del mismo. c) Vinculaciones La unin o sujecin de todos o determinados bienes a dominio perpetuo de una familia estableciendo un determinado orden sucesorio con prohibicin
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de enajenar y los gravmenes o cargas perpetuas que se imponen en algunas fundaciones, reciben el nombre genrico de vinculaciones. El mayorazgo es el derecho por el cual el constituyente establece el orden sucesorio asegurando la inalienabilidad e indivisibilidad del bien. Las capellanas constituyen un tipo de vinculacin por la cual se establece, con carcter real y generalmente a perpetuidad, una carga sobre un bien inmueble, con una finalidad pa (ej. dar misas peridicamente en sufragio del alma del instituyente). 5) Efectos jurdicos de los derechos reales constituidos con anterioridad a la vigencia del Cdigo Civil La solucin que se impuso por contemplar el respeto a la garanta constitucional de la inviolabilidad de la propiedad, es la que sostiene la expropiacin de estos derechos, o sea su liberacin mediante el pago de una justa y previa remuneracin.

C) CONSTITUCION DE DERECHOS REALES 1) Funcin de la voluntad en su creacin Art. 2502.- Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer. La palabra crear est empleada en un sentido abstracto y genrico. La voluntad de los sujetos tiene particular relevancia como fuente de los derechos reales, siempre dentro de los tipos creados por el legislador. Se debe distinguir entre lo que crea la ley, que es la figura tipo del derecho real, de la fuente de constitucin que es normalmente la voluntad de las partes a travs del contrato, la disposicin de ltima voluntad y aun la voluntad unilateral, la decisin judicial y tambin la ley (aunque excepcionalmente). 2) Adquisicin: originaria y derivada [Remisin a Bolilla 3 Pto. A-3 Modos de adquisicin] 3) Ttulo y Modo Para que se produzca una mutacin en os derechos reales es necesaria la concurrencia del ttulo y el modo.
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EL TTULO: la palabra ttulo est empleada en el sentido de origen o fundamento del derecho y se vincula con la causa-fuente o causa eficiente del mismo. Toda mutacin o desplazamiento patrimonial supone la existencia de una causa eficiente idnea que la determine; un hecho o un acto jurdico, o sea un hecho o acto al cual el ordenamiento jurdico le atribuya relevancia para provocar dicha mutacin (ej. contrato, disposicin de ltima voluntad y aun la voluntad unilateral). EL MODO: el ttulo es por s solo normalmente insuficiente para determinar y producir la mutacin real. Es necesario el modo que es la manera de realizar la transmisin o constitucin del derecho en funcin del ttulo que le sirve e causa o fundamento. El ttulo determina la mutacin real, el modo la produce o efectiviza. El ttulo determina la mutacin real, el modo la produce o efectiviza. El ttulo da fundamento a la constitucin o transmisin, el modo la acta. El Cdigo Civil no establece normas generales para la adquisicin y perdida de los derechos reales. Al tratar de cada uno de los derechos reales, dispone sobre el modo de adquirirlos y las causas porque se pierden. El modo se relaciona ntimamente con la publicidad, y la publicidad es presupuesto de la oponibilidad. El artculo 2505 asigna a la inscripcin una funcin perfeccionadora de la adquisicin o transmisin de los derechos reales, condicionada por la parte final de la norma a los efectos de la oponibilidad a terceros exclusivamente. Art. 2505.- La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas. 4) Convalidacin de los derechos reales constituidos por un no propietario Un principio general del derecho establece que nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba. En nuestro Cdigo ha tenido recepcin en el artculo 3270:

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Art. 3270.- Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere. Este principio reconoce excepciones fundadas en la necesidad de preservar la seguridad de las transacciones y la buena fe de los adquirente. En materia de derechos reales, el principio se refleja en el artculo 2603: Art. 2603.- Los nicos derechos que pueden transmitirse por la tradicin, son los que son propios del que la hace. La importante excepcin a este principio est dada por la convalidacin de los actos realizados por quien, en el momento de transmitir el derecho no tena la calidad (de propietario, usufructuario, etc.) que lo legitimaba para transmitirlo pero que, posteriormente la adquiere. La excepcin esta contenida en el artculo 2504: Art. 2504.- Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindese que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin. La excepcin a esta excepcin est dada por la hipoteca que exige que el inmueble sea de propiedad del constituyente, sin que sea susceptible de validarse por la convalidacin. La diferencia de la convalidacin con la conversin radica en que en sta ltima se constituye un derecho real no enumerado en el cdigo, el que se convierte en derecho personal si como tal puede valer. POSESION A) LAS DISTINTAS RELACIONES REALES 1) Posesin. Concepto: La palabra posesin significa acto de poseer o tener una cosa corporal con nimo de conservarla para s o para otro (diccionario de la Real Academia Espaola) En general se puede expresar que el concepto de posesin refleja la idea del ejercicio o posibilidad de ejercicio de un poder de una persona sobre
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la cosa, la que se encuentra sometida a su voluntad, sea en forma directa, o por intermedio de otra persona. La nocin de posesin es la de una relacin de la persona con la cosa que le permite ejercer sobre ella actos materiales, por s o por otro, con prescindencia de la existencia, o no, de la relacin jurdica que pudiera justificarla o contenerla. El Cdigo Civil la define: Art. 2351.- Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. Se advierte en la definicin que se encuentran claramente distinguidos los dos elementos que integran la posesin: objetivo (la cosa) y subjetivo (intencin de someterla bajo su poder). Importancia La posesin es contenido fundamental de la mayora de los derechos reales pues sin ella, no sera posible el ejercicio pleno de las facultades que tales derechos le atribuyen a su titular. La posesin tiene el efecto de determinar quin es el actor y quin el demandado en los conflictos entre quien alega la propiedad de una cosa y quien se mantiene en la posesin de sta. En segundo lugar incide en la distribucin de la carga de la prueba ya que, en caso de insuficiencia de ella, determinar la victoria del poseedor sobre el pretendido propietario. La posesin posibilita, por s sola o unida a otros elementos, la adquisicin de derechos reales. (ej. apropiacin). En materia de cosas muebles , no robadas ni perdidas, unida a la buena fe, crea la presuncin de propiedad. Siendo robadas o perdidas, mediando tambin la buena fe y el tiempo, posibilita su adquisicin por prescripcin. En materia de inmuebles, unida al tiempo, da lugar tambin a la adquisicin por prescripcin. Pero donde se encuentra su aspecto ms interesante es en que el derecho le otorga proteccin, no slo por va de acciones judiciales, sino tambin estatuyendo en su favor la defensa extrajudicial. 2) Tenencia. Concepto: Tenencia segn la doctrina clsica, la cual ha seguido nuestro cdigo, es la detencin de la cosa, o el poder de hecho sobre ella, pero reconociendo en otra persona la facultad de someterla al ejercicio de un derecho real.
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En conclusin se trata del poder efectivo sobre la cosa pero reconociendo que la posesin se ejerce en nombre de otro. Admite distintos grados: a) Contacto con la cosa con voluntad de utilizarla o servirse de ella en forma circunstancial (ej. el que se hospeda en un hotel respecto de los muebles y tiles de la habitacin). b) Tenencia en virtud de un vnculo de dependencia (ej. obrero respecto de las herramientas de su principal). c) Tenedores desinteresados: los que tienen la cosa en inters ajeno sin facultades para utilizarla o servirse de ella en su provecho (ej. mandatario, depositario, etc.). d) Tenedores interesados: tienen la cosa reconociendo en otro la propiedad pero con facultades de aprovechamiento (ej. locatario). 3) Cuasiposesin. Concepto: El trmino cuasi-posesin se ha aplicado en dos sentidos: a) Para distinguir la posesin que ejercen los titulares de derechos reales sobre cosa ajena (posesin sin animus domini). Por ejemplo: el usufructo. b) Para calificar el hecho posesorio cuando no recae sobre cosas sino sobre bienes o derechos que no pueden ser susceptibles de posesin propiamente dicha. Esta distincin se basa en el artculo 2400 del Cdigo Civil y su nota: Art. 2400.- Todas las cosas que estn en el comercio son susceptibles de posesin. Los bienes que no fueren cosas, no son susceptibles de posesin. NOTA: Hemos dicho ya que slo las cosas corporales son susceptibles de una posesin verdadera y propiamente dicha; las cosas incorporales, aquellas quoe in jure consistunt, no son susceptibles de la verdadera posesin, mas lo son de una cuasi-posesin. Esta cuasi-posesin de un derecho, consiste en el goce que tiene aquel a quien pertenece, y es susceptible de las mismas cualidades y de los mismos vicios que la verdadera posesin. El sentido que preferimos darle es el segundo, ya que el primero entra en el campo de la posesin. 4) Diferencias entre posesin y propiedad El dominio es el derecho real ms pleno de facultades. Crea una relacin de la persona con el resto de la sociedad, que tiene el deber correlativo de respetarlo, y tiene origen en un hecho u acto jurdico al que la ley le da suficiente valor para darle nacimiento.
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La posesin puede o no tener origen en un vnculo jurdico. En la posesin se prescinde de la titularidad del derecho que se ejercita, puesto que la posesin como tal puede carecer de ttulo justificativo; en cambio la propiedad implica titularidad y tiene su justificacin como tal. Se es titular por tener el derecho de propiedad, con independencia del hecho de que se lo ejercite; si se lo ejercita, se hace tambin acto de posesin, pero sta posesin es posesin de titular. La posesin se agota si desaparece el elemento de hecho, aun cuando la ley faculte a quien la ejerca a protegerse intentando las acciones tendientes a mantenerla o recuperarla. Los ataques o agresiones al derecho de propiedad se defienden mediante la respectiva accin petitoria en donde, en juicio pleno, la sentencia hace cosa juzgada acerca de la titularidad. La posesin se defiende o se recupera mediante las acciones o interdictos posesorios, en juicio sumario o sumarsimo, donde no entra en debate el tema de la titularidad del derecho. 5) Exclusividad de la posesin y cotitularidades Art. 2401.- Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden concurrir sobre la misma cosa. Lo que la norma prescribe es la posibilidad de existencia de dos posiciones iguales sobre la totalidad de la cosa. La pretensin de ser poseedor total y absoluto de la cosa excluye la posibilidad de que otro pueda estar en idntica situacin de hecho. Este principio no excluye los casos de coposesin (cotitularidad); es decir, la posibilidad de que dos personas ejerzan la posesin de una misma cosa, indivisible o indivisa, segn partes intelectualmente determinadas: Art. 2409.- Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa. Para poder adquirir la posesin de la parte de una cosa indivisible se requiere que la parte sea idealmente determinada o sea en su porcin cuantitativa (ej. un tercio, un quinto, etc.): Art. 2407.- Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que esa parte haya sido idealmente determinada.

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El contenido del derecho real de condominio tiene su reflejo con este tipo de posesin, en la cual los sujetos se reconocen recprocamente sta situacin. B) ELEMENTOS DE LA POSESION Los elementos de la posesin son el corpus y el animus. El corpus es el elemento objetivo y es el contacto fsico con la cosa. El animus es el elemento subjetivo que determina la intencin de poseer la cosa. Ambos elementos se encuentran estrechamente vinculados de tal manera que la presencia de uno de ellos presupone o lleva a presumir la existencia del otro. 1) Teoras: a) Subjetiva (clsica Savigny) Sostenida por Savigny, sta teora parte de la base fundamental de considerar que se est en posesin de una cosa cuando se tiene la facultad, no solo de disponer fsicamente de la misma, sino de defenderla de toda accin extraa. Lo que Savigny llama detencin es la base de toda idea de posesin. Para que exista posesin, segn sta doctrina, es necesario la presencia de dos elementos, el objetivo (corpus) que es definido como la posibilidad fsica de disponer de la cosa con exclusin de otra persona, y el subjetivo (animus domini) que la misma doctrina caracteriza en tener la cosa para s, sin reconocer en otra persona un derecho de propiedad, es decir, en tratar las cosas como propias. El animus domini sera la intencin de ejercer el derecho de propiedad; animus que dejara de existir cuando el poseedor reconociese la propiedad de la cosa que posee en otro. Este animus domini no debe confundirse con la conviccin de ser realmente el propietario; puede ser que no se lo sea y que tenga conciencia de la ajenidad de la cosa (poseedor de mala fe). El corpus, para Savigny, es el acto fsico de la aprehensin para adquirir la posesin. Admite en principio dos especies: 1) Tomar la cosa mueble con la mano 2) Posar el pie sobre un inmueble Pero advierte que en muchos casos la adquisicin de la posesin se produce sin que promedie un contacto fsico. Quien tiene la posibilidad de
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tomar una cosa colocada delante suyo, est en la misma condicin de quien realmente la hubiera asido. b) Objetiva (Ihering) Ihering sostiene que la teora subjetiva no es verdadera y lanza su mayor crtica contra la exigencia y caracterizacin del animus domini, el cual por su difcil prueba complica notablemente la aplicacin y defensa de la posesin. Dice esta teora que si la posesin tiene dos elementos, quien alega tenerla tendr que demostrar la presencia de ambos; si bien el elemento objetivo no ofrece dificultades mayores, el elemento subjetivo resulta de difcil prueba y puede variar sin que se manifieste en signos exteriores. Por eso Ihering lo reputa impracticable. El autor opone lo que se llama teora de la voluntad abstracta, segn la cual, en lugar de que en cada caso sea necesario determinar y probar cul es el nimo o la intencin del sujeto, para determinar si existe posesin o detencin, basta establecerla en base a la naturaleza de la relacin que sirve de sustento o antecedente. Por ejemplo: en vez de indagar si tal locatario tiene la cosa con animus detinendi, la ley ya lo debe presumir en virtud del nimo que existe en el arrendatario tipo (en abstracto). La ley no debe tener en cuenta la voluntad individual sino la voluntad abstracta. Esta doctrina conduce a la investigacin de la causa posessionis (causa de la posesin). En estos trminos, la teora objetiva considera que la voluntad del sujeto que posee no tiene importancia o es indiferente. En todos los casos en que se den las condiciones exteriores de la relacin posesoria existe posesin, a menos que la ley le niegue la existencia por mediar una causa detentionis. Los principales efectos de esta teora radican en la carga de la prueba, que ya no la sufre el poseedor. Aquel que pretenda negarle a una persona su carcter de poseedor deber demostrar la existencia de una causa que la reduce a detencin (tenencia); al poseedor slo le bastar demostrar la exteriorizacin de su posesin (el corpus). c) De la causa de la posesin La doctrina de Ihering conduca a la investigacin de la causa possesionis. Saleilles retoma esta concepcin y destaca la insuficiencia de los actos exteriores que constituyen el corpus posesorio para descubrir en ellos el animus domini y subraya la necesidad de relacionar la prueba de este

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animus con el ttulo en virtud del cual se posee, lo que se ha denominado prueba de la causa posessionis. Se aparta de Ihering en la concepcin del animus que no es ya el simple acto de tenencia y disfrute de la cosa; el animus es el acto de seoro que debe ser tal que implique que no hay renuncia a este seoro. Por consiguiente existe un animus possidendi distinto de la voluntad de retener y gozar la cosa y distinto del animus detinendi de que habla Ihering. Saleilles explica la naturaleza de la posesin como una relacin permanente y pblica, una afirmacin interesada sobre la cosa que revela un vnculo de subordinacin econmica. La posesin es una relacin real entre el hombre y la cosa, de tal naturaleza que nos descubre al dueo de la cosa; una relacin querida sin lo cual no pasara de ser un accidente, sin valor jurdico.

POSICION DEL CDIGO CIVIL: El Cdigo Civil adopta la doctrina de Savigny en la norma del artculo 2373 y 2374: Art. 2373.- La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin.

Art. 2374.- La aprehensin debe consistir en un acto que, cuando no sea un contacto personal, ponga a la persona en presencia de la cosa con la posibilidad fsica de tomarla. 2) Interversin del ttulo Art. 2353.- Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario. Este principio no tiene carcter absoluto. La regla prohbe cambiar por s mismo la causa de la posesin, pero nada impide que se llegue al cambio
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por un acuerdo de voluntades conforme al cual el propietario, que posee a ttulo de tal, enajene la cosa y contine tenindola a ttulo de arrendatario; o viceversa el arrendatario, adquiriendo la cosa, contine poseyndola en adelante a ttulo de dueo. Tampoco constituye obstculo para que alguien que tenga la cosa por un ttulo, exteriorizando claramente su voluntad de ocupar o usurpar la cosa, desconociendo los derechos del poseedor y en forma unilateral intervierta el ttulo. Para que exista interversin del ttulo, no bastan las simples manifestaciones de voluntad, sino que la actitud debe consistir en hechos exteriores que impliquen una verdadera contradiccin a los derechos del propietario, un verdadero alzamiento contra su derecho; puede revestir la forma judicial, sin que sea necesario que se plantee litigio, o tratarse de actos de fuerza que impidan al propietario el ejercicio de su derecho. Estos actos deben ser de un carcter ostensible e inequvoco para tener la consecuencia que la interversin produce y que es la de convertir la tenencia en posesin. C) NATURALEZA DE LA POSESION 1) Doctrinas: a) La posesin como hecho Para esta posicin doctrinaria la posesin es un hecho que si bien el derecho le atribuye consecuencias jurdicas, sto no la convierte en un derecho. Otras posiciones menos extremas consideran que la posesin nace como un hecho, pero inmediatamente se convierte en relacin de derecho pues apenas nacida es productora de efectos jurdicos. Dice Savigny que la posesin considerada en s misma es un hecho, pero sus consecuencias semejan un derecho; por lo tanto la posesin, para este autor, es a la vez un hecho y un derecho. Para nuestra ley la posesin es un hecho, aunque Velez adhiera en sus notas a las doctrinas que la consideran un derecho. En el artculo 2470 el Cdigo Civil comienza diciendo: El hecho de la posesin...; por otra parte el Cdigo Civil se ocupa de la posesin antes de entrar a tratar de los derechos reales, y no entre ellos; en la nota al libro III se dice que la posesin es un elemento de los derechos reales, y no puede ser un elemento de un derecho real y un derecho real a la vez; finalmente para demostrar que el Cdigo Civil considera a la posesin como un hecho y no como un derecho diremos que no se encuentra enumerada como un derecho real en el artculo 2503.
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La posesin consiste en un hecho, pero acta como causa de un efecto jurdico. En cuanto el derecho recoge este hecho y lo defiende y mantiene, da lugar a que quien posea est protegido jurdicamente, tenga un derecho. En la posesin el derecho deriva del hecho, al contrario de lo que ocurre con la propiedad en donde el hecho de poseer lcitamente deriva del derecho del propietario b) La posesin como derecho En esta doctrina encontramos autores como Ihering que consideran que si la definicin de derecho es la de un bien jurdicamente protegido, no cabe otra conclusin de la posesin porque es evidentemente protegida por el derecho. Como hemos dicho el Cdigo Civil considera a la posesin como un hecho, aunque el codificador se adhiera a la doctrina de la posesin como un derecho, y al respecto dice en la nota al artculo 2470: La posesin se nos presenta en su primer aspecto como un poder de hecho sobre la cosa, como un no derecho, algo en fin, completamente extrao al derecho; sin embargo ella es protegida contra ciertas violaciones. El motivo de esta proteccin y de esta asimilacin de la posesin a un derecho, es la conexin ntima que existe entre el hecho de la posesin y el poseedor. 2) Posicin del Cdigo Civil Al respecto nos remitimos a lo dicho ut supra (pto. 1-a La posesin como hecho). 3) Reformas introducidas por la ley 17711 A continuacin vamos a enumerar las reformas de la ley 17711 que modific algunos aspectos de la relacin posesoria, y cuyo tratamiento se ver oportunamente en cada caso. a) Legitimacin de la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediante boleto de compraventa (prrafo final al artculo 2355). Art. 2355.- La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho real, constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo. Ilegtima, cuando se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales, o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla.

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(*) Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa. b) Ampliacin del campo de legitimacin activa en las acciones de manutencin y despojo a los tenedores (art. 2469, 2490 y 2491). Art. 2469.- La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales.

Art. 2490.- Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad.

Art. 2491.- El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe. c) Ampliacin de la proteccin posesoria a las cosas muebles (art. 2487 y 2488). Art. 2487.- Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin de la cosa.

Art. 2488.-Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias, salvo contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas. d) Se estatuye la accin de dao temido (accin de obra vieja o ruinosa) (agregado al art. 2499). Art. 2499.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase
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que fueren, la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva. (*) Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares. D) OBJETO DE LA POSESION 1) Cosas susceptibles de posesin El objeto de la posesin es siempre la cosa, en el sentido que la define el artculo 2311: Art. 2311.- Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Este principio tiene algunas excepciones ya que hay cosas que se encuentran fuera del comercio pero que aun as pueden ser objeto de posesin. Entre estos casos tenemos las cosas que enumera el inciso 2 del art. 2337: Art. 2337.- Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su inenajenabilidad relativa. Son absolutamente inenajenables: ... 2. Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto este Cdigo permita tales prohibiciones. Por ejemplo: una persona que lega o dona una cosa con prohibicin de enajenar por un trmino no mayor de 10 aos convierte a la cosa en inenajenable (fuera del comercio); pero sto no quiere decir que el donatario no la pueda hacer objeto de posesin. 2) Extensin de la posesin: a) cosas simples y compuestas Se entiende por cosas singulares, las que integran una unidad natural (un perro) o artificial (una mquina compuesta de varias piezas, pero con unidad funcional), simple (un diamante) o compleja (una casa), con existencia real en la naturaleza

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Art. 2402.- Si la cosa cuya posesin se va a adquirir se hallase confundida con otras, es indispensable para la adquisicin de la posesin, que sea separada y designada distintamente.

Art. 2405.- Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer una parte de l, sin poseer todo el cuerpo.

Art. 2403.- La posesin de una cosa hace presumir la posesin de las cosas accesorias a ella.

Art. 2410.- Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta de una cosa. Sobre esta ltima regla: si la parte est materialmente determinada, la posesin se toma directamente sobre esa parte. Si la determinacin es slo intelectual se trata de un caso de coposesin. b) universalidades Por cosa universal se entiende la que est formada por un conjunto o una agrupacin de cosas singulares que integran una unidad intelectual con denominacin colectiva, como un rebao, una coleccin artstica, una biblioteca, el mobiliario de una casa, etctera. La universalidad es una pluralidad de bienes que se consideran una unidad; puede ser una unidad de hecho o de derecho. Son de hecho aquellas que establece la voluntad del propietario, y de derecho las que establece la ley; as el patrimonio y la sucesin de una persona son universalidades de derecho que no pueden ser divididas sino en cuotas alcuotas, pero no en partes determinadas por s mismas. El cdigo establece: a) Universalidades de hecho: Art. 2404.- La posesin de una cosa compuesta de muchos cuerpos distintos y separados, pero unidos bajo un mismo nombre, como un rebao, una piara,

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comprende slo las partes individuales que comprende la cosa. Se entiende que la posesin recae sobre cada uno de las cosas componentes y no sobre el conjunto. b) Universalidades de derecho: aqu tambin es necesario tomar la posesin de cada una de las cosas componentes. c) posesin de parte de una cosa Art. 2410.- Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta de una cosa. Nos encontramos nuevamente ante un caso de coposesin que ser estudiado mas adelante. 3) Posesin fundada en un ttulo Art. 2411.- La posesin fundada sobre un ttulo, comprende slo la extensin del ttulo, sin perjuicio de las agregaciones que por otras causas hubiese hecho el poseedor. Este artculo plantea la situacin de cuando entra en tela de juicio la extensin de la posesin; en este caso, la prueba del ttulo o causa posesoria puede resultar definitoria para la solucin del problema. Si el ttulo no comprende toda la extensin pretendida (no alcanza para poseer completamente), habr que invocar o probar la adquisicin de la posesin, sobre la diferencia no comprendida, en base a otra causa. E) CLASIFICACION DE LA POSESIN 1) Legtima e ilegtima Art. 2355.- La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho real, constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo. Ilegtima, cuando se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir derechos reales, o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla. ...

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La legitimidad o ilegitimidad de la posesin no depende de la relacin posesoria en s, sino de su vinculacin con el derecho real de cuyo contenido forma parte. La importancia radica en servir de punto de referencia para la determinacin de la buena fe, ya que sta, solo existe cuando se est persuadido de la legitimidad. Los derechos reales en general se adquieren con ttulo y modo. Si alguno de estos requisitos falta o es deficiente, el derecho real no est constituido de conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil y, por lo tanto, la posesin no rene los requisitos para ser considerada legtima. Tambin puede ocurrir que el ttulo y el modo se hallan cumplidos, pero que la persona que transmiti no tuviera el derecho a poseer la cosa (ej. no era propietario) o no tuviera derecho a transmitirla (ej. cesin de derecho real de uso o habitacin). La enumeracin que hace el artculo sobre los casos de posesin ilegtima no es taxativa. EL TTULO: la palabra ttulo est empleada en el sentido de causa-fuente del derecho. Cuando el ttulo falta, falta la causa, o sea uno de los elementos esenciales para la constitucin del derecho. Cuando el ttulo es nulo, puede serlo por razones de fondo o de forma. CONDICIONES DE FONDO: el derecho real que se pretende constituir puede requerir que la persona de quien se adquiere tenga determinada calidad (propietario, condmino, usufructuario, etc.). Si el transmitente no tiene esa calidad, falta una condicin de fondo. CONDICIONES DE FORMA: los supuestos de nulidad de ttulo por defectos de forma son mltiples, pero no tornan ilegtima la posesin cuando aparejan la posibilidad de que el ttulo sea anulable. Por ejemplo: casos de incapacidad de derecho para comprar. EL MODO: El Cdigo Civil legisla minuciosamente los requisitos del modo en cada caso. La tradicin es el modo que ofrece mayores dificultades pues requiere la existencia de los actos materiales que la configuran, actos relativos a la capacidad y el consentimiento de adquirente y tradens, y su vinculacin con el ttulo traslativo. REFORMA AL ARTCULO 2355: Art. 2355.- La posesin ser legtima... ... Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa.

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El agregado introducido por la ley 17711 ha dado lugar a discusiones y crticas de la doctrina. La finalidad del legislador al introducir el agregado al art. 2355 es la de proteger al adquirente con boleto de compraventa, ante la posibilidad de que se lesionen sus derechos por una enajenacin posterior. Para una parte de la doctrina se trata de un supuesto de posesin legtima. Para otra se trata de un modo de adquisicin legtimo de la posesin pero que no torna legtima la posesin adquirida. 1ra Crtica: si la palabra ttulo est empleada en el sentido de causa, en este tipo de posesin la causa es la compraventa, pero el Cdigo Civil no reputa concluida la compraventa mientras no se halle firmada la escritura pblica, aunque se encuentren concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. Es decir, se ha dado valor de ttulo adquisitivo del dominio a un instrumento que slo consagra una obligacin de hacer? 2da Crtica: se introduce el concepto de buena fe dentro del concepto y del artculo referido a la posesin legtima. La posesin legtima nunca puede ser de mala fe. El boleto de compraventa no es considerado justo ttulo y para que medie buena fe faltara ese requisito objetivo de la misma. 3ra Crtica: el agregado no exige la inscripcin del boleto en el Registro de la propiedad inmueble (que exige el art. 2505), de modo que para la adquisicin o transmisin tampoco se puede juzgar perfeccionada por ese motivo. Art. 2505.- La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas. En conclusin, las dificultades interpretativas a que da lugar la norma no solucionan los posibles conflictos que pueden darse entre el adquirente con escritura pblica y el poseedor con boleto de compraventa.

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La posesin ilegtima se subdivide en posesin de buena o mala fe, y sta a

su vez en posesin simple o viciosa. La posesin viciosa admite distintos supuestos segn se trata de muebles o inmuebles. 2) Buena o mala fe Art. 2356.- La posesin puede ser de buena o de mala fe. La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad.

a) POSESIN DE BUENA FE: ELEMENTO SUBJETIVO: La buena fe a que se refiere la norma es la buena fe creencia, que implica la conviccin de estar ejerciendo una posesin que sea el contenido de un derecho real verdadero, la creencia sin duda alguna del poseedor de ser exclusivo seor de la cosa. La buena fe en la posesin ilegtima existe cuando el poseedor se encuentra persuadido por ignorancia o error de hecho (nunca de derecho) y excusable (no imputable a su persona) de la legitimidad de su posesin, y no solo en cuanto a la existencia, calidad y validez de su ttulo, sino en cuanto al modo de adquirir y al derecho de quien se la transmiti. La buena fe creencia y la necesidad de que ella repose en un error o ignorancia de hecho esencial y no imputable al agente, constituyen el elemento subjetivo de la buena fe. ELEMENTO OBJETIVO: la creencia del poseedor debe reposar en condiciones o antecedentes objetivos que le sirvan de base. El ttulo es el requisito objetivo de la buena fe y debe existir con todos los elementos formales necesarios para su validez; en general basta con un ttulo putativo (art. 2357):
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Art. 2357.- El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor, o para extender su ttulo a la cosa poseda. Los vicios de forma del ttulo hacen suponer mala fe en el poseedor. PRESUNCION DE BUENA FE: la buena fe en la posesin se presume. Dice el art. 2362: Art. 2362.- Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma. Para demostrar la mala fe son admisibles todos los medios de prueba.

b) POSESIN DE MALA FE: La posesin de mala fe puede ser simple o viciosa. El Cdigo Civil no define la mala fe simple, pero se la define por exclusin. Hay mala fe simple cuando no hay buena fe y no existen vicios en la posesin. La importancia de la distincin radica en que le poseedor vicioso carece de las acciones posesorias propiamente dichas. Tambin es importante para la determinacin de la responsabilidad por deterioros y prdidas, y en la privacin de ejercer el derecho de retencin por mejoras y gastos hechos sobre la cosa que tiene el poseedor vicioso. 3) Posesin viciosa: (mala fe viciosa) Art. 2364.- La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles adquiridas por hurto, estelionato, o abuso de confianza; y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza.

a) Inmuebles Los casos que el artculo enumera son: 1) Violencia: Art. 2365.- La posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vas de hecho, acompaadas de violencias materiales o morales, o por amenazas de
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fuerza, sea por el mismo que causa la violencia sea por sus agentes. La violencia puede ser moral o material, por el propio poseedor o por sus agentes y contra el mismo dueo de la cosa o contra la persona que la tenga a su nombre. La violencia comprende esencialmente las amenazas graves y serias que se hubiesen empleado respecto al legtimo poseedor. Si la posesin se obtuvo o mantuvo por violencia ejercida contra una persona, slo ella puede alegar el vicio. En todos los casos es preciso no confundir la violencia que vicia el ttulo, con la que vicia la posesin misma. El ttulo, el contrato traslativo de la propiedad, puede ser viciado por la violencia sin que lo sea la posesin. (nota al art. 2478) 2) Clandestinidad: Art. 2369.- La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho de oponerse. La posesin es clandestina cuando se toma furtivamente u ocultamente. La posesin que en su origen fue pblica, puede tornarse despus en clandestina (art. 2370): Art. 2370.- La posesin pblica en su origen, es reputada clandestina cuando el poseedor ha tomado precauciones para ocultar su continuacin. No todo desconocimiento del propietario o poseedor anterior convierte a la posesin del agente en clandestina. Basta con que el usurpado haya tenido la posibilidad de conocerla. Contrario sensu, los actos de posesin aunque no sean pblicos no producirn ste efecto si han sido conocidos por el poseedor. Exigir la publicidad de la posesin, no es exigir que sea conocida del propietario, basta que sea tal que el propietario haya podido conocerla. Los actos aunque no sean pblicos pueden constituir una posesin vlida, si hubiesen sido conocidos del propietario, porque la publicidad requerida no tiene por objeto sino establecer la presuncin de que los actos han sido conocidos por l. Los actos posesorios son reputados pblicos o clandestinos, menos por razn del nmero de testigos que los han
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presenciado, que por razn de la facilidad con que cada uno ha podido conocerlos. As, los actos posesorios ejecutados de noche siempre son reputados clandestinos (nota al art. 2479) 3) Abuso de confianza: Art. 2364.- La posesin ser viciosa... ...y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza. Es precaria la relacin con la cosa cuando se tiene sin ttulo por una tolerancia o inadvertencia del dueo; tambin se aplica cuando se tiene por un ttulo que produzca una obligacin de devolver la cosa en el momento que el dueo lo requiera. Si se produce ste requerimiento y el precarista pretende continuar con su posesin la contina en los hechos con actos exteriores que impliquen una verdadera interversin de su ttulo, entonces la posesin tiene el carcter de precario, que el Cdigo Civil llama abuso de confianza. b) Muebles 1) HURTO:se considerar que hay vicio de hurto cuando hay sustraccin o apoderamiento de la cosa ajena, sea que medie violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas (robo) o que no concurran estas circunstancias (hurto propiamente dicho). 2) ESTELIONATO: es el delito que consiste en contratar sobre cosas ajenas como si fueran propias o de enajenar como libres aquellas que estuviesen gravadas o prendadas. Los bienes que se venden, permutan, gravan o arriendan ocultando la situacin en que se encuentran, pueden ser muebles o inmuebles y deben ser litigiosos, embargados o gravados. Incurre en estelionato el que hubiese contratado sobre cosas ajenas como propias, si no hiciere tradicin de ellas, quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas, como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiese aceptado la promesa de buena fe. No se comprende fcilmente cmo el autor del estelionato, que es el que contrata sobre la cosa en dichas condiciones, puede reputarse poseedor vicioso ya que, si no hace tradicin de ella comete estelionato y est obligado a indemnizar, pero el carcter de su posesin depende de su origen o causa, y no del delito de estelionato. Si en todo caso, entregara la cosa, el poseedor ser el cocontratante que se supone de buena fe (por

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definicin de los arts. 1178 y 1179) y por lo tanto su posesin tampoco entra en esta clasificacin que estamos analizando. Dando a la palabra el sentido amplio que tena en el derecho romano y que lo haca comprensivo de todos los tipos de dolo que no consistan hurto o robo, pero que el magistrado consideraba situaciones dignas de proteccin, podemos entender el sentido en que debe tomarse el la palabra estelionato como vicio de la posesin; as por ejemplo: la adquisicin, a sabiendas, de objetos gravados, prendados, litigiosos o ajenos. 3) ABUSO DE CONFIANZA: nos remitimos a lo dicho de este vicio sobre

bienes inmuebles.

POSESIN A) ADQUISICIN DE LA POSESIN 1) Importancia del acto adquisitivo La importancia del momento en el cual se adquiere la posesin radica en que es el momento cuando se exteriorizan con mayor intensidad los elementos que la constituyen. Podemos remarcar entre sus efectos ms importantes: a) Hay un hecho o acto, una exteriorizacin de voluntad, que marca con nitidez el punto de arranque al cual se le atribuye el efecto de hacer adquirir la posesin. b) Es en el momento de la adquisicin donde ordinariamente se revela la existencia y naturaleza de la causa possessionis, lo que determina el origen, las cualidades y los vicios que pueda tener la posesin. c) Representa el punto de partida para determinar la anualidad de la posesin, presupuesto fundamental en la legitimacin activa de las acciones posesorias propiamente dichas. d) Fija el inicio en el cmputo del plazo de la prescripcin adquisitiva. El principio general que rige en materia de adquisicin de la posesin es que la posesin se adquiere cuando se asume el poder de hecho sobre la cosa con la intencin de tenerla como suya (art. 2373). Art. 2373.- La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin. Se excluye de esta regla la adquisicin de las cosas por sucesin (se entiende universal). La adquisicin de las cosas por los herederos no
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depende de ningn acto material, sino que ella se produce de pleno derecho por la muerte del causante, obteniendo la posesin, que se reputa como si fuese una sola, con todas sus ventajas y vicios. La posesin slo puede ser adquirida mediante actos o hechos que real, o simblicamente, conduzcan a la manifestacin de este poder de hecho de la persona sobre la cosa. Lo que se transmite por la tradicin no es la posesin misma, sino la cosa poseda por el tradens; de manera que la tradicin de la cosa da nacimiento a la posesin del accipiens. Hay una posesin que concluye y otra que nace. 2) Capacidad Art. 2392.- Son incapaces de adquirir la posesin por s mismos los que no tienen uso completo de su razn, como los dementes, fatuos y menores de diez aos; pero pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores.

Art. 2393.- Tampoco pueden adquirir la posesin de las cosas las personas jurdicas, sino por medio de sus sndicos o administradores. Por tratarse de un hecho la ley slo exige capacidad de discernimiento; establece como lmite la edad de 10 aos (la misma que se prev para los actos ilcitos). La doctrina y la jurisprudencia han distinguido segn se trate de adquisicin originaria o derivada, exigiendo para esta ltima la capacidad plena, por entender que se trata de un acto jurdico bilateral que puede acarrear serias consecuencias para sus participantes. A pesar que la norma no lo expresa, los dementes pueden adquirir en intervalos lcidos porque se considera que en tales intervalos cuentan con discernimiento. 3) Modos de adquisicin. Clasificacin Los modos de adquisicin se clasifican en originarios y derivados. 1) Son originarios o unilaterales aquellos medios que prescinden de la existencia de una posesin anterior, sea que ella no haya existido o porque no hay vinculacin alguna respecto al anterior poseedor. En este ltimo caso pueden darse distintos supuestos: abandono de la
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cosa por quien se encontraba en su posesin o propiedad, o que la cosa hubiera sido tomada contra su voluntad. 2) Son derivados o bilaterales aquellos modos que surgen de la vinculacin entre el tradente y el accipiente. Las consecuencias mas importantes que surgen son: a) En principio la posesin del adquirente tiene los mismos alcances, extensin, ventajas y defectos que la anterior. b) Solo mediando esta vinculacin es posible sumarlas y lograr que la accesin de posesiones se opere, a los fines de completar los plazos necesarios para la anualidad o para la adquisicin del dominio por usucapin. 4) Simple aprehensin La doctrina caracteriza a la aprehensin como uno de los modos de adquisicin, cuando en realidad, en el sistema del Cdigo Civil est expuesta como uno de los elementos de la adquisicin, que se encuentra presente en todos los modos que ms adelante legisla el captulo, aunque en cada uno de ellos con connotaciones propias. Art. 2374.- La aprehensin debe consistir en un acto que, cuando no sea un contacto personal, ponga a la persona en presencia de la cosa con la posibilidad fsica de tomarla. El vocablo aprehensin est usado en un sentido amplio y resulta suficientemente grfico para destacar el elemento material ms simple del acto de adquisicin (corpus), el que unido a la intensin de tener la cosa como suya (animus domini), convierte al autor en sujeto del hecho posesorio. La mera aprehensin no siempre es elemento de la adquisicin posesoria sino que debe ir unida al elemento intencional. Ocupacin Es un modo unilateral de adquirir la posesin, aplicable tanto a las cosas muebles como a las inmuebles. El Cdigo Civil distingue varios supuestos: a) Cosas sin dueo cuyo dominio es susceptible de adquirirse por la ocupacin: se refiere a las cosas sin dueo o abandonadas por su dueo y son las enumeradas en los arts. 2343 y 2527: Art. 2343.- Son susceptibles de apropiacin privada: 1 Los peces de los mares interiores, mares territoriales, ros y lagos navegables, guardndose los reglamentos sobre la pesca martima o fluvial;

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2 Los enjambres de abejas, si el propietario de ellos no los reclamare inmediatamente; 3 Las piedras, conchas u otras sustancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de un dominio anterior; 4 Las plantas y yerbas que vegetan en las costas del mar, y tambin las que cubrieren las aguas del mar o de los ros o lagos, guardndose los reglamentos policiales; 5 Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos que se encuentran sepultados o escondidos, sin que haya indicios o memoria de quien sea su dueo, observndose las restricciones de la parte especial de este Cdigo, relativas a esos objetos.

Art. 2527.- Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza, los peces de los mares y ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros, como las conchas, corales, etc., y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre que no presenten seales de un dominio anterior; el dinero y cualesquiera otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su antigua libertad. La posesin de estas cosas se adquiere mediante la mera aprehensin, lo que no significa la ausencia del elemento subjetivo que contiene la voluntad del sujeto. b) Cosas con dueo o que estn en posesin de otra persona: esta categora de cosas tambin puede adquirirse por la ocupacin cuando no media consentimiento del poseedor originario. Lgicamente que no mediando consentimiento, la posesin que se adquiere estar teida de un vicio. Art. 2382.- La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual poseedor la transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto material de la ocupacin de la cosa, sea por hurto o estelionato;

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y la de los inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el ejercicio de actos posesorios, si fue violenta o clandestina. El Cdigo Civil excluye como modo de adquisicin por ocupacin la interversin del ttulo que representa el otro caso de adquisicin viciosa, caracterizada por el abuso de confianza (ver BOLILLA 2 Clasificacin de la posesin posesin viciosa). 5) Tradicin. Concepto. Elementos La tradicin es el nico modo bilateral de adquirir la posesin. Art. 2377.- La posesin se adquiere tambin por la tradicin de las cosas. Habr tradicin, cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa, y la otra voluntariamente la recibiese. En un acto voluntario, lcito, destinado a producir efectos jurdicos entre las partes que lo celebran. Es un acto de naturaleza real: no basta la mera declaracin de darse el tradente por desposedo o de que se ha entregado la cosa al adquirente, sino que es necesaria la entrega real de la cosa. Sin entrega material no hay tradicin. a) el acuerdo La exigencia de dos voluntades complementarias asigna a la tradicin todo el aspecto de un acuerdo de voluntades, pero el acuerdo de voluntades por s solo no basta, como no bastan las simples declaraciones. Art. 2378.- La tradicin se juzgar hecha, cuando se hiciere segn alguna de las formas autorizadas por este Cdigo. La sola declaracin del tradente de darse por desposedo, o de dar al adquirente la posesin de la cosa, no suple las formas legales. La jurisprudencia ha interpretado con flexibilidad esta norma; se ha declarado reiteradamente que la clusula de la escritura traslativa de dominio por la que el adquirente declara hallarse en posesin del dominio o se manifiesta que el transmitente ha entregado antes del momento en que se firma la escritura la posesin efectiva de la cosa, es suficiente, para acreditar entre las partes el hecho de la tradicin. Pues constituye la prueba, por confesin del propio interesado, del hecho de la tradicin. La solucin es irreprochable, porque siendo la tradicin un hecho, la confesin es la prueba mxima e incontrovertible, salvo que se demuestre que la declaracin se obtuvo por dolo o violencia.
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Distinta es la posicin de los terceros. Respecto de ellos, la simple declaracin de las partes de haber una dado y la otra recibido la posesin, no tiene efectos. b) la entrega Para reputar la tradicin como realizada es necesaria la entrega efectiva y voluntaria de la cosa. En esta entrega es donde reside el ncleo de la tradicin. Pero este acto de entrega no siempre se exterioriza de la misma forma pues la tradicin no es un acto formal. La naturaleza de la cosa, su situacin y la relacin jurdica que le da origen, pueden dar lugar a distintas situaciones que a continuacin analizamos. 6) Tradicin de: a) Inmuebles Art. 2379.- La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la tradicin hecha por actos materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe; o por actos materiales del que la recibe, con asentimiento del que la entrega.

Art. 2380.- Puede tambin hacerse la tradicin de los inmuebles, desistiendo el poseedor de la posesin que tena, y ejerciendo el adquirente actos posesorios en el inmueble en presencia de l, y sin oposicin alguna. La tradicin de cosas inmuebles se realiza segn los actos materiales que designan estos artculos. Estos actos materiales pueden ser: a) actos materiales realizados por ambas partes (tradente y adquirente) b) actos materiales del que entrega (tradente), con asentimiento del que recibe c) actos materiales del adquirente con asentimiento del que entrega d) desistiendo el poseedor de la posesin que tena y realizando el adquirente actos materiales en presencia de l, y sin oposicin alguna. Se requiere adems que para realizar la tradicin el inmueble se encuentre libre de toda otra posesin y sin contradictor a que el adquirente la tome (art. 2383): Art. 2383.- Para juzgarse hecha la tradicin de los inmuebles, no estando el adquirente en la simple tenencia de ellos, es necesario que el inmueble est
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libre de toda otra posesin, y sin contradictor que se oponga a que el adquirente la tome. Agreguemos que si el adquirente est en la tenencia de la cosa, la toma de posesin se materializa por una de las formas de tradicin abreviada que luego veremos (brevi manu). Existen actos que ante la ley revelan la existencia de posesin (presuncin de posesin). Dice el art. 2384: Art. 2384.- Son actos posesorios de cosas inmuebles: su cultura, percepcin de frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se haga, y en general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de sus partes. Tambin hay tradicin cuando la posesin es entregada judicialmente. Al ordenar la entrega de la posesin de la cosa al adquirente, el juez acta por el vendedor o transmitente y cumple, por tanto, con los requisitos de la ley. b) Muebles Art. 2381.- La posesin de las cosas muebles se toma nicamente por la tradicin entre personas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transmisin de la posesin. Luego de plantear este principio el Cdigo Civil distingue varios supuestos segn que las cosas muebles se encuentren presentes o no y segn se trate de cosas con valor en s mismas o que sean representativas de valor. Estos son: 1) Cosas guardadas o encerradas: Art. 2385.- Si la cosa cuya posesin se trata de adquirir estuviere en caja, almacn o edificio cerrado, bastar que el poseedor actual entregue la llave del lugar en que la cosa se halla guardada. 2) Adquirente no presente: Art. 2386.- La tradicin quedar hecha aunque no est presente la persona a quien se hace, si el actual poseedor remite la cosa a un tercero designado por el

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adquirente, o la pone en un lugar que est a la exclusiva disposicin de ste. El primer caso cabe dentro de los modos de adquisicin por representante. El segundo es una aplicacin del principio de custodia por el cual, si una persona tiene sobre un lugar (su casa, por ejemplo) un imperio ms real que sobre cualquiera de sus bienes, este imperio le da al mismo tiempo la custodia de todas las cosas encerradas en ese lugar. 3) Cosas no presentes: Art. 2388.- La tradicin de cosas muebles que no estn presentes, se entiende hecha por la entrega de los conocimientos, facturas, etctera, en los trminos que lo dispone el Cdigo de Comercio; o cuando fuesen remitidas por cuenta y orden de otros, desde que la persona que las remite las entrega al agente que deba transportarlas; con tal que el comitente hubiese determinado o aprobado el modo de la remisin. Cosas muebles futuras Art. 2376.- Tratndose de cosas muebles futuras, que deban separarse de los inmuebles, como tierra, madera, frutos pendientes, etctera, se entiende que el adquirente ha tomado posesin de ellas desde que comenz a sacarlas con permiso del poseedor del inmueble. Las cosas muebles futuras propiamente dichas (cosas que aun no existen) no pueden ser objeto de tradicin. Debe interpretarse aqu, no la futuralidad de la cosa, sino la futuralidad de la naturaleza de mueble de la cosa (hoy no es cosa mueble pero en el futuro lo va a ser), pues la cosa existe, pero al no estar separada del inmueble participa de esta naturaleza (hasta que se la separe), ya sea porque lo integra o porque se la repute inmueble por accesin. Ttulos Art. 2390.- La tradicin de rentas nacionales o provinciales se juzgar hecha por la transferencia de ellas, segn la legislacin que las rija. La tradicin de acciones nominativas de compaas o sociedades, se juzgar hecha, cuando lo fuese conforme a los estatutos de la sociedad o de los contratos sociales.

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La tradicin de acciones endosables, se juzgar hecha por slo el endoso, sin ser necesaria la notificacin al deudor. Las acciones al portador se juzgarn transmitidas por la sola tradicin efectiva de los ttulos.

Art. 2391.- La tradicin de instrumentos de crdito slo se juzgar hecha, cuando fuese notificada al deudor, o aceptada por l. El ltimo artculo se refiere a los instrumentos de crdito que no son al portador o transmisibles por va de endoso, puesto que para stas dos ultimas categoras se aplican las mismas reglas que para las acciones con el mismo carcter. 7) Tradicin brevi manu Cuando la cosa cuya posesin se tiende a adquirir se encuentra ya en poder del futuro adquirente por virtud de otra relacin (el adquirente est en tenencia de la cosa), el Cdigo Civil admite que se prescinda de la formalidad de la tradicin. Es lo que se denomina traditio brevi manu. En la tradicin brevi manu, la relacin posesoria se transforma de tenencia a posesin. Por ejemplo: si el adquirente era locatario del inmueble cuya transmisin se pretende operar en virtud de un acto jurdico; en teora el locatario debera devolver la cosa al locador y luego ste hacerle nueva entrega a fin de instalarlo en la posesin de la cosa. El art. 2387 tiende a evitar esta doble transmisin: Art. 2387.-No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro. El ltimo supuesto de la norma se refiere al caso en que la cosa sea tenida a nombre del tradente por un tercero y, en virtud de un acto jurdico, el tercero pase a poseerla en nombre de otro. Por ejemplo: un inquilino de un inmueble que ha cambiado de propietario y a quien se le notifica la transferencia, subsistiendo la relacin locativa; el inquilino que era representante de la posesin de una persona se transforma en representante de la posesin de otra, sin necesidad de otra formalidad. Constituto posesorio Constituye otra de las formas de tradicin abreviada inversa a la anterior.
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El constituto posesorio es la transformacin de la posesin en tenencia, operada sin que haya mediado tradicin o entrega real de la cosa. Por ejemplo, si el propietario de una cosa la vende y contina habitando en ella en el carcter de locatario. B) ADQUISICIN POR REPRESENTANTE 1) Representacin voluntaria y legal La relacin de representacin puede provenir, o de la voluntad del representado, o directamente de la ley, o con intervencin de ambos, o de investidura del juez. En el primer caso se la llama voluntaria; en el segundo, legal; en el tercero, podemos hablar de representacin necesaria; y en el cuarto, de representacin judicial. Hay, adems, un caso de representacin espontneamente asumida por el representante, pero eficaz solo si la gestin del inters del representado se la inicia tilmente: es la representacin de gestin de negocio. La esencia de la representacin es el poder de participar en un negocio en nombre del representado y con efectos nicamente para ste ltimo; de manera que el representante no siente ningn efecto jurdico de la propia declaracin. REPRESENTACIN VOLUNTARIA: la representacin voluntaria se funda en el Poder. El Poder supone, pero no comprende el mandato (el encargo de obrar), ni se identifica en l, como, por otra parte, el mandato no implica de suyo el poder, aunque ste puede contenerse en el acto mismo que confiere el mandato; el mandato sin poder no comporta representacin. El Poder y, por tanto, la representacin, puede ser general o especial, segn que al representante se le encomiende que trate de todos los negocios en general del representado (general), o solamente de algunos especficamente indicados (especial); individual o colectivo (conjunto, solidario o fraccionado). REPRESENTACIN LEGAL: la representacin legal tiene como presupuesto la incapacidad legal de obrar por parte del representado: minora de edad, interdiccin. APLICACIN DEL MANDATO EN LA POSESIN: Art. 2394.- La posesin se adquiere por medio de otras personas que hagan la adquisicin de la cosa con intencin de adquirirla para el comitente. Esta intencin se supone desde
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que el representante no haya manifestado la intencin contraria por un acto exterior.

Art. 2395.- Aunque el representante manifieste la intencin de tomar la posesin para s, la posesin se adquiere para el comitente, cuando la voluntad del que la transmite ha sido que la posesin sea adquirida para el representado. Cuando hay mandato la posesin se adquiere por la persona cuando su representante lo hace con tal intencin. Esta intencin de adquirir por otro se presume, excepto que el representante manifieste por acto exterior su intencin contraria. An existiendo la intencin del representante de adquirir para s, la posesin se juzgar adquirida por el representado cuando el que transmite lo hace con la intencin de que la posesin sea adquirida por este ltimo. En cuanto a la buena fe, establece el Cdigo Civil: Art. 2397.- La buena fe del representante que adquiri la posesin, no salva la mala fe del representado; ni la mala fe del representante excluye la buena fe del representado. De esta manera se da prevalencia a la buena o mala fe del representado. 2) Gestor de negocios Hay gestin de negocios patrimoniales ajenos cuando alguien, extrao a ellos (gestor), asume sin haber recibido mandato, encargo ni autorizacin, la iniciativa de su gestin por encontrarse el dueo de sus negocios ausente o impedido de obrar por s mismo. Toda persona capaz de contratar, que se encarga sin mandato de la gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al patrimonio de otro, sea que el dueo del negocio tenga conocimiento de la gestin, sea que la ignore, se somete a todas las obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario. Para que se configure la gestin de negocios es necesario: 1) que la gestin haya sido realizada sin mandato, encargo ni autorizacin 2) que el gestor se proponga hacer un negocio de otro 3) que el gestor tenga la intencin de obligar eventualmente al dueo del negocio 4) que el gestor tenga la intencin de evitar un dao al dueo
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El fundamento por el cual la ley impone obligaciones al dueo del negocio radica en motivos de equidad y para estimular el sano espritu de solidaridad social que pone de manifiesto quien se encarga espontneamente y sin retribucin de un negocio ajeno con el deseo de evitar un dao al dueo. Aplicando este instituto a la posesin, el Cdigo establece: Art. 2398.- La posesin se adquiere por medio de un tercero que no sea mandatario para tomarla, desde que el acto sea ratificado por la persona para quien se tom. La ratificacin retrotrae la posesin adquirida al da en que fue tomada por el gestor oficioso. Es decir, la posesin se juzgar adquirida al momento de la efectiva tradicin de la cosa, siempre que sea ratificada por la persona a nombre de quien se adquiri. La ratificacin tiene efectos retroactivos. 3) Incapacidad del representante o del representado El cdigo admite que se d mandato a un incapaz: Art. 1897.- El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse, y el mandante est obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario, como respecto a terceros con los cuales ste hubiese contratado. Consecuentemente con esta norma, la adquisicin de la posesin puede ser efectuada por un mandatario incapaz. Especficamente el Cdigo Civil establece en el caso de mandato para adquirir la posesin: Art. 2399.- La incapacidad de las personas entre quienes debe hacerse la traslacin de la posesin, induce la nulidad de la tradicin, hecha o aceptada por sus mandatarios incapaces; mas la incapacidad de los mandatarios, no induce la nulidad de la tradicin que hicieren o aceptaren, si fuesen capaces de tener voluntad, cuando sus representados tengan capacidad para hacerla o aceptarla, observndose lo dispuesto en el Captulo II del Ttulo Del mandato. Siguiendo esta regla diremos entonces que la tradicin ser nula slo cuando el mandante no tuviese la capacidad para otorgarla o aceptarla, no importando la capacidad de su mandatario.
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Estos preceptos se aplican slo a la representacin voluntaria. En la representacin legal la incapacidad del representado es la regla y la adquisicin de la posesin tiene lugar por su representante legal, el cual debe tener la capacidad exigida por el art. 2392 (principio general sobre capacidad para adquirir la posesin). 4) Momento en que empieza la posesin El momento en que empieza la posesin es el momento en el que se hace la tradicin (entrega real) de la cosa, ya sea al accipiens o a su representante. Existen dos situaciones especiales: a) Exteriorizacin de la voluntad del adquirente por representante que no coincide con el momento de la adquisicin: Art. 2396.- Para la adquisicin de la posesin por medio de un tercero, no es preciso que la voluntad del mandante coincida con el acto material de su representante. La solucin que da el cdigo es no quitarle valor a la adquisicin realizada en estas circunstancias. Por lo tanto el momento de la adquisicin no varia del que establece el principio general (tradicin). b) Gestin de negocios (remisin) C) EFECTOS DE LA POSESIN En general la doctrina considera que la posesin produce los siguientes efectos: 1) Otorga al poseedor el ejercicio de los interdictos y acciones posesorias 2) Es condicin indispensable para la adquisicin del dominio por usucapin 3) Unida a la buena fe, crea a favor del poseedor de la cosa mueble no robada o perdida, la presuncin de propiedad 4) Confiere al poseedor de buena fe la propiedad de los frutos de la cosa poseda Los efectos de la posesin sern distintos ya sea que la cosa sea mueble o inmueble. 1) Derechos y obligaciones inherentes a la posesin OBLIGACIONES: Art. 2416.- Son obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes a los bienes, y que no gravan a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada.
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a) Obligacin de restituir la cosa: La primera y principal obligacin que tiene el que se encuentre en posesin de la cosa es la de restituirla a quien tiene el derecho de poseer. b) Obligacin de exhibir: (accin ad exhibendum) Esta obligacin corresponde a la posesin de las cosas muebles. El poseedor est obligado a exhibirlas cuando el juez lo ordene, de acuerdo a lo que dispongan las leyes procesales. Art. 2417.- Es obligacin inherente a la posesin de cosas muebles, la exhibicin de ellas ante el juez, en la forma que lo dispongan las leyes de los procedimientos judiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un inters en la cosa fundado sobre un derecho. Los gastos de la exhibicin corresponden a quien la pidiere. El fundamento de la norma surge de la necesidad de determinar precisamente cual es la cosa sobre la que debe recaer la accin y la de comprobar su estado. Se recurre para ello al ejercicio de medidas cautelares. c) Obligaciones de vecindad y respecto de terceros: Existen restricciones que pesan sobre la propiedad, en funcin del inters pblico y en el inters de los vecinos. Estas restricciones pesan con mayor razn para aquellos titulares de derechos reales sobre cosa ajena que se ejercen por la posesin (usufructo, uso, etc.). [Remisin Bolilla 11 Pto. D] Art. 2418.- El que tuviere posesin de cosas inmuebles, tendr para con sus vecinos o terceros, las obligaciones impuestas en el Ttulo VI de este Libro. [Restricciones y lmites del dominio] d) Cargas reales: Art. 2419.- Son tambin obligaciones inherentes a la posesin de las cosas inmuebles, las servidumbres pasivas, la hipoteca, y la restitucin de la cosa, cuando el poseedor fuese acreedor anticresista. Tambin las cargas de dar, hacer o no hacer, impuestas por el poseedor precedente, al nuevo poseedor. Las cargas a que se refiere la ltima parte del artculo son en realidad los cargos que puede establecer el donante o el testador. DERECHOS:
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Art. 2420.- Son derechos inherentes a la posesin, sean reales o personales, los que no competen a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada.

Art. 2421.- Son derechos inherentes a la posesin de los inmuebles las servidumbres activas. La enumeracin de estos derechos no es limitativa y comprende el ejercicio de las facultades de hacer vales sobre otros fundos las restricciones al dominio fundadas en el inters recproco de los vecinos y tambin los emergentes de los derechos reales que tienen por contenido a la posesin. 4) Derechos y obligaciones de los poseedores condenados a restituir la cosa [Remisin a bolilla 18 Pto. D : Efectos de la Reivindicacin]

D) CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN 1) Modos de conservacin de la posesin La posesin se conserva mientras se mantenga la situacin de sus dos elementos constitutivos; corpus y animus domini. Art. 2445.- La posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad de continuar en ella, aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por otro. La voluntad de conservar la posesin se juzga que contina mientras no se haya manifestado una voluntad contraria. Debemos aclarar que una aparente discontinuidad en la presencia de los elementos no configura una discontinuidad en la posesin. La posesin se conserva por inercia y mientras no medie un acto de voluntad en contrario o una imposibilidad fsica definitiva de ejercerla. Con respecto al corpus, una vez que ha sido exteriorizado en el momento de adquisicin, no requiere que la persona contine permanentemente en contacto material con la cosa. El alejamiento que puede tener una persona del lugar donde est la cosa no hace presumir la prdida del corpus. Con respecto al animus, no significa una situacin de continua intencin de conservar la cosa en su poder; basta la posibilidad de que esa intencin se pueda reproducir en cualquier momento.

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INCAPACIDAD DEL POSEEDOR: para desprenderse de la posesin es necesario un acto de voluntad tendiente a desprenderse de la posesin por medio de un acto propio y unilateral; siendo as, es necesario tener capacidad suficiente. Por ello la posesin se conserva aun cuando el poseedor se haya tornado incapaz para adquirir posesin. La incapacidad constituye un impedimento para que la intencin de la persona de abandonar la posesin, tenga relevancia jurdica. COSAS PERDIDAS: consecuencia de esta regla es que el poseedor conserva la posesin aunque haya perdido la cosa; mientras conserve la esperanza probable de encontrarla y mientras mantenga la voluntad de poseer: Art. 2450.- Mientras haya esperanza probable de encontrar una cosa perdida, la posesin se conserva por la simple voluntad. COSAS GUARDADAS: el mismo principio se aplica para el caso de cosas guardadas por el poseedor mientras permanezcan en el lugar donde ste las guard, aunque no recuerde dnde las puso: Art. 2457.- La posesin... ...no se pierde mientras la cosa no haya sido sacada del lugar en que el poseedor la guard, aunque l no recuerde dnde la puso, sea esta heredad ajena, o heredad propia. 2) Conservacin intencional y por medio de tenedores La conservacin de la posesin puede tener lugar por medio de otras personas, las que pueden ejercerla por mandato o representacin legal. Art. 2446.- La posesin se conserva, no slo por el poseedor mismo, sino por medio de otra persona, sea en virtud de un mandato especial, sea que la persona obre como representante legal de aquel por quien posee. El mandato puede ser expreso o tcito. As, los miembros de la familia, la gente de servicio, los locatarios, etc., tienen a este respecto, un mandato tcito o presunto. (Nota al art. 2446) 3) Voluntad contraria, abandono, incapacidad o fallecimiento del representante La posesin se conserva aun cuando el mandatario o representante legal manifieste la voluntad de poseer a nombre propio. Subsiste, igualmente, aunque el representante abandone la cosa, falleciere o se tornara incapaz:

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Art. 2447.- La posesin subsiste, aun cuando el que posea a nombre del poseedor, manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el representante del poseedor abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare a ser incapaz de adquirir una posesin. 4) Error del representante sobre la persona del poseedor Art. 2448.- La posesin de una cosa se conserva por medio de los que la tienen a nombre del poseedor, no slo cuando la tienen por s mismos, sino tambin cuando la tienen por otros que los crean verdaderos poseedores, y tenan la intencin de tener la posesin para ellos. Para aclarar el artculo damos un ejemplo: me prestan un libro que es de una tercera persona sin que yo sepa esa circunstancia; en este caso la posesin del 3ro se conserva, aun cuando yo crea que el poseedor es quien me lo prest. Art. 2449.- Cuando aquel por medio del cual se tiene la posesin, muere, la posesin se contina por medio del heredero, aunque ste creyese que la propiedad y la posesin pertenecan a su autor. Cuando el tenedor muere, la posesin se contina por medio del heredero, aunque ste creyese que la posesin perteneca al causante. El fundamento de la norma se da en que el heredero no puede variar la causa de la posesin en que ha sucedido y contina la de su autor con la calidad que ella tena. 5) Impedimento transitorio en el ejercicio de la posesin [Remisin al principio de ste punto Modos de conservacin de la posesin discontinuidad de la posesin] 6) Prdida: Corpus, animus, cuerpo y nimo. Situaciones especiales La perdida de la posesin puede ser por causas absolutas, cuando el objeto se destruye o desaparece fsicamente; o por causas relativas, cuando se abandona la posesin o sta pasa a ser ejercida por otra persona. a) Prdida por el OBJETO (CORPUS): Art. 2451.- La posesin se pierde cuando el objeto que se posee deja de existir, sea por la muerte, si fuese cosa

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animada, sea por la destruccin total, si fuese de otra naturaleza, o cuando haya transformacin de una especie en otra. Se trata de una causal de prdida absoluta y se produce por: Destruccin total de la cosa: desaparecido el objeto, desaparece la posesin. Muerte del animal: desaparece la posesin y nace una nueva sobre los restos. Transformacin de la cosa en una de otra especie: la posesin nace en la cosa transformada. Imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios: ej. el lugar donde se encuentra la cosa pasa a ser inaccesible (fondo del mar). Art. 2452.- La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor se encuentra en la imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios en la cosa. Imposibilidad jurdica de ejercer la posesin por tornarse la cosa inidnea (fuera del comercio) Art. 2459.- Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que la hace legalmente no ser susceptible de ser poseda por estar fuera del comercio. b) Prdida por VOLUNTAD del poseedor (ANIMUS): En realidad la voluntad del poseedor no basta para que la posesin se pierda; es necesario que haya un desprendimiento material del corpus, con el cual la manifestacin de voluntad vaya unida. El acto puede ser unilateral o bilateral. Casos: Abandono: es el acto unilateral por el cual el sujeto se desprende voluntariamente de la cosa con la intencin de no poseerla en adelante. Solo puede ser hecho por persona capaz (art. 2454). La exteriorizacin de la voluntad debe ser clara, en caso de duda se presume que la cosa ha sido prdida y no abandonada. Tradicin: es el acto bilateral de entrega de la cosa con la intencin de transmitir la posesin (y no la mera tenencia). c) Prdida por ACCIN de un TERCERO: Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza sobre una misma cosa no pueden coexistir. Apenas la otra persona toma la posesin, hace cesar la posesin anterior. Los actos por los cuales un tercero puede desposeer, usurpar o intervertir la posesin de una persona no estn permitidos, pero

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al ser la posesin un hecho, el Cdigo Civil los contempla determinando las consecuencias; se tratar de una posesin viciosa, pero posesin al fin. Los modos en que un tercero puede despojar de la posesin son: Desposesin violenta: Art. 2455.- La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero sea desposedo el poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que el que lo hubiese arrojado de la posesin, la tome con nimo de poseer. Usurpacin: Art. 2456.- Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe, entre en posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior poseedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin, o haya turbado la del que la usurp. Interversin del ttulo: Art. 2458.- Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor, manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto. Es decir, quien era mero tenedor se alza con la posesin cometiendo un abuso de confianza, y realiza actos exteriores manifestando su intencin de privar de ella al poseedor originario. E) LA SIMPLE TENENCIA 1) Concepto Es la detencin de la cosa, o el poder de hecho sobre ella, pero reconociendo en otra persona la facultad de someterla al ejercicio de un derecho real. El elemento distintivo de la tenencia es el animus, que no corresponde al animus domini de la posesin sino que quien tiene la cosa lo hace con la intencin de poseer a nombre de otro, o reconociendo que la propiedad corresponde a otro. Art. 2460.- La simple tenencia de las cosas por voluntad del poseedor, o del simple tenedor, slo se adquiere por la tradicin, bastando la entrega de la cosa sin necesidad de formalidad alguna.

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Art. 2461.- Cuando alguno por s o por otro se hallase en la posibilidad de ejercer actos de dominio sobre alguna cosa, pero slo con la intencin de poseer en nombre de otro, ser tambin simple tenedor de la cosa. La tenencia se distingue de la precariedad en que sta ltima es revocable en todo momento por voluntad del concedente. La tenencia, en cambio, puede tener origen en un contrato que otorga un derecho personal con estabilidad en el tiempo. 2) Diversos casos: Tenencia absoluta La tenencia es absoluta cuando se descarta, por la naturaleza de la cosa, que exista posesin alguna. La naturaleza de las cosas radica en que se trata de cosas fuera del comercio. Generalmente est referida a las cosas que pertenecen al dominio pblico del Estado Nacional o de los Estados Provinciales y Municipales. El estudio de la tenencia absoluta corresponde hacerlo en el derecho administrativo. Tenencia relativa La tenencia relativa se subdivide en tenencia interesada (locatario, comodatario) y desinteresada (depositario y mandatario). Se diferencian por la posibilidad de uso o aprovechamiento del tenedor respecto de la cosa. El artculo 2462 del Cdigo Civil hace una enumeracin que no hay que considerarla taxativa, de los casos de tenencia: Art. 2462.- Quedan comprendidos en la clase del artculo anterior: 1 Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa, como el locatario, o comodatario; Este inciso hace referencia a los tenedores interesados. 2 Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario, el mandatario o cualquier representante; Se refiere a los tenedores desinteresados

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3 El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del adquirente; El inciso recepta el constituto posesorio.

4 El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como el usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor anticresista; Poseedores que han dejado de serlo por haberse extinguido el derecho a poseer la cosa.

5 El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su ttulo, o que le negase el derecho de poseerla; Poseedores que han dejado de serlo por serle negado el derecho a poseer en virtud de sentencia que ha declarado nulo su ttulo.

6 El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de poseerla pertenece a otro. Poseedores que han dejado de serlo porque han reconocido que el derecho de poseer corresponde a otro. 3) Adquisicin Art. 2460.- La simple tenencia de las cosas por voluntad del poseedor, o del simple tenedor, slo se adquiere por la tradicin, bastando la entrega de la cosa sin necesidad de formalidad alguna. Si bien la entrega de la cosa al tenedor no requiere de formalidades, muchas veces responde a las obligaciones asumidas en un contrato; las condiciones de entrega, en estos casos, estarn expresadas en l. Cabe aclarar que no se requiere la tradicin en las formas abreviadas que consagra el artculo 2462 en los incisos 4to a 6to. En conclusin, los modos de adquisicin de la tenencia son variados dependiendo generalmente de la causa por la cual el tenedor estaba anteriormente en posesin de la cosa.

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4) Obligaciones del tenedor a) CONSERVAR LA COSA: Art. 2463.- El simple tenedor de la cosa est obligado a conservarla, respondiendo de su culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia de la cosa. Dependiendo de la causa que origin la tenencia ser la responsabilidad del tenedor. No es lo mismo la responsabilidad del locatario que la del depositario. b) NOMBRAR AL POSEEDOR: Art. 2464.- Debe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fuere demandado por un tercero por razn de la cosa, bajo pena de no poder hacer responsable por la eviccin al poseedor a cuyo nombre posee. Los requisitos que establece la norma para que surja la obligacin son dos: 1) haber sido demandado por un tercero 2) que la demanda lo sea en razn de la cosa Si el tenedor no cumple con la obligacin es pasible de la sancin que seala el artculo y adems, en el caso de reivindicacin, debe indemnizar al reivindicante de cualquier perjuicio resultante, si ha actuado de mala fe. c) RESTIUIR LA COSA: Art. 2465.- Debe restituir la cosa al poseedor a cuyo nombre posee, o a su representante, luego que la restitucin le sea exigida conforme a la causa que lo hizo tenedor de la cosa. La obligacin de restituir la cosa surge de la naturaleza del contrato o de las clusulas establecidas por las partes. Art. 2467.- La restitucin de la cosa debe ser hecha al poseedor de quien el simple tenedor la recibi, aunque haya otros que la pretendan, pero con citacin de stos. 5) Derecho de retencin El deber de conservar la cosa puede poner al tenedor en situacin de efectuar gastos con dicho fin. En este caso el Cdigo Civil no solo da derecho a reclamarlos, cuando son gastos o mejoras necesarias, sino tambin da derecho al tenedor a retener la cosa hasta ser indemnizado.

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Art. 2466.- Si para conservar la cosa hubiese hecho gastos o mejoras necesarias, tendr derecho para retenerla hasta ser indemnizado por el poseedor. Hay que remarcar que solo proceder este derecho cuando se traten de gastos o mejoras necesarias.

PROTECCION DE LAS RELACIONES POSESORIAS A) ANTECEDENTES. 1) Fuentes del Cdigo Civil argentino 2) Antecedentes histricos: a) Derecho romano: los interdictos En los primeros tiempos de Roma hubo una sola clase de propiedad, la que estaba protegida por las acciones petitorias. Los fundos itlicos podan ser objeto de este tipo de propiedad. Los territorios provinciales, las tierras de conquista, pertenecan solo al Estado que poda adjudicarlas a particulares para su explotacin, pero sin otorgarles la propiedad. Estos particulares podan ser inquietados en su ocupacin y, en tal caso, no podan recurrir a las acciones directas, que slo competan a quienes alegaban derechos civiles. Para proteger estas ocupaciones se confirieron acciones tiles otorgadas por el pretor, que vienen a dar nacimiento a este tipo de proteccin. Junto al procedimiento ordinario se desarroll un sistema de tutela dada por el pretor. El procedimiento ordinario se desenvolva en dos fases. La primera ante el pretor, y la segunda ante el juez. La primera etapa que se desarrollaba ante el pretor, culminaba con la expedicin de una frmula dirigida al juez, ante quien se desarrollaba la segunda etapa con un juego de acciones y excepciones. Pero a veces los procesos terminaban en la primera fase con la expedicin de un decretum o interdictum (los primeros ordenaban, los segundos prohiban), que podan tener carcter temporal. Si la orden del pretor tena carcter general se llamaba edictum, y cuando estaba referida a un caso determinado entre las partes interesadas se llamaba interdictum. Podemos definir este ltimo como una orden basada en una causa personal a las partes, generalmente de carcter prohibitivo, dictada por el pretor en virtud de su imperium, a solicitud de parte interesada, para hacer cesar un acto daoso ejecutado en perjuicio del solicitante.

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Los interdictos cuando se refieren a la posesin, se identifican con las acciones posesorias. Tienen por fundamento la posesin y por finalidad protegerla. c) Derecho cannico: el remedium spolii En la Edad Media surgi un nuevo remedio procesal. El conflicto que se produca muchas veces entre el poder temporal (prncipes) y los obispos, cuando estos ltimos eran sometidos a juicio y despojados de sus bienes, haca que el enjuiciado tuviera escasas posibilidades de defensa frente al embate de prncipes poderosos o motivaba que los procesos se dilataran enormemente. El obispo enjuiciado y despojado poda oponer ante el juez la exceptio spolii, excepcin destinada a paralizar la causa pero que no procuraba la restitucin de la cosa. El juez suspenda los procedimientos referidos al enjuiciamiento y emplazaba al excepcionante a intentar la restitucin por la va correspondiente. Ms adelante estos remedios se amplan extendindose tambin a las causas civiles, y se generalizan de modo que pueden invocarlos tambin los particulares poseedores, y aun los simples tenedores. Estos antecedentes son el germen de la accin de despojo, articulada por nuestro Cdigo Civil. 3) Antecedentes inmediatos: b) Derecho francs El sistema francs se organiza sobre la base de dos acciones: a) La compilainte: accin posesoria propiamente dicha que slo ampara a los verdaderos poseedores de inmuebles y que, a los requisitos de ser exenta de vicios, pblica, pacfica, continua, inequvoca y no interrumpida, agregaba el de la anualidad, recogido por nuestro Cdigo Civil. b) La reintegrande: destinada a proteger a quien ha sido despojado con violencia, reconoce con su nombre su origen en el remedium spolii del derecho cannico, pudiendo ser invocada por el poseedor actual, aun vicioso, y por el tenedor, contra el despojante; pero no prejuzga respecto de la existencia de posesin anual ni sobre la propiedad. c) Derecho espaol Organiza un complejo sistema que ha sido receptado por nuestros principales cdigos de procedimientos.

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Los cuatro interdictos: a) de adquirir, b) de retener, c) de recuperar y d) de obra nueva; tenan procedimiento sumario, de conocimiento restringido y sin fuerza de cosa juzgada material. A stos se agregaba el de obra vieja o ruinosa. d) El Esbozo de Freitas La proteccin de la posesin est limitada a los inmuebles. Se protega solo al poseedor y se estructuraban dos acciones: a) Accin de despojo: comprende a los casos de desposesin violenta, clandestina y mediante abuso de confianza, y compete al poseedor, aun vicioso. b) Accin de manutencin: dada al poseedor no vicioso respecto de quien realiza actos de turbacin. En el Esbozo el requisito de anualidad no est previsto, se protege la posesin actual. B) FUNDAMENTO DE LA PROTECCION POSESORIA Al poseedor o tenedor se lo puede excluir absolutamente de su relacin con la cosa o se lo puede inquietar, o turbar. En el primer caso el remedio tendr que tender a la recuperacin de la relacin perdida, en el segundo, al mantenimiento pacfico de la relacin, hacindose cesar la molestia o perturbacin. 1) Teoras absolutas Las teoras absolutas son aquellas que encuentran el fundamento de la proteccin posesoria en la posesin misma. a) TEORIAS DE LA VOLUNTAD: toman como base la voluntad del sujeto que consideran debe ser protegida aun antes de haberse afirmado como justa. La coaccin y la violencia ejercidas contra la voluntad de una persona jurdicamente capaz, al afectar la libertad del individuo, constituyen injusticias respecto de las cuales la voluntad debe ser protegida. b) TEORIA DE SALEILLES: pone el acento en los valores econmicos y sociales de la posesin. Considera a la relacin posesoria como un complejo de elementos integrantes de la situacin econmica y social de quien la ejerce, la que es protegida aun antes de que se estatuya su legitimidad. Todo el que usa en paz y como dueo los bienes del mundo, llena una funcin til en s, buena para l y para el grupo social a que pertenece.

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2) Teoras relativas. a) Concepto Estas teoras encuentran el fundamento de la proteccin posesoria en otras instituciones ajenas a la posesin. Teora de Savigny Llamada tambin teora de la interdiccin de la violencia, sostiene que no siendo la posesin un derecho, el ataque contra ella no constituye en s mismo un acto contrario al derecho, pero puede llegar a serlo si, a la vez, se vulnera un derecho cualquiera. La turbacin de la posesin supone un acto de violencia dirigido contra la persona del que posee y toda violencia contra la persona es contraria al derecho. En esa ilegitimidad es donde se encuentra el motivo de la ley para la proteccin. Teora de Ihering La proteccin de la posesin la brinda la ley como complemento de la proteccin de la propiedad. La posesin es normalmente la forma ms comn de exteriorizar la propiedad. Su proteccin no se realiza en consideracin a ella sino en funcin de esa exterioridad. Con ello se facilita la defensa al evitar que el propietario tenga que producir la prueba de su derecho. Es claro que esto trae como consecuencia la proteccin tambin de quien no es propietario, observado por Ihering como un fin no querido por la ley pero que trae considerables ventajas al sistema. 4) En nuestro Cdigo: principio consagrado por el art. 2468 Art. 2468.- Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales. Es un principio general del derecho el que establece que nadie puede hacer justicia por mano propia. El Estado ejerce el monopolio de la justicia y por lo tanto declara proscrita la posibilidad de justicia privada. La norma del artculo recoge este principio general, y es en l donde vemos que el legislador fundamenta la proteccin posesoria. Interpretando contrario sensu el artculo se puede establecer que: cuando no media oposicin, quien tiene un derecho a poseer puede tomar la cosa, sin necesidad de demandarla ya que el artculo establece esa necesidad en caso de oposicin. Debemos complementar la norma del artculo con el artculo siguiente:
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Art. 2469.- La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales. La palabra arbitrariamente no salva a las turbaciones que no fueran arbitrarias (ej. consolidacin de la posesin por anualidad), sino que debe ser entendida como toda turbacin que se realice de propia autoridad, es decir, por defensa privada y sin recurrir a las vas legales. A continuacin analizamos el concepto de turbacin.

ATAQUES A LAS RELACIONES REALES 5) Turbacin: Concepto y requisitos Art. 2496.- Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no resultase una exclusin absoluta del poseedor. No toda molestia que se provoque respecto de la cosa poseda representa una turbacin. Para que exista turbacin es necesario que el agente tenga propsitos de poseer o de limitar la posesin de quien la ejerce. Si realiza actos que signifiquen un dao o un desmedro de la posesin, pero que no tienen dicha finalidad, la va indicada es la de invocar una accin personal de daos y perjuicios y no una accin posesoria, ya que la posesin no ha sido afectada (art. 2497): Art. 2497.- Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta, la accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin posesoria. Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin ser juzgada como despojo. Esos actos, para que sean turbatorios, requieren un efecto limitado, en el sentido que no deben excluir al titular en forma absoluta, pues de lo contrario involucraran una desposesin, variando el tipo de lesin y por lo tanto el remedio posesorio invocable. Exclusin absoluta no significa exclusin total. La exclusin puede ser absoluta y parcial a la vez. Por ejemplo: poseo una extensin de 20 hectreas y alguien me excluye en forma absoluta de una porcin menor
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(ej. dos hectreas); en tal caso existe desposesin (no turbacin) absoluta y parcial. Pero si se limita a ejercer actos posesorios sobre el terreno, usndolo o ejerciendo de hecho actos que impliquen en la prctica una servidumbre (ej. sacar aguas, hacer pacer al ganado), estamos en presencia de una turbacin. Se descartan, tambin como turbaciones arbitrarias, aquellas nacidas en un estado de necesidad transitorio (ej. extraigo agua para apagar un incendio).

6) Desapoderamiento: a) Concepto Habr desposesin cuando alguien ejerciere, con la intencin de poseer y contra la voluntad del poseedor, actos posesorios de los que resultase una exclusin absoluta del poseedor. El poseedor excluido de su posesin debe ser el poseedor stricto sensu (no el tenedor), es decir, aquel que tiene los dos elementos esenciales de la posesin: corpus y animus domini. Basndonos en ste requisito no se considera desposedo al poseedor con posesin viciosa. Quien es desposedo puede ejercer la accin de recuperar.

b) Distincin entre desposesin y despojo La accin de despojo, denominada tambin interdicto de recobrar, es la pretensin procesal mediante la cual quien ejerce la posesin o tenencia de un bien mueble o inmueble del que ha sido total o parcialmente despojado, reclama judicialmente la restitucin de esa posesin o tenencia. Para que proceda esta accin, se requiere: 4) que quien la intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia de un bien mueble o inmueble 5) que hubiere sido despojado total o parcialmente del bien, con violencia o clandestinidad La finalidad especfica de la accin de despojo consiste en obtener un pronunciamiento judicial mediante el cual se logre retrotraer las cosas el estado de hecho anterior al despojo parcial o total que lo motivo, imponiendo al autor de dicho despojo, la inmediata restitucin de la cosa a su poseedor o tenedor.

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Se fundamenta en ltimo trmino, en el principio general de derecho, de que nadie puede hacerse justicia por s mismo. Previene la violencia. Tradicionalmente se lo reconoce como una medida de carcter policial. No es una accin posesoria propiamente dicha, as como tampoco una accin real fundada en una presuncin de propiedad, sino una disposicin de orden pblico destinada a restablecer el orden alterado. Ampara el nuevo hecho de la tenencia; es un recurso urgente y sumario, dado contra quien perturba con violencia o clandestinidad la posesin, cualquiera sea el tiempo que ste haya durado o su origen. La diferencia entre la accin de despojo y la accin de recuperar (desposesin) radica en que en esta ltima se protege el corpus y el animus domini del poseedor de buena fe, mientras que en la accin de despojo slo se protege el corpus, lo que permite que pueda valerse de l cualquier tipo de poseedor, aun el vicioso.

Art. 2490.- Corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad.

Art. 2491.- El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe.

C) DEFENSA EXTRAJUDICIAL 1) Principio general aplicado: La defensa extrajudicial de la posesin es la aplicacin en el campo posesorio, del principio de la legtima defensa por la persona que sufre una agresin, y exige los mismos presupuestos. El Estado tiene a su cargo la proteccin de los derechos de los particulares, por lo tanto a stos les est vedado, en principio, hacerse justicia por mano propia. Pero este principio tiene excepciones. Debe
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distinguirse entre la violencia defensiva, mediante la cual se tiende a conservar un estado de cosas existentes frente a una agresin, y la violencia ofensiva. La primera est permitida bajo ciertas condiciones, mientras que la segunda se encuentra proscripta. En cuanto a los fundamentos de la defensa y la proteccin de la posesin, el Cdigo Civil legitima la defensa de un estado de hecho:

Art. 2470.- El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa. 2) Requisitos Las dos situaciones que se permiten defender extrajudicialmente son: 1) quien an no ha sido desposedo y repulsa la fuerza de quien lo intenta desposeer 2) quien ya ha sido desposedo y se apresta a recobrar la cosa Para ambos casos, los requisitos que establece el artculo 2470 son: a) Legitimacin activa: poseedor, an vicioso, y tenedor, interesado o desinteresado. Tambin quienes tengan la cosa por un vnculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad. b) La agresin debe ser ilegtima c) Racionalizacin o proporcionalidad de los medios defensivos d) Responsabilidad de quien se defiende por las consecuencias de su exceso en la defensa. e) Imposibilidad de evitar el despojo por vas legales (tardanza de la justicia ante la inminencia de la agresin)

ACCIONES POSESORIAS 3) Naturaleza jurdica Siendo la posesin un hecho, el ordenamiento jurdico otorga a quien la ejerce el derecho de permanecer en ella y de protegerse de los ataques inferidos.
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Las acciones posesorias son los medios de excitar el rgano jurisdiccional, a los fines de obtener la proteccin del Estado para mantener o recobrar una posesin que se ejerce o se ha ejercido, independientemente del derecho de poseer. Las acciones o interdictos policiales, apuntan a preservar los valores que hacen a la convivencia social: orden, paz, seguridad, prohibicin de violencia, etc. Los interdictos posesorios constituyen un remedio policial, urgente y sumario de situaciones tambin urgentes. Tramitan por el procedimiento establecido para el proceso sumarsimo; se conceden al poseedor y al simple tenedor. Las acciones posesorias, en cambio, tramitan por el procedimiento establecido para los procesos sumarios, y se conceden exclusivamente al poseedor anual y no vicioso. La legitimacin para obrar es la calidad del sujeto que lo habilita a intervenir en la litis asumiendo el rol de actor (activa) o demandado (pasiva). El efecto reipersecutorio es la posibilidad de perseguir la cosa en manos de quien se encuentre; puede ser amplio o erga omnes (contra todos), o restringido, en manos de las personas que determine la ley. En materia de proteccin posesoria dos constantes se dan en el juego de las legitimaciones para obrar y el mbito de conocimiento del juez, con relacin a los efectos reipersecutorios y a la extensin de la cosa juzgada, respectivamente:

1) a una legitimacin activa ms restringida corresponde un efecto reipersecutorio ms amplio y viceversa. 2) el conocimiento del juez en el proceso puede encontrarse limitado o restringidas tambin las medidas de prueba de que puedan valerse las partes, o las defensas o excepciones que puedan esgrimir. En tal caso, cuando el mbito de conocimiento del juez, la defensa o la prueba se encuentran restringidos (juicios sumarios), es tambin restringido o desaparece el efecto de cosa juzgada de la sentencia. Al contrario, a un mayor mbito de conocimiento y amplitud de debate y prueba(juicios plenarios), corresponde un ms amplio efecto de la cosa juzgada. En las acciones posesorias propiamente dichas la legitimacin activa es restringida y el efecto reipersecutorio erga omnes; en las acciones policiales la legitimacin activa es amplia y limitado el efecto reipersecutorio.
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Las acciones posesorias se tramitan por juicio sumario:

Art. 2501.- Las acciones posesorias sern juzgadas sumariamente y en la forma que prescriban las leyes de los procedimientos judiciales.

4) Clasificacin Combinando los factores del apartado anterior, podemos elaborar un sistema de proteccin judicial que contemple: a) Una accin posesoria de mantener que proteja al poseedor contra turbaciones que impliquen excluirlo de la posesin (ACCION POSESORIA PROPIAMENTE DICHA) b) Una accin posesoria de recuperar que ampare al poseedor contra actos de desposesin absoluta c) Una accin policial o interdicto de retener que ampare al poseedor o tenedor contra turbaciones d) Una accin policial o interdicto de recobrar que ampare al poseedor o tenedor contra actos de desposesin absoluta Paralelamente a ellas se legisla la accin de obra nueva que podr tener carcter autnomo o adoptar las connotaciones de mantener, si las obras se realizan en terrenos que no son del poseedor, o de recuperar si las obras se estn realizando en terrenos que pertenecen al poseedor que ejercita la accin. Excediendo de este sistema tenemos que mencionar: 1) el interdicto de adquirir; que no es posesorio porque no tiene por fundamento la posesin sino por finalidad adquirirla 2) la accin de obra vieja o de dao temido que puede ser ejercida tambin por quienes puedan sufrir un perjuicio independientemente de que tengan, o no, una relacin con la cosa

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Extrajudiciales para mantener o recobrar (2470)

De mantener
Tcnicas o prop. dichas

(2495-2487)

De recuperar (2487)

De mantener (2469) Policiales Defensas

Acciones

Posesorias

De recuperar (2490)

Terrenos que no son del poseedor mantener (2499) Obra nueva Sobre terrenos del poseedor se juzga como despojo (2498)

Extraposesorias De obra vieja o dao temido (2499)

5) Relacin con los interdictos posesorios procesales Ya hemos distinguido entre las acciones posesorias y los interdictos posesorios (acciones policiales), pero la doctrina se divide al momento de considerar su aplicacin legal. El problema se suscita en preguntarse si los interdictos legislados en los cdigos procesales son remedios distintos de
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los instituidos en el Cdigo Civil, o representan la regulacin procesal de los mismos. Aunque cronolgicamente se pueda sostener que la estructuracin de los interdictos precedi, en cuanto a sus antecedentes histricos, al Cdigo Civil (ver antecedentes: Derecho Espaol), una vez sancionado ste, debe considerarse que los interdictos de los cdigos de procedimientos se convirtieron, automticamente, en regulaciones de las acciones posesorias, y son inconstitucionales en todo cuanto contradicen esas acciones, pues las provincias no tienen potestad para modificar o ampliar la legislacin de fondo. 6) Prohibicin de acumular el posesorio y el petitorio En principio la existencia del ttulo referido al derecho de poseer, slo tiene aplicacin para calificar de legtima a la posesin y como punto de referencia para determinar la buena fe, pero ni el ttulo, ni siquiera la buena fe, son exigibles para intentar las acciones posesorias (art. 2473 in fine). La posesin nada tiene de comn con el derecho de poseer; ser intil la prueba del derecho de poseer en las acciones posesorias. Congruente con esta posicin el legislador establece el principio de que el juicio petitorio y el posesorio no son acumulables: Art. 2482.- El que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado en su posesin, puede intentar la accin real que le competa, o servirse de las acciones posesorias, pero no podr acumular el petitorio y el posesorio. Si intentase accin real, perder el derecho a intentar las acciones posesorias; pero si usase de las acciones posesorias podr usar despus de la accin real. Las acciones petitorias protegen los derechos reales; las posesorias, la posesin de stos mismos derechos. Los efectos que surgen de sta disposicin son: a) Art. 2484.- Establecido el juicio posesorio, el petitorio no puede tener lugar, antes que la instancia posesoria haya terminado. b)
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Art. 2485.- El demandante en el juicio petitorio no puede usar de acciones posesorias por turbaciones en la posesin, anteriores a la introduccin de la demanda; c) pero el demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la posesin anteriores a la demanda. d) Art. 2486.- El demandado vencido en el posesorio, no puede comenzar el juicio petitorio, sino despus de haber satisfecho plenamente las condenaciones pronunciadas contra l. Estas condenaciones incluyen la restitucin de la cosa, las costas y honorarios del juicio, etc. e) El demandante en juicio petitorio puede accionar por turbaciones posteriores, excepto en el caso de reivindicacin. Pero el efecto ms importante es el que establece el final del artculo 2482; quien intenta accin real pierde el derecho de intentar las acciones posesorias, salvo respecto de las turbaciones posteriores. El fundamento para este principio radica en el carcter de los dos tipos de acciones. Las acciones posesorias siempre tienen carcter provisional, mientras que las petitorias lo tienen definitivo; por lo tanto quien escoge el remedio definitivo no puede luego intentar revisin a travs del remedio provisional. La sentencia que recae en el juicio petitorio es siempre irrevisable, una vez firme. D) ACCIONES POSESORIAS POLICIALES Constituyen remedios rpidos destinados a preservar la paz y el orden pblico, protegiendo al corpus posesorio ya sea contra turbaciones arbitrarias o despojos, aunque emanen de quien sea poseedor (stricto sensu) o propietario. Su base y fundamento se encuentra en el principio que proscribe la justicia privada o por mano propia. Por su naturaleza son acciones judiciales que se deben plantear ante el rgano jurisdiccional competente, estando reguladas en los cdigos procesales bajo el nombre de interdictos posesorios. Al igual que las acciones posesorias responden: 1) contra actos de turbacin: ACCION POLICIAL DE MANTENER
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2) contra actos de despojo: ACCION POLICIAL DE RECOBRAR Efectos de la sentencia El carcter sumarsimo del procedimiento, con restriccin en la prueba y en la alegacin que limitan a su vez el conocimiento del juez, hace a la sentencia de carcter provisional sin efectos de cosa juzgada, pudiendo ser revisada la decisin por va del plenario posesorio o del juicio petitorio, en su caso. ACCIONES POLICIALES EN PARTICULAR 1) ACCION POLICIAL DE MANUTENCION: Objeto: - proteger la posesin, an viciosa, y la tenencia interesada (locatario) y no la desinteresada o la de quienes tienen un vnculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad - frente a turbaciones arbitrarias - aunque emanen de quien sea titular de un derecho real o de un derecho emergente de la posesin - se protege a la posesin, aun viciosa, y a la tenencia interesada Legitimacin activa: todos los que tengan una relacin con la

cosa, excepto: tenedores desinteresados o quienes detenten la cosa por un vnculo de hospedaje u hospitalidad y por vnculo de dependencia Legitimacin pasiva: el autor de la turbacin y sus sucesores

mientras persistan en sus actos turbatorios 2) ACCION DE DESPOJO O DE RECOBRAR: Objeto: - restitucin de la cosa - por desposesin violenta, clandestina o por abuso de confianza - se protege a la posesin, aun viciosa, y a la tenencia interesada (no la desinteresada o la de quienes tienen un vnculo de dependencia, hospedaje u hospitalidad) - se aplica a los inmuebles y a los muebles Legitimacin activa: poseer ttulo alguno todo poseedor, an vicioso, sin obligacin de

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Legitimacin pasiva: el que detente la cosa con nimo de poseerla

o tenerla para s y el cmplice en el hecho del despojo Efecto reipersecutorio: no tiene efecto reipersecutorio, excepto

contra el sucesor universal (porque sustituye al causante en su persona y bienes) y contra los cmplices ACCIONES POSESORIAS PROPIAMENTE DICHAS 4) Legitimacin activa y pasiva La legitimacin activa corresponde nicamente a los poseedores en sentido estricto, es decir aquellos que tienen la cosa con la intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad (comprende tambin a los derechos reales que se ejercen por la posesin y no slo al dominio). 5) Requisitos Art. 2473.- El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias. a) Carencia de vicios: Del art. 2473 surge el requisito de la ausencia de vicios. Pacfica: correlativamente con el art. 2473, el artculo 2478 establece: Art. 2478.- Para que la posesin d acciones posesorias, debe haber sido adquirida sin violencia; y aunque no haya sido violenta en su principio, no haber sido turbada durante el ao en que se adquiri por violencias reiteradas. La violencia puede ser fsica o moral. No debe confundirse la violencia como vicio del ttulo con la que vicia la posesin. El ttulo (ej. el contrato traslativo de la propiedad) puede ser viciado por la violencia sin que lo sea la posesin. El ttulo es entonces rescindible, pero la posesin no dejara de ser protegida por la accin posesoria, si exenta de violencia, hubiese durado un ao reuniendo los otros caracteres requeridos por la ley. Pblica: establece el art. 2479

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Art. 2479.- Para que la posesin d lugar a las acciones posesorias debe ser pblica. Exigir la publicidad de la posesin, no es exigir que sea conocida del propietario, basta que sea tal que el propietario haya podido conocerla. Los actos aunque no sean pblicos pueden constituir una posesin vlida, si hubiesen sido conocidos del propietario, porque la publicidad requerida tiene por objeto establecer la presuncin de que los actos han sido conocidos por l. Los actos posesorios son reputados pblicos o clandestinos, ms por razn de la facilidad con que han podido ser conocidos que por razn del nmero de testigos que los han presenciado. As, los actos posesorios ejecutados de noche siempre son reputados clandestinos. No precaria: al respecto se refiere el art. 2480: Art. 2480.- La posesin para dar derecho a las acciones posesorias no debe ser precaria, sino a ttulo de propietario. La precariedad no es un vicio en s; se aplica a toda concesin que no es hecha a ttulo de propietario, a toda concesin en la cual los derechos de propiedad son reservados al que ha concedido la tenencia o posesin de la cosa. Cuando el precarista (ej. usufructuario) intervirtiendo el ttulo se alza con la posesin, es un poseedor vicioso por abuso de confianza. b) Anualidad: posesin continua y no interrumpida El poseedor debe cumplir con el requisito de anualidad de su posesin (art. 2473), sin haber sufrido interrupciones (art. 2481): Art. 2481.- La posesin anual para dar derecho a las acciones posesorias, debe ser continua y no interrumpida. Pero no se requiere la necesidad de la anualidad de la posesin cuando ninguna de las posesiones que se enfrentan logran la antigedad de un ao (art. 2477): Art. 2477.- La posesin no tiene necesidad de ser anual, cuando es turbada por el que no es un poseedor anual, y que no tiene sobre la cosa ningn derecho de posesin. Es decir que, ante una posesin actual y una posesin anual, en la accin posesoria propiamente dicha triunfa la anual. Si ninguna de las

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posesiones tiene la antigedad de un ao, la anualidad pierde total relevancia, dado que ninguna de las partes podr esgrimirla. CONTINUIDAD: no debemos confundir la discontinuidad de la posesin, con la interrupcin de la posesin. Una posesin es discontinua, cuando ha sido interrumpida, pero una posesin puede ser discontinua sin haber sido interrumpida. La discontinuidad tiene por causa la omisin del que posee, mientras que la interrupcin supone un hecho positivo, ya sea el hecho del poseedor (ej. el reconocimiento que hiciese del derecho del propietario) o el hecho de un tercero (ej. una desposesin o una citacin a juicio). A los efectos de la continuidad es necesario que medien actos que la exterioricen y no existan otros que impliquen abandono de la posesin. NO INTERRUPCIN: la interrupcin puede emanar de actos del propio poseedor o de un tercero. Puede ser de carcter civil (reconocimiento o demanda judicial) o natural (hechos turbatorios o de desposesin). Cuando la posesin es anual no puede ser interrumpida por actos aislados; puede serlo solamente por una posesin que dure un ao y no interrumpida. Cuando la posesin no es anual es interrumpida por actos (aun aislados) que impidan al poseedor gozar de la cosa (turbacin o desposesin), y que son ejecutados con animo de poseer. ACCIONES POSESORIAS PROPIAMENTE DICHAS EN PARTICULAR Luego de haber dado los caracteres generales, vemos los dos tipos de acciones posesorias (prop. dichas):

1) ACCION POSESORIA DE MANTENER: Objeto: - mantener la posesin contra actos de turbacin efectuados contra la voluntad del poseedor - con intencin de poseer por un tercero - sin que resulte una exclusin absoluta del poseedor - se aplica a inmuebles y a muebles Legitimacin activa: interrupcin) poseedor anual o actual (segn el tipo de

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Legitimacin pasiva: autor de la turbacin (sucesores universales o

singulares en la medida que prosigan o insten en los actos de turbacin)

Efecto reipersecutorio:

en acciones conservatorias o de manutencin

el accionante no ha sido excluido de la posesin, por ello no se puede hablar de efectos reipersecutorios

2) ACCION POSESORIA DE RECUPERAR: Objeto: - recobrar la posesin perdida - por desposesin absoluta - se aplica a inmuebles y a muebles

Legitimacin activa: dem anterior Legitimacin pasiva: el que detente la cosa con nimo de poseer para s

Efecto reipersecutorio:

es amplio, pero no llega a ser erga omnes. Se

detiene ante el sucesor particular de buena fe en la posesin de cosas muebles no robadas ni perdidas (2488), y ante los sucesores particulares de buena fe de inmuebles (2491) E) ACCIONES DE OBRA NUEVA 1) Concepto Se trata de una accin autnoma a la cual el Cdigo Civil legisla haciendo remisin segn el caso de que se trate, a la accin de mantener o a la de despojo. El procedimiento de ste tipo de acciones puede adoptar el carcter de las defensas ordinarias posesorias, o pueden sustanciarse como acciones policiales segn el caso. 1. Obra nueva en terrenos del poseedor afectado Art. 2498.- Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva, que se comenzara a hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de las obras
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existentes, la accin posesoria ser juzgada como accin de despojo. La obra nueva puede consistir tanto en construccin comenzada en inmuebles del poseedor, como en destruccin de las obras existentes. Si la obra nueva se realiza en terrenos del poseedor accionante, esto significa una intromisin en su propiedad o posesin. Por ello el Cdigo Civil asimila esta variante a la accin de despojo, aunque la intromisin no excluya en forma absoluta al titular. Es irrelevante que la obra cause un perjuicio al poseedor o un beneficio al innovador. Objeto: - restablecimiento de las cosas al estado anterior - se aplica solamente para inmuebles Legitimacin activa: Legitimacin pasiva: existente poseedor de un inmueble persona que ha comenzado la obra o destruido la

2. Obra nueva en terrenos que no son del poseedor Art. 2499.- Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva. ... La situacin es distinta a la anterior, en este caso quien construye en su propio terreno afecta con la obra la posesin de otra persona. Los requisitos son: a) obra iniciada pero no terminada (si estuviese concluida la accin pertinente es la de mantener) b) realizada en inmueble que no sea del accionante c) que resulte un perjuicio o menoscabo para la posesin d) que implique un beneficio para el agente (se discute sobre la necesidad de este requisito) Los efectos de la accin estn dados por el artculo 2500: Art. 2500.- La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho.

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Objeto: - suspensin de la obra durante el juicio y eventual sentencia

de deshacer si se triunfa - recae slo sobre inmuebles Legitimacin activa: Legitimacin pasiva: donde la realiza dem al anterior autor de la obra, sea o no poseedor del terreno

DENUNCIA DE DAO TEMIDO Art. 2499.-... Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares. Naturaleza jurdica Se trata de una accin extraposesoria ya que su ejercicio no depende de una relacin con la cosa. Es tambin una accin cautelar y por ese carcter tiene efecto provisional. Se dejan libradas al juez las medidas cautelares a adoptar, las que podrn ser materiales o jurdicas. Conflicto con el art. 1132 La figura es incluida por la ley 17711 al final del artculo 2499. Se critica a este artculo por su oposicin con la regla del artculo 1132 que prohibe al propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, a pedir al dueo de ste cualquier tipo de garanta por el perjuicio eventual que pueda causarle: Art. 1132.- El propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, no puede pedir al dueo de ste garanta alguna por el perjuicio eventual que podr causarle su ruina. Tampoco puede exigirle que repare o haga demoler el edificio. La solucin a este conflicto radica en el tipo de dao a que se refieren las dos normas. En el artculo 1132 se trata de un dao hipottico, fundado en apreciaciones subjetivas. En el art. 2499 el dao que se tema no debe ser hipottico, el temor no puede ser un sentimiento fundado en apreciaciones puramente subjetivas. El riesgo debe ser grave y probable. El dao no debe haberse producido.

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Efectos Por su naturaleza cautelar, la accin debe cesar apenas el peligro o riesgo desaparezca o se instaure la accin correspondiente.

Objeto:

- preservar el bien del accionante de un dao que le puede

provocar el bien de otra persona - la cosa que amenace dao debe ser (segn la mayora de la doctrina) un inmueble - el objeto amenazado es amplio (inmuebles, muebles, bienes o atributos de la persona como la salud) Legitimacin activa: es amplia y compete a todo el que tema un

dao en sus bienes, cuando no se encuentra remedio por otra va (ej. restricciones al dominio en inters recproco de los vecinos) Legitimacin pasiva: propietario o poseedor de la cosa que

amenace ruina o dao y sigue a la cosa en manos de quien se encuentre

F) ACCIONES POSESORIAS EN MATERIA DE MUEBLES 1) Fundamentos Conviene recordar lo que el Cdigo Civil establece acerca de la posesin de cosas muebles: Art. 2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. a) Del texto original del Cdigo Civil Estableca el artculo 2488 del texto original del Cdigo Civil que las cosas muebles no pueden ser objeto de la accin de despojo. Al despojado de cosas muebles corresponda solamente la accin civil de hurto u otra semejante. El fundamento de la exclusin en la proteccin de las cosas muebles era dado en la nota del artculo 2488: Respecto a los muebles, no puede

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haber accin posesoria desde que la posesin de ellos vale por el ttulo: siempre ser indispensable entablar accin de dominio. b) De la reforma al art. 2488 La ley 17711 y 17940 modifican el texto original del art. 2488, el cual queda redactado: Art. 2488.- Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias, salvo contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas. El artculo 2491, reformado por ley 17711, al referirse al efecto de la accin de despojo, tambin elimina la restriccin solamente a los inmuebles: Art. 2491.- El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe.

Publicidad Registral CONCEPTO: La publicidad es la exteriorizacin o difusin de una situacin que interesa al derecho, de modo que su conocimiento sea asequible a todos los integrantes de una comunidad, o al conjunto de ellos que tengan o puedan tener un inters determinado en dicho conocimiento. La publicidad registral es la actividad dirigida a hacer cognoscible una situacin jurdica real y que persigue como finalidad primordial la proteccin del crdito y la seguridad del trfico jurdico. En materia de derechos reales resulta esencial para determinar la oponibilidad y la eficacia respecto de terceros. Son caracteres de la publicidad: 1) exteriorizacin o difusin de una situacin jurdica 2) asequibilidad o cognoscibilidad de la informacin 3) eficacia y oponibilidad de la situacin jurdica objeto de la publicidad 4) finalidad de tutelar los derechos y la seguridad del trfico

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FUNDAMENTO: El ordenamiento jurdico organiza una gran variedad de registros. Todos tienden a acumular una informacin, organizndola para que pueda ser consultada mediante requerimiento de informes, certificaciones y testimonios que acrediten las situaciones jurdicas registrales. En el tema especfico de la registracin de cosas y derechos reales, el fundamento radica en dos principios fundamentales: a) PROTECCIN DE LA SEGURIDAD ESTTICA: se procura evitar que se produzca un detrimento en la situacin patrimonial de una persona sin la concurrencia de su voluntad. Es la seguridad que debe tener el titular de un derecho de que ste no se podr extinguir o menoscabar si l no renuncia, trasmite o restringe mediante un acto jurdico con esos fines. b) PROTECCIN DE LA SEGURIDAD DINMICA O DEL TRFICO: procura evitar que una persona que ha resultado favorecida por una modificacin de una situacin jurdica pueda perjudicarse, al quedar sin efecto dicha modificacin, cuando hay fallas que afecten la cadena de transmisiones destinada a convertirla en titular de derecho o de esa modificacin en la relacin patrimonial. NATURALEZA: La publicidad es una exteriorizacin de la voluntad dirigida a la generalidad, con independencia de su recepcin por los terceros, destinada a dar a conocer una situacin jurdica. OBJETO: El objeto de la publicidad es: a) el bien o cosa sobre los que recaen los derechos b) el derecho real en s c) el negocio jurdico que se celebra sobre determinada cosa y que sirve de ttulo (causa-fuente) d) el documento en que se plasma ese negocio indispensable para su validez o exigido para su acreditacin (titulo formal) DERECHOS O BIENES REGISTRABLES: no slo los bienes inmuebles son susceptibles de registracin. En nuestro tiempo existen bienes y derechos que por su trascendencia econmica son objeto de registracin.

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A) ANTECEDENTES HISTRICOS 1) Origen y evolucin: EGIPTO: en Egipto el Registro en sus orgenes se relaciona con el inters fiscal para el control y percepcin del impuesto inmobiliario, pero guarda una estrecha vinculacin con la documentacin necesaria para acreditar la titularidad. Existan los grafeias que eran escribanas en las aldeas; y en las ciudades las agoranomeias. Estos organismos se caracterizaban por hacer una investigacin sobre la legitimacin del enajenante, registrndose luego los documentos a los fines impositivos. El acto de inscripcin se denominaba anagrafe o katagrafe. Para la adquisicin de la propiedad el nmero asignado por la oficina era prueba fehaciente del cambio de titularidad. La influencia romana produce una centralizacin en las denominadas bibliotecas, desapareciendo los ndices existentes en las aldeas. Los documentos de enajenacin slo podan ser otorgados previa expedicin de un permiso (especie de certificado) sobre la base de un examen del Registro. Este permiso acreditaba la titularidad del enajenante y era una condicin esencial para el otorgamiento de la escritura. ROMA: La ceremonia de la mancipado era una especie de venta simblica que se realizaba en presencia de testigos y con otras formalidades como la balanza (aes) y una frmula que deba decir el enajenante para la transmisin. La mancipado no slo constitua una solemnidad para la transmisin del derecho civil sino que posea el efecto de dar certeza a la transmisin y de tutelar la buena fe de los terceros. Pero la mancipado estaba reservada slo a una categora de objetos y a una calidad de sujetos. Surge as, la in iure cesio que, a diferencia de la mancipado result abierta y se extendi a toda clase de cosas y derechos. Por medio de la in iure cesio se realizaba un proceso de reivindicacin ficticio y sometido voluntariamente por las partes al magistrado. Tena naturaleza solemne ya que deban cumplirse las formalidades establecidas por el procedimiento de las acciones de la ley. El enajenante se allanaba a la demanda y el magistrado confirmaba el derecho del demandante. La in iure cesio result un expediente apto para la publicidad de los derechos.

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Estas formas de transmisin comienzan a decaer, pasndose a un rgimen de publicidad asistemtica con base en la tradicin.

DERECHO GERMNICO: distingue el negocio referido a la transmisin de la propiedad (contrato de enajenacin) del acto de entrega de la posesin a travs de la investidura llamada gewere. Por este instituto se agrega al ttulo de transmisin la investidura formal con el efecto de que la persona que recibe, an cuando no lo haya hecho del verdadero propietario, quede protegida contra el anterior propietario o cualquier otro que invocase derechos sobre el bien si no lo hubiera hecho en tiempo propio. La gewere tena dos momentos complementarios entre s: a) la recepcin por el adquirente, en forma simblica, de un objeto que formara parte del objeto (rama, tierra, csped, etc.) b) el abandono de la gewere, que se simbolizaba mediante una ceremonia por la cual el tradens saltaba el obstculo que representaba el lmite (cerco, tapia) La gewere fue sustituida paulatinamente por una investidura semejante a la in iure cesio; termin siendo un pleito ficticio con gran eficacia, debido a la documentacin garantizada por el tribunal interviniente. Ms adelante la transmisin fue admitida por entrega de documentos que acreditaran el negocio celebrado por influencia del derecho romano. Como consecuencia de la recepcin del derecho romano se estableci la libertad de forma en los negocios sobre inmuebles y la traditio gan espacio como modo de publicidad, y los registros quedaron reducidos a meros registros prendarios o de gravmenes.

2) LOS REGISTROS. Aparicin Clasificacin: Debido a la amplia variedad de principios que inciden en la materia registral, se torna imposible elaborar una clasificacin completa de los sistemas registrales. Estos principios se adoptan independientemente o con diferencias de matiz; la combinacin de los mismos da una gama enorme de soluciones, de las cuales el legislador escoge la que mejor se adecue a las circunstancias socio-polticas y econmicas de la comunidad a la cual estn destinadas.

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Segn que punto de vista abordemos, los sistemas registrales se pueden clasificar:

PUNTO DE VISTA REGISTRO FOLIO REAL: se toma las cosas matriculadas. Cada inmueble con una ficha en la Base de referencia inciden sobre su estado jurdico. PERSONAL O CAUSAL: se toma al sujeto titular del derecho real. En un ndice titulares. Se van ingresando los documentos que modifican los derechos de los titulares. CONSTITUTIVO: la inscripcin es la que produce la mutacin real. Existe una Incidencia de registracin simultaneidad entre inscripcin y transmisin. Se es propietario porque se est inscripto en el registro como tal. DE INSCRIPCIN: se toman Procedimiento de registracin los datos esenciales del documento, sin dejar copia fiel. CONVALIDANTE: hace plena fe y es inatacable tanto para terceros como Efectos para las partes. NO CONVALIDANTE Informativo: para consulta de archivos. Probatorio: efecto asignado por ley. Oponibilidad: ante terceros Calificacin de las atribuciones del registrador) AMPLIA: para registros con registrador debe estudiar los aspectos relacionados con la RESTRINGIDA: para convalidante. El registrador es un mero receptor y DE TRANSCRIPCIN: el documento se transcribe ntegramente en los libros. DECLARATIVO: la mutacin real se produce fuera del registro y luego se introduce en l. La transmisin es un antecedente necesario para la inscripcin. El sujeto inscribe porque es propietario.

que se inscriben los actos que alfabtico figuran los

registral (alcance mayor efecto convalidante. El registros con menor efecto

validez sustancial y formal de archivador de documentos.

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la transmisin o constitucin del derecho.

Eficacia

FE PBLICA: presuncin iure et de iure

PRESUNTIVO DE BUENA FE: presuncin iuris tantum

3) SISTEMA FRANCES. Transcripcin En el sistema francs la tradicin es sustituida por la simple manifestacin contractual, por la que una de las partes declara desprenderse de la posesin que la otra adquiere. Es decir que basta slo el consentimiento para transmitir o constituir el derecho real. La funcin del registrador queda limitada al aspecto formal, sin valoracin de la capacidad de las partes ni del negocio jurdico, ni de la idoneidad del documento que lo instrumenta. El registrador constata si en el ttulo estn los datos suficientes para individualizar a las partes contratantes e identificar el inmueble, y si est cumplido el tracto sucesivo del ttulo. El Registro no confirma ni legitima los ttulos ni la inscripcin atribuye presuncin de exactitud o certeza a los documentos inscriptos, las hipotecas y los privilegios. Para que puedan ser opuestas deben estar inscriptos, pero son vlidos entre las partes, al margen de la inscripcin. 4) SISTEMA ALEMN. Hoja fundaria. Efectos de la inscripcin En el sistema alemn la inscripcin es constitutiva, salvo cuando se trata de mutaciones reales que no emergen de un negocio jurdico (ej: transmisin hereditaria); los derechos reales inscribibles son limitados (numerus clausus). Sin embargo la inscripcin no es obligatoria; el registrador solo obra a instancia de parte (principio de rogacin). La peticin de inscripcin significa el inicio de un proceso de jurisdiccin voluntaria y siendo carga del interesado proporcionar los datos necesarios para realizar la inscripcin. El negocio jurdico causal (el ttulo) no tiene incidencia en la produccin de la mutacin real, sino que ella es el resultado de dos actos sucesivos: el acuerdo de voluntades y la inscripcin.

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5) SISTEMA TORRENS. Caractersticas El sistema Torrens es propio del sistema australiano, aunque en este Estado coexisten dos sistemas registrales: el tradicional o ingles y el del acta de Torrens. Este ltimo es optativo. Por medio de este sistema para obtener la matriculacin del inmueble es necesario realizar un procedimiento especial, bastante complejo, presentando la solicitud con formularios precisos y acompaando los ttulos y planos de mensuras, que son objeto de un estudio minucioso por profesionales del derecho y agrimensores. Individualizada la finca y producidos los informes, se publican anuncios sobre la pretensin durante un lapso, despus del cual, si no hay oposicin, se procede a la inscripcin. De esta manera se obtiene un ttulo con valor originario que tiene el mismo valor que si hubiera emanado directamente de la Corona (el Estado). Esto constituye la base de su carcter inatacable, de fe pblica registral absoluta. Contra l no puede prosperar ninguna accin. 6) SISTEMA ESPAOL La inscripcin es voluntaria pues no hay obligacin de inscribir ni sancin para el que no lo haga, pero respecto a la hipoteca, siendo la inscripcin constitutiva, el derecho no nace hasta tanto sta se practique, como ya veremos. El mbito del Registro no est taxativamente limitado, o sea no responde al principio de numerus clausus. Las mutaciones reales se producen con independencia del Registro o, en otras palabras, la inscripcin tiene carcter declarativo, salvo respecto de la hipoteca cuya inscripcin tiene carcter constitutivo. Las constancias del Registro se presumen exactas pero esta presuncin es iuris tantum, o sea que beneficia al titular inscripto con la inversin a su favor de la carga de la prueba. La prioridad est dada por el orden cronolgico de ingreso al Registro. Una vez matriculada la finca, cada asiento debe tener como base el asiento anterior de modo de lograr una concatenacin adecuada (tracto sucesivo). La funcin calificadora del registrador es amplia para que el funcionario pueda examinar la existencia de presupuestos materiales y formales para receptar el ttulo y proceder a la inscripcin.

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B) PUBLICIDAD REGISTRAL EN LA REPBLICA ARGENTINA. 1) Evolucin; 2) Perodo colonial; 3) Cdigo Civil Antes de la sancin del Cdigo Civil existan registros desde la poca de la colonia, tanto de hipotecas como de otros derechos reales sobre inmuebles, pero llevados en forma defectuosa, por lo cual el principal medio de publicidad lo constitua la tradicin. El Cdigo Civil estableci como modo constitutivo y como medio de publicidad de la transmisin de los derechos reales que se ejercen por la posesin, a la tradicin. Principios de los arts. 577 y 3265 del C. Civil: Art. 577.- Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real.

Art. 3265.- Todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona, slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo que se dispone respecto a las sucesiones. Al momento de la sancin del Cdigo, Vlez no se inclin por la admisin de la publicidad registral, excepto para el derecho real de hipoteca, pues este es el nico derecho real que no puede publicitarse a partir de la posesin. 4) Leyes provinciales de Registro Las leyes provinciales posteriores a la sancin del Cdigo Civil disponen la creacin de registros y exigen la inscripcin como formalidad necesaria para que el acto tenga efectos respecto de terceros. Esto significa que imponen un nuevo requisito (la inscripcin) sin el cual el acto slo tiene efectos entre las partes. El conflicto con el Cdigo Civil era evidente, por lo cual se tildaba a stas leyes provinciales de inconstitucionales, ya que subordinaban la validez de un acto al cumplimiento de requisitos que la ley civil no exiga. Pese a ste inconveniente jurdico las conveniencias prcticas del Registro hicieron que, paulatinamente, en todo el territorio del pas se acataran las disposiciones provinciales que imponan la necesidad de la registracin para la oponibilidad a terceros de los derechos reales. 5) Proyectos de reforma del Cdigo Civil Varios proyectos e iniciativas se presentaron tendientes a concluir con sta situacin anmala.
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As se lleg hasta la ley 17711 que reform numerosos artculos del Cdigo, dando un importantsimo paso en materia registral al incorporar en el art. 2505 la necesidad de la Inscripcin en el Registro Inmobiliario de las mutaciones reales, a los efectos de la oponibilidad de terceros: Art. 2505.- La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas. La constitucin del derecho real se produce por la constitucin de dos elementos: TITULO y MODO. De manera que los derechos reales se constituyen primeramente y como regla EXTRARREGISTRALMENTE. Por el art. 2505 la REGISTRACIN de los inmuebles constituye el REQUISITO DE OPONIBILIDAD A TERCEROS; es decir que el Registro tiene efecto DECLARATIVO. Esta reforma se complement con la ley 17801, que contiene los principios fundamentales de la registracin. C) LA LEY 17801 Y LOS PRINCIPIOS REGISTRALES 1) Consagracin en la Legislacin argentina. Cdigo Civil El mbito de aplicacin de la ley 17801 se establece en su primer artculo donde declara sujeto al rgimen por ella instaurado a los registros de la propiedad inmueble existentes en cada provincia y en la Capital Federal. La ley parte de la existencia de los registros provinciales, los cuales debieron adecuarse al sistema. Los principios registrales consagrados son: a) PRIORIDAD b) ESPECIALIDAD c) LEGALIDAD d) ROGACIN

La ley deja a la regulacin de las leyes locales toda la materia referida a la organizacin, funcionamiento y nmero de lo Registros de la Propiedad, el procedimiento de registracin y el trmite correspondiente a las impugnaciones o recursos que se deduzcan contra las resoluciones de las autoridades.
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La ley faculta a las leyes locales a reducir los plazos establecidos, pero no pueden extenderlos. 2) Registro Inmobiliario 3) Otros registros En materia de automotores tambin se cre un Registro, pero con carcter CONSTITUTIVO (dec. Ley 6582/59) Algo similar ocurre con la ley 19170 que ha modificado la reglamentacin del registro de buques. D) PRIORIDAD (primero en el tiempo, primero en el derecho) En los DERECHOS REALES el principio general del ius preferendi (remisin bolilla 1) implica que un derecho real que ha tenido debida publicidad tiene preferencia sobre cualquier otro derecho que sobre la misma cosa se constituya con posterioridad, prescindindose de la fecha del ttulo. Esto significa la adjudicacin automtica de preferencia a los derechos reales en razn del tiempo en que han sido constituidos (en que se ha producido la TRADICION). Art. 592 del Cdigo Civil: Art. 592.- Cuando la obligacin sea de dar cosas ciertas con el fin de transferir o constituir derechos reales, y la cosa es mueble, si el deudor hiciere tradicin de ella a otro, por transferencia de dominio o constitucin de prenda, el acreedor aunque su ttulo sea de fecha anterior, no tendr derecho contra los poseedores de buena fe, sino solamente contra los de mala fe. La mala fe consiste en el conocimiento de la obligacin del deudor. En materia de DERECHOS PERSONALES , este principio no existe. En estos casos, cuando todava no se ha hecho la tradicin, se concede preferencia a quien tenga el ttulo ms antiguo. Art. 593 del Cdigo Civil: Art. 593.- Si la cosa fuere mueble, y concurriesen diversos acreedores, a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a entregarla, sin haber hecho tradicin a ninguno de ellos, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior. 2) Prioridad Registral El art. 17 de la ley 17801 establece el principio de Prioridad Registral basndose en el ius preferendi: Inscripto o anotado un documento, no podr registrarse otro de igual o anterior fecha que se le oponga o sea
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incompatible. Para los documentos con fecha posterior el legislador da por sentado su imposibilidad de registracin ante la exigencia de que el escribano debe tener a la vista el ttulo y el certificado. La prioridad entre dos o ms anotaciones o inscripciones relativas al mismo inmueble se establece por la fecha y el nmero de presentacin asignado a los documentos en el ordenamiento del Registro respectivo. Reserva de prioridad La prioridad est dada por la fecha de inscripcin. Pero este principio no es absoluto; la extensin del certificado provoca una reserva a favor del requirente si ste peticiona y presenta a inscripcin un instrumento otorgado en el plazo de vigencia de la certificacin y si la inscripcin se produce en el trmino legal. El pedido de certificacin tiene el efecto de anotacin preventiva. Para comprender el funcionamiento de la reserva de prioridad hay que tener en cuenta los tres momentos principales de la registracin: EXPEDICIN DEL CERTIFICADO, CELEBRACION DEL ACTO y PRESENTACIN Y TOMA DE RAZN. MOMENTO Los certificados son expedidos por el Registro y por los plazos establecidos por ley. PLAZOS: 15, 25 o 30 das segn el domicilio del escribano + 45 das para la inscripcin (ART. 5 17801) EXPEDICIN DEL CERTIFICADO Se anota la expedicin del certificado en la matricula y no se expide ningn otro certificado sobre el mismo inmueble durante el plazo de su vigencia EFECTOSAnotacin preventiva en favor del solicitante Reserva de prioridad (indirecta) Bloqueo registral CELEBRACIN DEL ACTO PRESENTACIN Y TOMA DE RAZN Una vez expedido el certificado, el acto debe ser celebrado dentro del trmino para su validez PRESENTACIN: celebrado el acto en trmino deber presentarse el documento al registro; ASIENTO de PRESENTACIN.

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TOMA DE RAZN: es la efectiva inscripcin o anotacin del documento; se refleja en el ASIENTO DEFINITIVO (es el mismo que el anterior con distinto nombre). EFECTOSla escritura pblica se considera registrada a la fecha de su instrumentacin

Se consolida la prioridad registral La prioridad registral puede ser: a) DIRECTA: cuando se expide un certificado sin reserva de prioridad o un mero informe. Se publicita recin cuando se produzca la inscripcin y la prioridad comienza desde la fecha de PRESENTACION. b) INDIRECTA (reserva de prioridad): cuando se expide un certificado con reserva de prioridad. La escritura pblica se considera registrada desde su fecha de instrumentacin. 3) Bloqueo registral Es la garanta de inmutabilidad de la situacin registral durante el plazo de vigencia que la ley acuerda a las certificaciones. Si durante el trmino de vigencia de un certificado se admitieran actos que variasen la situacin registral de los bienes, el tercero que contrat confiando en la certificacin, se ver sorprendido en su buena fe, afectndose sus legtimos intereses. Se denomina bloqueo y no cierre porque no se impide de manera absoluta el acceso de otros actos al registro, sino que se otorga prioridad al que se realiza en virtud de un certificado que producir todos sus efectos como si no hubiese ingresado ningn otro acto (anotacin preventiva). Pero si no se realiza el acto para el cual se pidi el certificado, vencida su vigencia, se levanta el bloqueo y adquieren plena validez los otros actos desde la fecha en que hubiesen sido presentados. La expedicin del certificado va a establecer el bloqueo registral durante los siguientes plazos: 15 das: para escribanos con dcilio. en la ciudad asiento del registro 25 das: para escribanos del interior de la provincia 30 das: para escribanos en otras provincias

A stos plazos hay que agregarle 45 das para la inscripcin de la escritura (es decir: 15, 25 o 30 + 45).

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El bloqueo registral puede prolongarse an despus de presentado el documento. Este es el caso en que el registrador encuentra vicios subsanables, por lo cual inscribir provisionalmente y otorgar al interesado un plazo de 180 das (prorrogables) para subsanar los defectos. El bloqueo se mantendr durante todo el plazo otorgado. 4) Autonoma de la voluntad y la prioridad El principio de prioridad tambin puede ser alterado por voluntad de las partes, conforme a lo que establece la ley 17801 en el art. 19, que permite sustraerse del orden temporal mediante declaracin de voluntad de las partes, formulada con precisin y claridad estableciendo otro orden de prelacin para sus derechos, compartiendo la prioridad o autorizando que sta sea compartida. Se requiere la adecuada publicidad del acuerdo, para permitir posibles oposiciones de los afectados. E) INSCRIPCIN Para analizar el contenido de la registracin hay que distinguir tres conceptos:
1) MATRICULACIN: est referida a la unidad base de la registracin que

en nuestro derecho es la cosa. Consiste en el ingreso, en forma originaria de los datos del objeto, abrindose el folio donde stos sern ingresados. Matricula y folio real son sinnimos. La matriculacin se hace simultneamente con la inscripcin de un derecho de dominio, ya que uno de los datos necesarios del objeto est referido a la titularidad. Una vez realizada la matriculacin, con la respectiva inscripcin de la primera titularidad, toda mutacin real debe ser inscripta en la misma matrcula.
2) INSCRIPCIN: es la Toma de Razn, mediante el respectivo asiento,

del derecho, ttulo o acto de trascendencia real que se practica en el folio. Esa toma de razn ingresa al Registro mediante la presentacin del documento al cual la ley le asigna el valor probatorio o la autenticidad necesaria. Tiende a perdurar en el tiempo (no tiene plazo de caducidad). La inscripcin es posterior a la matriculacin y puede contener: a) posteriores transmisiones de dominio b) hipotecas, otros derechos reales y dems limitaciones del dominio c) embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares d) cancelaciones o extinciones de Derechos reales o embargos y dems medidas precautorias e) documentos privados establecidos por leyes provinciales o nacionales

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3) ANOTACIN: se refiere a situaciones que no implican una verdadera

mutacin real. Comprende en general a las medidas cautelares, caracterizndose por su temporalidad pues caducan en el plazo que la ley determina. Tambin se designan como anotaciones las constancias que el registrador debe dejar de documentos que devuelve observados o los que rechace por ser incompatibles. OBJETO DE LA INSCRIPCIN: Con respecto a la base de registracin la ley establece el principio del folio real. El art. 11 de la ley dice: La matriculacin se efectuar destinando a cada inmueble un folio especial con una caracterstica de ordenamiento que servir para designarlos. Lo que es objeto de la matriculacin es el inmueble, y esto es un paso previo y necesario para que sean viables las inscripciones y anotaciones. La falta de matriculacin representa un obstculo para toda inscripcin o anotacin. CONTENIDO: Lo que se inscribe no son derechos reales sino ttulos o documentos que contienen derechos reales. No se publicitan derechos sino titularidades porque la constitucin del derecho real opera extrarregistralmente. Se inscribirn documentos que: a) Constituyan, modifiquen, transmitan, declaren o extingan derechos reales sobre inmuebles. b) Dispongan embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares. c) Sean establecidos por leyes nacionales o provinciales (ej: leasing; ley 24441) EFECTOS: Dado el carcter declarativo del Registro, tiene el efecto limitado que le fija su funcin de oponibilidad a terceros y, por tanto, no puede prevalecer sobre el carcter constitutivo del modo. Un claro ejemplo de lo dicho es el artculo 20 de la ley que establece: las partes, sus herederos y los que han intervenido en la formalizacin del documento, como el funcionario autorizante y los testigos en su caso, no podrn prevalerse de la falta de inscripcin, y respecto de ellos el derecho documentado se considerar registrado. En caso contrario quedarn sujetos a las responsabilidades civiles y sanciones penales que pudieran corresponder.

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FORMALIDADES: Los documentos debern: 1) ser documentos de origen notarial, judicial o administrativo 2) tener las formalidades legales 3) ser autnticos y hacer plena fe por s mismos El Registro no exige que el documento ntegro sea transcripto en el asiento registral, sino que bastan los datos esenciales que exterioricen la mutacin y que tengan importancia por su trascendencia real. Esta sntesis exige un esfuerzo intelectual que normalmente se realiza con la colaboracin del peticionario del asiento a quien se le pide que llene y conforme la ficha o minuta que se acompaar al documento y cuyo formulario suministra el Registro. Distintas clases de asientos DE PRESENTACIN: es el acto registral a travs del cual se toma razn de un ttulo o documento que se pretende registrar. A cualquier ttulo o documento que ingresa al registro se le da un nmero de orden y fecha correspondiente al asiento de presentacin que consta en el libro respectivo. DE MATRICULACIN: es el primer asiento del folio real; es el asiento del ingreso del inmueble al Registro. Implica la determinacin del inmueble y su descripcin, individualizacin de su primer titular, etc. Se designa un nmero de matricula que designar al inmueble a partir de ese momento. DE INSCRIPCIN: es el acto de registracin de un ttulo o documento que tiende a perdurar en el tiempo. DE ANOTACIN: es el acto de registracin que tiene un plazo de caducidad en la mutacin real que produce. Se utiliza para medidas cautelares y expedicin de certificados. DE CANCELACIN: es el acto registral dirigido a producir la extincin del asiento de que se trate. Principios Registrales A) ESPECIALIDAD Y DETERMINACIN 1) Concepto El principio de especialidad es una consecuencia inmediata de uno de los caracteres esenciales de todas las relaciones jurdicas: la necesidad de que esa relacin sea determinada o determinable. Si no pudiese determinarse los elementos de una relacin jurdica, sta NO EXISTE.

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Este principio se proyecta en el campo de la publicidad inmobiliaria, y el Cdigo Civil lo recepta en el art. 3109 cuando habla del objeto de las hipotecas: Art. 3109.- No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada. 2) El objeto del derecho y el Registro. Descripcin Un principio general establece que el objeto de los derechos reales son las cosas. En los derechos reales, en general, el hecho de que se ejerzan por la posesin indica la necesidad de que el objeto se encuentre determinado de forma individualizada. Al respecto dispone el Cdigo Civil: Art. 2389.- Cuando se hubiesen recibido las cosas expresadas en una obligacin, se supone que si era cantidad o cosa incierta, ha sido individualizada. Si la obligacin era alternativa, que la eleccin ha tenido lugar; y que ha sido gustada, contada, pesada o medida, si la cosa dependa de estas operaciones.

Art. 2407.- Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que esa parte haya sido idealmente determinada. La ley 17801 consagra el principio a partir del momento mismo en que la cosa objeto del derecho real ingresa al Registro, por medio de la MATRICULACIN [remisin Bolilla 5] El principio rige tambin en materia de automotores ya que al matricularse el vehculo se le asigna una letra y un nmero para identificarlo. Tambin se anota la marca, modelo, nmero de chasis y motor. 3) Modificaciones y rectificaciones Es posible que el asiento hecho en el Registro no concuerde con la realidad jurdica extrarregistral. Esto puede dar origen a dos situaciones: 1) ERROR FORMAL EN EL DOCUMENTO REGISTRADO: el registrador proceder a rectificar la inexactitud previa solicitud del interesado y acompaando con el nuevo documento de la misma naturaleza que el que motivo la inscripcin, o sino resolucin judicial que contenga los elementos necesarios para hacer la rectificacin.

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2) ERROR U OMISIN MATERIAL EN LA INSCRIPCIN: en ste caso se rectificar teniendo a la vista el documento que origin la inscripcin. No es necesario acompaar con un nuevo documento. 4) Determinacin de los crditos Hemos dicho que el principio general de los derechos reales establece como su objeto a las cosas. Pero hay excepciones que se dan en el usufructo y la prenda, donde su objeto es (en el caso de la prenda) o puede ser (para el usufructo) un CREDITO. En estos casos de excepcin el crdito debe estar perfectamente determinado en todos sus elementos, exigindose adems que conste por escrito. El Cdigo Civil dice al respecto: Art. 2838.- El usufructo puede ser establecido sobre toda especie de bienes, muebles o inmuebles, corporales o incorporales, ... Los bienes que no son cosas slo pueden ser objeto actual de usufructo cuando estuvieren representados por sus respectivos instrumentos.

Art. 3212.- No puede darse en prenda el crdito que no conste de un ttulo por escrito. 5) La especialidad y los sujetos En los derechos reales el sujeto siempre debe ser una persona determinada e incluso individualizada. La relacin jurdica real requiere siempre que su titular est determinado, tanto para los muebles como para los inmuebles y sea que se haya constituido por actos entre vivos o por va sucesoria. En los bienes inmuebles la individualizacin es ms precisa que en los muebles, con el nombre y apellido del sujeto. Debe ser una persona fsica o jurdica de existencia actual. De este modo, slo pueden adquirir derechos por va hereditaria las personas ya concebidas al tiempo de la muerte del causante. La ley exige que cuando la transmisin de derechos es por va testamentaria, la persona de los herederos o legatarios debe estar individualizada sin dejar dudas, y el testador no puede dejar a la voluntad de otro que no sea l, el nombramiento del heredero. Si la persona muere sin dejar testamento la ley determinar quienes son llamadas a sucederlo,

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de sta manera siempre rige el principio de individualizacin de los herederos. 6) La especialidad y la causa En este tema se debe distinguir entre los derechos reales que recaen sobre inmuebles y los que lo hacen sobre muebles. En los derechos reales sobre inmuebles, la causa debe estar netamente individualizada y constar en escritura pblica. Art. 1184, inc. 1: Art. 1184.- Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta pblica 1 - Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro; En los derechos reales sobre muebles es suficiente la posesin de buena fe, siempre que la cosa no sea robada o perdida. Art. 2412: Art. 2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. 7) Tracto sucesivo Mediante este principio se busca establecer la continuidad registral de titularidades, es decir, el perfecto encadenamiento que conduzca desde el titular actual, a travs de cada uno de sus antecesores, hasta la persona que era titular del derecho en el momento de la matriculacin del inmueble, de modo que se refleje ntegramente la historia jurdica de la finca. Por este principio un nuevo asiento debe encontrar su apoyo en el anterior, debe emanar de quien figura como titular inscripto. La ley 17801 establece en su art. 15 que no se registrar un documento en el que aparezca como titular del derecho una persona distinta que la que figure en la inscripcin precedente.

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El tracto sucesivo no se refiere solamente a la transmisin de la titularidad del dominio pleno, sino tambin a la constitucin de derechos reales accesorios o desmembrados (ej: hipotecas, servidumbres). Las excepciones al principio del tracto sucesivo son: 1) La matriculacin del inmueble
Adquisicin originaria

2) Adquisicin por usucapin (de un inmueble que ya estaba registrado) 8) Tracto Abreviado La ley prev por razones de economa inscriptoria, hiptesis de tracto sucesivo abreviado. En estos supuestos el acto de disposicin es otorgado por un titular que todava no est inscripto y cuyo derecho deriva del titular inscripto, en especial si se trata de sucesiones universales por va hereditaria (los herederos ocupan el lugar del causante). La ley 17801 en su art. 16 establece que por este principio NO SER NECESARIA LA PREVIA INSCRIPCIN O ANOTACIN a los efectos de la continuidad del tracto sucesivo en los siguientes casos: 1) DOCUMENTOS OTORGADOS POR LOS JUECES, LOS HEREDEROS DECLARADOS O SUS REPRESENTANTES, en cumplimiento de contratos u obligaciones contraidas en vida del causante o su cnyuge sobre bienes registrados 2) TRANSMISINES O CESIONES DE BIENES HEREDITARIOS INSCRIPTOS A NOMBRE DEL CAUSANTE o de su cnyuge realizadas por los herederos declarados o sus sucesores 3) DOCUMENTOS SOBRE ACTOS RELATIVOS A LA PARTICIN DE BIENES HEREDITARIOS 4) INSTRUMENTACIONES OTORGADAS SIMULTNEAMENTE DE NEGOCIOS JURDICOS SOBRE EL MISMO INMUEBLE aunque en las respectivas autorizaciones hayan intervenido distintos funcionarios. Este es el caso de transmisiones simultneas que parten de un titular inscripto, pasan por un primer adquirente an no inscripto, el cual realiza un nuevo acto de disposicin. B) PRINCIPIO DE LEGALIDAD Este principio es tambin conocido como de la funcin calificadora del registrador, ya que ste debe examinar la legalidad de los documentos que se le presentan para la inscripcin. Las leyes registrales dan mayor o menor amplitud a las funciones calificadoras del registrador. Si la ley registral otorga carcter constitutivo a la inscripcin, la funcin calificadora tendr que tener ms amplitud de
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facultades para el anlisis de los documentos ya que por s sola la registracin va a producir el cambio de titularidad del derecho. ste anlisis va a consistir en el examen profundo de los requisitos legales tanto de carcter formal como material. Si el sistema registral tiene un carcter declarativo, no convalida los ttulos nulos ni subsana los defectos que puedan tener. En esta hiptesis el anlisis de los documentos no se har con tanta profundidad como en el sistema anterior, limitndose a los requisitos extrnsecos del ttulo formal para el ingreso al registro. La ley 17801 establece en su art. 4 que la inscripcin NO CONVALIDA los ttulos nulos. Esto no significa que el registrador pueda despreocuparse totalmente de los vicios que existan en el ttulo. En nuestro sistema el juez debe pronunciarse sobre la validez del acto decidiendo, cuando presenta vicios, si ellos provocan o no su invalidez jurdica (resuelve si el acto es nulo o anulable). En cambio el Registrador se pronuncia sobre si el acto es admisible o no al registro, es decir, si rene los requisitos suficientes, a su entender y dentro de las facultades que le confiere la ley, para que se admita su inscripcin. 1) Actos y documentos que tienen acceso al Registro El art. 2 de la ley 17801 establece que de acuerdo con lo dispuesto por los arts. 2505 y 3135 y concordantes del Cdigo Civil para su publicidad, oponibilidad a terceros y dems provisiones de esta ley en los mencionados registros se inscribirn o anotarn segn correspondan los siguientes documentos: a) Los que constituyan, transmitan, declaren, modifiquen o extingan derechos reales sobre inmuebles. b) Los que dispongan embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares. c) Los establecidos por otras leyes nacionales o provinciales. Instrumentos pblicos y privados Los documentos que seala el art. anterior requieren una forma que la ley exige mediante los instrumentos pblicos o privados. En los documentos realizados en instrumento privado, el nico requisito que se exige es el de la autenticacin de firmas. El cumplimiento de este requisito no transforma el instrumento privado en pblico, sino que lo nico que hace es dar fe, por intermedio del escribano, de que quien dice que lo ha firmado es realmente la persona tal.
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2) Funcin calificadora Es el anlisis que realiza el registrador al documento que pretende ser inscripto. El registrador es el empleado encargado de analizar y anotar el documento. Est facultado para decidir si el documento se inscribe o no. En caso de negativa, la ltima instancia a la que se puede llegar es el Jefe de Registro de la Propiedad. Casos que se pueden dar:

1) Documento sin defectos 2) Doc. con defecto subsanable 180 das para subsanar 3) Doc. con defecto no subsanable

inscripcin inscripcin provisoria por rechazo

3) Defectos subsanables e insubsanables (Ley 17801) El registrador examinar la legalidad de las formas extrnsecas de los documentos cuya inscripcin se solicite, atenindose a lo que resultare de ellos y de los sistemas respectivos (Art. 8) Si el registrador observase el documento proceder de la siguiente manera (art. 9): a) rechazar los viciados de NULIDAD ABSOLUTA y MANIFIESTA (no subsanables) b) los que no tengan vicios con ese carcter sern devueltos dentro de los 30 das de presentados y anotados provisionalmente por 180 das (inscripcin preventiva) para que se subsane el vicio. Si el requirente no est de acuerdo con la observacin del registrador debe solicitar la rectificacin de la decisin al mismo registrador. Si no obstante no se rectifica, procede el recurso de impugnacin ante el Director del Registro de la Propiedad, quin fallar sobre quin tiene razn. Si el fallo no reconoce la pretensin del requirente, queda el ltimo recurso jerrquico administrativo ante el Superior Tribunal de la Pcia. Durante todo este proceso se mantendr la inscripcin preventiva y los efectos del bloqueo registral. 4) Lmites a la funcin calificadora segn los distintos documentos Existen tres tipos de documentos que pueden ingresar al registro: NOTARIALES, ADMINISTRATIVOS y JUDICIALES.
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Se plantea el problema acerca de la facultad del registrador para analizar de la misma manera estos tres tipos de documentos. La doctrina considera que en los documentos Notariales y Administrativos el registrador posee la facultad para realizar las observaciones del art. 9 (ver arriba Defectos subsanables e insubsanables). Pero con relacin a los documentos Judiciales slo puede hacer el anlisis de la forma extrnseca del art. 8 (interlineados, sobrerraspados no salvados como corresponde, etc.). Si el registrador tuviese facultades para analizar el contenido de un documento judicial tendra la jerarqua de juez de jueces. C) ROGACIN Y PROCEDIMIENTO REGISTRAL 1) Concepto Se entiende por rogacin la puesta en marcha del procedimiento registral a pedido de parte interesada. Rogar es la facultad que tiene una persona para pedir al registro que haga una anotacin pertinente. 2) Personas legitimadas para actuar La ley 17801 establece en el art. 6 que la situacin registral solo variar a peticin de: A) El autorizante del documento que se pretende inscribir o anotar, o su reemplazante legal (si se encuentra de feria o vive en el interior) B) Quien tuviere inters en asegurar el derecho que se ha de registrar Cuando por ley local estas tareas estuviesen asignadas a funcionarios con atribuciones exclusivas, la peticin deber ser formulada con su intervencin. 3) Rectificacin de asientos [remisin arriba pto. A-3 Modificaciones y rectificaciones] 4) Cancelacin de asientos La cancelacin presupone un derecho inscripto y un contenido, es decir un asiento, el cual se deja sin efecto por va de la cancelacin. EFECTOS: la cancelacin elimina la vigencia del asiento y al caducar traslada todos sus efectos a la situacin registral anterior, excepto el caso de la expropiacin. La expropiacin puede eliminar en forma total el asiento registral como as tambin la matricula.
MATRICULA Asiento 1 Asiento 2 Asiento 3
CADUCIDAD

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El art. 36 de la ley 17801 establece que las inscripciones y anotaciones se cancelarn: con la presentacin de solicitud acompaada del documento en que por la inscripcin de la transferencia del dominio o derecho real por confusin; por sentencia judicial; por disposicin de la ley;

conste la existencia del derecho registrado; inscripto a favor de otra persona (OJO! Ver abajo IMPORTANTE)

IMPORTANTE: cuando hay cambio en el dominio, en realidad no hay cancelacin sino sustitucin en la titularidad. Se modifica la publicitacin, pero no se cancela el asiento. Otro caso de cancelacin es la servidumbre en la que se ha vencido el plazo, aqu s se cancela y nunca ms se va a publicitar. Caducidad de asientos La caducidad es distinta a la cancelacin ya que en la caducidad los efectos de un asiento se pierden en virtud del SOLO TRANSCURSO DEL TIEMPO, an cuando subsiste el derecho. El derecho subsiste, no as su oponibilidad frente a terceros; por ejemplo una hipoteca por 20 aos: transcurrido el plazo caduca respecto a los terceros, pero subsiste entre las partes; ha perdido la prioridad registral, el bloqueo ha quedado abierto. Este principio es automtico, no necesita solicitud de parte. 5) RECURSOS CONTRA LAS DECISIONES DEL REGISTRADOR El registrador tiene un plazo de 30 das para realizar las observaciones relativas a vicios o defectos de los documentos presentados para la inscripcin (art. 9 ley 17801). En la prctica el registrador tarda ms tiempo en observar el documento, tomando para ese fin parte de los 180 das correspondientes a la inscripcin provisoria para subsanar errores. En Cba. la inscripcin provisoria se considera prorrogada por un lapso igual al de la demora de la observacin.
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Los requisitos para la viabilidad de las observaciones son: 1) por escrito 2) debidamente fundadas En Cba. la ley 5771 dispone que despus de realizadas las primeras observaciones, el registrador puede formular nuevas. Si estas nuevas observaciones se producen dentro de los ltimos 15 das de vigencia de la inscripcin provisoria, se producir prrroga automtica de la inscripcin por otros 15 das. FACULTADES DEL ROGANTE ANTE LAS OBSERVACIONES DEL REGISTRADOR: 1) SUBSANAR los defectos 2) RECURRIR ANTE EL MISMO REGISTRO solicitando reconsideracin de la calificacin de sus documentos (recursos internos) 3) RECURRIR ANTE JURISDICCIN SUPERIOR ante la negativa de rectificacin del registrador y agotado el trmite interno (recursos jurisdiccionales) a) Recursos internos (Ley provincial 5771) Corresponden a la instancia administrativa, y se desarrollan dentro del mbito y jurisdiccin del Registro. 1) RECALIFICACIN: cuando sea observado el documento, el interesado podr pedir ante el mismo registrador, dentro de los 30 das de notificada la observacin, su rectificacin; mediante solicitud fundada y acompaando elementos de prueba. Si deja pasar el plazo de 30 das pierde el derecho a recurrir; est obligado a subsanar para lograr la inscripcin. Si el registrador no se pronuncia en 15 das se considera denegado el pedido. El registrador puede observaciones MANTENER: total o parcialmente las observaciones NO PRONUNCIARSE (por 15 das): implica denegacin tcita 2) RECONSIDERACIN: cuando el registrador mantiene las observaciones o deniega tcitamente el pedido el interesado podr interponer recurso de reconsideracin ante el Director del Registro, dentro
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RECALIFICAR: deja sin efecto las

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del plazo de 15 das de notificada la decisin del registrador o del vencimiento del plazo para pronunciarse. El Director deber expedirse dentro de los 30 das, ante el silencio implica denegacin tcita. El interesado puede agregar argumentos y refuerzos a su planteo. El Director puede documento se inscribe CONFIRMAR: la resolucin del registrador NO PRONUNCIARSE (por 30 das): implica denegacin tcita RECONSIDERAR: hace lugar al pedido; el

Se cierra aqu la instancia administrativa y queda abierta la instancia jurisdiccional o contencioso registral para ejercitar las acciones correspondientes ante el Tribunal Superior de Justicia de la Pcia. b) Recursos jurisdiccionales RECURSO DE APELACIN: Cuando se han agotado los recursos internos sin obtener aceptacin de los documentos, el interesado puede promover RECURSO DE APELACIN ante el Tribunal Superior de Justicia, dentro de los 15 das de notificada la resolucin denegatoria del Director o del vencimiento del plazo para expedirse. El recurso es presentado ante el Registro, y ste tiene 5 das para elevarlo al Tribunal Superior. La ley no fija plazo al Tribunal para expedirse. La ley 5771 prev que la inscripcin provisional se considerar extendida durante la sustanciacin del recurso. El Tribunal puede DAR LUGAR A LA PRETENSIN: la inscripcin provisoria se convierte en definitiva RECHAZAR LA PRETENSIN: aceptacin de las observaciones y plazo para subsanar los defectos: 90 das

Si el rogante no subsana dentro del trmino fijado (90 das) caduca de pleno derecho su inscripcin provisoria y se levantar el bloqueo.

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D) PUBLICIDAD Y FE PBLICA La publicidad es aquel sistema que tiene por objeto hacer cognoscible un sistema jurdico real. En algunos sistemas jurdicos (no en el nuestro) se agrega a sus efectos la CONSTITUTIVIDAD, es decir que el negocio jurdico se integra con el registro publicitario, producindose por esa va la transmisin de las titularidades. En estos casos encontramos en la publicidad dos elementos: publicidad MATERIAL y publicidad FORMAL. 1) PUBLICIDAD FORMAL: exhibicin de libros. Informes. Certificados Si bien la finalidad del registro es dar publicidad a los actos, los registros no pueden estar abiertos a cualquier persona, sino slo a aquellos sujetos que acrediten un inters legtimo. Esto se establece en pos del derecho a la intimidad de los titulares de los derechos registrados. En el derecho argentino se ha dado prioridad a la publicidad formal por medio de certificaciones e informes que son EXPEDIDOS POR EL REGISTRO. Esto en contraposicin a los sistemas de ACCESO DIRECTO al Registro que permiten la libre indagacin por cualquier persona de los contenidos de los asientos registrales. La ley 17801 restringe al mnimo la posibilidad de acceso directo a los asientos. Establece que las disposiciones locales determinarn la forma en que la documentacin podr ser consultada, sin riesgo de adulteracin, prdida o deterioro. La constancia directa tiene un carcter excepcional destinado a investigaciones histricas o estadsticas. As en nuestro sistema se establece el mtodo de las CONSTANCIAS EXPEDIDAS por el REGISTRO, que son certificaciones de las inscripciones o documentos que existen en el Registro. Las CONSTANCIAS pueden ser de dos tipos: 1) INFORMES: son todas las constancias que emite el Registro para dar conocimiento de los derechos que en l existen; slo hacen conocer datos ya inscriptos. Los informes tienen solamente la funcin de PUBLICIDAD, y aunque gozan de fe pblica, NO GARANTIZAN la inmutabilidad de las situaciones jurdicas que hacen conocer, por eso no tienen plazo de vigencia. Pueden referirse a la situacin jurdica de un bien o a las mutaciones que ha sufrido en el tiempo. Pueden consistir en un extracto o en una copia ntegra del documento segn el caso.

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Los informes deben darse a CUALQUIER PERSONA QUE TENGA INTERS LEGTIMO en conocerlos. La ley 17801 exige que los ordenamientos locales garanticen un acceso amplio al registro. 2) CERTIFICADO: es una constancia expedida por el Registro que no solamente hace conocer la situacin en que se encuentran actualmente los bienes, sino que GARANTIZA su inmutabilidad durante un plazo que establece la ley registral (ej:15, 25, 30 das). Su fin entonces no slo es la publicidad sino tambin GARANTIZAR una situacin jurdica. Tienen un PLAZO de vigencia. En los certificados la accesibilidad est restringida: SOLAMENTE LOS ESCRIBANOS Y FUNCIONARIOS PBLICOS ESTN FACULTADOS PARA SOLICITAR CERTIFICADOS DE ASIENTOS REGISTRABLES. Al respecto la ley 17801 establece que ningn escribano podr autorizar documentos de transmisin, constitucin, modificacin o cesin de derechos reales sobre inmuebles, sin tener a la vista el ttulo inscripto en el registro, as como CERTIFICACIN expedida al efecto por dicha oficina en la que consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas segn las constancias registradas. Los documentos que se otorguen debern consignar el nmero de orden, fecha y constancia que resulten de tal CERTIFICACIN. 2) PUBLICIDAD MATERIAL El fundamento de la publicidad material es la FE PUBLICA de que gozan los registros. Lo que dicen los registros es la realidad. Los datos contenidos en el Registro tienen presuncin de verdad, exactitud e integridad. Segn el rgimen registral que se haya adoptado (constitutivo o declarativo) ser el alcance que tendr la publicidad material. Los efectos sustantivos de la publicidad material son:
a) CONSTITUTIVIDAD: en el sistema argentino los efectos sustantivos

de la publicidad encuentran su mximo exponente en el valor constitutivo de la registracin de los AUTOMOTORES y de los CABALLOS PURA SANGRE. En la LEY REGISTRAL INMOBILIARIA la publicidad material es solamente DECLARATIVA; el derecho real existe al margen del Registro, y la publicidad tiene como fin lograr la oponibilidad frente a terceros.
b) COGNOSCIBILIDAD: es otro de los efectos sustantivos de la

publicidad material. El Registro brinda a los interesados la posibilidad de conocer la situacin jurdica en que se encuentran las relaciones publicitadas. Esta cognoscibilidad se considera suficiente
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y produce sus efectos presumiendo que el adquirente conoce suficientemente los asientos, aunque en los hechos no los haya consultado.
c) PROTECCIN DEL CRDITO: el acreedor de un crdito tiene la

proteccin de la publicidad de su crdito que ser oponible a los terceros que pretendan adquirir la cosa, excepto tercero que adquiere con buena fe. En el rgimen automotor la proteccin del crdito es absoluta. A su vez, el adquirente est protegido por la seguridad que brinda el Registro de que los gravmenes y cargas no publicitadas no van a menoscabar su adquisicin.

E) OTROS ASPECTOS DE LA LEY REGISTRAL 1) Anotaciones personales Si bien nuestro sistema acoge el principio del folio real, organizndolo sobre la base de la finca, no es posible prescindir de un sistema de anotaciones que tenga los datos de las personas sujetos de esos derechos sobre la finca, pues la incidencia de ciertas medidas afecta en lo personal y no con relacin a un bien determinado. Por ejemplo: una habilitacin de edad, una inhabilitacin o una inhibicin general de bienes no puede anotarse solamente con relacin a un bien determinado, por lo tanto no accedern directamente al folio real. Con ese fin la ley prev una seccin especial donde se anotarn: a) DECLARACIONES de INHIBICIONES de las personas para disponer libremente de sus bienes. b) REGISTRACIONES PERSONALES que dispongan las leyes nacionales o pciales y que indica sobre el estado y la disponibilidad jurdica de los inmuebles (art. 30 ley 17801). ADQUISICIN DE LOS DERECHOS REALES A) ADQUISICIN DE LOS DERECHOS REALES 1) Los modos de adquirir los derechos reales y los modos de adquirir el dominio Para que la constitucin o transmisin de un derecho real se opere plenamente es necesario que concurran el ttulo y el modo. El ttulo (causa-fuente del derecho) significa la razn de ser del desplazamiento o emplazamiento patrimonial. El modo es exteriorizacin de la modificacin operada en el patrimonio de los titulares. El ttulo determina el cambio, el modo lo produce en la realidad social.

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Se entiende por modo, el acto o hecho al que la ley le atribuye el efecto de materializar ante la sociedad el desplazamiento patrimonial determinado por el ttulo. 2) Los modos originarios y derivados Los modos originarios prescinden de la existencia de un derecho anterior. Si la cosa no ha tenido dueo con anterioridad es adquirida por un modo originario. Si lo ha tenido, la adquisicin podr ser originaria si el derecho adquirido no deriva del derecho anterior. Los modos derivados presuponen la existencia anterior de un titular que se ha desprendido de su derecho transmitindolo al actual propietario 3) El artculo 2524. Carcter de la enumeracin Art. 2524.- El dominio se adquiere: 1 Por la apropiacin; 2 Por la especificacin; 3 Por la accesin; 4 Por la tradicin; 5 Por la percepcin de los frutos; 6 Por la sucesin en los derechos del propietario; 7 Por la prescripcin. Los modos indicados en los incisos 6to y 7mo se tratan ms adelante, lo relativo a los frutos ya ha sido tratado al considerar los efectos de la posesin. Esta enumeracin no incluye a la expropiacin, que es un modo de adquirir el dominio por parte del Estado. De los modos enumerados en el artculo, es derivado la tradicin. La prescripcin que no requiere justo ttulo es una adquisicin originaria. Cuando en la prescripcin se requiere justo ttulo (usucapin breve), supone cierta derivacin atribuida a un supuesto titular anterior, pero no puede hablarse de un desprendimiento voluntario del propietario anterior ya que no particip como enajenante en la transmisin, por lo tanto tambin se trata de un modo originario de adquisicin. La inscripcin registral no est enumerada como modo de adquirir el dominio. La reforma de la ley 17711 estatuy este modo, aunque no con carcter constitutivo. La inscripcin puede ser un modo originario o
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derivado, revistiendo el primer carcter la inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin. B) APROPIACIN 1) Concepto Cuando se toma la posesin de una cosa mueble sin dueo o abandonada por su dueo, siendo la persona capaz y teniendo la intencin de apropirsela, se produce la adquisicin del dominio por apropiacin. Los requisitos de la apropiacin estn establecidos en el artculo 2525: Art. 2525.- La aprehensin de las cosas muebles sin dueo, o abandonadas por el dueo, hecha por persona capaz de adquirir con el nimo de apropirselas, es un ttulo para adquirir el dominio de ellas.

a) OBJETO: Art. 2343.- Son susceptibles de apropiacin privada: 1 Los peces de los mares interiores, mares territoriales, ros y lagos navegables, guardndose los reglamentos sobre la pesca martima o fluvial; 2 Los enjambres de abejas, si el propietario de ellos no los reclamare inmediatamente; 3 Las piedras, conchas u otras sustancias que el mar arroja, siempre que no presenten signos de un dominio anterior; 4 Las plantas y yerbas que vegetan en las costas del mar, y tambin las que cubrieren las aguas del mar o de los ros o lagos, guardndose los reglamentos policiales; 5 Los tesoros abandonados, monedas, joyas y objetos preciosos que se encuentran sepultados o escondidos, sin que haya indicios o memoria de quien sea su dueo, observndose las restricciones de la parte especial de este Cdigo, relativas a esos objetos. Debe tratarse de cosa muebles sin dueo o abandonada por su dueo. Los inmuebles no pueden ser adquiridos por apropiacin pues no carecen de dueo aunque la posesin se encuentre vacua. Si los inmuebles no han tenido con anterioridad otro dueo pertenecen al Estado, lo mismo si son abandonados por su dueo.

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b) CAPACIDAD DEL SUJETO: el Cdigo requiere la capacidad para adquirir. c) APREHENSIN: es la toma de posesin efectiva de la cosa. Constituye el acto exterior u objetivo por el cual se emplaza la cosa en el patrimonio. Fija el momento en que se adquieren la posesin y la propiedad. d) INTENCIN DE ADQUIRIR O DE APROPIARSE 2) Cosas apropiables y cosas excluidas Hay que distinguir: a) cosas sin dueo (res nullius): Art. 2527.- Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza, los peces de los mares y ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros, como las conchas, corales, etc., y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre que no presenten seales de un dominio anterior; el dinero y cualesquiera otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su antigua libertad. b) cosas abandonadas por su dueo (res derelictae): Art. 2526.- Son cosas abandonadas por el dueo aquellas de cuya posesin se desprende materialmente, con la mira de no continuar en el dominio de ellas. A la par del abandono indiscriminado el Cdigo Civil plantea el abandono hecho con intencin de que la cosa sea adquirida por cierta persona: Art. 2529.- Si las cosas abandonadas por sus dueos lo fueren para ciertas personas, esas personas nicamente tendrn derecho para apropirselas. Si otros las tomaren, el dueo que las abandon tendr derecho para reivindicarlas o para exigir su valor. Ante la duda si exista la intencin del dueo de abandonar la cosa, se establece: Art. 2530.- En caso de duda, no se presume que la cosa ha sido abandonada por su dueo sino que ha sido perdida, si es cosa de algn valor.

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El artculo 2528 determina las cosas que no son susceptibles de apropiacin: Art. 2528.- No son susceptibles de apropiacin - las cosas inmuebles, - los animales domsticos o domesticados, aunque huyan y se acojan en predios ajenos, - las cosas perdidas, - lo que sin la voluntad de los dueos cae al mar o a los ros, ni las que se arrojan para salvar las embarcaciones, ni los despojos de los naufragios. 3) La caza. Nocin y condiciones Con respecto a los animales se admiten 3 categoras: 1) salvajes: son susceptibles de apropiacin 2) domsticos: no son susceptibles de apropiacin si no han sido abandonados por sus dueos 3) domesticados: slo son apropiables despus de que recuperan su libertad La caza es una tpica manera de apropiacin. Art. 2540.- La caza es otra manera de apropiacin, cuando el animal bravo o salvaje, vindose en su libertad natural, fuese tomado muerto o vivo por el cazador, o hubiese cado en las trampas puestas por l. Si otra persona encuentra un animal cautivo en una trampa, no puede apropirselo. La trampa indica la voluntad de aprehender el animal y la efectividad de la misma, al retener el animal, representa el elemento objetivo (corpus). Existen dos condiciones para que exista apropiacin por la caza: 1) relativa al animal: debe ser salvaje; en caso de ser animal domesticado debe, previamente, haber recobrado su antigua libertad y su dueo no debe estar buscndolo: Art. 2544.- Mientras el que tuviere un animal domesticado que recobre su libertad, lo fuese persiguiendo, nadie puede tomarlo ni cazarlo. 2) relativa al terreno de caza Art. 2542.- No se puede cazar sino en terrenos propios, o en terrenos ajenos que no estn cercados,

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plantados o cultivados, y segn los reglamentos de la polica. El artculo siguiente establece las sanciones por el incumplimiento de lo que dispone el 2542: Art. 2543.- Los animales que se cazaren en terrenos ajenos, cercados, o plantados, o cultivados, sin permiso del dueo, pertenecen al propietario del terreno, y el cazador est obligado a pagar el dao que hubiere causado. 4) La pesca Art. 2547.- La pesca es tambin otra manera de apropiacin, cuando el pez fuere tomado por el pescador o hubiere cado en sus redes. En las zonas martimas los recursos vivos pertenecen al Estado y pueden ser explotados mediante la concesin; en los ros y lagos navegables est librada a los particulares con sujecin a las reglamentaciones locales y, en los ros no navegables corresponde a los ribereos hasta el eje medio del ro. 5) Emigracin de animales. Concepto. Posesin del dueo anterior Cuando un animal domesticado (segn la clasificacin que estudiamos), recuperada su libertad, emigra y se acostumbra a vivir en predio de otra persona, ste adquiere entonces la propiedad por accesin, siempre que no haya utilizado artificio alguno para atraerlo. En tal caso el propietario originario carece de accin reivindicatoria. Si se han utilizado artificios, la reivindicacin procede siempre que el propietario del animal pueda identificarlo o individualizarlo. Si no puede individualizarlo y existieron los artificios, le resta un derecho a ser indemnizado por prdida. Art. 2592.- Cuando los animales domesticados que gozan de su libertad, emigraren y contrajesen la costumbre de vivir en otro inmueble, el dueo de ste adquiere el dominio de ellos, con tal que no se haya valido de algn artificio para atraerlos. El antiguo dueo no tendr accin alguna para reivindicarlos, ni para exigir ninguna indemnizacin.

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Art. 2593.- Si hubo artificio para atraerlos, su dueo tendr derecho para reivindicarlos, si puede conocer la identidad de ellos. En caso contrario, tendr derecho a ser indemnizado de su prdida. La accesin de animales no se cumple instantneamente sino que requiere un lapso prudencial que deber ser establecido por el juez segn las circunstancias del caso. C) EL TESORO 1) Concepto y requisitos Art. 2551.- Se entiende por tesoro todo objeto que no tiene dueo conocido, y que est oculto o enterrado en un inmueble, sea de creacin antigua o reciente, con excepcin de los objetos que se encuentren en los sepulcros, o en los lugares pblicos, destinados a la sepultura de los muertos. Los requisitos para que una cosa sea reputada como tesoro son: a) Debe tratarse de cosa mueble valiosa: es un mueble porque se encuentra bajo el suelo por el hecho del hombre, distinto a lo que establece el art. 2414: Art. 2314.- Son inmuebles por su naturaleza ... ...todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. Tampoco es un inmueble por accesin ya que no condice con las normas de los arts. 2315 y 2316: Art. 2315.- Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran realmente inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con tal que esta adhesin tenga el carcter de perpetuidad. Art. 2316.- Son tambin inmuebles las cosas muebles que se encuentran puestas intencionalmente, como accesorias de un inmueble, por el propietario de ste, sin estarlo fsicamente.

Lo de valioso no surge del texto legal, pero s del significado de la palabra. b) Estar oculta o enterrada c) Con signos de dominio anterior pero de dueo desconocido: el tesoro no es una cosa sin dueo, sino sin dueo conocido.
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d) no encontrarse en los sepulcros o lugares destinados a sepultura 2) El descubridor Se entiende por descubridor al que primero haga visible el tesoro, aunque no tome posesin o no reconozca que se trata de un tesoro: Art. 2554.- Reptase descubridor del tesoro al primero que lo haga visible, aunque sea en parte y aunque no tome posesin de l ni reconozca que es un tesoro, y aunque haya otros que trabajen con l. Derechos: a) si el que descubre el tesoro es el propietario del terreno, adquiere lisa y llanamente el dominio de l: Art. 2550.- El que hallare un tesoro ocultado o enterrado, en casa o fundo propio, adquiere el dominio de l. b) si el descubridor lo encontr en terreno ajeno, le corresponde la mitad y la otra mitad corresponde al propietario del suelo: Art. 2556.- El que halle un tesoro en predio ajeno, es dueo de la mitad de l. La otra mitad corresponde al propietario del predio. c) si es coposeedor corresponde la mitad al descubridor y la otra mitad en proporcin a los condminos: Art. 2557.- Si slo es coposeedor, har suyo por mitad el tesoro que hallare, y la otra mitad se dividir entre todos los coposeedores, segn su porcin en la posesin. Prohibicin de bsqueda de tesoros sin autorizacin del dueo del predio Art. 2552.- Es prohibido buscar tesoros en predios ajenos, sin licencia del dueo, o del que lo represente, aunque los posea como simple tenedor; pero el que fuere coposeedor del predio, o poseedor imperfecto, puede buscarlos, con tal que el predio sea restituido al estado en que se hallaba. Con la expresin de poseedor imperfecto se refiere a los que ejercen la posesin en virtud de un derecho real (ej. usufructuario, usuario, etc.) La nica condicin que stos tienen, junto con los coposeedores, es la de restituir el predio al estado en que se hallaba.

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Si alguien busca tesoros en predio ajeno sin autorizacin del dueo, no puede invocar los derechos del descubridor. Pero si ha iniciado trabajos, aun sin autorizacin, con otros fines, y halla un tesoro, tiene tales derechos: Art. 2561.- El derecho del descubridor del tesoro no puede ser invocado sino respecto de los tesoros encontrados casualmente. Tampoco puede ser invocado por el obrero al cual el propietario del predio le hubiese encargado hacer excavaciones buscando un tesoro, ni por otros que lo hicieren sin autorizacin del propietario. En estos casos, el tesoro hallado pertenece a este ltimo.

Art. 2563.- Tiene derecho a la mitad del tesoro hallado, el que emprendiese trabajos en predio ajeno, sin consentimiento del propietario, con otro objeto que el de buscar un tesoro. D) ESPECIFICACIN O TRANSFORMACIN 1) Concepto. Fundamento Si el propietario de una cosa opera una transformacin sobre sta (valorizndola o degradndola) dicha transformacin carece de relevancia para nuestro tema ya que el propietario que lo era de la materia originaria, seguir sindolo de la nueva especie. Pero si una persona produce con su trabajo o su industria, una transformacin de una cosa ajena, sin que medie el consentimiento del dueo, se plantear un conflicto entre el dueo de la materia y el autor del trabajo, por lo que habr que dilucidar quin es el propietario de la nueva especie y que derechos corresponden a cada uno. Es esencial que no medie consentimiento del propietario originario pues, si lo hubiera, estaramos en presencia de un acuerdo de voluntades (contrato) y el conflicto se deber resolver conforme a lo estipulado por las partes en dicho acuerdo. Dice el artculo 2567: Art. 2567.- Adquirese el dominio por la transformacin o especificacin, cuando alguien por su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de apropirselo.
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2) Distintos casos Dos pautas se establecen para resolver el posible conflicto: una objetiva (si la materia puede o no volverse al estado anterior) y otra subjetiva (si hubo buena o mala fe del transformador). De sus combinaciones surgen los presupuestos y sus soluciones. a) Buena fe del transformador e imposibilidad de reducir la cosa a su estado anterior: Art. 2568.- Si la transformacin se hace de buena fe, ignorando el transformador que la cosa era ajena y no fuere posible reducirla a su forma anterior, el dueo de ella slo tendr derecho a la indemnizacin correspondiente. El transformador se hace dueo de la nueva especie. Es el nico caso en que la ley atribuye directamente la propiedad al autor del trabajo, por eso implica un modo de adquisicin del dominio. En los dems casos hay opciones para el propietario. b) Mala fe del transformador e imposibilidad de restitucin al estado anterior: Art. 2569.- Si la transformacin se hizo de mala fe, sabiendo o debiendo saber el transformador que la cosa era ajena, y fuere imposible reducirla a su forma anterior, el dueo de la materia tendr derecho a ser indemnizado de todo dao, y a la accin criminal a que hubiere lugar, si no prefiriese tener la cosa en su nueva forma, pagando al transformador el mayor valor que hubiese tomado por ella. La opcin para el dueo de la materia vara entre: Exigir la indemnizacin de todo dao, sin perjuicio de la accin

criminal a que diera lugar O sino Obtener la cosa en su nueva forma, pagando al transformador el

mayor valor que hubiese tomado

c) Buena fe y posibilidad de reducir la cosa a su estado anterior: Art. 2570.- Si la transformacin se hizo de buena fe y fuere posible reducir la cosa a su forma anterior, el
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dueo de la materia ser dueo de la nueva especie, pagando al transformador su trabajo; pero puede slo exigir el valor de la materia, quedando la especie de propiedad del transformador. El dueo puede optar entre: Exigir el valor de la materia dejndole la propiedad al Ser dueo de la nueva especie pagando el trabajo al

transformador

transformador d) Mala fe y posibilidad de reducir la cosa al estado originario: El Cdigo Civil no legisla sobre este supuesto. La doctrina entiende que se debe aplicar el principio del 2569, agregando la opcin para el dueo de exigir la restitucin de la cosa al estado anterior ms la correspondiente indemnizacin. E) ACCESIN Y ADJUNCIN 1) Accesin. Concepto Se adquiere el dominio por accesin cuando la cosa va a unirse a otra, natural o artificialmente, acrecentndola. En este caso la persona se hace propietaria por efecto de la accesin. La accesin, como modo de adquirir el dominio, esta enumerada en el inc. 3ro del artculo 2524. Pero es el artculo 2571 el que la define: Art. 2571.- Se adquiere el dominio por accesin, cuando alguna cosa mueble o inmueble acreciere a otra por adherencia natural o artificial. La accesin adquiere diversas formas, segn que una cosa mueble se una a un inmueble, a que la unin se produzca entre dos cosas muebles. La adherencia puede ser natural o artificial. 2) Diversas clases: a) Aluvin Son terrenos de aluvin aquellos que quedan al descubierto o se forman lentamente por los desvos provocados por la afluencia del agua de una corriente. Para que exista aluvin son requisitos: a) Debe tratarse de corrientes de agua. No se favorecen las propiedades que confinan con lagos y lagunas
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b) El acrecentamiento debe ser natural c) El ro debe lindar directamente con el terreno del ribereo d) El ro no debe ser navegable e) El acrecimiento debe ser paulatino (sino sera avulsin) f) El aluvin debe estar definitivamente formado (se ha adherido a la ribera y ha dejado de ser parte del ro) Establece el art. 2572: Art. 2572.- Son accesorios de los terrenos confinantes con la ribera de los ros, los acrecentamientos de tierra que reciban paulatina e insensiblemente por efecto de la corriente de las aguas, y pertenecen a los dueos de las heredades ribereas. Siendo en las costas de mar o de ros navegables, pertenecen al Estado. El Cdigo Civil prev, adems del aluvin propiamente dicho, el caso de ros y arroyos que, a travs del tiempo, se van recostando sobre una de las riberas y, al mismo tiempo, se retiran de la otra dejando el cauce al descubierto. Al respecto establece: Art. 2573.- Pertenecen tambin a los ribereos, los terrenos que el curso de las aguas dejare a descubierto, retirndose insensiblemente de una de las riberas hacia la otra. b) Avulsin La avulsin presupone un brusco acrecentamiento causado por una fuerza sbita. Aqu la agregacin no es insensible y tampoco la propiedad se adquiere inmediatamente por el ribereo, sino que el dueo originario conserva el dominio, al solo efecto de llevrsela, mientras no se hayan adherido naturalmente al fundo recipiente. Art. 2583.- Cuando un ro o un arroyo lleva por una fuerza sbita alguna cosa susceptible de adherencia natural, como tierra, arena o plantas, y las une, sea por adjuncin, sea por superposicin, a un campo inferior, o a un fundo situado en la ribera opuesta, el dueo de ella conserva su dominio para el solo efecto de llevrsela. Si se produce la adherencia natural, ya no puede reivindicarse. Si an no se ha producido pero han pasado 6 meses (plazo para la prescripcin del

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art. 4039), el dueo del terreno beneficiado puede oponer la excepcin de prescripcin si se pretende reivindicacin de la cosa. Art. 2584.- Desde que las cosas desligadas por avulsin se adhieren naturalmente al terreno ribereo en que fueron a parar, su antiguo dueo no tendr derecho para reivindicarlas.

Art. 4039.- Se prescribe por seis meses, la accin de los propietarios ribereos para reivindicar los rboles y porciones de terrenos, arrancados por la corriente de los ros. El artculo 2586 determina la clase de cosa que puede ser objeto de avulsin: Art. 2586.- Cuando la avulsin fuere de cosas no susceptibles de adherencia natural, es aplicable lo dispuesto sobre cosas perdidas. c) Edificacin, siembra y plantacin A diferencia de los anteriores, stos son medios artificiales de accesin. El Cdigo Civil contempla los distintos casos, segn los cuales una persona proceda a sembrar en su propio terreno, semillas o plantas que pertenezcan a otra persona, o que comience a edificar con materiales ajenos. Puede ocurrir tambin que una persona siembre o edifique con semillas o materiales propios en terrenos ajenos, o con materiales ajenos en terrenos tambin ajenos. Los efectos sern: a) Materiales propios en terreno ajeno 1) Buena fe del edificante: el dueo del terreno tiene derecho a hacer suyo lo plantado, sembrado o edificado, previa indemnizacin al edificante o plantador; o puede exigir que se retire todo lo realizado, dejando el predio en el estado en que se encontraba: Art. 2588.- Cuando de buena fe, se edificare, sembrare o plantare, con semillas o materiales propios en terreno ajeno, el dueo del terreno tendr derecho para hacer suya la obra, siembra o plantacin, previas las indemnizaciones correspondientes al edificante, sembrador o plantador de buena fe, sin que ste pueda destruir lo que hubiese edificado, sembrado o plantado, no consintindolo el dueo del terreno.
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2) Mala fe del edificante: el dueo puede pedir la reposicin de las cosas a su estado anterior; o conservar lo realizado pagando el mayor valor adquirido por el inmueble: Art. 2589.- Si se ha edificado, sembrado o plantado de mala fe en terreno ajeno, el dueo del terreno puede pedir la demolicin de la obra y la reposicin de las cosas a su estado primitivo, a costa del edificante, sembrador o plantador. Pero si quisiere conservar lo hecho, debe el mayor valor adquirido por el inmueble. 3) Mala fe de ambos: se les da a ambos el tratamiento como si fueran de buena fe: Art. 2590.- Cuando haya habido mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta en terreno ajeno, sino tambin por parte del dueo, se arreglarn los derechos de uno y otro segn lo dispuesto respecto al edificante de buena fe. Se entiende haber mala fe por parte del dueo, siempre que el edificio, siembra o plantacin, se hicieren a vista y ciencia del mismo y sin oposicin suya. b) Materiales ajenos en fundo propio 1) Buena fe del edificante: ste adquiere la plantacin o edificacin pero debe pagar el valor de dichos materiales. Los materiales han dejado de ser muebles al incorporarse fsicamente al inmueble. Art. 2587.- El que sembrare, plantare o edificare en finca propia con semillas, plantas o materiales ajenos, adquiere la propiedad de unos y otros; pero estar obligado a pagar su valor;... 2) Mala fe del edificante: adems de pagar el valor de los materiales, est obligado a resarcir de todo perjuicio y es pasible de las consecuencias penales de su accionar. Art. 2587.- ... y si hubiese procedido de mala fe, ser adems condenado al resarcimiento de los daos y perjuicios, y si hubiere lugar, a las consecuencias de la acusacin criminal. El dueo de las semillas, plantas o materiales, podr reivindicarlos si le conviniere, si ulteriormente se separasen. c) Materiales ajenos en terrenos ajenos Aqu intervienen tres personas: el edificador, el dueo del terreno y el dueo de los materiales. El principio de la accesin rige tambin en este caso, pero el dueo de los materiales no tiene ninguna accin contra el
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dueo del terreno y slo podr exigir la indemnizacin que le correspondiese al edificador o plantador. Se aplican las disposiciones concernientes al edificador de mala o buena fe, segn el caso. El dueo de los materiales se subroga al edificante en cuanto a las indemnizaciones que debe el propietario del fundo a este ltimo. Pero si el dueo del fundo ya hubiese pagado al edificante, al dueo de los materiales slo le queda ir contra ste. 3) Adjuncin La adjuncin es la unin de dos cosas muebles, pertenecientes a distintos propietarios, las que por la sola virtud de dicha unin vienen a formar una sola. Art. 2594.- Cuando dos cosas muebles, pertenecientes a distintos dueos, se unen de tal manera que vienen a formar una sola, el propietario de la principal adquiere la accesoria, aun en el caso de ser posible la separacin, pagando al dueo de la cosa accesoria lo que ella valiere. A diferencia de la especificacin, aqu no se crea una cosa nueva, sino que la unin impide la diferenciacin de ambas cosas. Por ejemplo: el marco respecto de la obra de arte pintada en la tela, o el pie de la estatua, etc. Son caracteres de la adjuncin: a) dos cosas de distintos dueos se han unido de modo que resulte una sola b) se puede distinguir entre la accesoria y la principal c) no se requiere la buena fe de quien las uni d) no se requiere que se tornen inseparables La excepcin al principio de la adjuncin lo establece el artculo 2595: Art. 2595.- Cuando la cosa unida para el embellecimiento, o perfeccin de la otra, es por su especie mucho ms preciosa que la principal, el dueo de ella puede pedir su separacin, aunque no pueda verificarse sin algn deterioro de la cosa a que se ha incorporado. Independientemente de la inexigibilidad de la buena fe, el Cdigo Civil tiene en cuenta la mala fe para regular la exigencia del dueo de la materia empleada: [nota del Cabeza: no se exige buena fe del que uni, pero si hay mala fe el cdigo dice:]
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Art. 2596.- El dueo de la materia empleada de mala fe, puede pedir que se le devuelva en igual especie y forma, cantidad, peso, o medida que la que tena, o que as se avalore la indemnizacin que se le debe. Mezcla y confusin La mezcla es la unin de cosas secas o slidas de una manera intima o completa (ej. mezcla de granos de diferentes propietarios); la confusin es la resultante de la unin de cosas fluidas, sean lquidas o gaseosas. Art. 2597.- Cuando cosas secas o fluidas de diversos dueos se hubiesen confundido o mezclado, resultando una transformacin, si una fuese la principal, el dueo de ella adquiere el dominio del todo, pagando al otro el valor de la materia accesoria. La norma exige que resulte una transformacin, ya sea fsica o qumica.

Los efectos que la ley prev son: a) si se puede distinguir la cosa principal, el dueo de sta se hace dueo de toda la cosa, pagando el valor de la materia accesoria (art. 2597) b) si no se puede distinguir y las cosas son separables: Art. 2598.- No habiendo cosa principal, y siendo las cosas separables, la separacin se har a costa del que las uni sin consentimiento de la otra parte. c) Siendo inseparables y no habiendo resultado nueva especie de la mezcla: Art. 2599.- Siendo inseparables y no habiendo resultado nueva especie de la confusin o mezcla, el dueo de la cosa unida sin su voluntad, puede pedir al que hizo la unin o mezcla, el valor que tena su cosa antes de la unin. d) Art. 2600.- Si la confusin o mezcla resulta por un hecho casual, y siendo las cosas inseparables, y no habiendo cosa principal, cada propietario adquiere en el todo un derecho proporcional a la parte que le corresponda, atendido el valor de las cosas mezcladas o confundidas.
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ste es un caso de condominio entre los propietarios originarios de las materias confundidas o mezcladas por un hecho casual. F) TRADICIN A pesar de que el Cdigo Civil la trata como un modo de adquirir el dominio, la tradicin sirve para la adquisicin de otros derechos reales ejercibles por la posesin, como el usufructo, el uso y la habitacin, operando en tales casos tambin como modo constitutivo. El contenido depender del ttulo (causa) al que la tradicin responda. 1) Requisitos: a) Causa o ttulo Art. 2602.- La tradicin debe ser por ttulo suficiente para transferir el dominio. La tradicin tiene como ncleo la posesin que, mediante la entrega de la cosa, deja de ser ejercida por un sujeto (tradens) que se desprende voluntariamente de ella, para pasar a ser ejercida por otro sujeto (accipiens) que voluntariamente la recibe. Esta entrega y esa voluntad manifiesta en el acto de entregar, presuponen un acuerdo de voluntades que ordinariamente tiene lugar en distinto momento y a travs de actos diferentes a los que dieron lugar a la formacin del ttulo. Cuando se celebra un contrato con el fin de transmitir un derecho real, ste viene a convertirse en el ttulo (causa) del derecho real que para quedar constituido requerir del modo (tradicin). Cuando la tradicin tiene carcter constitutivo, como en principio es en derechos reales, esta entrega, con aquella causa provocarn el desplazamiento patrimonial que las partes se haban propuesto realizar. Si la entrega responde al cumplimiento de un comodato, locacin, depsito, etc., falta este requisito esencial del ttulo idneo para transferir el dominio y lo nico que se transmite es la tenencia de la cosa. La tradicin ser considerada causal en cuanto slo tiene eficacia por el acuerdo de transferir la propiedad bajo un concepto determinado (venta, permuta, donacin, etc.) al que estar vinculado necesariamente para que tenga eficacia traslativa del derecho, y ser abstracta cuando su eficacia dependa exclusivamente del acuerdo de transmitir la propiedad, con independencia del negocio jurdico que la justifique. La tradicin es un modo derivado que tiene a la vez dos funciones: a) Constitutivo: fija el momento de la adquisicin (transmisin) entre las partes
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b) Publicidad: para la oponibilidad a terceros es necesaria la inscripcin en el registro inmobiliario 2) Derechos Art. 577.- Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real.

Art. 3265.- Todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona, slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo que se dispone respecto a las sucesiones. Ya especficamente en el tema de la tradicin traslativa del dominio el Cdigo Civil establece: Art. 2603.- Los nicos derechos que pueden transmitirse por la tradicin, son los que son propios del que la hace. Esta regla sufre importantes excepciones que a continuacin vemos. 3) Excepciones en materia de muebles e inmuebles a) INSCRIPCION DE INMUEBLES: La ley 17711 reform el artculo 2505 y exige para el perfeccionamiento de los derechos reales que se adquieren o transmiten sobre inmuebles, la inscripcin en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda, agregando que las adquisiciones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas. La inscripcin tiene carcter declarativo y con fines de oponibilidad a terceros. b) COSAS MUEBLES: el artculo 3271 establece una excepcin al principio del artculo 2603, en cuanto no lo hace aplicable a las cosas muebles. Art. 3270.- Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere.

Art. 3271.- La disposicin del artculo anterior no se aplica al poseedor de cosas muebles. La posibilidad de adquirir la cosa de manos de quien no es el verdadero propietario, est consagrada en el art. 2412, mediando buena fe y no
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tratndose de cosa robada o perdida y cuando la adquisicin sea a ttulo oneroso: Art. 2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. c) CONVALIDACIN: si quien transfiri el derecho de dominio sobre una cosa ajena, e hizo tradicin de ella, despus adquiere por ttulo suficiente, la tradicin produce el efecto de transmitir el dominio al adquirente, convalidndose el dominio en cabeza de ste. As lo establece el artculo 2504: Art. 2504.- Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindese que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin. d) INSCRIPCION CONSTITUTIVA DE CIERTAS COSAS MUEBLES: es el caso de automotores y de los caballos pura sangre de carrera. e) PREHORIZONTALIDAD: la ley de prehorizontalidad le acuerda prevalencia al contrato registrado de adquisicin de una unidad sometida al rgimen, sobre la posesin otorgada (tradicin) en virtud de un boleto no inscripto, ya que considera que esta tradicin no es oponible a los derechos que emergen de aquel contrato.

Adquisicin del dominio de cosas muebles A) REGIMEN GENERAL 1) El art. 2412. Origen y fundamento Art. 2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. El modo de adquirir del art. 2412 ha ido evolucionando como una excepcin a la reivindicacin.

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En el derecho francs es donde encontramos un escalonamiento de este principio aplicado a la posibilidad de reivindicacin de la cosa mueble. En el antiguo derecho francs, el propietario tena acciones contra el actual poseedor de una cosa mueble, salvo, cuando sta se encontraba en poder de alguien que la haba obtenido del depositario o acreedor del prendario. Ms tarde en el derecho francs, con la influencia del derecho romano, como regla general y en todos los casos aparece la reivindicacin con plazo de prescripcin de 3, 10, 20 y hasta 30 aos. Sin embargo se le sigue negando la reivindicacin al acreedor hipotecario; slo en los casos de hipoteca los muebles no tienen persecucin por hipoteca. Esta situacin lesionaba la seguridad en el trfico de las cosas muebles, y su actual poseedor nunca consolidaba su derecho. Por ello se fueron reduciendo los plazos de reivindicacin, hasta que se termin por negar la reivindicacin a quien hubiere confiado la cosa a otro. Nuestro Cdigo Civil se apoy en la mxima del Cdigo Civil francs y as, el legislador sanciona el principio del art. 2412. El principio requiere como regla general la concurrencia de tres sujetos: 1) LEGITIMO PROPIETARIO: que transmite la cosa mueble en simple tenencia 2) INTERMEDIARIO: simple tenedor a quien le fue transmitida la cosa mueble por el legtimo propietario, y que despus la enajena 3) ADQUIRENTE DE BUENA FE: adquiere del intermediario creyndolo el legtimo propietario.

FUNDAMENTO PRCTICO AGILIDAD Y SEGURIDAD EN EL TRFICO COMERCIAL: sin el principio del art. 2412, existira una imposibilidad en obtener ttulos seguros y con rapidez, lo que hara imposible la adquisicin confiada de cosas muebles ante la necesidad de estudiar los antecedentes dominiales del enajenante. La validez del ms insignificante acto de comercio quedara supeditada a requisitos, formalidades y trmites muy complejos. La excepcin a este principio se halla en aquellas cosas muebles que no tienen esa dificultad probatoria a que nos referimos. Estas cosas muebles son aquellas que requieren una registracin y no alcanza con la mera posesin como medio publicitario. Nos referimos a la publicidad
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registral y abarca a los automotores, los buques, aeronaves, caballos pura sangre de carrera y los semovientes en general. FUNDAMENTOS JURDICOS Se han elaborado doctrinariamente tres criterios: 1) PRESCRIPCIN INSTANTANEA: este criterio resulta inaceptable en nuestro derecho ya que el trmino prescripcin y la idea de instantnea son irreconciliables. La prescripcin requiere el tiempo de posesin, y ese tiempo no puede darse instantneamente. 2) PRESUNCIN DE PROPIEDAD: este criterio sostiene que se presume que el poseedor de buena fe de una cosa mueble es el propietario. Se trata de una presuncin iure et de iure. Esto no significa que los otros supuestos para su existencia no admitan la presuncin iuris tantum; as, la posesin y la buena fe admiten la prueba en contrario. 3) ADQUISICIN EX LEGE: por este criterio, la ley confiere el dominio de la cosa mueble cuando concurren determinados supuestos de hecho como son la posesin y la buena fe. Es decir que aqu la posesin no acta a travs de ninguna presuncin, sino que es la ley la que constituye la constituye en este caso como un verdadero modo adquisitivo, que se agrega a los supuestos del art. 2524. Este modo adquisitivo especial se trata de un modo ORIGINARIO de adquisicin del dominio; el intermediario, al transmitir su posesin, slo integra el supuesto fctico previsto por el art. para que se configure el nacimiento de ese dominio (NO TRANSMITE EL DOMINIO, porque NO LO TIENE). En conclusin, el art. 2412 consagra un modo de adquirir el dominio de cosas muebles, y se trata de un modo originario de adquisicin. El ttulo del poseedor de buena fe emana de la ley y no de la transmisin. 2) Condiciones de aplicacin: a) cosa mueble El principio slo es aplicable a las cosas muebles, ya que los bienes inmuebles tienen su propia regulacin y requieren condiciones ms estrictas, con las formalidades especiales exigidas por ley. b) posesin La posesin se presume iuris tantum siempre que exista el corpus. Art. 2351: Art. 2351.- Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad.

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c) buena fe Tambin se presume iuris tantum. Art. 2356 y 2362: Art. 2356.-La posesin puede ser de buena o de mala fe. La posesin es de buena fe, cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad.

Art. 2362.- Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma. d) desapoderamiento voluntario Slo se considera aplicable la presuncin de propiedad cuando el propietario se hubiere desprendido voluntariamente de la cosa, pero no en el caso de que el traspaso de la posesin no hubiere sido voluntario. 3) Exclusin de las cosas robadas o perdidas y las trasmitidas a ttulo gratuito El poseedor de buena fe se presume propietario y tiene, en consecuencia, el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin de la cosa mueble. Pero existen dos casos de excepcin a este principio: A) COSAS ROBADAS O PERDIDAS: si de tales cosas se trata y aunque las haya adquirido a ttulo oneroso, su poseedor aunque sea de buena fe, no est a cubierto de la reivindicacin. Art. 2765: Art. 2765.- El que ha perdido, o a quien se ha robado una cosa mueble, puede reivindicarla, aunque se halle en un tercer poseedor de buena fe. La cosa robada est definida en el art. 2766: Art. 2766.- La calidad de cosa robada slo es aplicable a la sustraccin fraudulenta de la cosa ajena, y no a un abuso de confianza, violacin de un depsito, ni a ningn acto de engao o estafa que hubiese hecho salir la cosa del poder del propietario. En cuanto a las cosas perdidas esta calificacin se aplica a las que se extraviaron por caso fortuito o fuerza mayor, y adems a los supuestos de prdida por negligencia inimputable al poseedor, envo a una direccin equivocada, etc. B) COSAS TRANSMITIDAS A TTULO GRATUITO: para repeler la accin reivindicatoria es necesario que el poseedor la haya adquirido a ttulo oneroso. Art. 2767 y 2778, segunda parte:
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Art. 2767.- La accin de reivindicacin no es admisible contra el poseedor de buena fe de una cosa mueble, que hubiese pagado el valor a la persona a la cual el demandante la haba confiado para servirse de ella, para guardarla o para cualquier otro objeto.

Art. 2778.- Sea la cosa mueble o inmueble, la reivindicacin compete ... contra el actual poseedor, aunque de buena fe, que la hubiese [adquirido] de un enajenante de buena fe, si la hubo [adquirido] por ttulo gratuito y el enajenante estaba obligado a restituirla al reivindicante, como el sucesor del comodatario que hubiese credo que la cosa era propia de su autor. Hay que aclarar que el principio del art. 2412 slo requiere para la presuncin de propiedad la posesin y la buena fe. Entonces debemos concluir que slo para paralizar la accin reivindicatoria, es decir, slo frente al propietario anterior se requiere, adems, el ttulo oneroso de su adquisicin. En conclusin, el poseedor de buena fe es propietario frente a todos, la haya adquirido a ttulo oneroso o gratuito, pero frente al propietario originario, slo podr repeler su accin reivindicatoria si adquiri a titulo oneroso.

TRANSMISIONES A TITULOGRATUITO TRANSMISION de SIMPLE TENENCIA TRANSMISION A TITULO ONEROSO

PROPIETARIO

INTERMEDIARIO

3 poseedor de Bna Fe

3 poseedor de Bna Fe

3 poseedor de Bna Fe

3 poseedor de Bna Fe

POSIBILIDAD DE REIVINDICAR (slo el PROPIETARIO)

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Mientras las transmisiones de la cosa sean a ttulo gratuito, el propietario originario puede reivindicar. En el momento en que se transmite la cosa a ttulo oneroso el propietario pierde la cosa que pasa al dominio del tercero adquirente de buena fe. 4) Naturaleza jurdica de la presuncin [remisin arriba pto. 1 Fundamentos jurdicos] 5) Acciones excluidas (del principio del art. 2412)

A) PRESCRIPCIN ADQUISITIVA: En nuestro derecho no existe plazo de prescripcin para cosas muebles. El Cdigo Civil dispone que la prescripcin adquisitiva (usucapin) se refiere slo a inmuebles. Art. 3948: Art. 3948.- La prescripcin para adquirir, es un derecho por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la posesin, durante el tiempo fijado por la ley. Pero la incorporacin del art. 4016 bis (17711) establece una prescripcin especial para cosas muebles robadas o perdidas de 3 aos o 2 aos (si son registrables): Art. 4016 bis.- El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia exija inscripcin en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su dominio es de dos aos en el mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua. B) REEMBOLSO DEL PROPIETARIO AL TERCERO POSEEDOR: En principio, el propietario que reivindica una cosa mueble robada o perdida no debe reembolsar a favor del poseedor actual absolutamente nada, aunque sea de buena fe y a ttulo oneroso. Pero hay dos supuestos de excepcin a esta regla: 1) Si la cosa hubiere sido adquirida por el tercero en una venta pblica o en casa de venta de objetos semejantes. Art. 2768:
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Art. 2768.- La persona que reivindica una cosa mueble robada o perdida, de un tercer poseedor de buena fe, no est obligada a reembolsarle el precio que por ella hubiese pagado, con excepcin del caso en que la cosa se hubiese vendido con otras iguales, en una venta pblica o en casa de venta de objetos semejantes. El reivindicante debe reembolsar el precio que el poseedor hubiera pagado por la cosa, de lo contrario la reivindicacin ser rechazada. 2) Cuando por circunstancia de haberla adquirido el tercero, se hace posible al propietario recuperar la cosa (ej: ladrn se la llev al exterior y la vendi al tercero, quien despus vuelve al pas y le permite al propietario recuperarla). Art. 2422: Art. 2422.- ... el que por un ttulo oneroso y de buena fe, ha adquirido una cosa perteneciente a otro, que el propietario la hubiera difcilmente recuperado sin esta circunstancia, puede reclamar una indemnizacin proporcionada. C) MUEBLES DE DOMINIO PUBLICO DEL ESTADO: la presuncin de propiedad no puede ser invocada respecto de las cosas muebles de dominio pblico del Estado. (Art. 2415, primera parte). Los bienes del dominio pblico del Estado no estn en su patrimonio; el Estado tiene sobre ellos un poder superior de polica, pero no un verdadero derecho de propiedad. En cambio los bienes privados del Estado si son afectados por esta presuncin ya que sobre ellos el Estado tiene un verdadero derecho de propiedad. D) ACCESORIOS DE INMUEBLE REIVINDICADO: la presuncin de propiedad tampoco podr ser invocada respecto a las cosas accesorias de un inmueble reivindicado (Art. 2415, ltima parte). Los accesorios de un inmueble se transforman en inmuebles por accesin. E) MUEBLES REGISTRABLES: buques, automotores, aeronaves, semovientes, caballos de carreras y otros animales de raza (remisin). Tampoco se les aplica la presuncin de propiedad del art. 2412. F) ACCIONES CONTRA EL POSEEDOR PRECEDENTE: en funcin del carcter originario de la adquisicin del dominio por el tercero adquirente de buena fe, no se lo puede atacar por acciones a que se halla sometido el poseedor anterior, ya que ste NO TRANSMITE UN DERECHO. Art. 2413: Art. 2413.- Las acciones de resolucin, nulidad o rescisin a que se halla sometido el precedente poseedor

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no pueden dirigirse contra el poseedor actual de buena fe. C) LOS SEMOVIENTES 1) Dualidad de legislacin La riqueza ganadera de nuestro pas trajo como consecuencia la necesidad de idear un sistema diferente del que regla las dems cosas muebles. Despus de dictada la Constitucin Nacional de 1853, algunas provincias sancionaron sus cdigos rurales, refirindose al sistema de marcas y seales para la individualizacin del ganado. Posteriormente se dict el Cdigo Civil, sin que contuviese una sola norma referida a los semovientes especficamente; por lo que stos quedaron contemplados dentro del principio rector del art. 2412. Para el Cdigo Civil el propietario del semoviente es el poseedor de buena fe y nada ms. 2) Normas provinciales. Posible inconstitucionalidad. Sus alcances y efectos Atendiendo a las necesidades prcticas, las provincias legislaron en sus Cdigos Rurales y en sus leyes provinciales (an despus del dictado del Cd. Civil) sobre los medios de identificacin colectiva del ganado. Por razones de polica rural, las provincias pueden imponer que el ganado se marque o se seale, pero no pueden otorgar a esas marcas o seales un alcance probatorio de la propiedad de los animales. Esto significa oponerse al imperativo constitucional que reserva a la Nacin la legislacin civil, y dentro de sta se ubica la materia referida a adquisicin, transmisin y perdida de la propiedad. Las provincias no tienen poder constitucional para legislar sobre la condicin jurdica patrimonial del ganado. Erradamente se han atribuido poderes de legislacin que no les corresponden. Los distintos cdigos rurales provinciales han asignado a la marca o seal diferentes alcances probatorios: a) PRUEBA IURE ET DE IURE DE LA PROPIEDAD b) PRUEBA IURIS TANTUM DE LA PROPIEDAD c) OMISIN DE DESIGNAR UN VALOR PROBATORIO 3) Ventajas de las marcas y seales [LEY NACIONAL 22939] Con el propsito de subsanar el problema por la discordancia entre el rgimen del Cdigo Civil y el de las legislaciones locales en materia de semovientes, fue sancionada en 1983, la ley 22939 de marcas y seales de ganado, con vigencia en todo el pas.
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La ley establece la obligacin de todo propietario de ganado mayor o menor de tener registrado a su nombre el diseo a emplearse para marcar o sealar su ganado; y adems la de marcarlo o sealarlo. El incumplimiento de esas obligaciones priva a todo propietario de los animales de los derechos que la ley 22939 acuerda referentes al rgimen de propiedad del ganado. Se excluyen de las disposiciones de sta ley a los casos previstos por la ley 20378 relativa a los equinos de pura sangre de carrera. PROPIEDAD DEL GANADO: supuestos: 1) ANIMALES SIN MARCA O SEAL (o con marca no suficientemente clara): su propiedad queda sometida al rgimen comn de las cosas muebles. 2) ANIMALES MARCADOS O SEALADOS: pertenecen a quien tiene el registro a su nombre de la marca o seal aplicada al animal. 3) ANIMALES DE RAZA: la propiedad se prueba por el certificado de inscripcin en los respectivos registros genealgicos reconocidos por la ley. Quedan excluidos los caballos pura sangre de carrera. TRANSMISIN DE LA PROPIEDAD: la ley distingue dos casos: a) GANADO COMN: la transmisin deber instrumentarse con un certificado de adquisicin que, otorgado por las partes, ser autentificado por la autoridad local competente. El certificado de adquisicin NO ES SUFICIENTE por s para transmitir la propiedad; es indispensable que vaya seguido de la tradicin o entrega efectiva del ganado objeto del acto. La inscripcin del certificado NO ES CONSTITUTIVA DEL DOMINIO. b) ANIMALES DE RAZA: la transmisin de dominio podr [redaccin poco precisa] perfeccionarse mediante acuerdo de partes por la inscripcin del acto en los registros genealgicos (libros) reconocidos. La inscripcin resulta obligatoria para perfeccionar la transmisin del dominio, de ah que se pueda entender que esa inscripcin TIENE CARCTER CONSTITUTIVO (discusin doctrinaria). 4) Los libros y la propiedad de los animales de raza. La ley 20378 [caballos pura sangre de carrera] Sobre los animales de raza remitimos al punto anterior. De los registros genealgicos de los animales de raza (libros) resulta el pedigr, como as tambin la transmisin de la propiedad y dems datos que los afecten.
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Ley 20378 [caballos pura sangre de carrera] Con relacin a los caballos pura sangre de carreras, la ley 20378 oficializ los registros genealgicos de stos animales, estableciendo que la transmisin del dominio de los mismos se entender perfeccionada, AUN ENTRE PARTES, slo mediante la inscripcin de dicha transmisin a esos registros. Estos registros genealgicos debern estar reconocidos por el Ministerio de Agricultura y Ganadera. La inscripcin acredita el origen, la calidad como ejemplares de pedigr y la propiedad de los animales a favor del titular. Los registros estn habilitados para cumplimentar la anotacin de actos de disposicin, medidas precautorias, gravmenes u otras restricciones del dominio convenidas u ordenadas por disposicin judicial. D) LOS AUTOMOTORES 1) y 2) El Registro de Automotores y la inscripcin constitutiva Por el decreto ley 6582/58 se convierte a los automotores en cosas muebles registrables. La transmisin del dominio de los automotores deber formalizarse por instrumento pblico o privado y slo producir efectos entre las partes y con relacin a terceros desde la fecha de su inscripcin en el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor. (Art. 1, decr. Ley 6582/58) La inscripcin inicial del vehculo lleva a la apertura del legajo del automotor con su pertinente matriculacin, donde se identifica al vehculo a travs de una PLACA ALFANUMRICA. Se adopta el sistema del folio real. En el legajo deber inscribirse el dominio del automotor, sus modificaciones, su extincin, sus transmisiones y gravmenes, los embargos y otras medidas cautelares y tambin el retiro definitivo de uso del automotor. La inscripcin inicial implica la emisin de dos documentos: A) EL TTULO DEL AUTOMOTOR: sirve para probar las condiciones de dominio y gravmenes del bien, pero slo hasta la fecha en que se expidi (cuando se inscribi), es decir que tiene un valor histrico. B) LA CDULA DE IDENTIFICACIN: autoriza el uso del automotor, pero no resulta idnea para demostrar su dominio. La inscripcin est impuesta con CARCTER CONSTITUTIVO, lo que significa que el derecho real no existe para nadie sobre un automotor si la

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transferencia al adquirente no ha sido inscripta, AN CUANDO se haya hecho a aqul la tradicin del vehculo. La inscripcin del automotor puede ser hecha por cualquiera de las dos partes. En ausencia de convencin al respecto, la ley impone al adquirente la obligacin de solicitarla dentro de los 10 das de celebrado el acto. Si el adquirente no lo hace, el transmitente tiene facultad para de denunciar esta circunstancia ante el Registro. Es lo que se conoce como DENUNCIA DE VENTA. Denunciada la falta de inscripcin, el Registro intima al adquirente a inscribir la transmisin en el plazo de 30 das. Si el adquirente no comparece, el registro ordena el SECUESTRO DEL AUTOMOTOR. En la prctica, el secuestro no se lleva a cabo. La denuncia de venta produce la extincin de la autorizacin de circular hasta que no se realice la inscripcin. Tambin exime al transmitente (que es todava titular), desde la denuncia en adelante, de la responsabilidad por los daos y perjuicios provocados en siniestros que involucran al automotor transmitido. 3) Principios registrales aplicables. Remisin Los principios registrales aplicables son: 1) ROGACIN: la inscripcin no opera de oficio sino a peticin de partes interesadas. 2) LEGALIDAD: no se puede inscribir cualquier instrumento. El registrador debe inscribir los documentos que contengan actos de modificacin, transmisin o extincin de derechos con relacin al vehculo (FUNCIN CALIFICADORA del registrador) 3) RESERVA DE PRIORIDAD: cuando se expide el Certificado de dominio (ver abajo) del automotor, el solicitante tiene un plazo de reserva de prioridad registral de 15 das. 4) ESPECIALIDAD: determinacin de los tres elementos esenciales de la relacin jurdica: SUJETO, OBJETO y CAUSA. El ttulo del automotor deber contener todos los elementos esenciales de esta relacin, como tambin todas las modificaciones introducidas al dominio del automotor y las constancias de inscripcin y dems anotaciones realizadas en el registro. 5) TRACTO SUCESIVO: recaudo que debe observar el registrador al momento de calificar el instrumento que ingresa. Disposiciones generales del Decreto 6582/58 A) INSCRIPCIN CONSTITUTIVA: (remisin punto anterior) B) INSCRIPCIN VALE TTULO: el principio del art. 2412 del Cd. Civil de que la posesin vale ttulo se ve trasladado aqu a la inscripcin, pero
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con las mismas condiciones exigidas por el C.C. para la posesin, es decir: buena fe. La inscripcin vale ttulo, siempre que haya sido realizada con buena fe. Por lo mismo, en el caso de que el automvil haya sido robado, el propietario podr siempre reivindicarlo, an en manos de un tercero de buena fe que lo tenga inscripto a su nombre, pero en este caso deber resarcir al tercero de buena fe de lo que hubiere abonado. Esta hiptesis no se aplica en el caso de que se haya consumado la usucapin.

C) BUENA FE: quien invoca buena fe debe tener el automotor registrado a su nombre, pues de lo contrario no podra estar convencido de ser legtimo propietario. El error (slo de hecho) debe ser excusable, por lo tanto el adquirente debe tomar todos los recaudos que exigiere la naturaleza de la cosa y las circunstancias de persona, tiempo y lugar. Estos recaudos son fundamentalmente dos: 1) Verificacin fsica: implica comprobar que el objeto es el mismo que est designado en el ttulo. 2) Verificacin jurdica: el adquirente debe exigir al enajenante la exhibicin de: ttulo del automotor cdula de identificacin certificado de dominio

La sola exhibicin del ttulo del automotor y de la cdula de identificacin, no basta para la verificacin jurdica. El ttulo del automotor tiene solamente valor histrico (hasta el da que fue inscripto), y la cdula de identificacin carece de valor probatorio suficiente del dominio. Por eso la ley exige el CERTIFICADO DE DOMINIO que deber ser solicitado al Registro Automotor, en el cual consta la situacin jurdica actual del automotor. El certificado de dominio expedido por el Registro Automotor, tiene un trmino de validez de 15 das. Su expedicin queda registrada en el legajo del automotor y acarrea el BLOQUEO REGISTRAL o RESERVA DE PRIORIDAD. Si no se verifica jurdicamente no obsta la transmisin del dominio, ya que la ley presume que el adquirente conoca la situacin jurdica del bien. Pero, en este caso, el adquirente no podr invocar su buena fe. En conclusin, para ser considerado de buena fe, el adquirente debe reunir los siguientes requisitos:
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1) ADQUIRIR del PROPIETARIO REGISTRAL

2) VERIFICAR JURDICAMENTE exigiendo la EXHIBICIN de

*TITULO AUTOMOTOR *CEDULA DE IDENTIFICACIN DOMINIO *CERTIFICADO DE

3) VERIFICAR FISICAMENTE: identificacin del vehculo real con el del ttulo 4) INSCRIBIR LA TRANSFERENCIA

D) USUCAPIN: hay que distinguir dos tipos de usucapin para los automotores:

a) USUCAPIN SECUNDUM TABULAS: se cumple a favor de una persona que se halla INSCRIPTA como propietario del vehculo en el Registro, pero que a causa de haberlo adquirido de un no propietario, necesita bonificar su ttulo. El decreto 6582/58 establece (art. 4) como requisitos para que opere esta clase de usucapin:

1) AUTOMOTOR ROBADO o HURTADO 2) POSESIN DE BUENA FE y CONTINUA 3) INSCRIPCIN DEL DOMINIO A NOMBRE DEL USUCAPIENTE 4) TRANSCURSO DEL PLAZO PARA LA PRESCRIPCIN: 2 aos desde inscripcin

Las hiptesis no contempladas por el decreto-ley 6582/58 son:

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A) Adquisicin de buena fe a ttulo gratuito de automotor no robado B) Adquisicin de buena fe a ttulo gratuito de automotor robado C) Adquisicin de mala fe Con respecto a estos casos, la doctrina ha planteado distintas soluciones: 1) El caso de la mala fe (C) se puede encuadrar en la rbita de la prescripcin general larga que regula el Cdigo Civil en los artculos 4015 y 4016 2) Para el caso (B), el poseedor de buena fe puede usucapir a los 2 aos porque el decreto-ley no exige el ttulo oneroso para usucapir. 3) En el caso (A), con los fundamentos de la hiptesis anterior (B), y siendo ste caso menos grave, se aplica tambin la usucapin de 2 aos.

b) USUCAPIN CONTRA TABULAS: la persona que intenta usucapir NO ESTA INSCRIPTA (es poseedor de mala fe) y va contra el titular inscripto. En este caso, a pesar de no haberse efectuado la inscripcin de la transferencia, el adquirente lo ha sido del verdadero propietario capaz. El adquirente no tiene el dominio, debido al defecto de inscripcin, y por lo tanto debe ser considerado de mala fe. Esta hiptesis de prescripcin adquisitiva implica la posibilidad de hacer jugar a favor del poseedor de mala fe la usucapin larga del Cdigo Civil (arts. 4015 y 4016). D) LAS COSAS PERDIDAS [arts. 2530 al 2539] 1) Nocin. Distincin con las cosas abandonadas Una cosa se considera pedida cuando el dueo no mantiene contacto con la misma y no puede ejercer su derecho sobre ella, por ignorar o haber olvidado el lugar donde se encuentra. Las cosas perdidas no son susceptibles de apropiacin. No son res nullius porque parten del supuesto de que tienen dueo, aunque eventualmente y momentneamente no pueda ser individualizado. No son cosas abandonadas por que el desprendimiento no es del sujeto no fue voluntario ni con nimo de abandonarlas. Al respecto el Cdigo establece una presuncin en el art. 2430: Art. 2530.- En caso de duda, no se presume que la cosa ha sido abandonada por su dueo sino que ha sido perdida, si es cosa de algn valor. El desprendimiento de la cosa debe haberse producido de tal modo que la cosa haya salido de la esfera de custodia y haya quedado en algn lugar donde tienen acceso otras personas que estn en condiciones de hallarlas.
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2) Derechos y deberes del hallador El Cdigo Civil establece el grado de responsabilidad del hallador que toma la cosa. Art. 2531: Art. 2531.- El que hallare una cosa perdida, no est obligado a tomarla; pero si lo hiciere, carga mientras la tuviere en su poder, con las obligaciones del depositario que recibe una recompensa por sus cuidados. Se trata de un depsito civil, aunque el depositario, en este caso, tenga derecho a recibir una recompensa. Recordemos que el depsito civil es en principio gratuito (art. 2182). DEBERES DEL HALLADOR: se dan dos supuestos: 3) SI CONOCE AL DUEO: debe dar noticia de la cosa al dueo inmediatamente. Art. 2532: Art. 2532.- Si el que halla la cosa conoce o hubiese podido conocer quin era el dueo, debe inmediatamente darle noticia de ella; y si no lo hiciere, no tiene derecho a ninguna recompensa, aunque hubiese sido ofrecida por el propietario, ni a ninguna compensacin por su trabajo, ni por los costos que hubiese hecho. 4) SI NO CONOCE AL DUEO: debe entregarla al juez ms inmediato. Art. 2534: Art. 2534.- Si el que hallare la cosa no supiese quin era el dueo, debe entregarla al juez ms inmediato, o a la polica del lugar, los que debern poner avisos de treinta en treinta das. DERECHOS DEL HALLADOR: el hallador tiene doble derecho. Art. 2533: Art. 2533.- El que hubiese hallado una cosa perdida, tiene derecho a ser pagado de los gastos hechos en ella, y a una recompensa por el hallazgo. El propietario de la cosa puede exonerarse de todo reclamo cedindola al que la hall. 1) RESARCIMIENTO DE LOS GASTOS: por el hallazgo y de conservacin 2) RECOMPENSA: por el propietario Existe la posibilidad de que el propietario se exonere de estas obligaciones cedindole la cosa al hallador.

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SANCION POR INCUMPLIMIENTO DEL HALLADOR: Art. 2539.- Comete hurto el que se apropiare las cosas que hallare, y no procediese segn las disposiciones de los artculos anteriores Si el hallador no diese noticia de su hallazgo o no hiciese entrega de la cosa, lo alcanzan dos tipos de sanciones: 1) SANCIN CIVIL: por daos y perjuicios derivados de su omisin 2) SANCIN PENAL: aunque el Cdigo Civil hable de delito de hurto, no es el mismo significado que le da el derecho penal. Para el derecho penal, la omisin del hallador de sus deberes se encuadra en una defraudacin menor y se le impone la pena de multa. 3) Reivindicacin de las cosas perdidas En caso de dueo desconocido, la ley exige a la autoridad ante quien se denunci y entreg la cosa perdida, el siguiente que se desarrolle el siguiente procedimiento: (art. 2535)
TOTAL: 9 meses hasta antes de la subasta

a) PUBLICACIN DE AVISOS: cada 30 das por 3 meses b) ESPERA por 6 MESES (desde ltimo aviso) para aparicin del dueo c) VENTA DE LA COSA EN SUBASTA PBLICA d) PAGO DE GASTOS de aprehensin y conservacin e) PAGO DE RECOMPENSA: ofrecida por el propietario, convenida o fijada por el juez f) COSTOS de la PUBLICIDAD y SUBASTA g) REMANENTE: a la Municipalidad de la ciudad donde se encontr la cosa RECUPERACIN DE LA COSA: momentos: 1) EXPIRADO EL PLAZO DE 6 MESES y hasta ANTES DE LA SUBASTA: debe gastos y recompensa 2) DESPUES DE LA SUBASTA: puede recuperar por medio de la ACCIN DE REIVINDICACIN de cosa perdida, art. 2768: Art. 2768.- La persona que reivindica una cosa mueble robada o perdida, de un tercer poseedor de buena fe, no est obligada a reembolsarle el precio que por ella hubiese pagado, con excepcin del caso en que la cosa se hubiese vendido con otras iguales, en una venta pblica [es nuestro caso] o en casa de venta de objetos semejantes. La ley permite la recuperacin pagando el importe que el adjudicatario del remate hubiese abonado, sin olvidar todos los gastos (del hallador y del remate) y la recompensa. Art. 2536:
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Art. 2537.- Subastada la cosa, queda irrevocablemente perdida para el dueo si no prefiere pagar todos los gastos y el importe del remate, si hubiese sido ya pagado. CASOS ESPECIALES DE SUBASTA ANTICIPADA: antes del plazo de 6 meses de espera puede realizarse la subasta en dos casos, art. 2538: Art. 2538.- Si la cosa fuese corruptible, o su custodia o conservacin dispendiosa, podr anticiparse la subasta, y el dueo, presentndose antes de expirar los seis meses del ltimo aviso, tendr derecho al precio, deducidos los gastos y el premio del hallazgo. a) COSA CORRUPTIBLE (degradable) b) CONSERVACIN DISPENDIOSA (gastos costosos de conservacin) c) ADQUISICIN Y EXTINCIN DE LOS DERECHOS REALES A) LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA O USUCAPIN 1) Nocin. Fundamentos La prescripcin adquisitiva (usucapin) es otro modo de adquirir el dominio y otros derechos reales (usufructo, uso habitacin y ciertas clases de servidumbres). Llamamos prescripcin adquisitiva a la adquisicin del dominio (u otro derecho real) por la posesin continua e ininterrumpida, pblica y pacfica, por el plazo que fija la ley. El plazo variar segn que, adems de los elementos mencionados, se agreguen los de justo ttulo y buena fe (usucapin breve) o que falten ambos o alguno de ellos (usucapin larga). El fundamento se basa en la limitacin al principio de que nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso que el que posee. Si se aplicase rigurosamente este principio, tendramos que remontarnos, en cada caso, o bien a la propiedad originaria dada por el Estado, o bien la investigacin se perdera el tiempo sin que fuera posible establecer con certidumbre la autenticidad del derecho. Los actuales poseedores podran verse expuestos a que surgiera un reivindicante esgrimiendo ttulos de sus ancestros.

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Esta incertidumbre acarreara una inseguridad en las transacciones y alejara la posibilidad de que se hicieran inversiones importantes en inmuebles, con perjuicio de la comunidad toda. La prescripcin responde a fines de seguridad jurdica y de conveniencia social y por ello es una institucin de orden pblico. 2) Requisitos generales El artculo 3948 define la prescripcin: Art. 3948.- La prescripcin para adquirir, es un derecho por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la posesin, durante el tiempo fijado por la ley. Debemos hacer dos observaciones a este artculo: 1) La prescripcin no es un derecho, sino un modo de adquirirlo (art. 2524 inc. 7mo) 2) La ley 17711 incluye a las cosas muebles como objeto de la usucapin Cosa prescriptible La prescripcin se aplica a oda clase de cosas que sean susceptibles de dominio o posesin. La usucapin puede recaer sobre cosas inmuebles o sobre cosas muebles: a) Cosas inmuebles: en los inmuebles se distinguen dos clases de prescripcin: la ordinaria o corta y la extraordinaria o larga (como la del Cabeza). En la primera se exigen mayores requisitos pero se privilegia al poseedor con una sensible reduccin del plazo. En la segunda los requisitos son menores, pero el plazo es mayor. b) Cosas muebles: la prescripcin se establece en 3 aos si la cosa es no registrable, y en 2 aos si se trata de cosa registrable. Existen importantes excepciones a estos principios, segn las cuales no son susceptibles de prescripcin: 1) Los bienes de dominio pblico del Estado; ni los de la Iglesia Catlica mientras estn destinados al culto 2) Las cosas muebles que no son robadas o perdidas, pues, siendo la posesin de buena fe, rige la presuncin de propiedad (art. 2412) 3) Los derechos, pues no son susceptibles de posesin (art. 2400). No confundir objeto de la prescripcin (cosa), con derechos sobre los cuales recae la prescripcin (derechos reales que se ejercen por la posesin)

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4) Se pueden adquirir por prescripcin los derechos reales que se ejercen por la posesin, excepto los de garanta y las servidumbres continuas y aparentes Posesin a ttulo de dueo Respecto al sujeto se requiere en primer trmino la capacidad: Art. 3950.- Todos los que pueden adquirir pueden prescribir. Los incapaces de derecho (tienen prohibicin para adquirir) no pueden adquirir por prescripcin corta ya que no pueden invocar buena fe. Pero no hay impedimento para adquirir por prescripcin larga, que se funda slo en la posesin. Se puede prescribir contra cualquier persona, excepto contra el Estado y la Iglesia en las cosas que no se pueden prescribir (visto ut supra). La segunda condicin que se requiere en el sujeto tiene que ver con la posesin. La posesin debe entenderse en sentido estricto, es decir a titulo de dueo (animus domini y corpus). El que ha adquirido la cosa como simple tenedor no podr usucapir, a menos que se produzca la interversin del ttulo. No es esencial que la posesin se ejerza personalmente. Si alguien tiene la cosa a nombre del poseedor, ser este ltimo el que se beneficie con la prescripcin. Continua e ininterrumpida Estos requisitos surgen de los artculos: Art. 3948.- La prescripcin para adquirir, es un derecho por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de ella por la continuacin de la posesin, durante el tiempo fijado por la ley.

Art. 3999.- El que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo prescribe la propiedad por la posesin continua de diez aos.

Art. 4016.- Al que ha posedo durante veinte aos sin interrupcin alguna, no puede oponrsele ni la falta de ttulo ni su nulidad, ni la mala fe en la posesin.
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No se debe confundir la interrupcin de la posesin con la interrupcin de la prescripcin a la que se refieren estas normas. Si la posesin se pierde, por este solo hecho no se interrumpe la prescripcin. Lo que se interrumpe es la posesin. Para que la interrupcin de la posesin provoque la interrupcin de la prescripcin es necesario que se prive al poseedor durante un ao, y siempre que durante ese ao la posesin del ocupante no haya sido interrumpida por demanda o reconocimiento (arts. 3984 y 3985): Art. 3984.- La prescripcin se interrumpe cuando se priva al poseedor durante un ao, del goce de la cosa por el antiguo propietario, o por un tercero, aunque la nueva posesin sea ilegtima, injusta o violenta.

Art. 3985.- Aunque la posesin de un nuevo ocupante hubiese durado ms de un ao, si ella misma ha sido interrumpida por una demanda, antes de expirar el ao, o por el reconocimiento del derecho del demandante, la nueva posesin no causa la interrupcin de la prescripcin. Pblica Este requisito no surge expresamente de las normas, pero la doctrina en general coincide en que debe serlo. Si el poseedor debe comportase como lo hara un propietario, no se configura tal condicin si se ocultan las actitudes de modo que no puedan ser conocidas por terceros o por el anterior poseedor. Adems, si se tomaran tales recaudos para evitar el conocimiento de los interesados en oponerse, stos tendran un justificativo ante la ley por no haber reaccionado, ya que desconocan de la desposesin o usurpacin. Pacfica Respecto de este requisito tiene importancia el artculo 3959: Art. 3959.- La prescripcin de cosas posedas por fuerza, o por violencia, no comienza sino desde el da en que se hubiere purgado el vicio de la posesin. Se debe distinguir entre la violencia defensiva y la violencia que se emplea para adquirir la posesin o mantener una posesin adquirida en ausencia del dueo (clandestina).

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La violencia defensiva no puede considerarse interrupcin de la posesin (dentro de los lmites del art. 2470); los otros dos casos que hemos visto, encuadran en lo que establece el artculo. 3) Curso de la prescripcin. Momento inicial La prescripcin adquisitiva requiere de dos elementos: posesin y tiempo. El plazo tiene que tener un momento preciso de iniciacin, una duracin determinada y por lo tanto un trmino. Con la adquisicin de la posesin se inicia el curso de la prescripcin, a partir de ese momento comienza a computarse el plazo. Una excepcin a este principio es el de la adquisicin de la posesin con fuerza o violencia, al cual nos referimos anteriormente. El curso de la posesin no es siempre uniforme, puede haber causales que provoquen su suspensin o su interrupcin. 4) Alteraciones del curso de la prescripcin: Suspensin La suspensin de la prescripcin opera cuando existe un obstculo, moral o material, para que la persona contra quien la prescripcin corre tenga la posibilidad de accionar. La suspensin no borra el tiempo transcurrido anteriormente, sino que impide que se compute el lapso que dur el impedimento. Cuando ste cesa, el plazo se restablece. Art. 3983.- El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el tiempo por el cual ella ha durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se produjo. Existen tres causales de suspensin de la prescripcin: 1) Matrimonio: la ley entiende que entre marido y mujer hay una imposibilidad moral de que se ejerzan las acciones Art. 3969.- La prescripcin no corre entre marido y mujer, aunque estn separados de bienes, y aunque estn divorciados por autoridad competente. 2) Tutela y curatela: mientras un menor est bajo tutela, o un demente declarado est bajo curatela, puede ocurrir que haya relaciones patrimoniales subsistentes o que el tutor est poseyendo un bien del pupilo o viceversa. El Cdigo Civil prev

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una causal de suspensin recproca con el fin de no poner a uno u otro en situacin de demandarse: Art. 3973.- La prescripcin de las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las personas que estn bajo curatela, como tambin las acciones de stos contra los tutores y curadores, no corren durante la tutela o curatela. 3) Heredero beneficiario: no puede invocar a su favor la prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesin que administra Art. 3974.- El heredero beneficiario no puede invocar a su favor la prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesin que administra. El beneficio de la suspensin de la prescripcin slo puede ser invocado por las personas en cuyo beneficio se establece, o contra las personas en cuyo perjuicio persiste: Art. 3981.- El beneficio de la suspensin de la prescripcin no puede ser invocado sino por las personas, o contra las personas, en perjuicio o a beneficio de las cuales ella est establecida, y no por sus cointeresados o contra sus cointeresados. La excepcin a esta regla est dada para el caso de obligaciones o cosas reales indivisibles como las servidumbres, en las cuales la prescripcin favorece a todos: Art. 3982.- La disposicin del artculo anterior no comprende las obligaciones o cosas reales indivisibles. Interrupcin La interrupcin de la prescripcin se produce cuando hay actos o acciones que revelan que la persona contra quien corre la prescripcin mantiene activo el ejercicio de su derecho, o manifiesta fehacientemente la intencin de ejercerlo a travs de los actos a los cuales la ley le da efecto interruptivo. El perodo anterior a la interrupcin no se computa y se inicia un nuevo plazo de prescripcin con total independencia del anterior. Las causales de interrupcin de la prescripcin pueden ser civiles o naturales.

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Interrupcin civil 1) Demanda: tiene que ser dirigida contra el deudor o el poseedor. Resulta interruptiva aunque sea interpuesta ante un juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante sea incapaz legal para presentarse a juicio. El fundamento para que opere, a pesar de tales vicios, es que se trata de un accionar del titular del derecho que al demostrar actividad, provoca interrupcin: Art. 3986.- La prescripcin se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio. Si luego de entablada la demanda se desiste de ella o se deja caducar la instancia, la interrupcin se tiene como no sucedida: Art. 3987.- La interrupcin de la prescripcin, causada por la demanda, se tendr por no sucedida, si el demandante desiste de ella, o si ha tenido lugar la desercin de la instancia, segn las disposiciones del Cdigo de procedimientos, o si el demandado es absuelto definitivamente. La interrupcin de la prescripcin de la prescripcin efectuada por demanda slo aprovecha al que le entabla o a los que derivan su derecho de l: Art. 3991.- La interrupcin de la prescripcin, causada por demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha entablado, y a los que de l tengan su derecho. La demanda entablada contra uno de los coherederos, no interrumpe la prescripcin respecto de los otros: Art. 3993.- La demanda entablada contra uno de los coherederos, no interrumpe la prescripcin respecto de los otros, aun cuando se trate de una deuda hipotecaria, si la demanda no se ha dirigido contra el tenedor del inmueble hipotecado. 2) Reconocimiento: en este caso el acto parte del poseedor que reconoce el derecho de su rival y provoca con ello el mismo efecto. Puede ser un reconocimiento expreso o tcito, tiene que resultar de actos concluyentes (ej. reconocimiento tcito: cuando el poseedor comienza a pagar arrendamientos ante el reclamo del propietario)
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3) Compromiso arbitral: en este caso el acto proviene de ambas partes, que vienen as a reconocer que existe una situacin controvertida. El compromiso debe ser hecho por escritura pblica Interrupcin natural Est dada por la privacin de la posesin. Faltando la posesin la prescripcin no podr operarse. No cualquier interrupcin de la posesin o cualquier privacin de ella puede tener este efecto (remisin Continua e ininterrumpida) Dispensa La ley contempla el caso en que el demandado carece de representacin. En este supuesto el plazo de la prescripcin corre igualmente, pero se juzga que existe un obstculo (la falta de representante) que impide temporalmente el ejercicio de la accin. Entonces se autoriza a los jueces a liberar al propietario de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento si despus de la cesacin de la incapacidad el propietario hubiese hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses: Art. 3966.- La prescripcin corre contra los incapaces que tuvieren representantes legales. Si carecieren de representacin, se aplicar lo dispuesto en el artculo 3980.

Art. 3980.- (3980) Cuando por razn de dificultades o imposibilidad de hecho, se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a liberar al acreedor, o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses. B) USUCAPION ORDINARIA O DECENAL 1) Nocin Art. 3999.- El que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo prescribe la propiedad por la posesin continua de diez aos. Para poder usucapir un inmueble por la va ms breve, aparte de los elementos comunes a toda prescripcin adquisitiva, posesin y tiempo, se requieren otros dos elementos que son: el justo ttulo y la buena fe.
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El justo ttulo y la buena fe son dos condiciones distintas pero no independientes. El que quiera prescribir debe probar su justo ttulo, pero el mismo justo ttulo har presumir la buena fe. El plazo nico establecido es de 10 aos. 2) Justo ttulo. Concepto y requisitos Art. 4010.- El justo ttulo para la prescripcin, es todo ttulo que tiene por objeto transmitir un derecho de propiedad, estando revestido de las solemnidades exigidas para su validez, sin consideracin a la condicin de la persona de quien emana. No se debe confundir el justo ttulo con el ttulo suficiente o perfecto. La palabra ttulo no designa el acto o instrumento que compruebe el hecho de la adquisicin sino la causa de la adquisicin. (Aguante LA CAUSA) Con el justo ttulo se ha efectuado una adquisicin pero ella tiene un defecto esencial, falta una condicin de fondo, cual es la titularidad en el derecho por parte del enajenante. El justo ttulo tiene todas las formalidades extrnsecas y es traslativo de dominio, pero la persona de quien emana no era el verdadero propietario. El vicio resultante de la falta de todo derecho de propiedad en el autor de la transmisin, es lo que la prescripcin tiene por objeto cubrir. El poseedor tiene un ttulo oponible en general, aunque est expuesto siempre a la reivindicacin del verdadero dueo, hasta tanto se cumpla el plazo de prescripcin. Requisitos del justo ttulo: 1) estar revestido de las formas intrnsecas y extrnsecas: Art. 4009.- El vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor. La palabra forma, en el artculo, est empleada en su significado principal y propio de solemnidad extrnseca, es decir forma extrnseca. Art. 4012.- El ttulo nulo por defecto de forma, no puede servir de base para la prescripcin. A diferencia del anterior, aqu la palabra forma es connota los otros elementos sustanciales del acto (capacidad, voluntad, objeto lcito) que la nota al mismo artculo llama formas intrnsecas.

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2) debe ser un negocio atributivo de la propiedad o traslativo del dominio (no entran, por ejemplo, contratos de locacin, depsito, etc.) 3) debe ser verdaderoy aplicado al inmueble posedo: Art. 4011.- El ttulo debe ser verdadero y aplicado en realidad al inmueble posedo. El ttulo putativo no es suficiente, cualesquiera que sean los fundamentos del poseedor para creer que tena un ttulo suficiente. Como ya vimos (Bolilla 2, pto. E 4), el ttulo putativo puede servir de elemento de la buena fe, pero no es idneo para la usucapin corta. NULIDAD RELATIVA: el artculo 4013 contiene una norma que plantea un obstculo que reside ms en la improbabilidad de alegar buena fe, que en la relativa nulidad del ttulo: Art. 4013.- Aunque la nulidad del ttulo sea meramente relativa al que adquiere la cosa, no puede prescribir contra terceros ni contra aquellos mismos de quienes emana el ttulo. Se parte del supuesto de que el adquirente conoce o debe conocer el vicio. Si en el ttulo por el cual se adquiere existe un vicio de la voluntad o del consentimiento (dolo, error, violencia, etc.) la ley veda al que adquiri, conociendo o debiendo conocer este vicio, adquirir la posesin. 3) Causas que excluyen el justo ttulo Las causas que excluyen el justo ttulo son las que no contienen alguno de los requisitos que hemos visto. 4) Buena fe. Nocin La falta de justo ttulo o los vicios de forma de ste excluyen la buena fe a los efectos de la prescripcin. Art. 4006.- La buena fe requerida para la prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo seor de la cosa. Las disposiciones contenidas en el Ttulo De la posesin, sobre la posesin de buena fe, son aplicables a este captulo.

Art. 4007.- La ignorancia del poseedor, fundada sobre un error de hecho, es excusable; pero no lo es la fundada en un error de derecho.
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BUENA FE EN LA SUCESIN DEL DERECHO A PRESCRIBIR: a) Sucesin universal: si el causante era poseedor de buena fe y quien lo suceda a ttulo universal no ostenta este carcter, igualmente puede prescribir por va breve. Por el contrario, aunque el heredero sea de buena fe, si el causante era de mala fe, no puede invocar el sucesor la prescripcin adquisitiva corta. Se hace aplicacin del principio de que el heredero sustituye a la persona del causante: Art. 4004.- El sucesor universal del poseedor del inmueble, aunque sea de mala fe, puede prescribir por diez aos cuando su autor era de buena fe; y recprocamente, no es admitida la prescripcin en el caso contrario, a pesar de su buena fe personal. b) Sucesin a ttulo singular: el sucesor particular siendo de buena fe, puede prescribir en forma breve, aunque su autor fuere de mala fe y a la inversa: Art. 4005.- El sucesor particular de buena fe puede prescribir, aunque la posesin de su autor hubiese sido de mala fe. Cuando el sucesor particular es de mala fe, la buena fe de su autor no lo autoriza para prescribir. Puede unir su posesin a la de su autor, si las dos posesiones son legales. Los requisitos para que dos posesiones, en sucesin a ttulo singular, puedan unirse ya han sido estudiadas (remisin). 5) Presunciones La existencia del justo ttulo hace presumir la buena fe pero, a pesar de sta presuncin, puede ser que exista justo ttulo y que no exista buena fe. Ser a la parte que alega la inexistencia de buena fe, a quien corresponda probarla: Art. 4008.- Se presume siempre la buena fe, y basta que haya existido en el momento de la adquisicin. El vicio de forma en el ttulo hace presumir la mala fe del poseedor (remisin): Art. 4009.- El vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor. El artculo 4003 establece una presuncin relativa al ttulo y su fecha:

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Art. 4003.- Se presume que el poseedor actual, que presente en apoyo de su posesin un ttulo traslativo de propiedad, ha posedo desde la fecha del ttulo, si no se probare lo contrario. Esta presuncin es iuris tantum, es decir que la carga de la prueba le corresponde a quien alegue lo contrario. C) USUCAPIN EXTRAORDINARIA O VEINTEAL Art. 4015.- Prescrbese tambin la propiedad de cosas inmuebles y dems derechos reales por la posesin continua de veinte aos, con nimo de tener la cosa para s, sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del poseedor, salvo lo dispuesto respecto a las servidumbres para cuya prescripcin se necesita ttulo. En la usucapin extraordinaria o larga, el campo de aplicacin es ms amplio. Se permite su aplicacin a los dems derechos reales que se ejercen por la posesin (dominio, condominio, usufructo, uso, habitacin y las servidumbres reales continuas y aparentes), exceptuando siempre los derechos reales de garanta, ya que no pueden ser adquiridos por este modo. La prescripcin larga purga todo vicio del ttulo, incluso la ausencia total de ste. Lo mismo ocurre con la buena fe que no es necesaria para solicitar la usucapin veinteal: Art. 4016.- Al que ha posedo durante veinte aos sin interrupcin alguna, no puede oponrsele ni la falta de ttulo ni su nulidad, ni la mala fe en la posesin. Luego de la reforma de la ley 17711 se cambio el plazo de 30 aos por el de 20 aos. 3) El juicio de usucapin. Reglas que lo rigen. Pruebas admisibles El juicio de usucapin est reglado por la ley 14159 con la reforma del decreto-ley 5756/58:

Ley 14159 - Catastro Nacional - Prescripcin adquisitiva de inmuebles Art. 24.- En el juicio de adquisicin del dominio de inmuebles por la posesin continuada de los mismos (artculo 4015 y concordantes del Cdigo Civil) se observarn las siguientes reglas:

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a) El juicio ser de carcter contencioso y deber entenderse con quien resulte titular del dominio de acuerdo con las constancias del catastro, Registro de la Propiedad o cualquier otro registro oficial del lugar del inmueble, cuya certificacin sobre el particular deber acompaarse con la demanda. Si no se pudiera establecer con precisin quin figura como titular al tiempo de promoverse la demanda, se proceder en la forma que los cdigos de procedimientos sealan para la citacin de personas desconocidas; El juicio no es propiamente de adquisicin sino de declaracin de la adquisicin. Con la oficializacin de los registros y la necesaria inscripcin establecida por el art. 2505 del Cdigo Civil y la ley 17801, el certificado a acompaar debe ser siempre el del Registro de la Propiedad Inmueble y, slo a falta de constancia en l, proceder la de otros registros.

b) Con la demanda se acompaar plano de mensura, suscripto por profesional autorizado y aprobado por la oficina tcnica respectiva, si la hubiere en la jurisdiccin; El profesional autorizado ser normalmente un agrimensor o ingeniero civil y, la oficina que lo apruebe, la de catastro.

c) Se admitir toda clase de pruebas, pero el fallo no podr basarse exclusivamente en la testimonial. Ser especialmente considerado el pago, por parte del poseedor, de impuestos o tasas que graven el inmueble, aunque los recibos no figuren a nombre de quien invoca la posesin; Corresponder al juez la valoracin de las pruebas, segn el caso concreto. La segunda parte de la norma tiene la finalidad de acreditar el animus domini ya que por lo general nadie paga impuestos por algo que no se considera suyo.

d) En caso de haber inters fiscal comprometido, el juicio se entender con el representante legal de la
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Nacin, de la provincia o de la municipalidad a quien afecte la demanda. Habr inters fiscal cuando los inmuebles puedan pertenecer al Estado, sea originariamente o por vacancia.

Las disposiciones precedentes no regirn cuando la adquisicin del dominio por posesin veinteal no se plantea en juicio como accin, sino como defensa. Tanto la usucapin corta como la larga pueden plantearse como accin para obtener la declaracin judicial que acredite la adquisicin de la propiedad, y tambin por va de excepcin. Este ltimo caso se da cuando el propietario anterior se propone reivindicar el inmueble y la persona que posee, pese a haber reunido todos los requisitos para adquirir, no ha obtenido la declaracin judicial. A pesar de ello podr esgrimir la prescripcin como defensa, y entonces deber acreditar en el juicio (que es contencioso) que los elementos necesarios para la usucapin se han reunido y que se ha cumplido el tiempo prescriptivo. La ley considera suficiente garanta el control del accionante, quien a demostrado su inters al demandar por reivindicacin, y entonces exime de cumplir rigurosamente las reglas que hemos analizado. Efectos de la sentencia La participacin de las personas presuntamente legitimadas para actuar en el juicio permite dar a la sentencia el valor de cosa juzgada. Ello no quiere decir oponibilidad erga omnes, pues la cosa juzgada lo es respecto de las partes. Pero la sentencia, una vez inscripta en el Registro de la Propiedad, es la exteriorizacin del ttulo de adquisicin y, el derecho real as adquirido, es oponible erga omnes. D) USUCAPION DE MUEBLES 1) Cdigo Civil y Cdigo de Comercio El Cdigo Civil no contempl la prescripcin para adquirir cosas muebles. Por el contrario, en la nota al artculo 3948 expresa que en las cosas muebles, valiendo la posesin por ttulo, no tenemos prescripcin de cosas muebles. El Cdigo de Comercio en su artculo 477, establece un trmino de prescripcin de tres aos para la adquisicin de la propiedad de una cosa mueble que hubiera sido poseda de buena fe, siendo robada o perdida.

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La reforma de la ley 17711 incluye el artculo 4016 bis para amparar la situacin del poseedor de buena fe de cosa mueble robada o perdida. 2) El nuevo artculo 4046 bis Art. 4016 bis- El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia exija inscripcin en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su dominio es de dos aos en el mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua. Las crticas que se hacen a este artculo son: a) No se contempla el caso del poseedor de mala fe b) No se exige que la cosa est inscripta a nombre del poseedor, ni se considera a la inscripcin como punto de arranque del cmputo del plazo. Hay que interpretar que la posesin de buena fe de una cosa registrable slo es computable cuando ella est inscripta, y el plazo corre desde el momento de la inscripcin. Esto es as porque si falta la inscripcin a nombre del poseedor, y ella es exigida por la ley para que se opere la transmisin, el poseedor no podr alegar la buena fe; adems slo la inscripcin registral puede justificar la abreviacin del lapso de prescripcin. Las cosas muebles registrables que tienen regmenes especiales, no estn regidas por el artculo 4016 bis. Es el caso de los automotores. La reforma no derog el rgimen del decreto-ley 6582/58 (rgimen automotor), ahora ordenado por el decreto 4560/73. El rgimen automotor tiene una registracin de carcter constitutivo, razn por la cual la ley no habla de prescripcin. El titular inscripto es dueo, hasta tanto se reivindique con xito y se inscriba la sentencia. La norma autoriza, despus de tres aos de inscripcin, a rechazar la accin reivindicatoria, sin atenuantes. E) EXTINCIN DE LOS DERECHOS REALES 1) Causas generales: a) Objeto Los modos de extincin del dominio se clasifican en absolutos y relativos. La prdida es absoluta cuando el objeto se destruye o desaparece, o bien cuando se torna inidneo como tal. Es relativa, o tambin llamada traslativa, cuando deja de pertenecer a una persona y pasa a pertenecer a otra.
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En conclusin, en los modos absolutos desaparece el derecho, en los relativos (transitivos) cambia de titular. Los casos de extincin del dominio son: [ a) Objeto] 1) DESTRUCCIN DE LA COSA: Art. 2604.- El derecho de propiedad se extingue de una manera absoluta por la destruccin o consumo total de la cosa que estaba sometida a l, o cuando la cosa es puesta fuera del comercio. Es un modo absoluto de extincin. [ b) Posibilidad de ejercicio ] 2) COSA FUERA DEL COMERCIO: En realidad, la colocacin de la cosa fuera del comercio no basta por s para extinguir el dominio. Muchas cosas que estn fuera del comercio pueden ser objeto del derecho de dominio, de la misma forma que pueden ser objeto de la posesin segn vimos (remisin). La sustraccin de la cosa del comercio se produce cuando la cosa se afecta al dominio pblico. La extincin del dominio se produce para el particular, por tornarse la cosa inidnea para ser objeto del derecho. La propiedad privada se pierde y la cosa pasa a ser del dominio pblico. 3) ANIMALES QUE RECUPERAN SU LIBERTAD NATURAL: Art. 2605.- La propiedad de los animales salvajes o domesticados se acaba cuando recuperan su antigua libertad, o pierden la costumbre de volver a la residencia de su dueo. Este es tambin un modo absoluto de extincin del dominio. [ c) Voluntad del propietario ] 4) ABANDONO: Art. 2607.- Se pierde tambin desde que se abandone la cosa, aunque otro an no se la hubiese apropiado. Mientras que otro no se apropie la cosa abandonada, es libre el que fue dueo de ella, de arrepentirse del abandono y adquirir de nuevo el dominio. Este tambin es un modo absoluto ya que no hay, al menos en lo inmediato, un cambio de titular. En caso de arrepentimiento se considera que la cosa nunca se abandon.

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5) ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD POR TRANSMISIN VOLUNTARIA: Art. 2609.- Se pierde igualmente el dominio por enajenacin de la cosa, cuando otro adquiere el dominio de ella por la tradicin en las cosas muebles, y en los inmuebles despus de firmado el instrumento pblico de enajenacin, seguido de la tradicin. Estamos aqu ante un modo relativo de extincin del dominio. Este es el caso ms comn de enajenacin de la cosa mediando ttulo y tradicin. 2) Causas especiales Las causas especiales se tratan de casos en los que la ley atribuye la cosa a otra persona por la transformacin o especificacin, accesin, prescripcin, etc. En estos casos no hay intervalo entre la prdida y la nueva adquisicin. El dominio se pierde para uno en el mismo instante que se adquiere por el otro. Se trata entonces de modos de adquisicin relativa. Otro tanto ocurre cuando la transmisin se produce en virtud de una sentencia judicial. Sobre el tema, dice el Cdigo Civil: Art. 2606.- El derecho de propiedad se pierde cuando la ley atribuye a una persona, a ttulo de transformacin, accesin, o prescripcin, la propiedad de una cosa perteneciente a otra

Art. 2610.- Se pierde tambin por la transmisin judicial del dominio, cualquiera que sea su causa, ejecucin de sentencia, expropiacin por necesidad o utilidad pblica; o por el efecto de los juicios que ordenasen la restitucin de una cosa, cuya propiedad no hubiese sido transmitida sino en virtud de un ttulo vicioso. 3) DEL CONDOMINIO: El condominio se extingue para el conjunto de los condminos por los mismos modos que el dominio, admitindose la divisin entre modos absolutos y relativos.

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Pero hay tambin formas tpicas de extincin del condominio, tales como la adquisicin de todas las partes por uno de los condminos y la particin. a) Particin Art. 2692.- Cada copropietario est autorizado a pedir en cualquier tiempo la divisin de la cosa comn, cuando no se encuentre sometida a una indivisin forzosa. A este derecho no pueden renunciar los condminos de una manera indefinida, aunque les est permitido convenir la indivisin por un trmino que no exceda de 5 aos. El artculo 2695 establece los efectos de la particin: Art. 2695.- La divisin entre los copropietarios es slo declarativa y no traslativa de la propiedad, en el sentido de que cada condmino debe ser considerado como que hubiere sido, desde el origen de la indivisin, propietario exclusivo de lo que le hubiere correspondido en su lote, y como que nunca hubiese tenido ningn derecho de propiedad en lo que ha tocado a los otros condminos. El Cdigo Civil adopta el efecto declarativo y retroactivo, de modo que quien es adjudicatario de una cosa, o parte de una cosa, que mantuvo en condominio con otros, se reputa como si hubiera sido propietario exclusivo de la misma desde el comienzo del condominio y no desde su extincin. La particin puede hacerse en especie cuando la cosa es divisible, resultando cada uno de los condminos adjudicatario de una parte o lote. Si la cosa es indivisible la divisin en especie no puede realizarse y los condminos tendrn que optar por la venta, distribuyndose el dinero proporcionalmente. Siempre que pueda hacerse la divisin en especie, esta es la forma preferida por la ley: Art. 3475 bis.- Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos [copropietarios] la venta de ellos. b) Otros modos de extincin del condominio Los otros modos de extincin del condominio tienen que ver con los modos de extincin del dominio (remisin).
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4) DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL: Se distinguen entre modos de extincin que son comunes al dominio en general y aplicables al rgimen de propiedad horizontal, y los que son tpicos o exclusivos de este sistema. Entre los modos en general son aplicables la enajenacin, la transmisin judicial y el abandono. La prescripcin adquisitiva tambin extingue el dominio horizontal del titular. a) Destruccin total Si bien este modo es genrico, en el caso de la propiedad horizontal adquiere caractersticas especiales. Se considera destruccin total cuando la misma supera las dos terceras partes (2/3) del valor, si no es as se trata de destruccin parcial. La fijacin del valor debe hacerse por peritos, considerando el valor del edificio en su totalidad antes de la destruccin y comparndolo con el valor del edificio despus, descontndose el precio del terreno. En la destruccin total cualquier propietario puede pedir la venta del terreno y los materiales. Se considera extinguido el sistema (de propiedad horizontal). En la destruccin parcial inferior a las dos terceras partes del valor, la mayora puede obligar a la minora a reconstruir el edificio, por lo que no se configura un supuesto de extincin. En caso de destruccin total (incluida la parcial mayor a 2/3) el rgimen se extingue y por ende el dominio horizontal por falta de idoneidad en el objeto, sustituyndose por un condominio sobre terreno y los restos de la construccin y escombros. VETUSTEZ: en la destruccin la situacin aparece estimable objetivamente, en cambio en la vetustez (antigedad, ruina) la determinacin puede responder a criterios subjetivos. La ley determina una mayora especfica no slo respecto a la proporcin (fsica) sino tambin a la forma del cmputo (por valor). A diferencia del caso de destruccin, si la mayora resuelve reconstruir el edificio vetusto, no puede obligar a la minora a contribuir en dicha reconstruccin. Si se resuelve demoler, se siguen las mismas reglas que la destruccin.

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b) Desafectacin La desafectacin del rgimen de propiedad horizontal se hace por unanimidad de todos los propietarios, sea para enajenarlo en bloque o para demolerlo aunque no se den los extremos de destruccin o vetustez. La desafectacin puede efectuarse por el adquirente de todas las unidades. Mientras la desafectacin no suceda, el rgimen contina, lo que se evidencia en la facultad del propietario de vender nuevamente las unidades e implica la subsistencia del sistema.

Los caracteres del dominio son: Exclusivo, perpetuo y absoluto.

Clasificacin del dominio: PERFECTO E IMPERFECTO. Es pleno o perfecto cuando es perpetuo y la cosa no est gravada con ningn derecho real hacia otras personas y dominio imperfecto son: El dominio fiduciario, el revocable y el desmembrado.

Dominio Fiduciario: art. 2662, ley 24441. Existe cuando el titular (fiduciario) recibi un bien del constituyente con el fin que en un plazo o dada una condicin lo transmita a su vez a un tercero (fideicomisario). El dominio fiduciario puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles. El dominio fiduciario nicamente puede constituirse por voluntad de los particulares expresada en actos entre vivos a ttulo oneroso o gratuito o en disposiciones de ltima voluntad. El dominio fiduciario puede estar subordinado nicamente a condiciones resolutorias (explcitas) o a plazos resolutorios explcitos.

Dominio Revocable: Es aquel que se tiene sujeto a una condicin o plazo resolutorios, verificado el cual, la cosa vuelve a manos del transmitente. El dominio revocable puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles. La revocabilidad tambin puede derivar de la previsin de un plazo resolutorio explcito. En definitiva, las fuentes de la revocabilidad del dominio resoluble son tanto la voluntad de los particulares como la ley

Dominio Desmembrado: se da cuando su titular ha constituido un derecho real a favor de otro sobre su propia cosa.
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A) HIPOTECA 1) Nocin Art. 3108.- La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. La definicin del Cdigo seala las principales caractersticas, pero debe integrarse con los dems artculos, ya que peca de poco precisa. Definicin de Musto: la hipoteca es el derecho real convencionalmente constituido como accesorio de un crdito determinado, en funcin de garanta por un monto expresado en dinero, que recae sobre una cosa inmueble especialmente individualizada, que queda en poder del constituyente y que, debidamente registrado, en caso de incumplimiento del dbito, da derecho al acreedor a perseguir la cosa en poder de quien se encuentre, ejecutarla y cobrarse con el producido con prelacin sobre los dems acreedores. Se ha discutido sobre la naturaleza real de la hipoteca: a) Niegan el derecho real: porque el objeto sobre el que recae la garanta permanece en poder del deudor, y sigue en posesin de ste. b) Afirman el derecho real: la relacin que genera el derecho de hipoteca no es sobre la posesin de la cosa, sino que es una relacin directa e inmediata sobre el VALOR de la cosa. Esta relacin permanece adormecida hasta que es activada por el incumplimiento del deudor. Es ah donde se puede observar la relacin real del acreedor con la cosa. El acreedor goza de dos tipos de derechos que son propiamente reales: Ius preferendi: derecho a ser preferido en la ejecucin ante la concurrencia de otros acreedores. Ius persequendi: derecho a perseguir la cosa en manos de quien se encuentre y ejecutarla. Caracteres a) CONVENCIONAL: es un derecho real convencionalmente constituido. Art. 3115: Art. 3115.- No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una obligacin en la forma prescripta en este ttulo.
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Quedan concluidas todas las hipotecas tcitas o legales. La nica fuente de la hipoteca es por lo tanto el contrato y la constitucin debe ser expresa pues, a diferencia de la prenda y de la anticresis, no se admite su constitucin en forma tcita. b) ACCESORIO: como los dems derechos reales de garanta, la hipoteca tiene carcter accesorio de un crdito. Su accesoriedad no impide que, dada la funcin de garanta, la hipoteca pueda ser constituida por un tercero para asegurar el resultado de la obligacin. CONSECUENCIAS PRCTICAS: 1) La nulidad de la obligacin acarrea la nulidad de la hipoteca, pero no a la inversa. 2) No es posible ceder la hipoteca sin hacer cesin expresa del crdito a que accede. 3) La hipoteca est subordinada a la existencia de la obligacin y se extingue con sta por va de consecuencia. RECORDAR: la hipoteca es accesorio de la obligacin, pero NO es una obligacin accesoria c) ESPECIALIDAD: art. 3108: Art. 3109.-No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada. ... El principio de especialidad en nuestro derecho es esencial. El incumplimiento del mismo acarrea la nulidad de la constitucin de hipoteca, la que es absoluta e inconfirmable. Art. 3148.- La nulidad resultante del defecto de especialidad de una constitucin hipotecaria, puede ser opuesta tanto por terceros como por el deudor mismo. Los terceros en este caso son los acreedores de grado ulterior y los terceros poseedores del inmueble hipotecado. c.1)ESPECIALIDAD EN CUANTO AL CRDITO: significa la necesidad de que se exprese taxativamente cual es el o los crditos a los que la hipoteca accede. Si no se trata de una obligacin que contenga una suma cierta y determinada (ej: pintar un cuadro), se debe valuar esta obligacin. El principio de especialidad exige no slo que el objeto y la causa de la obligacin estn expresamente determinados, sino que tambin se fije un

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MONTO en que se estiman los daos y perjuicios derivados del incumplimiento eventual. Si los perjuicios causados por el incumplimiento exceden el monto de la garanta hipotecaria, el deudor que no cumpli seguir siendo responsable con su patrimonio, pero la garanta hipotecaria no podr extenderse ms all del monto establecido, pues el MONTO da la medida de la cobertura. c.2)ESPECIALIDAD EN CUANTO A LA COSA: todo derecho real recae sobre un objeto determinado, por lo que la hipoteca no constituye una excepcin a esta regla. Art. 3132.- Una designacin colectiva de los inmuebles que el deudor hipoteque, como existentes en un lugar o ciudad determinada, no es bastante para dar a la constitucin de la hipoteca la condicin esencial de la especialidad del inmueble gravado. La escritura hipotecaria debe designar separada e individualmente la naturaleza del inmueble. d) PUBLICIDAD: la publicidad registral de la hipoteca no es requisito esencial ni de carcter constitutivo. Es un presupuesto de su eficacia y oponibilidad a terceros. Art. un 3134.- La hipoteca constituida en los trminos oficio pblico destinado a la constitucin de

prescriptos debe ser registrada y tomada razn de ella en hipotecas o registro de ellas, que debe existir en la ciudad capital de cada provincia, y en los otros pueblos en que lo establezca el gobierno provincial. Art. 3135.-La constitucin de la hipoteca no perjudica a terceros, sino cuando se ha hecho pblica por su inscripcin en los registros tenidos a ese efecto. Pero las partes contratantes, sus herederos y los que han intervenido en el acto, como el escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de inscripcin; y respecto de ellos, la hipoteca constituida por escritura pblica, se considera registrada. Sin publicidad, el crdito garantizado carece del privilegio que la ley le confiere al acreedor munido de garanta real. e) INDIVISIBILIDAD: toda la cosa y cada una de las partes de la cosa responden a la totalidad de la deuda y de cada parte de la deuda.

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Art. 3112.- La hipoteca es indivisible; cada una de las cosas hipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. ... El pago de una parte de la deuda no autoriza de ningn modo a pedir la cancelacin parcial de la hipoteca o la liberacin de alguna de las cosas afectadas a la garanta. Excepto cuando este carcter es modificado por las partes (principio de autonoma de la voluntad). La indivisibilidad de la hipoteca opera tanto activa como pasivamente, y la indivisibilidad de la garanta es independiente de la divisibilidad de la deuda y tambin de la divisibilidad de la cosa, de manera que no influye esta posibilidad sobre el carcter indivisible de la hipoteca. CONSECUENCIAS PRCTICAS: 1) la extincin parcial de la deuda no

da lugar a la extincin parcial de la hipoteca 2) Si el deudor muere dejando varios herederos, el coheredero a quien se hubiere adjudicado el inmueble en la particin no puede pretender, abonando su parte de la deuda, la cancelacin de la hipoteca. 3) Desde el punto de vista activo, el coheredero o el coacreedor a quien se hubiera saldado su parte en el crdito, no est autorizado para extender una cancelacin parcial de la hipoteca 4) Lo mismo ocurre en el caso de cesin parcial de la deuda 5) Aunque el objeto sobre el que recae la hipoteca (el inmueble) se divida, cada porcin del mismo sigue afectada al pago del todo o del saldo de la deuda. 2) Objeto A) Inmuebles: a partir de la definicin del Cdigo se advierte que la hipoteca es un derecho real que slo puede tener por objeto cosas inmuebles. Dentro de stos, el cdigo se refiere especficamente a los inmuebles por su naturaleza. Art. 2314: Art. 2314.- Son inmuebles por su naturaleza las cosas que se encuentran por s mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad: todo lo que est incorporado al suelo de una manera orgnica, y todo lo que se encuentra bajo el suelo sin el hecho del hombre. Los inmuebles por accesin no pueden ser objeto de la hipoteca independientemente del suelo al que acceden, sin perjuicio que sean
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abarcados en la extensin del objeto como accesorios del inmueble hipotecado. B) Minas: el Cdigo admite la hipoteca en minas de 1ra y 2da categora, con la salvedad de que le derecho del acreedor hipotecario est expuesto a extinguirse si se produce la caducidad de la concesin, en los diversos casos en que la ley lo establece. Las minas de 3ra categora solo pueden ser hipotecadas conjuntamente con el inmueble. C) Nuda propiedad: el propietario que ha dado su predio en usufructo, puede dar en hipoteca la plena propiedad, siempre que la hipoteca tenga efecto una vez concluido el usufructo. Est autorizado tambin a constituir hipoteca sobre la nuda propiedad. 3) Extensin de la garanta Art. 3110.- La hipoteca de un inmueble se extiende Todo lo que no est contemplado en este artculo no corresponde como extensin de la hipoteca a todos los accesorios, mientras estn unidos al principal; Se refiere a las cosas muebles adheridas fsicamente al inmueble o convertidas en inmuebles por accesin moral. Son accesorios mientras no sean separados de lo principal. Los accesorios deben pertenecer al dominio del constituyente de la hipoteca. a todas las mejoras sobrevinientes al inmueble, sean mejoras

naturales, accidentales o artificiales, aunque sean el hecho de un tercero; a las construcciones hechas sobre un terreno vaco;

El Cdigo se refiere a las mejoras sobrevinientes, es decir a las que acceden al inmueble despus de constituida la hipoteca y que se convierten a su vez en nuevos accesorios del inmueble, enriqueciendo su valor. a las ventajas que resulten de la extincin de las cargas o servidumbres que deba el inmueble; Estn comprendidas en las hipotecas las ventajas que un inmueble posee, por ejemplo si el inmueble es dominante, es decir, con una servidumbre a su favor, sta se encuentra comprendida en la garanta. a los alquileres o rentas debidas por los arrendatarios;

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Si bien el cdigo habla de los frutos civiles, no estn excluidos los naturales ya que forman un todo con la cosa mientras estn unidos a sta. y al importe de la indemnizacin concedida o debida por los aseguradores del inmueble. Este es un caso de subrogacin real. La indemnizacin dineraria que se debe pagar al asegurado por la cobertura del seguro, reemplaza con su valor la disminucin producida por la destruccin del edificio. Pero las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles contiguos para reunirlos al inmueble hipotecado, no estn sujetas a la hipoteca. Este es un caso de exclusin de garanta hipotecaria. EXCLUSIONES No son susceptibles de ser hipotecados: 1) las cosas muebles 2) los derechos reales sobre cosa ajena, aunque recaigan sobre inmuebles (usufructo, uso, habitacin y la propia hipoteca) 3) inmuebles contiguos al hipotecado adquiridos por el propietario para reunirlos. (remisin arriba) 4) los tesoros, porque no son inmuebles, ni siquiera por accesin 5) en general: las cosas fuera del comercio (propiedad publica del Estado); las cosas que no pueden ser gravadas por disposiciones de leyes especiales (excluidas por ley). CREDITOS GARANTIZABLES 1) OBLIGACIONES EN GENERAL: En principio se puede garantizar toda clase de crditos. Pero cualquiera sea el objeto de la obligacin, en cuanto a la prestacin originaria, en caso de incumplimiento y ejecucin de la garanta hipotecaria, se resolver al fin en el pago de una suma de dinero. Es por eso que la suma MONTO de la garanta se exige que est expresada en dinero de curso legal. 2) OBLIGACIONES CONDICIONALES Y EVENTUALES: arts. 3109 y 3153 Art. 3109.- No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas

inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada. Si el crdito es condicional o indeterminado en su valor, o si la obligacin es eventual, o si ella consiste en hacer o no hacer, o si tiene por objeto prestaciones en especie, basta que se declare el valor estimativo en el acto constitutivo de la hipoteca.
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Art. 3153.- La hipoteca garantiza los crditos a

trmino, condicionales o eventuales, de una manera tan completa como los crditos puros y simples. Son CONDICIONALES cuando la obligacin est subordinada a un acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar. El acto bajo condicin es completo. Son EVENTUALES: cuando la obligacin no existe en el presente pero puede tener existencia aunque su nacimiento no sea necesario sino contingente (probable). Se advierte que en este caso el crdito no est subordinado a un acontecimiento, sino que puede tener existencia o no dependiendo de un acontecimiento. El acto est en gestacin. 4) Constitucin de la hipoteca. Capacidad y derecho para constituirla CONTRATO DE CONSTITUCIN La hipoteca puede tener solamente origen convencional, o sea que su nica fuente es el CONTRATO. Debe distinguirse el contrato de constitucin, tanto de la obligacin a que accede (el crdito), que puede tener origen contractual o no; como tambin del derecho real de hipoteca, que es su consecuencia. El contrato tiene como nico objeto la constitucin del derecho real de hipoteca y queda concluido con la firma de la escritura pblica. Este contrato es lo que normalmente se conoce como CRDITO HIPOTECARIO. Las partes en el contrato de hipoteca son siempre el constituyente o hipotecante, que puede ser el mismo deudor o que puede ser un tercero, y el acreedor. La constitucin de la hipoteca debe ser aceptada por el acreedor ya sea en el mismo acto, si l interviene en la escritura pblica de constitucin, como ulteriormente. Esto se deriva de lo que establece el art. 3130: Art. 3130.- La constitucin de la hipoteca debe ser

aceptada por el acreedor. Cuando ha sido establecida por una escritura pblica en que el acreedor no figure, podr ser aceptada ulteriormente con efecto retroactivo al da mismo de su constitucin. Requisitos de fondo: 1) PROPIEDAD DEL INMUEBLE: el constituyente debe ser propietario del inmueble, o sea que, en principio, debe tener un derecho real de dominio. Art. 3119:
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Art. 3119.- Para constituir una hipoteca, es necesario ser propietario del inmueble y tener la capacidad de enajenar bienes inmuebles. El principio de convalidacin no se aplica en el derecho real de hipoteca. Art. 3126: Art. 3126.- La hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno no ser vlida ni por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente, ni por la circunstancia que aquel a quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a ttulo universal. 2) DOMINIO IMPERFECTO: el titular tiene la facultad de hipotecar el inmueble, aunque pesen sobre l cargas, como usufructos, servidumbres, etc. Los titulares de dominios que estn sujetos a revocacin o fiduciarios, pueden constituir el derecho, pero ste va a estar sujeto a las mismas vicisitudes que el derecho real as condicionado. 3) CONDMINOS: si todos los condminos estn de acuerdo pueden hipotecar la totalidad de la cosa. Sin esa voluntad unnimemente expresada, no podra uno de ellos o varios, hipotecar la cosa comn. Cada condmino puede hipotecar su parte indivisa en un inmueble comn, o una parte materialmente determinada, pero los efectos de tal constitucin quedan subordinados al resultado de la particin. Esto se debe a que es una incongruencia supeditar el resultado de la hipoteca sobre parte indivisa, ya que ella es una porcin abstractamente determinada (recordar el objeto de la hipoteca). En el supuesto en que la cosa llegue a ser por la divisin adjudicada totalmente al condmino que hipotec, slo una parte indivisa, la hipoteca queda limitada a esa parte. Si ella se ejecuta, el adquirente pasar a ser condmino del hipotecante. 4) HIPOTECA SOBRE INMUEBLE AJENO: la hipoteca constituida sobre inmueble que no pertenece al constituyente es nula. No corre el principio de convalidacin. Pero se admiten como excepciones las hipotecas constituidas por: Propietario aparente Pero Heredero aparente
SIEMPRE QUE MEDIE BUENA FE DEL ACREEDOR

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CAPACIDAD La capacidad exigida es la de enajenar bienes inmuebles, es decir, capacidad plena. La hipoteca consiste en un acto de disposicin actual, en razn de que el propietario se desprende de una parte del valor del inmueble, o sea que enajena en garanta del cumplimiento del crdito una porcin en valor que egresa de su patrimonio para ingresar, como tal, en el patrimonio del acreedor. La cosa hipotecada figura en el patrimonio pero con su valor parcial, deducido el MONTO de la garanta real a que est sujeta. Art. 3118.- Los que no puedan vlidamente obligarse, no pueden hipotecar sus bienes; pero la hipoteca constituida por un incapaz puede ser ratificada o confirmada con efecto retroactivo, cesando la incapacidad. Art. 3119.- Para constituir una hipoteca, es necesario ser propietario del inmueble y tener la capacidad de enajenar bienes inmuebles. Confirmacin: lo establecido por el art. 3118 se trata de un caso de confirmacin (y no de ratificacin) de un acto que ha realizado la misma persona una vez cesado el vicio que aparejaba su nulidad relativa. Esta norma slo puede ser aplicada en los casos de nulidad relativa, que es la nica susceptible de confirmacin. 5) Constitucin por el condmino, por el propietario imperfecto y slo por el comprador antes de la tradicin Remisin punto anterior Constitucin por tercero El deudor puede ser una persona y el propietario que grava su bien con la hipoteca otra persona, que no por ello tiene necesidad de asumir la deuda. Art. 3121: Art. 3121.- No es necesario que la hipoteca sea

constituida por el que ha contrado la obligacin principal, puede ser dada por un tercero sin obligarse personalmente.

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Si bien el artculo habla de tercero esta condicin es en relacin con la obligacin, pero en lo que se refiere a la hipoteca, no es un tercero, sino parte contratante ab initio. No es la persona del tercero la que garantiza, sino que ha constituido hipoteca sobre su bien en garanta de una deuda ajena, pero sin asumir la condicin de deudor de esa obligacin. Su responsabilidad queda circunscripta al inmueble dado en garanta, no se convierte en deudor y no puede exigir que se realice la exclusin previa de los bienes del deudor. Si la obligacin es anulada por una excepcin puramente personal inherente al deudor (como la de un menor), la hipoteca contina manteniendo su validez (art. 3122). Si el deudor no cumple con su prestacin, el acreedor podr hacer efectiva la garanta frente al hipotecante, y ste deber pagar si no quiere que se haga la ejecucin hipotecaria. En este caso el tercero se subroga en los derechos del acreedor y puede hacerse reembolsar lo abonado, o el valor ntegro del inmueble si hubiese sido ejecutado. B) SOLEMNIDADES REQUERIDAS 1) La escritura pblica Art. 3128.- La hipoteca slo puede ser constituida por escritura pblica o por documentos, que sirviendo de ttulos al dominio o derecho real, estn expedidos por autoridad competente para darlos, y deban hacer fe por s mismos. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca y la del contrato a que acceda. La escritura pblica es requerida por ley con efecto ad solemnitatem. Pero esta formalidad es exigida para el contrato constitutivo de la garanta real, y no para los instrumentos que estn destinados a probar la obligacin garantizada, que pueden ser pblicos o privados. Otros instrumentos: el art. 3128 agrega otros instrumentos que pueden admitirse pero deben cumplir los siguientes requisitos: a) Servir de ttulo al dominio o derecho real b) Estar expedidos por autoridad competente para darlos c) Hacer fe por s mismos Aceptacin: la aceptacin por el acreedor de la hipoteca constituida, es requisito indispensable para que el contrato se perfeccione. La aceptacin puede producirse en el mismo acto de la escritura si el acreedor est

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presente, pero si no lo est se producir en acto posterior, el cual tendr efecto retroactivo al da de la constitucin. Contenido de la escritura: Art. 3131.- El acto constitutivo de la hipoteca debe contener: 1, el nombre, apellido y domicilio del deudor y las mismas designaciones relativas al acreedor, los de las personas jurdicas por su denominacin legal, y el lugar de su establecimiento; 2, la fecha y la naturaleza del contrato a que accede y el archivo en que se encuentra; 3, la situacin de la finca y sus linderos, y si fuere rural, el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre; 4, la cantidad cierta de la deuda. No toda omisin de los contenidos enunciados por la ley provoca la nulidad de la hipoteca. Siempre que sea factible suplirla con las dems enunciaciones del acto constitutivo, la ley permite que el juez decida en el caso concreto, de la apreciacin del conjunto de los datos, la posibilidad de precisar el que falta. Lo que importa fundamentalmente es que el inmueble, el crdito y el monto de la garanta estn determinados con precisin. Art. 3133: Art. 3133.- La constitucin de la hipoteca no se anular por falta de algunas de las designaciones prevenidas, siempre que se pueda venir en conocimiento positivo de la designacin que falte. Corresponde a los tribunales decidir el caso por la apreciacin del conjunto de las enunciaciones del acto constitutivo de la hipoteca. 2) Registro de Hipotecas Art. 3134.- La hipoteca constituida en los trminos

prescriptos debe ser registrada y tomada razn de ella en un oficio pblico destinado a la constitucin de hipotecas o registro de ellas, que debe existir en la ciudad capital de cada provincia, y en los otros pueblos en que lo establezca el gobierno provincial. Rigen los principios generales de registracin (remisin bolilla 5 y 6)

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Art. 3143.- El registro debe hacerse en el oficio de

hipotecas del pueblo en cuyo distrito estn situados los inmuebles que se hipotecan.

Art. 3140.- La toma de razn podr pedirse: 1 Por el que transmite el derecho; 2 Por el que lo adquiere; 3 Por el que tenga representacin legtima de cualquiera de ellos; 4 Por el que tenga inters en asegurar el derecho hipotecario. Art. 3138.- Para hacer el registro, se ha de presentar al oficial pblico encargado del oficio de hipotecas, la primera copia de la escritura de la obligacin, cuando no se hubiere extendido en el mismo oficio de hipotecas. Los gastos del registro o toma de razn son de cuenta del deudor. 3) Plazo para la anotacin El escribano solicita la expedicin del certificado ante el Registro. El plazo de validez del certificado para celebrar la escritura hipotecaria es de 45 das. Hay un plazo especial de 6 das para hipotecas constituidas en el extranjero que necesitan ser legalizadas. Efectos La publicidad es solamente declarativa, recin despus de la inscripcin es oponible a terceros. Art. 3135: Art. 3135.- La constitucin de la hipoteca no

perjudica a terceros, sino cuando se ha hecho pblica por su inscripcin en los registros tenidos a ese efecto. Pero las partes contratantes, sus herederos y los que han intervenido en el acto, como el escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de inscripcin; y respecto de ellos, la hipoteca constituida por escritura pblica, se considera registrada. 4) Caducidad La inscripcin y sus efectos caducan a los 20 aos de producida. Pero lo que se extingue es la inscripcin, el derecho real de hipoteca contina. La inscripcin puede renovarse, y el constituyente no puede oponerse.
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D) EFECTOS DE LA HIPOTECA 1) En cuanto al crdito, intereses, costas y gastos Con respecto ala obligacin que la hipoteca garantiza, hay que determinar el alcance del MONTO garantizado. Capital: art. 3152, primera parte: Art. 3152.- La hipoteca garantiza tanto el principal del crdito, ... El principal es el monto originario de la deuda, sin sus accesorios. Cuando se trata de obligaciones infungibles, el principal puede ser el cumplimiento de la obligacin o sino la indemnizacin sustitutiva de la prestacin. Intereses: art. 3152, segunda parte: Art. 3152.- La hipoteca garantiza tanto el principal del crdito, como los intereses que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la obligacin. Al constituirse la hipoteca por un crdito anterior, los intereses atrasados, si los hubiere, deben liquidarse y designarse en suma cierta. La indicacin de que la hipoteca comprende los intereses atrasados, sin designacin de su importancia, es sin efecto alguno. (1) INTERESES ATRASADOS: cuando se garantiza una obligacin ya existente, puede ocurrir que existan intereses ya devengados que las partes convengan cubrir con la hipoteca. Para ser objeto de la garanta real, los intereses atrasados deben estar liquidados y designados en suma cierta. Esto no debe implicar una capitalizacin de esos intereses, porque sino dejaran de ser intereses y estaran cubiertos pero como capital. Por aplicacin del principio de especialidad, la indicacin de que la hipoteca comprende los intereses atrasados, sin designacin de su importancia, es sin efecto alguno. (2) INTERESES CONSERVATORIOS: en las obligaciones a plazo, es natural que se convengan intereses compensatorios, que son el fruto civil del capital adeudado. Son devengados desde la constitucin de la hipoteca, pero no hay impedimento para que se pacten desde otro momento posterior a la constitucin, o que si la obligacin es eventual, corran desde el momento en que sta tenga real existencia. Pero para ello es necesario que estn determinados en la obligacin (constar en el instrumento del crdito).
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(3) INTERESES MORATORIOS o PUNITORIOS: son los pactados para el caso de retardo en el cumplimiento, tienden al resarcimiento del dao producido por la falta de cumplimiento puntual. Por su naturaleza caen dentro de los daos e intereses causados por la inejecucin de la obligacin previstos en el art. 3111: Art. 3111.- Los costos y gastos, como los daos e intereses, a que el deudor pueda ser condenado por causa de la inejecucin de una obligacin, participan, como accesorio del crdito principal, de las seguridades hipotecarias constituidas para ese crdito. Costas y gastos: tanto los de constitucin de la hipoteca, inscripcin, etc. (Art. 3138); como los emergentes de la inejecucin de la obligacin (art. 3111) estn dentro de la cobertura hipotecaria, aunque no gozan de privilegio. 2) Crditos condicionales y a trmino Art. 3153.- La hipoteca garantiza los crditos a trmino, condicionales o eventuales, de una manera tan completa como los crditos puros y simples. A partir de este principio, el Cdigo establece la misma eficacia en la garanta hipotecaria para los crditos condicionales y a trmino, como la que tienen los crditos puros y simples. 3) Efectos entre las partes [ver punto siguiente] 4) Facultades del propietario del inmueble gravado Art. 3157.El deudor propietario del inmueble

hipotecado, conserva el ejercicio de todas las facultades inherentes al derecho de propiedad; ... El propietario hipotecante conserva todas las facultades de uso y goce inherentes a su derecho y tambin las de disposicin jurdica. Puede enajenar el inmueble por cualquier ttulo. Puede dar el inmueble en arrendamiento. 5) Actos de prohibicin al propietario El lmite de estas facultades est dado en que en el ejercicio de ellas el propietario hipotecante, no afecte DIRECTAMENTE la garanta con actos que tengan como consecuencia disminuir el valor del inmueble. Si en el usufructo el principio es dejar a salvo la sustancia, en la hipoteca es dejar a salvo el valor.

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Art. del 3157.- El deudor propietario del inmueble acreedor hipotecario, [debi decir ejercer ningn acto de o

hipotecado ... no puede, con detrimento de los derechos desposesin disposicin] material

jurdica, que directamente tenga por consecuencia disminuir el valor del inmueble hipotecado. 6) Medidas conservatorias Son los medios idneos con que cuenta el acreedor hipotecario para impedir la ejecucin de actos que disminuyan el valor de la cosa, o recomponer los valores en caso de que aquellos actos se hayan consumado. Art. 3158 y 3159: Art. 3158.- Todo acreedor hipotecario, aunque su crdito sea a trmino o subordinado a una condicin, tiene derecho a asegurar su crdito, pidiendo las medidas correspondientes contra los actos sobre que dispone el artculo anterior. El artculo se refiere al caso en que los actos no se hayan consumado y por cualquier medio el acreedor se entera que estn por llevarse a cabo. Art. 3159.- Cuando los deterioros hubiesen sido consumados, y el valor del inmueble hipotecado se encuentre disminuido a trmino de no dar plena y entera seguridad a los acreedores hipotecarios, stos podrn, aunque sus crditos sean condicionales o eventuales, pedir la estimacin de los deterioros causados, y el depsito de lo que importen, o demandar un suplemento a la hipoteca. Cuando el deterioro ya se hubiese producido, el Cdigo prev dos soluciones: a) ESTIMACIN Y DEPSITO: que se proceda a la ESTIMACION de los mismos y se deposite el importe b) SUPLEMENTO: que se demande un SUPLEMENTO a la hipoteca, es decir, ampliar la garanta con otros inmuebles. La norma del art. 3160 contempla el caso de enajenacin de cosas muebles que son accesorias del inmueble gravado, confirindole al acreedor el mismo derecho que en el caso anterior. Estos muebles estn comprendidos en la garanta, pero no pueden ser perseguidos cuando han sido enajenados y estn en poder de terceras personas, por lo tanto al

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acreedor slo le queda el remedio de pedir ESTIMACIN y DEPSITO, o sino SUPLEMENTO a la hipoteca. Art. 3160.Igual derecho tienen los acreedores

hipotecarios, cuando el propietario de un fundo o de un edificio enajena los muebles accesorios a l, y los entrega a un adquirente de buena fe. Sancin: cuando el deudor no satisfaga la pretensin del acreedor de DEPSITO o SUPLEMENTO, este ltimo puede demandar que el deudor sea privado del beneficio que del trmino que el contrato le daba: Art. 3161.- En los casos de los tres artculos

anteriores, los acreedores hipotecarios podrn, aunque sus crditos no estn vencidos, demandar que el deudor sea privado del beneficio del trmino que el contrato le daba. E) EFECTOS ENTRE EL ACREEDOR HIPOTECARIO Y LOS TERCEROS POSEEDORES 1) Enajenacin del inmueble hipotecado Dentro de las facultades que tiene el propietario est la de enajenar el inmueble a cualquier ttulo. Este acto, por s mismo no altera el valor del bien. El tercero que adquiere puede adoptar distintas actitudes: 1) ASUMIR LA DEUDA: en este caso, para que la delegacin de la obligacin se produzca debe ser aceptada expresamente por el adquirente (delegacin imperfecta) y para que se perfeccione debe exonerarse adems al deudor originario (delegacin perfecta). La delegacin perfecta produce una NOVACIN en el sujeto deudor, pero debe tener los requisitos antedichos: Adquirente que asume la deuda Aceptacin por parte del acreedor del deudor delegado (expresa o tcita) Exoneracin por parte del acreedor del deudor originario (siempre expresa) Si la delegacin es perfecta el adquirente se convierte en el nico deudor y responde, no slo con la cosa hipotecada sino tambin con todo el patrimonio, sin posibilidad de hacer abandono del inmueble. Hasta que no haya aceptacin (expresa o tcita) por parte del acreedor, no hay delegacin.
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Si existe delegacin (perfecta o imperfecta) el adquirente se denomina tercero adquirente. 2) NO ASUMIR LA DEUDA: cuando no existe delegacin, el adquirente se denomina tercer poseedor, aunque en verdad es el propietario del inmueble adquirido. Cuando el adquirente no asume la deuda, su situacin jurdica es la de un propietario que tiene un gravamen (derecho real de garanta) que recae sobre su inmueble. El tercer poseedor tiene todos los deberes que pesan sobre todo propietario, y por ende los correspondientes al gravamen que recae sobre su inmueble. Art. 3179: Art. 3179.- Los acreedores hipotecarios, aun antes de la exigibilidad de sus crditos, estn autorizados a ejercer contra el tercer poseedor, todas las acciones que les corresponderan contra el deudor mismo, para impedir la ejecucin de actos que disminuyan el valor del inmueble hipotecado. 2) Oposicin de excepciones y abandono Art. 3162.- Si el deudor enajena, sea por ttulo

oneroso o lucrativo, el todo o una parte de la cosa o una desmembracin de ella, que por s sea susceptible de hipoteca, el acreedor podr perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como podra hacerlo contra el deudor. El acreedor no puede dirigirse directamente al tercer poseedor, sin antes intimar al deudor para que antes del tercer da verifique el pago. Sin este paso previo no se encuentra habilitada la va respecto al adquirente sin delegacin (tercer poseedor). Art. 3163: Art. 3163.- En el caso de la primera parte del artculo anterior, antes de pedir el pago de la deuda al tercer poseedor, el acreedor debe hacer intimar al deudor el pago del capital y de los intereses exigibles en el trmino de tercero da, y si ste no lo verificare, cualquiera que fuese la excusa que alegare, podr recurrir al tercer poseedor, exigindole el pago de la deuda, o el abandono del inmueble que la reconoce. Una vez cumplido el plazo de intimacin, el acreedor puede dirigirse contra el tercer poseedor, el cual tiene las siguientes opciones:
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1) PAGAR: en este caso se subroga en los derechos del acreedor. (remisin - punto 5: Subrogacin) 2) ABANDONAR EL INMUEBLE 3) ASUMIR EL ROL DE DEMANDADO EN LA EJECUCIN (oponer excepciones) ABANDONO Solamente el tercer poseedor puede abandonar el inmueble y liberarse del juicio de los ejecutantes. Art. 3169: Art. 3169.- Puede abandonar el inmueble hipotecado, y librarse del juicio de los ejecutantes, si no estuviese personalmente obligado, como heredero, codeudor, o fiador del deudor. ...

Objeto de abandono: no se abandona la propiedad, sino que se deja librado el inmueble a la ejecucin, desentendindose el propietario de asumir la calidad de parte en el juicio. Capacidad para abandonar: se necesita la capacidad para enajenar (art. 3173). Imposibilidad: El tercer poseedor no puede abandonar el inmueble cuando se oblig a satisfacer el crdito, ya sea en el acto de adquisicin o por acto posterior (art. 3172). En ese caso se ha convertido, despus de la aceptacin del acreedor, en un tercer adquirente. Plazo: El Cdigo Procesal de la Nacin establece un plazo de 5 das para que, una vez intimado, el tercer poseedor pague o haga abandono bajo apercibimiento de seguirse la ejecucin contra l. Oposicin: La ley legitima slo al vendedor del inmueble para oponerse al abandono en el caso en que la ejecucin pura y simple del contrato de venta pueda dar la suma suficiente para el pago de los crditos (art. 3177). Este es el caso en que una persona vende un bien hipotecado recibiendo parte del precio al contado, restando un saldo que debe pagar el adquirente y que resulta suficiente para pagar, a su vencimiento, la deuda garantizada por la hipoteca. La oposicin slo impide la facultad de abandonar, pero no puede impedir la ejecucin y venta del inmueble, seguida por el acreedor.

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OPOSICIN DE EXCEPCIONES El tercer poseedor puede asumir el rol del demandado en el juicio y, en tal caso, podr ejercer las defensas que tuviera frente a la demanda planteada. a) EXCEPCIONES Y DEFENSAS DEL DEUDOR ORIGINARIO: art. 3164: Art. 3164.- El tercer poseedor, propietario de un

inmueble hipotecado, goza de los trminos y plazos concedidos al deudor por el contrato o por un acto de gracia, y la deuda hipotecaria no puede serle demandada sino cuando fuese exigible a este ltimo. Pero no aprovechan al tercer poseedor, los trminos y plazos dados al deudor que hubiere quebrado, para facilitarle el pago de los crditos del concurso. b) EXCEPCIONES AUTORIZADAS EXPRESAMENTE POR LA LEY: art. 3166: Art. 3166.- El tercer poseedor es admitido a

excepcionar la ejecucin del inmueble, alegando la no existencia, o la extincin del derecho hipotecario, como la nulidad de la toma de razn o inenajenabilidad de la deuda. Estn comprendidas en esta categora: Nulidad de la hipoteca Extincin de la hipoteca Falta o nulidad de la inscripcin Inexigibilidad de la deuda Incompetencia Litis pendencia Cosa juzgada Etc. Las autorizadas por el Cdigo Procesal Falta de personera

3) Expropiacin consecuencias

seguida

contra

el

tercer

poseedor

sus

El art. 3184 establece el siguiente principio: Art. 3184.- Despus del pago de los crditos al tercer poseedor, con exclusin del

hipotecarios, el excedente del precio de la expropiacin pertenece

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precedente propietario, y de los acreedores

quirografarios. En los puntos a continuacin se desarrollan las consecuencias. 4) Servidumbres y arrendamientos Cuando el adquirente de un predio hipotecado posea un inmueble vecino que tenga una servidumbre sobre el predio adquirido o viceversa, al efectuarse la adquisicin y perteneciendo ambos a una misma persona, la servidumbre se extinguir por confusin. Pero si el tercer poseedor sufre la ejecucin del predio adquirido, las servidumbres reviven en sus aspectos, tanto activo como pasivo. Art. 3181: Art. 3181.- Las servidumbres personales o reales que el tercer poseedor tena sobre el inmueble hipotecado antes de la adquisicin que haba hecho, y que se haban extinguido por la consolidacin o confusin, renacen despus de la expropiacin; y recprocamente, la expropiacin hace revivir las servidumbres activas debidas al inmueble expropiado, por otro inmueble perteneciente al tercer poseedor. Cuando las servidumbres han sido impuestas por el adquirente los acreedores pueden exigir que el inmueble se venda libre de esas servidumbres (art. 3183). Esto es una consecuencia del ius preferendi, por la cual el primero en el tiempo es primero en el derecho. 5) Derecho del poseedor a las mejoras incorporadas Cuando el adquirente del inmueble haya efectuado mejoras en el inmueble, esto no lo autoriza a retener el inmueble, aunque hubieran sido tiles y necesarias. Art. 3168: Art. 3168.- Tampoco puede [el tercer poseedor] exigir la retencin del inmueble hipotecado para ser pagado de las expensas necesarias o tiles que hubiese hecho, y su derecho se limita, aun respecto a las expensas necesarias, al mayor valor que resulte del inmueble hipotecado, pagado que sea el acreedor y los gastos de la ejecucin. El derecho que concede la ltima parte del artculo se condice con lo establecido por el art. 3184: Art. 3184.- Despus del pago de los crditos el excedente del precio de la

hipotecarios,
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expropiacin pertenece al tercer poseedor, con exclusin del precedente propietario, y de los acreedores quirografarios. No obstante los dispuesto, el adquirente puede recuperar el valor de las mejoras de la indemnizacin que le debe el deudor originario. Art. 3170: Art. 3170.- El tercer poseedor que fuere desposedo

del inmueble o que lo abandonare a solicitud de acreedores hipotecarios, ser plenamente indemnizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que hubiere hecho en el inmueble. Subrogacin Cuando el adquirente del inmueble paga el crdito, se subroga en los derechos del acreedor. Art. 3185: Art. 3185.- El tercer poseedor que paga el crdito

hipotecario, queda subrogado en las hipotecas que el acreedor a quien hubiere pagado tena por su crdito, no slo sobre el inmueble librado, sino tambin sobre otros inmuebles hipotecados al mismo crdito, sin necesidad que el acreedor hipotecario le ceda sus acciones. Se trata de una subrogacin legal que se produce ipso iure cuando el tercer poseedor paga el crdito. 6) Caso en que el tercero poseedor hubiese tenido una hipoteca anterior que se extingui por confusin El tercer poseedor pudo haber tenido hipotecas sobre el inmueble adquirido, que, en caso de expropiacin, puede hacer l valer en el orden que las tena. Art. 3182: Art. orden 3182.- El tercer poseedor puede hacer valer en el que le corresponda las hipotecas que tena

adquiridas sobre el inmueble hipotecado antes de ser propietario de l.

EFECTO FRENTE A LOS TERCEROS ADQUIRENTES (no figura en programa) Frente a los dems acreedores la consecuencia es la facultad del acreedor hipotecario de cobrarse su crdito con prelacin haciendo uso del privilegio que, a tal fin, la ley le confiere. Art. 3934:
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Art. 3934.- Los hipotecarios son preferidos sobre los bienes gravados con la hipoteca. El privilegio se cuenta desde el da que se tom razn de la hipoteca. Las inscripciones del mismo da concurren a prorrata. Derechos reales de garantia A) EXTINCIN DE LA HIPOTECA Por su carcter de accesorio, la hipoteca puede extinguirse por va directa (causa propia), o por va indirecta (va de consecuencia por la extincin de la obligacin que accede). 1) Causas relacionadas a) Con la obligacin garantida Se trata de vas indirectas o de consecuencia. Los modos de extinguir las obligaciones son: pago, novacin, compensacin, transaccin, confusin, renuncia de los derechos del acreedor, remisin de la deuda e imposibilidad del pago. Art. 3187.- La hipoteca se acaba por la extincin total de la obligacin principal sucedida por alguno de los modos designados para la extincin de las obligaciones. La extincin no puede ser parcial teniendo en cuenta el carcter indivisible de la hipoteca. Art. 3188.- El codeudor o coheredero del deudor que hubiere pagado su cuota en la hipoteca, no podr exigir la cancelacin de la hipoteca, mientras la deuda no est totalmente pagada. El coacreedor o coheredero del acreedor, a quien se hubiese pagado su cuota, tampoco podr hacer cancelar su hipoteca mientras los otros coacreedores o coherederos no sean enteramente pagados, sin perjuicio de las liberaciones y cancelaciones parciales autorizadas por el artculo 3112. El principio general del art. 3187 tiene excepciones: A) PAGO POR SUBROGACIN: casos en los que por tratarse de modos relativos de extincin, la hipoteca subsiste. Este es el caso del pago de la deuda hecho por un tercero que se subroga en los derechos del acreedor. Art. 3189: Art. 3189.- El pago de la deuda hecho por un tercero subrogado a los derechos del acreedor, no extingue la hipoteca.

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B) NOVACIN CON RESERVA: la novacin extingue la obligacin, pero el acreedor puede hacer reserva de los privilegios e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan a la nueva obligacin. Art. 3190: Art. 3190.- Si el acreedor, novando la primera obligacin con su deudor, se hubiere reservado la hipoteca que estaba constituida en seguridad de su crdito, la hipoteca contina garantizando la nueva obligacin. C) CONFUSIN DEUDOR-FIADOR: cuando se renen en una misma persona las calidades de deudor y acreedor, la confusin extingue la obligacin accesoria de fiador. Pero si lo que se renen son las calidades de deudor y fiador, quedan subsistentes las hipotecas y todas las seguridades especiales dadas al acreedor por el fiador. Art. 3191: Art. 3191.- La hipoteca dada por el fiador subsiste, aun cuando la fianza se extinga por la confusin. D) CONSIGNACIN: la consignacin en s no es un modo de extinguir la obligacin, sino una forma de pagar. Pero para que el pago por consignacin surta sus efectos, deben darse los requisitos que establece la ley, con sus correspondientes efectos. Siguiendo esas condiciones y con respecto a la hipoteca, el cdigo establece: Art. 3192.- La consignacin de la cantidad debida, hecha por el deudor a la orden del acreedor, no extingue la hipoteca antes que el acreedor la hubiese aceptado, o que una sentencia pasada en cosa juzgada le hubiese dado fuerza de pago. b) Con la cosa hipotecada Hay que distinguir en cuanto a la cosa misma y en cuanto al derecho de propiedad sobre la misma. En cuanto a la cosa en s misma: DESTRUCCIN: cuando se produce la destruccin total de los edificios, la hipoteca no se extingue sino que subsiste pero slo sobre el suelo. Si la destruccin es parcial, la hipoteca subsiste sobre la parte que ha quedado construida, y si el edificio vuelve a construirse la hipoteca vuelve a gravarlo. Art. 3195: Art. 3195.- Si el inmueble hipotecado tiene edificios y stos son destruidos, la hipoteca slo subsiste sobre el suelo, y no sobre los materiales que formaban el

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edificio. Si ste es reconstruido la hipoteca vuelve a gravarlo. Con relacin al derecho de propiedad sobre el inmueble, las causales de extincin son: 1) DOMINIO IMPERFECTO (revocable o resoluble): la hipoteca constituida por el titular de un dominio imperfecto es vlida pero no puede tener ms amplitud que la que el propio titular puede darle. Si el dominio es revocable por estar sujeto a un plazo o condicin resolutoria, la hipoteca queda condicionada igualmente y no puede subsistir ms all del plazo o cumplimiento de la condicin. Art. 3194: Art. 3194.- La extincin de la hipoteca tiene lugar, cuando el que la ha concedido no tena sobre el inmueble ms que un derecho resoluble o condicional, y la condicin no se realiza [debi decir se realiza, pues no existe dominio imperfecto cuando la adquisicin esta sujeta a una condicin suspensiva], o el contrato por el que lo adquiri se encuentra resuelto. La excepcin a esta regla lo constituye el dominio revocable por ingratitud. En este caso la revocacin no tiene efectos contra terceros por las hipotecas u otras cargas reales que hubiese impuesto el donatario antes de la demanda de ingratitud. 2) SUBASTA PBLICA: en la ejecucin de un inmueble promovida por cualquier acreedor, cuando se ha realizado el remate pblico y se ha adjudicado el bien, deben cancelarse las hipotecas, con citacin de acreedores. Art. 3196: Art. 3196.- La hipoteca se extingue aunque no est cancelada en el registro de hipotecas, respecto del que hubiese adquirido la finca hipotecada en remate pblico, ordenado por el juez con citacin de los acreedores que tuviesen constituidas hipotecas sobre el inmueble, desde que el comprador consign el precio de la venta a la orden del juez. La citacin de acreedores es requisito indispensable para que se opere la extincin. 3) CONFUSIN ACREEDOR HIPOT-PROPIETARIO: Art. 3198: Art. 3198.- Si la propiedad irrevocable, y la calidad de acreedor hipotecario se encuentran reunidos en la misma persona, la hipoteca se extingue naturalmente. 4) EXPROPIACIN POR CAUSA DE UTILIDAD PBLICA: en este supuesto la garanta hipotecaria se traslada a la indemnizacin que debe pagar el Estado. Lo que se extingue de la hipoteca es el derecho a
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perseguir la cosa, subsistiendo el privilegio sobre el valor que lo constituye la indemnizacin. c) Con la duracin del gravamen CADUCIDAD DE LA INSCRIPCIN: art. 3197: Art. 3197.- Los efectos de la inscripcin de la hipoteca se extinguen pasados veinte aos desde que fue registrada. La norma se condice con la del art. 3151. Pero lo que se extingue no es el derecho real de hipoteca, sino los efectos que produce su inscripcin en el registro (con relacin a terceros). Si antes del vencimiento el acreedor no renueva la hipoteca, los efectos de la inscripcin se pierden, aunque la deuda aun subsiste. 2) Cancelacin de la hipoteca No se debe confundir la cancelacin de la hipoteca con su caducidad ni tampoco con la inscripcin de la cancelacin. La caducidad opera de pleno derecho, por el transcurso del tiempo, y la inscripcin debe ser dejada sin efecto de oficio por el registrador; pero si el registrador no procede de oficio, la parte puede solicitar la caducidad, sin presentacin de ningn documento. La cancelacin procede por acuerdo de partes con la capacidad necesaria, o por sentencia judicial que as lo disponga. Adems debe cumplirse estrictamente con los requisitos dispuestos por el art. 3201: Art. 3201.- El oficial anotador de hipotecas no podr cancelarlas si no se le presentan instrumentos pblicos del convenio de las partes, del pago del crdito, o de la sentencia judicial que ordene la cancelacin. a) Voluntaria Art. 3199.- La hipoteca y la toma de razn se cancelarn por consentimiento de partes que tengan capacidad para enajenar sus bienes, o por sentencia pasada en cosa juzgada. Los casos de cancelacin voluntaria son: 1) ACUERDO MUTUO: entre acreedor hipotecario y deudor. Deben dejar constancia en el ttulo que se presentar ante el registrador para que efecte el asiento cancelatorio. 2) RENUNCIA A LA HIPOTECA: es una declaracin unilateral del acreedor. No hay que confundir esta renuncia con la de la obligacin
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principal. La renuncia a la hipoteca no extingue la obligacin que garantiza. Art. 3193: Art. 3193.- La hipoteca se extingue por la renuncia hiciere de su derecho hipotecario,

expresa y constante en escritura pblica, que el acreedor consintiendo la cancelacin de la hipoteca. El deudor en tal caso, tendr derecho a pedir que as se anote en el registro hipotecario o toma de razn, y en la escritura de la deuda. La renuncia de un derecho real es unilateral, por lo tanto no es necesario que sea aceptada por el propietario del inmueble. b) Judicial Para esta clase de cancelacin, la ley exige la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, pudiendo ser diversos los motivos por los cuales se produce la cancelacin. El motivo ms comn es la reticencia o ausencia del acreedor para otorgar la cancelacin en forma voluntaria. Art. 3200: Art. 3200.Los tribunales deben ordenar la

cancelacin de las hipotecas, cuando la toma de razn no se ha fundado en instrumento suficiente para constituir hipoteca, o cuando la hipoteca ha dejado de existir por cualquier causa legal, o cuando el crdito fuere pagado.

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DERECHO CONSTITUCIONAL

DERECHO CONSTITUCIONAL Poder Constituyente. Supremaca Constitucional. Control de Constitucionalidad. Estado Federal.

Derecho constitucional El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las relaciones entre los poderes pblicos y los ciudadanos. La Constitucin Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que fundamenta (segn el normativismo) todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge, define y crea los poderes constituidos limitndolos al servicio de la persona humana. Adems, tendr el carcter de norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al decir de Kelsen, es la norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por mecanismos de derivacin y aplicacin

Estructura Formal As, la estructura formal de un texto constitucional establecida por la doctrina sera la siguiente: Justificacin del propio poder constituyente originario Soberana nacional. Poderes constituidos. Tabla de Derechos fundamentales.(parte dogmtica)

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(Cabe destacar que la doctrina anglosajona suele considerar a la tabla de Derechos Fundamentales como anterior a los poderes constituidos.)

Estructura Constitucional Por otro lado, la estructura material del texto constitucional sera la siguiente: Prembulo Parte dogmtica (garantas individuales). Derechos fundamentales sustantivos. Derechos fundamentales procesales. Parte orgnica. Creacin de los poderes constituidos. Creacin del poder constituido constituyente

Poder Constituyente y Poderes Constituidos. Esta distincin aparece con la Revolucin Francesa. El Poder Constituyente opera en un nivel superior, es el que sienta las bases de la Ley Suprema y, en consecuencia, origina los Poderes Constituidos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial).

Poder Constituyente Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico-poltico fundamental originario, por medio de una Constitucin y a revisar a sta total o parcialmente cuando sea necesario. Clasificacin: *Poder Constituyente Originario *Poder Constituyente Derivado. El Originario es aqul que aparece en el primer momento en que se sanciona la Constitucin;
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El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma. Como vemos, esta clasificacin est contemplada en la definicin de Linares Quintana. Para no hacer caer de inconstitucional a la reforma de 1860, Bidart Campos introduce una nueva clasificacin dentro del concepto de poder constituyente originario, poder constituyente originario abierto o cerrado. Es abierto cuando se ejercita a lo largo del tiempo (ejemplo de comienzo de 1810 hasta 1860). Es cerrado cuando en un solo acto constituyente se ejercita el poder constituyente originario. Vanossi habla de poder constituyente en forma democrtica y en forma autocrtica. Otra clasificacin habla de grados de ejercicio del poder constituyente para diferenciar al orden federal, del provincial y municipal. Esta dicotoma doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin cabe reputar poder constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea, despus de su etapa fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior con innovaciones fundamentales en su contenido. Queda la duda de si una reforma total que no altera esa sustancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitucin nueva emanada de poder constituyente originario. Diramos que no, con lo que la cuestin ha de atender ms bien a la sustitucin de los contenidos bsicos que al carcter de totalidad que pueda tener la innovacin respecto del texto nor-mativo que se reemplaza. Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se ejercita para dictar una constitucin escrita; si todo Estado tiene constitucin en sentido material (aunque acaso no la tenga escrita), tal constitucin material tambin es producto de un poder constituyente. No obstante, la teora del poder constituyente es casi tan reciente como las constituciones escritas. Ello significa que se lo vio a travs de su producto ms patente, que es la codificacin constitucional. El Poder Constituyente Originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece en una fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del Virreynato del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la Repblica Argentina, alcanza culminacin en la constitucin que establece el Congreso Constituyente reunido en Santa Fe. Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder constituyente abierto. O sea, que su ejercicio no qued agotado en 1853, sino que abarc un ciclo que se cerr en 1860. Decimos esto porque en
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1860 se lleva a cabo lo que se llama la reforma de 1860, con el objeto de que Buenos Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San Jos de Flores da base a dicha reforma y a la incorporacin de Buenos Aires, que como provincia disidente no haba concurrido al acto constituyente de 1853. El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de diez aos de jurada por los pueblos, no obstante lo cual se hace una reforma antes de ese plazo en 1860. Si esta reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder constituyente derivado, habramos de considerarla invlida e inconstitucional, por haberse realizado temporalmente dentro de un plazo prohibido por la constitucin. Sin embargo, pese a su apariencia formal de reforma, la revisin del ao 1860 integra a nuestro juicio el ciclo del poder constituyente originario, que qued abierto en 1853. Y abierto en cuanto elementos geogrficos, culturales, mesolgicos, tradicionales, histricos, etc., predeterminaban que la provincia de Buenos Aires deba ser parte de nuestro estado federal, con lo que hasta lograrse su ingreso no podra considerarse clausurado el poder constituyente originario o fundacional de la Repblica Argentina. El propio Informe de la comisin de Negocios Constitucionales que elabor el proyecto de constitucin en el Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever al afirmar que la comisin ha concebido su proyecto para que ahora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los catorce estados argentinos. Es correcto, por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como constitucin de 1853-1860, y reconocerla como constitucin histrica o fundacional. Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e histricamente, las condiciones determinantes de la circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron a que las provincias histricamente preexistentes enviaran representantes al Congreso de Santa Fe, en cumplimiento de pactos tambin preexistentes el ltimo de los cuales, inmediatamente anterior, fue el de San Nicols de 1852. La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo por voluntad y eleccin de las provincias, con lo que a travs de las unidades polticas provinciales se expresa en acto y eficazmente la decisin comunitaria de organizar al estado. El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho positivo), porque no estuvo condicionado por ninguna instancia
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positiva superior o ms alta. Pero tuvo en cuenta: a) los lmites suprapositivos del valor justicia (o derecho natural); b) los pactos preexistentes; c) la realidad social de nuestro medio. Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo mantenemos (sabiendo que el propio prembulo afirma que la constitucin se dicta en cumplimiento de ellos), significa dar razn de que hay lmites colaterales tambin en el poder constituyente originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o ms alta, pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario. Titular del Poder Constituyente Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No es la Nacin la que se constituye sino su establecimiento poltico. El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario. El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando incluye la frmula de nos los representantes del pueblo. Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe reconocerse en potencia, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni pocos, ni muchos) predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada a la totalidad o conjunto de hombres que componen la comunidad. El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la eficacia en quienes, dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar con suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin fundamental de conjunto. Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no tiene lmites de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay ninguna instancia superior que lo condicione. Ahora bien, la ilimitacin no descarta: a) los lmites suprapositivos del valor
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justicia (o derecho natural); b) los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional pblico por ej.: tratados; c) el condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que un mtodo realista de elaboracin debe tomar en cuenta para organizar al estado. El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente en las constituciones rgidas (cualquiera sea el tipo de rigidez). En las flexibles, que se reforman mediante ley ordinaria, tal procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en cuanto pese a la flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el procedimiento legislativo, y no por otro. En cuanto al poder constituyente derivado, cuya limitacin siempre hemos destacado, hay que aadir que un tipo de lmite puede provenir asimismo de tratados internacionales que con anterioridad a la reforma constitucional se han incorporado al derecho interno. Y ello aun cuando se hayan incorporado en un nivel infraconstitucional, porque despus de que un estado se hace parte en un tratado no puede, ni siquiera mediante reforma de su constitucin, incluir en sta ningn contenido ni ninguna norma que sean incompatibles con el tratado, o violatorias de l. Lmites del Poder Constituyente En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart Campos establece ciertos lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural; B) Lmites que puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados); C) El condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que estos derechos son superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a todo cuerpo legislativo, y tan extensos que no pueden estar escritos en la Constitucin. En cuanto al poder constituyente derivado, es esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma. Constitucin Material y Formal. El concepto de la Constitucin material, es mucho ms amplio que el de Constitucin formal, ya que tiene presente el estudio de la realidad, cmo est organizado el Estado, cmo se ejercita el poder, los hechos, las conductas que se desarrollan en el mundo real. Todo Estado tiene una Constitucin material, pero no todo Estado tiene necesariamente una Constitucin Formal.
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La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definido desde el punto de vista formal y desde el punto de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin es el conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejercicio del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin se define a partir de los rganos y procedimientos que intervienen en su adopcin, de ah genera una de sus caractersticas principales: su supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El termino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas y no escritas, que determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y social, los deberes y derechos de los ciudadanos. Clasificacin y Tipologa de la Constitucin. Clasificacin: Escrita y No Escrita; Formal y Material, Rgida y Flexible. Tipologa: segn Garca Pelayo: a) racional normativo; b) histrico tradicional y c) sociolgico. El Racional Normativo se relaciona con la Validez, por ello el dominio absoluto de la razn; Constitucin como sistema intemporal de normas jurdicas supremas (concepcin Kelseniana). El Histrico-Tradicional se relaciona con la Legitimidad. La tipologa Sociolgica se relaciona con la Vigencia, pone el acento en los hechos. En el derecho constitucional ha primado el concepto normativo, para Romero la tipologa histrica-tradicional ha ido restableciendo al normativo. Para Bidart Campos, la tipologa de la Constitucin Nacional es mixta, racional-normativa y tradicional-historicista. Partes de la Constitucin Hablamos de derecho constitucional de la libertad, relacin del hombre con el Estado y con los dems hombres. *PARTE ORGNICA DE LA CONSTITUCIN, hablamos de derecho constitucional del poder. *PARTE DOGMTICA, cuenta con dos captulos: Declaraciones, derechos y garantas, y Nuevos derechos y garantas. PARTE ORGNICA, de las Autoridades de la Nacin con dos ttulos, Ttulo Primero, Gobierno Federal, con sus tres poderes, Legislativo,
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Ejecutivo y Judicial, y Del Ministerio Pblico; y un Ttulo Segundo, Gobiernos de Provincia.

Normas Operativas Susceptibles de inmediato funcionamiento y aplicacin, significa que aun pudiendo ser objeto de ulteriores formaciones, la falta de ellas no obsta la aplicabilidad automtica y directa. Vanossi, tenemos las Normas Perceptivas o de conducta, que establecen los derechos y obligaciones de los particulares, y las Normas Organizativas u orgnicas, se refiere a los distintos poderes del Estado. Normas Pragmticas Son aquellas que requieren que normas ulteriores las determinen y la falta de reglamentacin impide su aplicacin. Ejemplo de estas ltimas encontramos en el art. 24 el Congreso promover el establecimiento de juicios por jurado, o en el art. 14 bis las leyes asegurarn al trabajador la participacin en las ganancias de la empresas. Algunas normas constitucionales son directamente operativas, ejemplo la competencia originaria y exclusiva de la Corte del art. 117. Hermenutica Es la teora cientfica del arte de interpretar. Segn Linares Quintana, es la disciplina cientfica que tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos, siguiendo al mismo autor, Interpretar significa desentraar el sentido del texto; integrar es determinar la extensin y su significado dentro del mbito plenario del derecho. Para Couture, en su marcha hacia el hallazgo del significado de un texto, el intrprete no tiene nunca la sensacin de que traspasa la barrera interpretativa y entra en la zona de la integracin. Un texto legal slo tiene sentido en funcin de todo el conjunto sistemtico del derecho. De aqu que en su direccin intelectual la funcin interpretativa es en realidad prcticamente inseparable de la obra de integracin del derecho. Bidart Campos seala que puede haber integracin cuando existen lagunas en el orden jurdico o frene a la existencia de normas injustas. A) Cuando acudimos a soluciones del propio orden normativo hablamos de autointegracin, se asemeja con la analoga. B) Cuando la solucin se encuentra fuera del propio orden normativo, recurriendo a la justicia material, es heterointegracin.
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Clases Autntica: la realiza el mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica, por medio de un nuevo acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido del acto originario interpretado. El Poder legislativo podra reconsiderar sus propias leyes (mens legis). Linares Quintana sostiene que es equivocado el criterio difundido de considerar como elemento de interpretacin autntica la discusin legislativa. Judicial: es la que efecta el Poder Judicial, Crea o no derecho el juez cuando interpreta la ley? Linares Quintana sostiene que le resulta inaceptable dentro de la concepcin del Estado constitucional, atenta contra la divisin de poderes. Para Charles E. Hughes, La Constitucin es lo que los jueces dicen que es. Doctrinaria: tambin llamada interpretacin cientfica, es la realizan los jurisconsultos.

REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30 Rigidez constitucional La rigidez constitucional es un concepto, segn el cual, la norma suprema ha de designar un proceso especfico para su propia modificacin, diferente al procedimiento utilizado habitualmente para la produccin normativa infraconstitucional. Por el contrario, se habla de flexibilidad constitucional cuanto ms similar es el proceso de reforma al de creacin legislativa ordinaria. Los Grados de Rigidez dependen de una serie de factores disyuntivos: Si el rgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno de los que habitualmente funcionan. El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la constitucin. Las mayoras exigidas para la reforma. La participacin del pueblo, que puede ser directa (a travs de un referndum) o indirecta (a travs de elecciones para una nueva asamblea que deber ratificar o redactar la reforma). De aqu en ms, hemos de ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se ejerce para reformar la constitucin, habilitado por ella misma.
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Art. 30: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos tercera partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. De acuerdo al texto de este artculo tenemos que la Constitucin puede tener reforma total o parcial. Debemos tener cuidado con la expresin total en cuanto a la reforma de la Constitucin. Hay principios de fondo que emanan del poder constituyente originario que no son modificables porque es como pensar en un nuevo origen, cosa de difcil aceptacin en cualquier plano sustancial de la vida misma. Reformar significa cambiar la forma, pero manteniendo el fondo. Etapa Preconstituyente de la Reforma. El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sancin de la declaracin de la necesidad de la reforma (ley, aunque conforme las exigencias del art. 30 el Congreso puede sancionar una declaracin). Puede iniciarse en cualquiera de las dos cmaras, o bien proyecto presentado por el Poder Ejecutivo. VOTOS: Mayora, la ley declarativa debe ser sancionada con el voto de las Dos Terceras partes de sus Miembros. QU DEBE CONTENER LA LEY DECLARATIVA: A) Especificaciones de artculos a reformar, no generalidades. B) Forma de eleccin de los convencionales constituyentes. C) Sede. D) Financiamiento.

Competencia Material de la Convencin Reformadora: Sobre los artculos incluidos en la ley declarativa, puede reformar en el sentido que desee, pero de ninguna manera es soberana para reformar lo que no se encuentra contenido en la ley declarativa. La soberana como poder constituyente derivado, se agota en el sentido que le quiera dar a la reforma, por lo tanto no la tiene en el punto en el que toca al poder constituyente originario materializado en el pueblo que nuevamente est eligiendo y siendo soberano por ello. Tampoco puede inmiscuirse en dictar normas de aplicacin inmediata para los poderes constituidos. Poderes implcitos: constituyen todos los poderes medios que sean necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos, por ejemplo si modificara el art. 75 inc. 12 incluyendo como cdigo de fondo el Cdigo
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Aeronutico, tiene el poder implcito para modificar tambin el art. 126 que prohbe a las provincias dictar los cdigos de fondo cuando ya los hubiere sancionado el Congreso. Competencia Temporal De La Convencin Reformadora La ley declarativa debe fijar un plazo razonable para el funcionamiento de la convencin, alrededor de 120 das. La convencin carece en absoluto de facultades para auto prorrogar el plazo. El objetivo es evitar el funcionamiento en paralelo de la Convencin Nacional Reformadora (poder constituyente derivado), y los poderes constituidos. El principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin entre poder constituyente y poderes constituidos: la constitucin emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una super-ley que es la Constitucin. El antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es que el artculo VI, clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU. de 1787. Receptado: Es receptada esta supremaca en el art. 31. Adems de ser una ley superior fundamental o fundacional, establece la supremaca para: 1) Las leyes nacionales, siempre que sean sancionadas en su consecuencia; 2) Los tratados con las potencias extranjeras: a) Negociados y firmados por el Poder Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por el Congreso y c) Ratificados, en su caso, en sede internacional. Deben respetar el orden pblico (art. 27); 3) Supremaca del derecho federal. Colisin normativa En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se produce la llamada colisin normativa. El ejemplo ms ampliamente utilizado para ilustrar una colisin normativa, pasa por concebir una situacin en la que una norma ordenase la realizacin de un determinado comportamiento, y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realizacin de tal comportamiento. Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento jurdico, se recurre a una serie de criterios que establecen qu norma prevalece, y qu norma se ve derogada.

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Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto rango, de manera que aquella que est en un peldao superior de la escala, destruye a la norma inferior. Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin normativa, la norma posterior en el tiempo deroga a la norma anterior. Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisin, aquella norma que busque la regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre la norma ms general. Prelacin axiolgica: debera aplicarse aquella norma que est tutelando un derecho superior en la escala de valores constitucional (vida superior a propiedad, v.gr.) La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y el caso de la reforma de 1994 *El congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la finalidad o el objetivo que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de la convencin, y la pauta respectiva es vinculante (u obligatoria) para la convencin, que no queda habilitada para realizar la reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el congreso. *El congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante hacia la convencin, que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la constitucin a condicin de que tambin se reforme otro contenido Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y diciembre de 1993 para encauzar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de su necesidad N 24.309 present una novedad sorprendente, cual fue el llamado ncleo de coincidencias bsicas. El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico. Conforme al art. 2, la ley 24.309 estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la reforma se expresa en el contenido del ncleo de coincidencias bsicas. Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la constitucin. Por otro, el art. 5 de la ley 24.309 dispuso que el ncleo de trece puntos deba votarse sin divisin posible y en bloque, todo por s o por no. Por eso se lo denomin la clusula cerrojo.
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Fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el tratamiento libre y separado de otros diecisis temas pero, de todas maneras, la severidad del lineamiento trazado a la convencin qued reflejado en el art. 6 de la ley 24.309, que dispuso la nulidad absoluta de todas las modificaciones, derogaciones y agregados que realizara la convencin con apartamiento de la competencia que le estableca el congreso. -De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de la necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella votado una norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo. -De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin, y que su cumplimiento provena de su voluntad y no de la del congreso.

Supremaca Constitucional y Nivel Jerrquico de los Tratados Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs Madison", y que supone la estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la cspide. As, la supremaca supone el punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria que eventualmente entrase en colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la norma inferior. En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarqua de los tratados internacionales que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional de 1994. El artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Argentina otorga la misma jerarqua de la constitucin a un grupo de tratados internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin en la misma reforma se estableci un proceso legislativo particular para anexar otros tratados a ese grupo, sin necesidad de reformar nuevamente la Constitucin. La pirmide jurdica en Argentina quedara con la Constitucin y los Tratados sobre DD.HH. en la cima, los dems tratados internacionales inmediatamente despus y las dems leyes por debajo Desde 1994 El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que reza: Esta Constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencia extranjeras son la ley suprema de la Nacin, ...
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Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la posibilidad de modificar la 1 parte de la misma, est los tratados y convenciones internacionales del Art. 75 inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin de constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los convencionales constituyentes. Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de derechos Humanos aprobados por el Congreso con mayora agravada, y gozan de la misma jerarqua constitucional que los anteriores. Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han sido aprobados y ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las leyes federales. Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les permite celebrar a las provincias. De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma constitucional de 1994. Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del Bloque de Constitucionalidad Federal. Este bloque est formado por la Constitucin Nacional y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22 CN. Estos tratados no estn incorporados a la CN, est enumerado en la misma, pero gozan de supremaca constitucional. Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por tratados no slo pertenecen al derecho interno sino que no es necesario un posterior reconocimiento por parte del Estado, (Corte Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido implcitamente por la CN y expresamente por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin que la Corte va a adoptar en los sucesivos fallos. Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin: a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos tratados se incorporan con jerarqua constitucional y las siguientes caractersticas: 1) En las condiciones de su vigencia. 2) Si bien tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos.; b) Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero inferior a la Constitucin, la tcnica legislativa para
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aprobar estos tratados de Latinoamrica, en cuyo caso requieren la mayor absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En cambio, en la hiptesis de tratados con otros estados, el procedimiento es complejo o de doble aprobacin: 1 el Congreso declara la conveniencia con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara y 2 dentro de los 120 das posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes. PIRMIDE JURDICA: 1 Constitucin y Tratados sobre derechos humanos, con la nica salvedad que los tratados no deroguen artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y adems deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. 2) Tratados de integracin. 3) Las Leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin.

Control de Constitucionalidad: Hay dos sistemas: a) Control por un rgano poltico: El mismo rgano que sanciona la ley, el Congreso; b) Control por un rgano jurisdiccional (sistema argentino): por los jueces comunes u ordinarios mediante recurso extraordinario (art. 14 ley 48), o a travs de tribunales especiales. Bidart Campos llama al comn sistema de control difuso y al por tribunales especiales concentrado.

El control de constitucionalidad: su significado La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista que apunte a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad. En efecto, el principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos infractorios de la constitucin no valen, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o anticonstitucionales. Sin embargo, nos quedaramos a mitad de camino si despus de arribar a esa conclusin, no estableciramos un remedio para defender y restaurar la supremaca constitucional violada.
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Por eso, la doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el control o la revisin constitucionales. El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato en Estados Unidos de la doctrina de la supremaca y del control constitucionales, y con su ejemplaridad suscit seguimiento o imitacin dentro y fuera de los Estados Unidos. De all se trasplant a nuestro derecho. En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremaca y del control constitucional ha cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial: la jurisprudencia o derecho judicial la han hecho efectiva. Est pues en la constitucin material, pero deriva de principios formulados en la constitucin formal. Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremaca constitucional reviste un doble alcance: a) la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado; b) la constitucin, en cuanto federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial (y dentro de esta segunda supremaca, prevalece juntamente con la constitucin federal todo el derecho federal leyes, tratados, etc.); esto se verifica leyendo los arts. 5 y 31. El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los tratados que slo tienen prelacin sobre las leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99 inc. 2 (para los decretos del poder ejecutivo que reglamentan a las leyes). Despus de la reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de suma trascendencia: en virtud del art. 75 inc. 22 hay tratados internacionales de derechos humanos que tienen jerarqua constitucional por figurar en la enumeracin que se hace en dicha norma, y otros que pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por consiguiente, tales tratados revisten igual supremaca de la constitucin, y aunque no forman parte del texto de la constitucin, se hallan fuera de l a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal (ver cap. I, n 17). El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la Corte Suprema desde su fallo del 5 de diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere expresamente a las leyes, se torna extensiva a normas y actos distintos de las leyes. Dicha frmula dice as: Que es elemento de nuestra organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos
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concretos que se traen a su decisin, comparndolas con el texto de la constitucin para averiguar si guardan o no su conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores garantas con que se ha entendido asegurar los derechos consignados en la constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de los poderes pblicos. El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un deber (u obligacin) que implcitamente impone la constitucin formal a todos los tribunales del poder judicial cuando ejercen su funcin de administrar justicia, o cuando deben cumplir dicha norma o dicho acto. Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial) En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de la siguiente manera: En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como tribunal ltimo por va del recurso extraordinario legislado en el art. 14 de la ley 48. Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la Corte Suprema decidi, en el caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de Salta, del 8 de noviembre de 1967, que cualesquiera sean las facultades del poder administrador para dejar sin efecto actos contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su resorte el declarar la inconstitucionalidad de stas, porque el poder judicial es, en ltima instancia, el nico habilitado para juzgar la validez de las normas dictadas por el rgano legislativo. El principio constitucional conforme al cual la facultad de declarar la inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales de justicia, resulta imperativo segn la Corte tanto para el estado federal como para las provincias. Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial entre 1853 y 1860. En efecto, el texto originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua al congreso federal la revisin de las constituciones provinciales antes de su promulgacin, pudiendo reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de
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la constitucin federal. Tal mecanismo era poltico en cuanto al rgano que controlaba el congreso, y parcial en cuanto a la materia controlada nicamente las constituciones provinciales. El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder judicial plantean el problema de si los tribunales administrativos pueden, en ejercicio de su funcin jurisdiccional, ejercer ese control y emitir declaraciones de inconstitucionalidad desaplicativas de las normas que descalifique, pese a no formar parte del poder judicial. En nuestra opinin slo pueden hacerlo si una ley los habilita. En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden federal, no existe duda de que la va indirecta, incidental o de excepcin es hbil para provocar el control En el ao 1985 la nica va para promover el control era la indirecta Pero en 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso contencioso aunque sin abandonarlo del todo y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad (o vas directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a aceptar entre estas ltimas a la accin declarativa de inconstitucionalidad pura. Adems, y por supuesto, sigue subsistente la va indirecta La Corte afirma que en el orden federal hay acciones de inconstitucionalidad. Cules son? La Corte las ejemplifica: a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan desde mucho antes de 1985, pero no eran expresamente definidas por la Corte como acciones de inconstitucionalidad); b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del cdigo procesal civil y comercial (con esta accin la Corte consiente ahora que puedan plantearse en forma directa cuestiones de inconstitucionalidad en el mbito del derecho pblico, con aptitud para ser resueltas por los jueces, y hasta la misma Corte la ha aceptado en jurisdiccin originaria y exclusiva de ella); con la accin declarativa de certeza es viable obtener una sentencia declarativa de inconstitucionalidad de normas generales, la cual sentencia por ser declarativa no es una sentencia de condena, lo cual modifica ya en mucho la primitiva jurisprudencia anterior a 1985, porque desde ah en adelante se interpreta que la accin declarativa de certeza impulsa la promocin de un caso contencioso entre las partes cuya relacin jurdica debe adquirir la certeza que no tiene; c) el juicio sumario de inconstitucionalidad; d) el incidente de inconstitucionalidad que se forma
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de modo anexo a una denuncia penal para discutir en l una cuestin constitucional. En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial actual, decimos que: a) ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad; pero b) no hay acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no habindolas. Sujetos Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un derecho (propio) que se pretende ofendido. Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que no tiene calidad de derecho subjetivo. El inters que puede tener un tercero en impugnar como inconstitucional una norma que l debe cumplir (sin que se agravie a un derecho suyo) no es aceptado por la Corte para investirlo de legitimacin con la promocin del control. Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas data y el habeas corpus, abre una interpretacin holgada. Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general. De inmediato seala quines son los sujetos legitimados para interponer la accin de amparo, y dice: el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines. Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por reconocidos a los llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa, derechos colectivos o, con la propia frmula de la norma: derechos de incidencia colectiva en general. A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para provocar el control por va directa ampla explcitamente lo que hasta entonces no siempre era admitido.

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En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el inters que alega, porque es uno entre varios o muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o colectivo en ese derecho o inters, y slo invoca su porcin o cuota-parte en carcter de situacin jurdica subjetiva dentro de la cotitularidad mltiple (ver n 59). Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el amparo denominado colectivo se asemeja a lo que en el derecho comparado se suele llamar acciones de clase. En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto, descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando subsistente su vigencia normolgica fuera del caso. No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta normalmente ms all del caso, no produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales, pero logrando reiteracin del precedente en la jurisprudencia de la propia Corte y de los dems tribunales. Este efecto de imitacin espontnea es el que intensifica el valor del derecho judicial como fuente. En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la constitucin y cuando ejerce control de constitucionalidad, los dems tribunales federales y provinciales deben acatar las normas generales que surgen de su jurisprudencia (como derecho judicial vigente por su ejemplaridad) cuando fallan casos similares. Aplicamos as el adagio que dice: La constitucin es lo que la Corte dice que es

Las variables del control en el derecho pblico provincial En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales. a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias donde existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado. Las provincias no pueden negar no obstante el uso de la va indirecta. En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la directa, jurisdiccional concentrado.
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b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de demanda. As por ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun, etc. La constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional. c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables, y van desde la derogacin de la norma que el Superior Tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta el supuesto ms moderado de vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las sentencias del Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se producen con la primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, ms la particularidad de que en algunas provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma invalidada, y en otras es optativo para el Superior Tribunal asignar ese efecto. Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad emanada de tribunales locales un efecto amplio por ej., derogatorio de la norma descalificada como inconstitucional es menester afirmar que tal efecto jams puede producirse respecto de normas emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del congreso), porque si se produjera asistiramos a la incongruencia de que un tribunal provincial pudiera, mediante declaracin de inconstitucionalidad, privar de vigencia normolgica a normas generales del gobierno federal, lo cual equivaldra a una especie de nulificacin propia de las confederaciones y no del estado federal. El diseo precedente corresponde al control que en jurisdiccin de las provincias y a cargo de sus tribunales locales se ejerce sobre el derecho provincial inferior a la constitucin tambin provincial. Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de sus tribunales se inserta tambin una cuestin constitucional federal, hay que tener presente la muy lgica pauta obligatoria que tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte Suprema, en el sentido de que los tribunales provinciales deben resolverla y as, por ejemplo, lo prev la Juan, con el agregado de que si se pretende constitucin de San

finalmente acudir a la Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es imprescindible que las instancias ante los tribunales de
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provincia se agoten y concluyan con sentencia del Superior Tribunal provincial.

Sistema Argentino El Poder Judicial es el custodio de la Constitucin. Nuestra constitucin ha erigido a la Corte Suprema en el intrprete final e irrevocable de todas sus reglas, doctrinas y poderes. El Poder Judicial no decide en causas polticas. Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos. Las cuestiones federales son cuestiones de derecho: en los casos de inconstitucionalidad slo se discute la adaptacin de una ley a la Constitucin. Las cuestiones de hecho salvo el caso de arbitrariedad en la sentencia- son en principio ajenas a la decisin de la Corte. REQUISITOS Y EXCEPCIONES: 1) Caso concreto (art. 116 C.N.). 2) Inters legtimo. 3) Planteamiento oportuno. 4) No procede la declaracin de oficio. 5) El recurso debe ser fundado. FORMAS: puede plantearse como accin o como excepcin, en el orden federal. En Crdoba est la accin autnoma de inconstitucionalidad. Requisitos Formales Para El Recurso Extraordinario Artculo 14 de la ley 48: Una vez radicado un juiio ane los tribunales de provincia, ser sentenciado y fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de provincia en los casos siguientes: A) Existencia de un juicio: sin no hay causa en los trminos del art. 116 no hay posibilidad de plantear la inconstitucionalidad porque los jueces solo se pronuncian en casos concretos. Si no hay caso, hay abstraccin en la existencia de una notoria constitucionalidad de una ley dictada o un decreto del Poder Ejecutivo (caso conversacin con Mercedes). B) No es una tercera instancia: el dicho popular este juicio lo voy a llevar a la Corte Suprema slo constituyen una aspiracin unilateral de deseo. Todas aquellas cuestiones materiales o formales que no toquen lo
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constitucional, tienen sus tribunales de alzada, a la Corte solamente se llega por lo constitucional. C) Sentencia definitiva: con la excepcin de todos aquellos incidentes resueltos en autos interlocutorios que pueda ocasionar un dao o gravamen irreparable, aqu procede la interposicin del recurso contra un auto interlocutorio que en tal caso se asimila a la sentencia definitiva. D) Tribunal superior de la causa: represe que la locucin tribunal superior de provincia en letra de la ley 48 est escrito con minscula porque no se refiere al rgano provincial de justicia denominado Tribunal Superior de Justicia, sino a aquel tribunal que constituye la ltima instancia en el ordenamiento procesal de cada provincia. Requisitos Materiales para el Recurso Extraordinario: los tres incisos del art. 14 de la ley 48. Inciso 1: por ejemplo si se cuestionara la ley de obediencia debida por estimar que es contraria al art. 18 de la Constitucin que prohbe aplicar leyes penales con efecto retroactivo, el recurso deber fundarse en este inciso. En general, todos los recursos extraordinarios que se interponen para cuestionar la inconstitucionalidad de las leyes del Congreso deben ser viabilizados por este inciso. Inciso 2: en este se trata de preservar la preeminencia del derecho federal por encima del derecho local de las provincias. Toda vez que se cuestione la inconstitucionalidad de una ley provincial, el recurso deber fundarse en este inciso. Inciso 3: por ejemplo cuando se cuestionen subsidios, privilegios, exenciones de impuestos fundados, por ejemplo, en la clusula de prosperidad general reglada en el art. 75 inc. 19 de la Constitucin, se hace por este inciso. El recurso extraordinario por sentencia arbitraria: Se ha dicho que el art. 14 de la ley 48 contiene dos incisos ms no escritos, surgen de la interpretacin pretoriana de la Corte Suprema: A) el recurso extraordinario por sentencia arbitraria: si la sentencia se contradice en sus considerandos; si las razones que invoca son insuficientes; la Corte en el caso Rey c/Rocha entendi que an sobre derecho de fondo que no corresponde recurso extraordinario, va excepcin excepcionalsima se podra llegar cuando la sentencia no est fundada o bien no constituye derivacin razonada del derecho vigente; tambin se incurre en arbitrariedad al sustituir el texto legal por la voluntad del
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magistrado. Genaro Carri ha presentado un cuadro con las causales de arbitrariedad que emanan de la larga jurisprudencia de la Corte Suprema sobre el tema (ver pginas 176 y 177, Tomo 1 Becerra Ferrer. B) el recurso extraordinario por gravedad o inters institucional: la Corte ha sostenido que aun cuando hubiere obstculos formales para entender en el caso, si la cuestin a decidir excede el mero inters de las partes para proyectarse a un inters general o institucional, la cuestin se transforma en una decisin de gravedad institucional que habilita a la Corte para entender en ella.

Estado Federal La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del estado. El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades polticas lo forman. Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que es el poder municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123. El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen histrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado unitario. Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado hablamos de Estado de Derecho, que se caracteriza por establecer la divisin del poder en funciones, garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales, limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas constitucionales. Hermann Sller lo mismo las comunidades que las sociedades precisan siempre de la organizacin para conseguir la
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capacidad de decisin y accin. El pueblo tiene la potestad de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nacimiento institucional y jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos esenciales como son: Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas (Bidart Campos) le agregan un cuarto elemento como lo es el Gobierno. Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de sancin de la Constitucin Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina tradicional, se identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales relacionadas al ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial. Para estudiar la forma de Estado debemos preguntarnos Cmo se manda? A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el territorio en meras secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo Panam, Chile, Paraguay, Portugal, Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina, constituciones 1819 y 1826. B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder no se concentra en un solo rgano de decisin y de accin del cual dependa toda la estructura y actividad estatal. Se produce un fenmeno de correlacin e integracin de competencias y factores de poderes que se identifican como fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno regional o estadal al nacional o central) y centrfuga (que van del orden nacional o central al orden local o provincial) producindose una relacin de solidaridad, integracin, colaboracin y coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que existe la llamada descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos de subordinacin con el poder central y que se utiliza a los fines de la prestacin de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos ensea que la descentralizacin del poder del Estado tiene un carcter normativo, en el sentido de la validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad, las normas y los rganos del Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil, Mxico, Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza, Austria. C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de varios estados independientes. Los estados partes mantienen su soberana y ciertos derechos concretos como son los de secesin
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posibilidad de retirarse de la confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y la nulificacin lo cual le permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Segn Jellinek: el poder de la confederacin slo se ejerce sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos particulares que integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia entre un Estado Federal y una confederacin. D) Estado federo-regional: Segn Dr. Pedro J. Fras, Estado regional es aquel que reconoce autonoma para ciertas competencias a reas con homogeneidad ambiental, social o econmica. E) Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y 121 al 128, an no siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para diferenciar la forma de Estado y de gobierno, la Forma de Estado es Federal, ya que existen dos rbitas de gobierno: la provincial (estados partes denominados provincias) y la nacional o federal, en donde estn representados los estados partes, habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el momento de sancionarse la Constitucin Nacional.

FORMAS DE GOBIERNO: Gobierno, expresin del poder del Estado dirigido, ya no, en su distribucin territorial sino en lo relacionado sa sus depositarios en cuanto a su ejercicio. La expresin gobierno utilizada aqu es abarcativa tanto del concepto poder estatal, poder del gobierno, funciones del gobierno, etc. El poder del Estado es nico e indivisible como unidad poltica y la divisin en sus poderes (Ejecutivo, Legislativo, Judicial) es slo referido a sus funciones o competencias. Adolfo Posadas, el gobierno es algo del Estado y para el Estado, pero no es el Estado. A) Presidencialismo: titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo en la figura del presidente del Estado, Repblica o Nacin. La eleccin es popular. Sus actos estn controlados por el Parlamento u rgano legislativo. Ejemplos: Estados Unidos, Mxico, Panam, Venezuela, Brasil, Chile. Esta es la forma de Gobierno de Argentina.B) Parlamentarismo: tiene la caracterstica de establecer una dualidad en el ejercicio del poder del Estado, dividiendo la titularidad de sus jefaturas a
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los fines de dotar de una mayor movilidad al sistema. Tenemos un Desdoblamiento en las jefaturas; un jefe de Estado con la denominacin de rey (Inglaterra, Espaa, Noruega) de sucesin hereditaria familia, o presidente (Italia, Alemania, etc.) elegido por el pueblo, que no tiene responsabilidad poltica ante las cmaras parlamentarias; y un jefe de Gobierno quien tiene a su cargo la conduccin de la poltica del Estado, designado segn los casos por el Parlamento o el jefe de Estado, secundado de un gabinete. Se establece un equilibrio de poderes, el jefe de gobierno junto con el gabinete ejercen el Poder Ejecutivo, y para su permanencia en la funcin dependen del voto de confianza del Parlamento. Ejemplos: Italia, Espaa, Alemania, Inglaterra, Blgica. C) Semipresidencialismo: la caracterstica de este sistema est dada por la coexistencia de un gobierno de tipo parlamentario y un jefe de Estado de tipo presidencial. Ejemplos: Per (1933 y 1978), Cuba (1940), Uruguay (1918, 1967), Francia, Austria, Finlandia y Portugal. D) Gobierno de asamblea: el Poder Ejecutivo es colegiado, ejemplo: Suiza y Uruguay en 1952. E) Arts. 1, 5, 22, 44, 87, 108 y 109, la Forma de Gobierno es la Democracia Representativa y Republicana de Corte Presidencialista, y que la jefatura de Estado y de gobierno se encuentran en una misma persona: el presidente de la Nacin (arts. 87 y 99 inc. 1). El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una democraciarepresentativa, republicana y federal. Debido a su carcter federal, la Argentina posee dos estructuras de gobierno: el gobierno nacional o federal; 23 gobiernos provinciales, cada una de las cuales son consideradas preexistentes a la Nacin y detentan todos los poderes no delegados expresamente al gobierno federal. Adicionalmente la Ciudad de Buenos Aires est regida por un sistema de autonoma, mientras que las provincias poseen subdivisiones administrativas y municipios. El Poder Ejecutivo argentino est compuesto por el Presidente de la Nacin y el Vice-presidente electos, por el Jefe de Gabinete de Ministros y por los dems Ministros y Secretarios. El Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y

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responsable poltico por la administracin del pas. A l le compete tambin ejercer la Jefatura Suprema de las Fuerzas Armadas, nombrar embajadores e indicar los ministros de la Suprema Corte, ad referendum del Senado Federal. El Vice-presidente reemplaza al Presidente en casos de impedimento y ejerce la Presidencia del Senado. El Jefe de Gabinete es nombrado por el Presidente para ejercer la coordinacin de los Ministerios, la administracin, adems de representar al Poder Ejecutivo ante el Congreso. El Presidente tambin nombra los ocho Ministros y los Secretarios de Estado responsables por las 16 Secretaras dependientes directamente de la Presidencia, entre las cuales estn la de la Pequea y Mediana Empresa, la de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable y la de Turismo. Estos ltimos gozan, en la prctica, del status de Ministro.

Elecciones: Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo posible la reeleccin por un solo perodo consecutivo. La eleccin se da en dos vueltas, siempre y cuando uno de los candidatos no obtenga ms del 45% de los votos en la primera vuelta. Poder Legislativo: El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores, ambos elegidos por sufragio en las provincias y en la capital. La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos, habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada 33.000 habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva mitad de su composicin. El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores por provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6 aos, renovndose un tercio de la bancada cada dos aos. El Vice-presidente de la Nacin es el Presidente del Congreso. Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por el Senado) y tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A ellos les compete el conocimiento y la decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados con naciones
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extranjeras. El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el Congreso, tiene como atribuciones la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo est integrado de modo que se procure el equilibrio entre los representantes de los organismos polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los abogados de la Nacin. El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y financiera que tiene por atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador General y un Defensor General de la Nacin.

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