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1 EQUIPARAO SALARIAL SUCESSIVA: O ACERTO DA NOVA REDAO DO ITEM VI DA SMULA 6 DO TST1

WEIQUER DELCIO GUEDES JUNIOR2

RESUMO O presente trabalho investiga, a partir de uma anlise jurdico-compreensiva, o instituto da equiparao salarial sucessiva, demonstrando o acerto do Tribunal Superior do Trabalho com a atual redao do item VI da Smula n 6. Diante da repercusso do anterior entendimento sumulado acerca das demandas equiparatrias, verificava-se um desvirtuamento da norma contida no artigo 364 do Cdigo de Processo Civil, mediante a imposio de um nus da prova completamente excessivo ao reclamante, parte hipossuficiente da relao jurdico-processual, na contramo do princpio da proteo e impedindo a concretizao do princpio da no discriminao. Palavras-chave: Equiparao Salarial Sucessiva. Princpio da No Discriminao. Isonomia Salarial. Efeitos da Coisa Julgada. Sentena como Meio de Prova. nus da Prova.

I- INTRODUO A equiparao salarial sucessiva (ou transversa) apresenta-se como um importante instrumento de concretizao do princpio da no discriminao nas relaes trabalhistas, garantindo a correta aplicao do instituto da equiparao salarial, ao impedir que o empregador desidioso se beneficie da prtica de sucessivos descumprimentos da norma de ordem pblica. O presente trabalho pretende desmistificar uma srie de problemas equivocadamente trazidos pela doutrina juslaboral, calcado em uma anlise de institutos fundamentais do Direito Processual do Trabalho, em comunho com os preceitos celetistas da equiparao salarial, de forma a enfrentar a problemtica trazida pela Resoluo n 172/2010 do TST redao do item VI da Smula n 6 do mesmo tribunal, que, ao ampliar desmotivadamente o nus probatrio do empregado, comprometeu a concretizao do princpio da no discriminao, em contradio com a prpria diviso do nus da prova insculpida no item VIII da mesma smula. Tal incoerncia, em ateno aos argumentos construdos neste trabalho, acabou solucionada com o advento da Resoluo n 185/2012 do TST. Na abordagem do tema em estudo, ser utilizado o mtodo indutivo, haja vista a necessidade de anlise do instituto da equiparao salarial em cadeia, a fim de se verificar e demonstrar que a ampliao do nus da prova do reclamante na ao equiparatria afronta o princpio da no discriminao. Destarte, o presente trabalho divide-se em trs captulos. O primeiro captulo analisa o instituto da equiparao salarial por identidade, partindo de sua conceituao, passando pela verificao de sua natureza jurdica e, por fim, pelos seus requisitos e causas excludentes. Em seguida, o segundo captulo aborda os aspectos processuais mais relevantes das demandas equiparatrias, investigando a diviso do nus da prova, traando a correta classificao da sentena equiparatria e verificando os pressupostos da coisa julgada e da sentena como meio de prova. Por fim, o presente trabalho aborda de maneira direta a equiparao salarial sucessiva, partindo de sua conceituao e exegese jurisprudencial, analisando a problemtica doutrinria que gerou o decado enunciado do item VI da Smula n 6 do TST, para, por fim, demonstrar a adequao trazida com a nova redao.
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Artigo publicado na edio de novembro de 2012 (Vo. 76, n 11), da Revista LTr (ISSN 1516-9154).

Weiquer Delcio Guedes Junior Advogado. Graduado em Direito pela Universidade Federal de Juiz de Fora e PsGraduando em Direito Trabalhista pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais.

II: A EQUIPARAO SALARIAL POR IDENTIDADE 2.1- Conceito de equiparao salarial O termo equiparao possui natureza latina (aequiparare) e sentido de igualao, isto , conforme ensinam Magalhes e Malta (1980, p. 393), trata-se do ato de colocar em igualdade, de dar tratamento idntico. Conforme ensina Fabola Marques (2002, p. 30), a equiparao procura imprimir em situaes distintas efeitos jurdicos perfeitamente idnticos, como se fossem da mesma espcie e natureza. Por outro lado, o termo equivalncia, de derivao tambm latina (aequivaler), traduz um ato de valorar igualmente fatos distintos, que no possuem a mesma natureza ou espcie (MAGALHES e MALTA, 1980). Seguindo essa linha de diferenciao, conclui-se que as duas expresses retro mencionadas possuem sentido e tratamento distintos, uma vez que situaes equivalentes no se dizem equiparadas (MARQUES, 2002). Essa distino terminolgica torna-se necessria, tendo em vista a divergncia doutrinria existente, no que diz respeito ao conceito de equiparao salarial, bem como sua abrangncia. Para parte da doutrina3, que entende pela completa diferenciao entre os sentidos de equiparao e equivalncia, a equiparao salarial vista como o principal instituto jurdico efetivador do princpio da isonomia salarial, referindo-se to somente hiptese prevista no art. 461 da CLT. Em caminho diametralmente oposto, outra parte da doutrina4, menos apegada diferenciao conceitual dos termos equiparao e equivalncia, entende que a equiparao salarial o instituto jurdico nico voltado aplicao do princpio da isonomia salarial, dividindo-se em trs mecanismos equiparatrios, entabulados nos arts. 358, 460 e 461 da CLT, quais sejam: a equiparao salarial por analogia, a equiparao salarial por equivalncia e a equiparao salarial por identidade. Primeiramente, a equiparao salarial por analogia visava a impedir a ocorrncia de qualquer distino retributiva entre trabalhadores nacionais e estrangeiros residentes no Brasil, em razo de fatores tendentes a burlar o princpio da igualdade. Neste caso, a mera analogia de funes suficiente para que um empregado nacional tenha direito a perceber o mesmo salrio de um trabalhador advindo do estrangeiro. Tal norma perdeu espao na legislao juslaboral ptria com o advento da Carta Magna de 1988, que, conforme ressaltado alhures, deu tratamento isonmico aos brasileiros e estrangeiros residentes no Brasil. A equiparao salarial por equivalncia, por sua vez, traduz a hiptese de, na falta de estipulao salarial, ou de prova sobre a importncia ajustada, o empregado passar a ter direito percepo de salrio igual ao daquele que, na mesma empresa, realizar servio equivalente, ou ao que for habitualmente pago para servio semelhante. Verifica-se que, na equiparao salarial por equivalncia, no necessria a existncia de uma efetiva isonomia funcional entre os trabalhadores, bastando a mera existncia de uma equivalncia funcional. Por fim, a equiparao salarial por identidade confere isonomia salarial quele que exerce funo idntica a de outro trabalhador, desde que ambos realizem trabalho de igual valor, a um mesmo empregador, na mesma localidade, sem distines discriminatrias, seja por critrio sexual, etrio ou de nacionalidade. Neste diapaso, essa modalidade equiparatria, de forma diversa anterior, exige a ocorrncia de uma verdadeira identidade funcional para que o empregado possa ter garantida a percepo de salrio igual ao de outro. No obstante a discusso terico-doutrinria existente acerca das vertentes da equiparao salarial, para que seja possvel atender o objetivo do presente trabalho focar-se-, em uma anlise mais

Segundo Fabola Marques (2002, p. 33), entendem dessa forma, entre outros: Arnaldo Sssekind, Orlando Gomes, Elson Gottschalk, Amauri Mascaro Nascimento, Mozart Victor Russomano, sis de Almeida, Odonel Urbano Gonalves e Jos Luiz Ferreira Prunes.
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Posicionamento defendido por Fabola Marques (2002, p. 31), com fulcro nos posicionamentos de Fernando Amrico Veiga Damasceno, Aluysio Sampaio, Octavio Bueno Magano, entre outros.

3 minuciosa, na denominada equiparao salarial por identidade, regulada pelo art. 461 da CLT e regulamentada, atualmente, pela Smula n 6 do Tribunal Superior do Trabalho. 2.2- Natureza jurdica do instituto da equiparao salarial A equiparao salarial um instituto do Direito Material do Trabalho, que possui fundamento diretamente na Constituio Federal, em seus artigos 5, caput, e 7, XXX e XXXII, que consubstancia efetivao do princpio da isonomia salarial. Posto isso, convm trazermos alguns preceitos principiolgicos da sistemtica do Direito Individual do Trabalho, de forma a viabilizar uma construo adequada da natureza jurdica do instituto da equiparao salarial. Como cedio, o Direito Material do Trabalho informado pelo princpio da proteo, segundo o qual, conforme bem preceitua Maurcio Godinho Delgado (2010, p. 183), as normas juslaborais constituem uma teia de proteo parte hipossuficiente na relao empregatcia o obreiro , visando retificar (ou atenuar), no plano jurdico, o desequilbrio inerente ao plano ftico do contrato de trabalho. A partir do princpio da proteo que se constri todo o arcabouo principiolgico do Direito Material do Trabalho, permitindo-se chegar a dois outros princpios que interessam neste momento de ponderao acerca da natureza jurdica do instituto da equiparao salarial, quais sejam: o princpio da imperatividade das normas trabalhistas e o princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas. Pelo primeiro princpio, tem-se que as normas juslaborais, de uma maneira geral, so essencialmente imperativas, no podendo ter regncia contratual afastada pela simples manifestao de vontade das partes, sendo rarssimas as excees de normas justrabalhistas que permitem de maneira expressa a disposio das partes contratantes. Ensina Delgado (2010, 186) que esta restrio tida como instrumento assecuratrio eficaz de garantias fundamentais ao trabalhador, em face do desequilbrio de poderes inerentes ao contrato de emprego. Por seu turno, o segundo princpio visto como uma projeo do primeiro, revelando a sua essncia social, segundo a qual o contedo protetivo das normas trabalhistas tem espectro de interesse pblico coletivo, que inviabiliza o poder de o empregado despojar-se, por sua simples manifestao de vontade, dos direitos, vantagens e pretenses que lhe assegura a ordem jurdica trabalhista. Verifica-se, portanto, que na seara do Direito Juslaboral, diferentemente do que se observa no ramo do Direito Civil, o que prevalece a restrio autonomia da vontade. Diante de todo o exposto, a nica concluso que a se pode chegar, acerca da natureza jurdica do instituto da equiparao salarial, a de que constitui este norma de ordem pblica, cuja aplicabilidade direta e imediata, independentemente da observncia concreta pelas partes, na relao empregatcia. Destarte, uma vez verificado o preenchimento de todos os requisitos previstos no art. 461 da CLT, entre dois trabalhadores, resta inafastvel o direito isonomia salarial, sob pena de se violar norma de ordem pblica, em flagrante afronta ao princpio constitucional da no discriminao. 2.3- Requisitos da equiparao salarial por identidade, luz do art. 461 da CLT O art. 461 da CLT, em consonncia com a Smula n 6 do Tribunal Superior do Trabalho, constitui o ncleo normativo balizador do instituto da equiparao salarial por identidade, traando um conjunto unitrio de requisitos a serem identificados na comparao entre dois empregados, para que lhes seja garantido o direito ao recebimento de salrios iguais. Nos tpicos a seguir, ser analisado cada um desses requisitos objetivos, responsveis pela adequada aplicao e concretizao do princpio da no discriminao. 2.3.1- Identidade funcional A identidade funcional o principal pressuposto exigido pelo art. 461 da CLT para a ocorrncia da equiparao salarial, sendo reconhecida por Fabola Marques (2002, p.56) como verdadeiro fundamento da equiparao. Segundo Godinho (2010, p. 743), por identidade funcional entende -se a circunstncia de os trabalhadores comparados realizarem o mesmo trabalho, englobando atribuies, poderes e prticas de atos materiais concretos.

4 A partir desses pressupostos, pode-se extrair que, quando se fala em identidade funcional, afasta-se por completo a aplicao de mera analogia de funes ou cargos de mesma natureza. Contudo, conforme aduz Alice Monteiro de Barros (2006, p. 792-793), esta identidade relativa e no se descaracteriza se houver no exerccio da funo, ou seja, no conjunto de atos e operaes realizadas, pluralidade de atribuies afins entre os empregados. Portanto, o importante que as operaes substanciais sejam idnticas. A autora ainda acrescenta que uma funo deve compreender o seu objeto e os meios de realizao, havendo identidade quando estes forem idnticos. Destarte, uma vez sendo idnticas as funes realizadas, para a configurao do instituto da equiparao salarial torna-se indiferente o fato de os empregados comparados estarem sujeitos hierarquicamente aos mesmos chefes ou trabalharem nos mesmos turnos, bastando que a execuo seja idntica (MARQUES, 2002). Partindo dessa ideia de identidade funcional, Srgio Pinto Martins (2000, p. 267) completa o entendimento acima, afirmando que, de igual forma, o fato de o paradigma e o equiparando possurem diferentes graus de escolaridade indiferente para a verificao da identidade. Segundo o autor, o fato de o reclamante ser menos letrado que o paradigma no impede o direito equiparao salarial. No se analisa, aqui, a potencialidade para o exerccio de uma funo, mas sim o que efetivamente se verifica na prtica. Importante ressaltar que o termo funo no se confunde com o termo tarefa. Enquanto esta uma mera atribuio, isto , um ato singular no contexto da prestao laboral, aquela traduz um conjunto de tarefas que se renem em um todo unitrio (DELGADO, 2010). Por outro lado, o termo funo tambm no se confunde com o termo cargo, uma vez que esta uma mera denominao formal aplicada pelo empregador a um conjunto de tarefas. Assim sendo, pela aplicao do princpio da primazia da realidade sobre a forma, tem-se que a denominao dos cargos no pode ser vista como um fato essencial para a verificao da equiparao salarial, devendo haver coincidncia das funes exercidas de forma substancial e no meramente formal. Nesse sentido que se consolidou o item III da Smula n 06 do Tribunal Superior do Trabalho, aps a incorporao por tal Smula do que j dispunha a OJ n 328 da SDI-1. Em sntese, a identidade funcional verificar-se- quando, diante de uma situao real, dois trabalhadores exercem, mediante idnticos atos materiais, as mesmas atribuies, com iguais poderes, analisados no seu conjunto unitrio. 2.3.2- Trabalho de igual valor O trabalho de igual valor, segundo requisito, nos termos do pargrafo primeiro do art. 461 da CLT, aquele realizado com igual produtividade e mesma perfeio tcnica, entre empregados cuja diferena de tempo de servio no seja superior a dois anos. O legislador demonstrou cautela ao traar as caractersticas objetivas necessrias configurao deste segundo requisito, uma vez que, a princpio, tratar-se-ia de um termo de significado completamente subjetivo, que permitiria uma srie de distores. A noo trazida neste requisito, conforme demonstra Fabola Marques (2002, p. 67), est intimamente ligada identidade de funo, completando essa ideia e permitindo a verificao da equiparao salarial. A identidade quantitativa, isto , a igual produtividade, segundo Delgado (2010, p. 747), averiguada pelo valor relativo traduzido pelo ndice de intensidade laborativa dos trabalhadores em certo tempo delimitado, desde que em tal comparao ambos detenham os mesmos equipamentos e condies de trabalho. Assim, a existncia de uma diferena de produtividade traduz-se como fator justificante da desigualdade salarial, e, na contramo, a existncia de discrepantes condies de labor anula a possibilidade de se considerar a desigualdade de produtividade. Noutro giro, a identidade qualitativa, ou seja, a isonomia na perfeio tcnica dos servios prestados, diz respeito boa realizao da obra ou servio. Fabola Marques (2002, p. 72) salienta que a perfeio tcnica aferida com base no cuidado e capricho com que o servio executado, avaliando-se, para tanto, as habilidades para a sua concretizao, a superao das dificuldades inerentes ao trabalho e a boa concluso do servio. Importante ressaltar, neste ponto, que a capacitao tcnica de um empregado, com fulcro em cursos profissionalizantes ou de especializao, no suficiente para que se conclua que o trabalhador sem

5 essas especificaes tem um desempenho inferior ao trabalhador mais qualificado, sendo tais capacitaes, apenas, um indcio para tanto. Outro ponto que sobreleva ressaltar, sobre a perfeio tcnica, o caso do trabalhador que exerce atividade intelectual. primeira vista pode parecer complicada a verificao de uma isonomia na perfeio tcnica, em sede de trabalho intelectual, o que inviabilizaria a ocorrncia da equiparao salarial. Contudo, o item VII da Smula n 06 do TST, que incorporou o enunciado contido na OJ n 298 da SDI-1, pacificou a controvrsia ao admitir a equiparao salarial em caso de trabalho intelectual, uma vez preenchidos os requisitos do art. 461 da CLT, verificada a perfeio tcnica com base em critrios objetivos. O problema levantado pela doutrina a dificuldade para estabelecer critrios objetivos com vistas aferio da perfeio tcnica no trabalho intelectual, dada a subjetividade que impera sobre tal situao (AMARAL, 2008). Da mesma forma, Alice Monteiro de Barros (2006, p. 799) sustenta que o art. 461 consolidado tambm no excluiu os empregados ocupantes de cargos de confiana, uma vez que a lei no contempla o referido requisito como causa excludente do direito isonomia salarial. Por fim, o trabalho de igual valor caracterizado por um aspecto temporal, que se consubstancia numa diferena temporal que no seja superior a dois anos, entre os dois trabalhadores comparados. Fabola Marques (2002, p. 108) afirma que o presente pressuposto tem o objetivo de igualar os salrios dos empregados com aproximadamente o mesmo tempo de servio, com o fito de que o empregado que tenha uma larga experincia naquela profisso e no exerccio de suas atividades no seja prejudicado ao perceber salrio idntico ao de outro empregado inexperiente e recm-chegado. Seguindo essa linha de pensamento, o TST pacificou a divergncia existente acerca do marco caracterizador de tal pressuposto, ao firmar o posicionamento jurisprudencial consignado no item II da Smula n 06, incorporado da antiga Smula n 135, segundo o qual o perodo de dois anos conta-se com base no exerccio da funo e no no emprego. Doutrinadores como Alice Monteiro de Barros (2006, p. 802) e Fabola Marques (2002, p. 113), ao se aprofundarem no estudo da presente questo, afirmam que, para efeitos da referida contagem temporal, indiferente o fato de o exerccio do labor pelo empregado naquela funo ser continuado, sendo perfeitamente possvel o somatrio de perodos descontnuos, tanto em favor da equiparao, quanto em favor da extino do direito. Por derradeiro, cumpre salientar que o posicionamento firmado pela doutrina e jurisprudncia sumulada, malgrado a legislao seja omissa nesse sentido, o de que a prestao de servios dos trabalhadores alcanados pela equiparao salarial deve ser simultnea, isto , deve haver uma coincidncia temporal no exerccio das mesmas funes pelos empregados comparados. Trata-se de um requisito implcito, decorrente da lgica do princpio da isonomia salarial, uma vez que, se no existe tal simultaneidade, no h que se falar em discriminao produzida pelo empregador. Do contrrio, estar-se-ia enjaulando o empregador em relao aos salrios pagos aos seus empregados, inviabilizando-se que aquele realize qualquer alterao na estrutura salarial de sua empresa. Por outro lado, uma vez presentes todos os requisitos da equiparao salarial em momento pretrito, o TST consignou no item IV da Smula n 6, ao copiar o teor de sua antiga Smula n 22, o entendimento de que o pleito salarial no precisa ser contemporneo no momento do ajuizamento da ao equiparatria. 2.3.3- Identidade de empregador A identidade de empregador consubstancia-se na circunstncia de os trabalhadores comparados prestarem seus servios para o mesmo empregador, isto , mesma pessoa fsica ou jurdica. O presente requisito, conforme leciona Fabola Marques (2002, p. 82), parte do pressuposto de que seria impraticvel garantir a equiparao salarial na esfera interempresarial, tendo em vista a grande diversificao econmica das empresas. A questo torna-se polmica quando se tenta inserir no conceito de mesmo empregador empresas integrantes de um mesmo grupo econmico. Doutrinadores como Alice Monteiro de Barros (2006, p. 794) e Maurcio Godinho Delgado (2010, p. 744) sustentam que o pargrafo segundo do art. 2 da CLT estabelece uma dupla responsabilidade solidria (responsabilidade dual) s empresas integrantes do grupo econmico empresarial, trazendo a ideia de empregador nico, segundo a qual, alm das referidas empresas responderem solidariamente pelos

6 crditos laborais umas das outras (solidariedade passiva), tambm possuiriam o poder de gesto sobre os empregados de qualquer empresa integrante do grupo (solidariedade ativa). Com isso, uma vez sendo as empresas pertencentes ao grupo econmico, consideradas como empregadoras nicas, seria plenamente possvel a equiparao salarial. O posicionamento retro mencionado possui como precedente a Smula n 129 do TST, que consignou o entendimento de que, se um empregado presta servios a mais de uma empresa pertencente a um mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada, tal situao no caracterizaria a coexistncia de mais de um contrato de trabalho. Contudo, a contrrio senso do que dispe a Smula n 129 do TST, o posicionamento que vem se firmando na jurisprudncia da mesma corte5 o de que no seria possvel a equiparao salarial entre empregados de empresas distintas, ainda que pertencentes a um mesmo grupo econmico, pois tal ampliao do instituto poderia ocasionar uma anarquia nos quadros das empresas, com manifesta violncia liberdade contratual. Este tambm o posicionamento consignado por Fabola Marques (2002, p. 90-91) e outros doutrinadores por esta citados6. 2.3.4- Identidade de local de trabalho A identidade de localidade, segundo Maurcio Godinho Delgado (2010, p.744), a circunstncia de os trabalhadores comparados realizarem o trabalho para o empregador em um mesmo espao, um mesmo lugar, uma mesma circunscrio geogrfica. Trata-se de um conceito amplo, que permitiu uma srie de divergncias doutrinrias ao longo dos tempos, tendo em vista a omisso celetista em especificar a extenso do termo. certo que o presente requisito configura-se como uma limitao direta amplitude do requisito anteriormente analisado, de forma a permitir uma diferenciao salarial entre trabalhadores de uma mesma empresa, lotados em locais distintos. Diante da longa divergncia doutrinria, o TST pacificou a polmica existente acerca do tema, fixando em sua Smula n 6, item X, que incorporou o entendimento firmado na OJ n 252 da SDI-1, o critrio poltico-administrativo, segundo o qual considera-se mesma localidade o mesmo municpio ou municpios distintos que pertenam mesma regio metropolitana. Para Fabola Marques (2002, p. 108), o objetivo do critrio da localidade visa a garantir uma aplicao racional do princpio da isonomia salarial, concedendo tratamento remuneratrio idntico a trabalhadores que laborem em um mesmo mbito territorial que possua as mesmas condies econmicas, de forma que o salrio de ambos permita um mesmo padro de vida. Alice Monteiro de Barros (2006, p. 797) sustenta que deixa de ser relevante o conceito de localidade quando os empregados comparados trabalham percorrendo vrias regies, como ocorre com os motoristas e vendedores. 2.3.5- Causas excludentes da equiparao salarial Ainda que preenchidos os requisitos anteriormente apontados, a legislao celetista prev dois obstculos concesso da equiparao salarial: quando a empresa possuir quadro de pessoal organizado em forma de carreira e quando o paradigma indicado for um trabalhador readaptado em nova funo. A existncia de um quadro organizado de carreira na empresa apresenta-se como bice equiparao salarial, desde que atendidos dois pressupostos. O primeiro pressuposto, previsto pelo pargrafo terceiro do art. 461 celetista, exige que o quadro de carreira garanta aos empregados critrios de promoo alternada, ora por merecimento, ora por antiguidade. Tal requisito proporciona a criao de mecanismos isonmicos para a evoluo salarial dos

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de Revista n. 120140-81.2007.5.15.0129. Relator Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira. Julgado em 08/09/2010. Publicado no DEJT em 17/09/2010.
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Entre os doutrinadores citados por Fabola Marques, esto Arnaldo Sssekind, Jos Luiz Ferreira Prunes, Jos Augusto Rodrigues Pinto, Aluysio Sampaio e Vantuil Abdala.

7 empregados, a partir de critrios objetivos que impedem a ocorrncia de uma discriminao injustificada por parte do empregador, tornando desnecessrio o instituto da equiparao salarial. O segundo pressuposto, estabelecido pelo item I da Smula n 6 do TST, impe que o quadro de carreira seja homologado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, no caso de empresas privadas, de forma a viabilizar a publicidade do quadro e a fiscalizao governamental, impedindo, assim, que o referido instituto seja utilizado para mascarar um quadro de fachada, institudo com o nico escopo de afastar o direito dos empregados equiparao salarial. A segunda causa excludente, prevista no pargrafo quarto do art. 461 da CLT, inviabiliza a equiparao salarial com o empregado readaptado por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia Social. Tal dispositivo, inserido pela Lei n 5.798, de 1972, objetiva proteger o empregado readaptado, a quem garantido o direito de integrar-se novamente vida social e econmica, continuando a prestar servios sua empregadora, em novas atividades compatveis com suas condies fsica e mental, sem reduo salarial, conforme vedao constitucional expressa, sem gerar qualquer temor ao empregador de que aquele empregado possa vir a lhe causar problemas com futuras demandas equiparatrias, fato este que poderia levar o contratante a dispens-lo. III: ASPECTOS PROCESSUAIS DA EQUIPARAO SALARIAL 3.1- nus da prova Originariamente, o art. 818 da CLT estabeleceu que o nus da prova no processo trabalhista incumbe parte que alegar o fato que necessita de prova. Ante a patente lacuna ontolgica de tal norma, uma vez que se tornou obsoleta com o advento da regra estabelecida no art. 333 do CPC, tendo em vista que a CLT limitou-se a reproduzir uma mxima que os romanos j empregavam no processo formulrio, ao final da Repblica, no Sculo II a.C. (FELICIANO, 2008), a doutrina processual trabalhista em peso passou a adotar o entendimento de que o dispositivo processual civil possui plena aplicabilidade no processo do trabalho, por ser norma completamente compatvel com a principiologia protetiva exigida pelo art. 769 da CLT. De conformidade com a sistemtica do processo comum, ao autor incumbe a prova dos fatos constitutivos do seu direito, enquanto o ru deve provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito aduzido pelo autor. Fato constitutivo o fato gerador do direito afirmado pelo autor em juzo, isto , trata-se de uma determinada situao jurdica de que o autor afirma ser titular (DIDIER, BRAGA e OLIVEIRA, 2010). De tal afirmao levada a efeito pelo autor, o ru poder defender-se negando os fatos trazidos (defesa direta), situao em que imputar ao autor o nus probandi, ou poder defender-se, aduzindo novos fatos que sejam aptos a modificar, a extinguir ou a impedir o direito aduzido pelo autor (defesa indireta), situao esta que imputar ao ru o nus de provar. Fato extintivo aquele que visa a retirar a eficcia do fato constitutivo deduzido em juzo, fulminando o direito do autor e, consequentemente, a pretenso de v-lo satisfeito. Segundo Bezerra Leite, ele elimina, extingue ou torna sem valor a obrigao assumida pelo ru, por no ser ela mais exigvel. So exemplos de fatos extintivos: o pagamento, a renncia, a transao e a prescrio. Fato impeditivo, por sua vez, aquele que provoca a ineficcia do fato constitutivo, obstando a produo dos seus efeitos e o direito que dali nasceria. Didier Jr., Braga e Oliveira (2010, p. 81) aduzem que o fato impeditivo possui natureza negativa, isto , trata-se da falta de uma circunstncia que deveria concorrer para que o fato constitutivo produza seus efeitos normais. Exemplificativamente, possvel citar o caso em que o reclamante requer o pagamento de horas extraordinrias pelo domingo laborado e o reclamado aduz a compensao pela folga em outro dia da semana. Por fim, fato modificativo aquele que implica em alterao do fato constitutivo arguido pelo autor, ou seja, o ru tem como certa a existncia do direito do autor, mas apresenta um fato capaz de alterlo. Isto o que ocorre, por exemplo, quando o reclamante postula o pagamento integral e imediato da sua participao nos lucros e o reclamado alega que o pagamento foi coletivamente ajustado em parcelas mensais. No obstante, esta concepo esttica do nus da prova vem sendo substituda por uma concepo mais dinmica, que leva em conta a aplicao do princpio da proteo ao processo do trabalho, razo pela qual o rigorismo trazido pelo art. 333 do CPC vem sendo quebrado por presunes que militam

8 em favor da parte hipossuficiente da relao jurdico-processual, o empregado, que, normalmente, possui uma maior dificuldade ftico-probatria. Contudo, no tocante s demandas equiparatrias, a norma do art. 333 do CPC foi estabelecida como a regra a ser aplicada, conforme redao do item VIII da Smula n 06 do TST, que resultou da incorporao da antiga Smula n 68 do mesmo Tribunal, de 1977. Destarte, conforme salienta Delgado (2010, p. 749), os fatos constitutivos apresentam-se como aqueles que compem o tipo legal do art. 461 celetista, isto , a identidade de funo, a identidade de empregador, a identidade de localidade e a simultaneidade no exerccio funcional. Por seu turno, os fatos impeditivos do direito equiparatrio seriam a diferena de perfeio tcnica ou produtividade na realizao do trabalho, a diferena de tempo de servio na funo superior a dois anos, a existncia de quadro de carreira na empresa ou o fato de o paradigma apontado ser empregado readaptado. 3.2- Classificao da sentena Todo ato jurdico possui um contedo, e, justamente por isso, uma aptido para produzir efeitos jurdicos. Analisando a sentena como um ato jurdico consubstanciado em uma norma jurdica individualizada estabelecida pelo magistrado, certo que toda sentena possui um contedo e um efeito jurdico. Seguindo a tradicional classificao ternria das sentenas de procedncia, trazida por Wash no final do sculo XIX, aplicada pela doutrina majoritria a partir do advento do sincretismo processual, as sentenas, de acordo com o seu contedo, podem ser: condenatrias, constitutivas e declaratrias. A sentena condenatria aquela que impe uma prestao, reconhecendo a existncia de um direito a uma prestao e permitindo a realizao de uma atividade executiva no intuito de efetivar materialmente essa mesma prestao (DIDIER JR., BRAGA e OLIVEIRA, 2010). Neste sentido, a sentena que condena o ru ao pagamento de salrios em atraso um exemplo de sentena condenatria. Noutro giro, a sentena constitutiva aquela que cria, modifica ou extingue determinada relao jurdica (LEITE, 2010), certificando e efetivando um direito potestativo. O efeito desta deciso a situao jurdica nova, que resulta do reconhecimento do direito potestativo, sendo que, normalmente, os seus efeitos se operam ex nunc, ressalvados os casos em que o legislador lhes atribua, em determinadas situaes, eficcia ex tunc (DIDIER JR., BRAGA e OLIVEIRA, 2010). Exemplificativamente, possvel citar como sentena constitutiva aquela que julga procedente o inqurito judicial para apurao de falta grave, autorizando a resoluo do contrato de trabalho do empregado dirigente sindical. Finalmente, a sentena meramente declaratria, conforme aduzem Didier Jr., Braga e Oliveira (2010, p. 364), aquela que se restringe a certificar a existncia ou a inexistncia de uma situao jurdica, conferindo uma certeza jurdica a uma situao incerta. Diferentemente da sentena constitutiva, a sentena meramente declaratria no inova, mas apenas reconhece o que j existe ou no. Por tal razo, em regra, a eficcia de tal deciso ex tunc, sendo possvel, contudo, que o legislador restrinja a eficcia em alguns casos pontuais. Exemplo comum de sentena meramente declaratria no processo trabalhista aquela que reconhece o vnculo empregatcio. Traadas as premissas acima, cabe, agora, verificar a classificao da sentena que julga procedente a demanda equiparatria. Segundo Alice Monteiro de Barros (2006, p. 809), a sentena que decide sobre a procedncia da ao objetivando a isonomia salarial constitutiva-condenatria. Entre os doutrinadores pesquisados, a mencionada autora foi a nica que se aventurou a traar uma classificao para tal sentena. No que diz respeito natureza condenatria da deciso equiparatria, dvidas no restam a este respeito, uma vez que, ao reconhecer a procedncia da ao, o principal efeito pleiteado pelo empregado o de que o empregador seja compelido a pagar-lhe as diferenas salariais inerentes equiparao. Contudo, conforme se analisou ao longo do segundo captulo do presente trabalho, a equiparao salarial um instituto do Direito Material do Trabalho, concretizador do princpio constitucional da isonomia salarial, revestido por uma norma de ordem pblica e caracterizado como um direito indisponvel do empregado, cuja aplicao afeta sua prpria constatao no plano ftico, por aplicao do princpio da primazia da realidade sobre a forma. Neste diapaso, uma vez verificado o preenchimento dos requisitos para a equiparao salarial, a sentena que concede o pleito equiparatrio no modifica a relao jurdica, instituindo um novo salrio ao

9 reclamante, mas to somente declara a existncia da isonomia funcional, que, por si s, gera o direito igualdade salarial com o paradigma apontado, operando, portanto, efeito ex tunc, ao condenar o reclamado ao pagamento das diferenas salariais originadas e determinar a retificao da CTPS do autor, de forma que conste daquela o salrio a que fazia jus, para todos os efeitos legais. Portanto, a sentena que concede a equiparao salarial possui natureza declaratriacondenatria. 3.3- Coisa julgada Segundo Didier Jr., Braga e Oliveira (2010, p. 408), a coisa julgada a imutabilidade da norma jurdica individualizada contida na parte dispositiva de uma deciso judicial, que pode restringir-se aos limites do processo em que foi proferida ou projetar-se para alm dele, aps a ocorrncia do seu trnsito em julgado. Nos dizeres de Bezerra Leite (2010, p. 661), a coisa julgada uma qualidade especial da sentena, que, por fora da lei, torna imutvel e indiscutvel as questes decididas dentro ou fora do processo. A coisa julgada manifesta-se sob dois vieses: formal e material. Enquanto o primeiro a imutabilidade da deciso dentro do processo em que foi proferida, caracterizando-se pela impossibilidade de nova impugnao recursal, o segundo a indiscutibilidade da deciso dentro e fora do processo em que foi proferida, estabilizando definitivamente a relao jurdica submetida prestao jurisdicional. A imunidade trazida pela coisa julgada material pressupe a presena de quatro requisitos: uma deciso jurisdicional; o provimento deve versar sobre o mrito da causa; a anlise do mrito deve ter sido exauriente; deve ter ocorrido a precluso mxima, isto , a coisa julgada formal (DIDIER JR., BRAGA E OLIVEIRA, 2010). Posto isto, importante se faz analisar os limites objetivos e subjetivos da coisa julgada. O limite objetivo da coisa julgada material a norma jurdica concreta presente no dispositivo da deciso, que julga os pedidos deduzidos na pea exordial, conforme dispe o art. 468 do CPC, aplicvel ao processo trabalhista por fora do art. 769 da CLT. Nesta toada, com fulcro no art. 469 do CPC, os fundamentos da deciso no ficam submetidos aos efeitos da coisa julgada, por serem meras questes incidentes. Por sua vez, os limites subjetivos da coisa julgada a definio de quem fica submetido a ela -, em ateno aos princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, insculpidos no art. 5, LIV e LV, da CF/88 e conforme preceitua o art. 472 do CPC, em regra alcanam apenas as partes, no operando efeitos em relao a terceiros que no participaram do contraditrio, salvo nas excees expressamente previstas em lei. Por fim, segundo Didier Jr., Braga e Oliveira (2010, p. 424), a coisa julgada material produz, basicamente, trs efeitos: negativo, positivo e preclusivo. O primeiro impede que a questo revestida pela coisa julgada seja novamente julgada em outro processo. O segundo vincula o julgador de outra causa ao que foi decidido na questo revestida pela coisa julgada. O ltimo impede a rediscusso de todos os argumentos que poderiam ter sido suscitados, mas no foram, tornando irrelevantes quaisquer razes dedutveis no intuito de rev-la. Em linhas gerais, diante do que restou consignado neste tpico e no anterior, tendo em vista a natureza declaratria-condenatria da sentena equiparatria, tem-se que a coisa julgada, nestas sentenas reveste, dois pontos bsicos: primeiramente, a situao de isonomia funcional do demandante (paragonado) e do paradigma apontado, nos moldes do art. 461 da CLT, e, em segundo lugar, o dever de o reclamado de efetuar o pagamento das diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial, bem como de realizar as anotaes pertinentes. 3.4- Sentena como meio de prova Conforme ensinam Didier Jr., Braga e Oliveira (2010, p. 374-375), a sentena um documento pblico, e, como tal, nos termos do art. 364 do CPC, serve como meio de prova de sua prpria existncia, bem como dos fatos processuais presenciados pelo magistrado e na sentena enunciados como premissas de sua concluso. Nesta esteira, os autores concluem que a deciso judicial serve de prova do juzo que o rgo jurisdicional fez dos fatos da causa: prova que as alegaes de fato foram valoradas no sentido em que

10 aparecem na deciso. Tal juzo de fato realizado pelo magistrado sentenciante pode ser visto, portanto, como um fato processual. A aplicabilidade do referido dispositivo no processo do trabalho indubitvel, tendo em vista a patente omisso celetista no que concerne ao tratamento a ser dado aos documentos pblicos utilizados como meio de prova, bem como a sua perfeita compatibilidade com a principiologia do Direito Processual do Trabalho. No caso da sentena equiparatria, fato que a mesma no capaz, por si s, de gerar efeitos para terceiros alheios ao processo, seja para prejudic-los, seja para benefici-los. Contudo, uma vez transitada em julgado e tornando-se indiscutvel, esta sentena pode ser utilizada em outro processo, como meio de prova de que o magistrado compreendeu a verdade histrica de uma determinada maneira e, neste sentido, pode ser compreendida como uma prova indireta da ocorrncia do fato, que leva a uma presuno judicial iuris tantum (relativa) da ocorrncia do fato enunciado na sentena anterior. Note-se, portanto, que essa presuno de veracidade dos fatos verificados na sentena pelo magistrado no uma presuno iuri et de iuri (absoluta), uma vez que a coisa julgada que reveste aquela sentena tida como prova no inviolvel para o terceiro que a invoca como tal, de sorte que, aludida constatao ftica pode ser perfeitamente impugnvel pela parte que se sentir prejudicada. Assim, como os fatos apreciados pela sentena utilizada como meio de prova presumem-se verdadeiros, aquele que argui contradio com a realidade ftica atrai para si o nus de provar suas alegaes. IV: Equiparao Salarial Sucessiva 4.1- Conceito A doutrina e a jurisprudncia tm utilizado o termo equiparao salarial sucessiva (transversa, em cadeia ou indireta) para designar a situao de equiparao salarial fundada em deciso judicial que beneficiou o paradigma. A terminologia empregada parte do pressuposto de que o paragonado obteria a equiparao salarial de forma indireta em relao ao paradigma matriz ou remoto, isto , aquele que deu origem cadeia equiparatria, com base no que o atual paradigma percebeu em ao judicial, cuja sentena tenha transitado em julgado. Todavia, revela-se inadequada a utilizao das expresses indireta e transversa, pois estas trazem a ideia de que o paragonado estaria se valendo da deciso que beneficiou o paradigma principal para obter equiparao salarial com o paradigma matriz, o que no verdade, apesar de ser esta a ideia trazida por parte da doutrina, quando critica a utilizao de deciso judicial para fundamentar o pleito equiparatrio. A afirmao falaciosa, pois, em sendo a regra insculpida no art. 461 da CLT uma norma de ordem pblica de aplicao direta e imediata, se o empregador no a tivesse descumprido em relao quele paradigma apontado como principal na demanda sucessiva (que se beneficiou na ao anterior), este teria recebido salrio superior ao longo do contrato de trabalho, o que, automaticamente, passaria a ser direito do paragonado. Destarte, na equiparao salarial sucessiva, o paragonado de fato est pedindo o reconhecimento da equiparao salarial com o trabalhador que foi beneficiado na ao anterior, isto , no de forma transversa em relao ao paradigma matriz, por se tratar a equiparao em comento de um direito adquirido daquele, em razo da simples constatao ftica dos pressupostos do art. 461 da CLT, com fulcro no princpio da primazia da realidade sobre a forma. Com base em toda a sistemtica e principiologia examinadas at aqui, perfeitamente possvel, inclusive, a provocao de demanda equiparatria sucessiva sem que haja uma deciso judicial anterior beneficiando o paradigma principal, desde que, neste caso, o reclamante-paragonado efetivamente comprove o atendimento dos requisitos do art. 461 celetista em relao ao paradigma principal e o paradigma remoto, e, posteriormente, em relao a si prprio e o paradigma principal, valendo a mesma lgica para toda a cadeia equiparatria eventualmente existente. A prevalecer raciocnio diverso, viabilizar-se-ia a absurda hiptese de o empregador desidioso beneficiar-se com o sucessivo descumprimento dos preceitos isonmicos do art. 461 da CLT, pois, se um dos prejudicados eventualmente no intentar ao equiparatria, aquele empregado situado na base da cadeia, uma vez transcorrido o prazo de dois anos no exerccio funcional em relao ao paradigma matriz, jamais poderia ver o seu direito concretizado.

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4.2- Exegese jurisprudencial A equiparao salarial sucessiva teve sua aplicao respaldada pela jurisprudncia sumular do TST em maro de 1981, por fora do ento Enunciado n 120 daquela corte. Originariamente, o texto contido na Smula n 120 do TST consagrava a hiptese de equiparao salarial fundada em deciso judicial que beneficiou o paradigma de forma ampla, no tratando de quaisquer excees. Ante as inmeras divergncias que se operaram com a interpretao extensiva e descontrolada do aludido enunciado, o Egrgio TST alterou a redao da Smula n 120 em setembro de 2000, passando a admitir dois pressupostos impeditivos para aquela modalidade especfica de equiparao, quais sejam: o fato de a diferena salarial decorrer de vantagem pessoal e o fato de a diferena salarial derivar de tese jurdica superada pela jurisprudncia de corte superior. Segundo Zangrando (2008, p. 753), vantagem pessoal o ganho que decorre de situao peculiar, como, por exemplo, a sentena que manda incorporar horas extraordinrias, prmios ou comisses, ao salrio do paradigma, ou o fato de ter vindo de empresa incorporada. Por sua vez, tese jurdica superada pela jurisprudncia seria o caso, exemplificativamente, da diferena salarial gerada por deciso judici al que reconheceu ao paradigma a incorporao ao salrio do ndice de inflao expurgado pelos planos econmicos das dcadas passadas. Em abril de 2005, com a reorganizao dos enunciados sumulares operada pelo TST, a redao da Smula n 120 foi incorporada ao item VI da Smula n 6, enunciado este responsvel pelo tratamento de todas as questes afetas ao tema equiparao salarial, conforme previu a Resoluo n 129/2005. Contudo, no obstante as limitaes impostas pela Resoluo n 100/2000 aplicao da equiparao salarial sucessiva, a jurisprudncia dos Tribunais Regionais do Trabalho e dos juzos singulares acabou por incorrer em inmeras interpretaes distorcidas do aludido instituto equiparatrio, gerando uma gama de opinies contrrias aplicao do item VI da Smula n 6 do TST, que, somadas ao lobby do empresariado brasileiro, levaram ao Egrgio TST a reeditar o contedo sumulado por meio da Resoluo n 172, publicada na Seo do Tribunal Pleno realizada em 16 de novembro de 2010, passando a referida smula a ter a seguinte redao: VI- Presentes os pressupostos do art. 461 da CLT, irrelevante a circunstncia de que o desnvel salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o paradigma, exceto se decorrente de vantagem pessoal, de tese jurdica superada pela jurisprudncia de Corte Superior ou, na hiptese de equiparao salarial em cadeia, se no demonstrada a presena dos requisitos da equiparao em relao ao paradigma que deu origem pretenso, caso arguida a objeo pelo reclamado. 4.3- Aspectos doutrinrios da redao do item VI da Smula n 6 do TST at o advento da Resoluo n 185/2012 Conforme se viu, at o advento da Resoluo n 172/2010 do TST, a redao contida no item VI da Smula n 6 do TST permitia que um empregado pleiteasse judicialmente equiparao salarial em relao a um paradigma que havia anteriormente conquistado um salrio maior, por meio de reclamatria equiparatria com um terceiro empregado, bastando que aquele empregado demonstrasse o preenchimento dos requisitos previstos no art. 461 da CLT em relao ao paradigma principal. Analisando-a de um ponto de vista protetivo, a referida smula veio a propiciar que o empregado se desincumbisse mais facilmente do nus probatrio, combatendo as prticas discriminatrias das empresas infratoras da ordem jurdica juslaboral, que se beneficiavam da dificuldade probatria do reclamante em demonstrar as sucessivas infraes promovidas pelo empregador ao art. 461 da CLT. Entretanto, o entendimento consubstanciado na smula em questo, devido sua abertura, acabou por gerar distorcida interpretao por parte dos Tribunais Regionais do Trabalho, bem como dos juzes singulares, no sentido de que a sentena utilizada como fundamento da equiparao sucessiva possua presuno absoluta de veracidade, estendendo os efeitos da coisa julgada de um processo a outro e impedindo que a empresa reclamada se voltasse contra aquela constatao ftica anteriormente feita.

12 Diante de tal quadro ftico, a doutrina7 passou a rechaar o instituto da equiparao salarial sucessiva, em especial pela amplitude do item VI da Smula n 6 do TST, atendendo aos reclames do empresariado brasileiro e trazendo argumentos relevantes, em que pese, ao mesmo tempo, contraditrios com a sistemtica juslaboral. Primeiramente, chama-se a ateno para a extenso dos limites subjetivos da coisa julgada. Ao conferir, num outro processo com polo passivo distinto, uma presuno iuri et de iuri (absoluta) sentena prolatada em uma ao equiparatria, estar-se-ia, literalmente, estendendo os efeitos da coisa julgada, para beneficiar um terceiro, o paragonado, violando a regra contida no art. 472 do CPC. Com efeito, a violao do limite subjetivo da coisa julgada traz consigo inmeras complicaes realmente preocupantes, como o caso da sentena equiparatria prolatada com base na revelia do reclamado ou que decorra de uma m instruo processual. Nestas circunstncias, a presuno absoluta de veracidade da alegao do reclamante, muitas vezes no condiz com a realidade ftica e poderia trazer enormes prejuzos empresa que, possuindo diversos empregados no exerccio de funes idnticas s do beneficirio da sentena (nos termos do art. 461 da CLT), sofreria demandas equiparatrias sucessivas, nas quais o paradigma principal seria o empregado beneficirio, o que poderia redundar numa cadeia de injustia. Apesar dos fortes argumentos at ento produzidos, a doutrina parece se perder em um emaranhado de questes desconformes com a natureza jurdica do instituto da equiparao salarial e a principiologia juslaboral e processual. O segundo argumento recorrentemente trazido parte do pressuposto de que a redao do item VI da Smula n 6 do TST permitia a equiparao salarial entre empregados cuja diferena de tempo de servio fosse superior a dois anos, partindo da equivocada premissa de que o paragonado estaria, na verdade, requerendo a equiparao salarial com o paradigma matriz. Em verdade, tal argumentao falaciosa. Conforme analisado no captulo dois do presente trabalho, o art. 461 da CLT, que rege o instituto da equiparao salarial trata-se de norma de ordem pblica, indisponvel, cuja aplicabilidade imediata. Partindo dessa premissa, uma vez constatado, no plano ftico, o preenchimento de todos os requisitos ali estabelecidos, a isonomia salarial uma consequncia jurdica bsica, no sendo seu pressuposto o pagamento por parte do empregador. Destarte, se a empresa Z contratou A em 2000, B em 2001, C em 2002 e D em 2003, sendo que todos exercem exatamente as mesmas funes, cumprindo todos os requisitos do art. 461, todos eles faro jus ao recebimento de salrio equnime. Nos moldes do exemplo anterior, se A contratado para receber um salrio maior que B, C e D, todos os trs faro jus ao recebimento do mesmo salrio, podendo requerer tal direito judicialmente. A lgica clara: se a norma de ordem pblica, sendo bastante o pressuposto ftico do art. 461 celetista, B teria direito ao recebimento do mesmo salrio que A, enquanto C, ao fazer jus ao mesmo salrio que B, teria direito tambm majorao salarial, da mesma forma que D, por trabalhar na mesma funo que C h menos de dois anos, tambm faria jus ao mesmo salrio. Observe-se que, no exemplo em exame, D no estaria intentando uma demanda equiparatria em relao a A, mas sim em relao a C. Pensar de maneira diversa seria o mesmo que desconsiderar o carter de norma de ordem pblica do art. 461 celetista, beneficiando-se, assim, o empregador desidioso, que no a cumpre sucessivas vezes, em detrimento daquele que descumpriu uma nica vez8. Isto porque, se o mesmo empregador Z contrata A, B e C com um salrio maior que D, em caso de demanda equiparatria de D, seria condenado; contudo, o mesmo empregador Z, que contrata apenas A com salrio maior, na hiptese de B e C manterem-se inertes, estaria sendo beneficiado com a improcedncia de um eventual pedido formulado por D, o que seria um absurdo.

Defendem com firmeza essa corrente doutrinria: Amauri Mascaro Nascimento (2007, p. 1031-1036), Carlos Henrique da Silva Zangrando (2008, p. 753-758) e Estvo Mallet (2009, p. 1309-1315). 8 Vale ressaltar que esse o raciocnio aplicado pelo TST, conforme possvel extrair do acrdo prolatado pela SDI-I no Recurso de Embargos n 159600-47.2007.5.03.0020, um dos precedentes utilizados na dico da atual redao do item VI da Smula n 6 (BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de Embargos n. 159600-47.2007.5.03.0020. Revisor Min. Aloysio Corra da Veiga. Julgado em 23/10/2010. Disponvel em http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action=printInteiroTeor&highlight=true&numeroFormatado= RR%20-%20159600-47.2007.5.03.0020&base=acordao&numProcInt=552657&anoProcInt=2009&dataPu blicacao=01/10/2010%2007:00:00&query=. Acesso em 22/10/2011) e defendido por Francisco Antnio de Oliveira (2010).

13 Destarte, indiferente, ainda, o fato de o paragonado ter conhecido o paradigma matriz, uma vez que, se houve o cumprimento dos requisitos do art. 461 da CLT ao longo de toda a cadeia equiparatria (um a um), o que importa que o paradigma principal tenha laborado simultaneamente ao demandante. Prosseguindo, a doutrina aponta o terceiro argumento contrrio ao antigo enunciado constante do item VI da Smula n 6 do TST, expendendo entendimento de que, a lgica retro mencionada poderia gerar uma verdadeira inviabilizao da atividade empresarial, por impor empregador os patamares salariais mnimos a serem pagos aos seus empregados. O presente argumento , de todos, o mais fraco. Isto porque, conforme diz o velho brocardo, ningum pode alegar desconhecimento da lei. A norma do art. 461 da CLT bem clara ao taxar os requisitos necessrios equiparao salarial. Se o empregador pretende fazer reajuste salarial em determinada funo existente em sua empresa, deve valer-se do seu poder diretivo para realizar as adequaes necessrias, sem violar o princpio da no discriminao em relao aos seus empregados. O argumento ora utilizado chega ao absurdo de tentar proteger o empregador descumpridor das normas juslaborais, sob a tese de inviabilizao do empreendimento, parecendo desconhecer o teor do art. 2 celetista, que imputa exclusivamente ao empregador os riscos inerentes sua atividade econmica. Por fim, o ltimo argumento trazido por tal corrente doutrinria aponta para a possibilidade de um empregado conseguir equiparao salarial com um paradigma que obteve a majorao salarial to somente em razo do exerccio de funes anteriormente ao ingresso do paragonado, e que j foram, inclusive, extintas no mbito empresarial. Realmente, o referido argumento teria peso na crtica formulada, no fosse a restrio j feita pelo item VI da Smula n 6 do TST, no que diz respeito diferena salarial decorrente de vantagem pessoal. Assim sendo, se o paradigma principal adquiriu a majorao salarial por uma antiga funo exercida, a qual o paragonado jamais exerceu, est patente a excepcionalidade da situao que ensejou verdadeira vantagem pessoal ao paradigma principal, a qual deve ser arguida e provada pelo reclamado, como fato impeditivo do direito do autor, isto , como bice ao pleito equiparatrio. Isto porque, pelo princpio da irredutibilidade salarial, o empregador jamais poderia reduzir o salrio deste empregado que no mais exerce a funo motivadora do desnvel salarial em relao ao paragonado, seguindo, portanto, lgica semelhante do empregado readaptado. Apesar de todo o esforo doutrinrio, que mais parece criar bices concretizao do princpio da isonomia do que dar uma correta aplicao ao mesmo, o que mais chamou a ateno do TST parece ter sido o primeiro argumento levantado pela doutrina (extenso da coisa julgada a terceiros). Por tal motivo, a Resoluo n 172/2010 do TST manteve a possibilidade da ocorrncia da equiparao salarial sucessiva, mas criou um novo requisito sua concretizao, qual seja, a demonstrao da presena dos requisitos da equiparao em relao ao paradigma que deu origem pretenso, isto , o paradigma remoto. Neste diapaso, a jurisprudncia do TST fixou-se em posio diametralmente oposta anterior, ampliando excessivamente o nus probatrio do reclamante e criando mais um ponto obscuro na questo, ao exigir que os requisitos do art. 461 da CLT sejam demonstrados em relao ao paradigma matriz. Isto porque o dispositivo sumular omisso quanto ao lapso temporal de dois anos no exerccio da mesma funo, um dos requisitos do art. 461 celetista, permitindo que, na linha de raciocnio de Nascimento (2007), Zangrando (2008) e Mallet (2009), no seja possvel a equiparao salarial entre um empregado tido como paradigma matriz com mais de dois anos no exerccio da funo em relao ao demandante, malgrado a cadeia equiparatria esteja inteiramente de acordo com os preceitos celetistas da equiparao salarial, indo no sentido oposto ao do instituto e, inclusive, ao dos precedentes do prprio TST. 4.4- A soluo ao problema da equiparao salarial sucessiva advinda com a Resoluo n 185/2012 Tendo em vista todo o exposto at aqui, a inovao trazida pelo TST na redao do item VI da Smula n 6, com a Resoluo n 172/2010, no apresentou uma soluo adequada ao problema, revelandose mais como um retrocesso, do que como uma evoluo aplicao do instituto da equiparao salarial. O entendimento ali consignado rompeu com toda a sistemtica protetiva do Direito Processual do Trabalho, ao ampliar de forma excessiva o nus probatrio do empregado, desconsiderando todo o valor probatrio da sentena por ele apresentada, o que pode, dependendo do tamanho da cadeia equiparatria, tornar invivel a produo de provas pelo empregado hipossuficiente, impedindo, assim, a concretizao do princpio da no discriminao.

14 cedio que a antiga redao sumular, no tocante equiparao salarial sucessiva, apresentavase lacunosa, permitindo uma aplicao protetiva desmedida, que desconsiderava o limite subjetivo dos efeitos da coisa julgada, inviabilizando a dilao probatria do empresariado, razo pela qual revelava-se insatisfatria. Contudo, alguns preceitos bsicos da processualstica laboral estavam sendo completamente ignorados, seja pela doutrina, seja pela jurisprudncia ptria, complicando uma questo que, na verdade, mostra-se simples. A utilizao de uma sentena judicial transitada em julgado, para fundamentar a equiparao salarial sucessiva, nada mais do que a utilizao de um documento pblico como um efetivo meio de prova, cujo contedo goza de presuno iuris tantum de veracidade. Assim, tem-se uma sentena declaratria, que atesta a situao jurdica vivenciada pelos indivduos integrantes da cadeia equiparatria, no sentido de que, entre eles, encontram-se presentes todos os requisitos contidos no art. 461 da CLT, permitindo, assim, que o paragonado, ao demonstrar o fato constitutivo do direito em relao ao paradigma principal, que fora beneficiado com a sentena equiparatria tida como meio de prova, consiga a concretizao do seu direito, sem as amarras de uma complexa dilao probatria. Por outro lado, por se tratar de uma presuno relativa, caso a sentena utilizada como meio de prova no se apresente conforme a realidade ftica vivenciada, o que seria capaz de gerar uma injusta e excessiva onerosidade ao reclamado, seja porque no processo em que foi prolatada houve revelia, seja porque aludido processo foi mal instrudo, permite-se ao demandado a produo de prova em contrrio, como verdadeiro fato impeditivo do direito do autor. Nesta toada, atento a toda a argumentao construda at aqui, o TST, sabiamente, em sua Segunda Semana de reviso jurisprudencial, ocorrida entre os dias 10 e 14 de setembro de 2012, alterou novamente a redao do item VI de sua Smula n 06, que aps a publicao da Resoluo n 185/2012, passou a ter a seguinte redao: VI- Presentes os pressupostos do art. 461 da CLT, irrelevante a circunstncia de que o desnvel salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o paradigma, exceto se decorrente de vantagem pessoal, de tese jurdica superada pela jurisprudncia de Corte Superior ou, na hiptese de equiparao salarial em cadeia suscitada em defesa, o reclamado produzir prova do alegado fato modificativo, impeditivo ou extintivo do direito equiparao salarial em relao ao paradigma remoto. V- CONCLUSO A equiparao salarial por identidade surge no Direito do Trabalho como um instituto concretizador do princpio da no discriminao, visando a dar um tratamento salarial igualitrio a indivduos que, contratados por um mesmo empregador, laborando em uma mesma localidade, realizem simultaneamente idnticas funes, com a mesma produtividade e perfeio tcnica, desde que a diferena temporal entre ambos, no exerccio da funo, no seja superior a dois anos, no tenha sido nenhum deles readaptado por motivos previdencirios ou a empresa no possua quadro organizado de carreira, com promoes alternadas pelos critrios de antiguidade e merecimento, devidamente registrado junto ao MTE. Destarte, a simples constatao ftica do preenchimento de todos os requisitos inerentes aplicao da equiparao salarial entre dois empregados, estando ausentes as suas causas excludentes, por ser o artigo 461 da CLT uma norma de ordem pblica, de carter indisponvel e de aplicao imediata, e tambm por fora do princpio da primazia da realidade sobre a forma, gera, para o paragonado, o direito ao recebimento de salrio igual ao do paradigma. Por tal razo, tem-se que a sentena que julga procedente o pleito equiparatrio deve ser classificada como declaratria-condenatria, pois, ao mesmo tempo em que impe uma obrigao ao empregador de pagar ao paragonado as diferenas salariais inerentes desqualificao desmotivadamente verificada, declara a constatao do preenchimento de todos os requisitos do art. 461 celetista, bem como a inexistncia de qualquer causa excludente, tornando certo o direito do demandante ao recebimento de salrio superior, equiparado ao do paradigma apontado. Neste diapaso, o Enunciado n 120 do TST, incorporado pelo item VI da Smula n 6 do mesmo Tribunal, trouxe a possibilidade da equiparao salarial sucessiva, fundamentada em deciso judicial que beneficiou o paradigma apontado pelo demandante e que gerou para aquele salrio superior.

15 Contudo, em meio a uma infinidade de interpretaes distorcidas do referido instituto, por meio da aplicao desmedida de sentenas judiciais equiparatrias, que passaram a ter seus efeitos estendidos, para beneficiar terceiros, demandantes em aes equiparatrias sucessivas, em patente afronta aos limites subjetivos da coisa julgada insculpidos no art. 472 do CPC, o Egrgio Tribunal Superior do Trabalho reformulou o contedo do item VI de sua Smula n 6, no ano de 2010, ampliando drasticamente o nus da prova do empregado, ao imput-lo o nus de demonstrar o preenchimento de todos os requisitos do art. 461 celetista em relao ao paradigma matriz, alm do seu nus j consignado em relao ao paradigma principal, caso arguida a objeo pelo reclamado. O contedo do referido enunciado colidia com o princpio da proteo, cuja aplicao patente no Direito Processual do Trabalho, e, ignorando a presuno relativa de veracidade dos fatos verificados pela sentena fundante do pleito equiparatrio, desprezou a regra contida no art. 364 do CPC, que trata dos efeitos da utilizao de documentos pblicos como meio de prova, tais como a sentena. Nesta senda, ao ampliar demasiada e desmotivadamente o nus da prova do demandante, parte hipossuficiente da relao jurdico-processual, o TST criou um obstculo muitas vezes intransponvel para que o empregado obtenha xito em seu pleito equiparatrio, inviabilizando a concretizao do princpio da no discriminao. Diante de todo o exposto, verificando o equivoco anteriormente cometido, o TST novamente alterou o teor do aludido dispositivo sumular para que este desse adequada aplicao aos mais bsicos institutos jurdico-processuais, considerando a sentena utilizada para fundamentar o pleito sucessivo como verdadeiro meio de prova, sendo relativa a presuno de veracidade dos fatos ali constatados e viabilizando a impugnao pelo reclamado, nos moldes do item VIII da Smula n 6 do TST, mas atribuindo ao empregador a incumbncia de provar o fato impeditivo do direito autoral. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS AMARAL, Jlio Ricardo de Paula. Equiparao Salarial Novas Diretrizes aps a Smula n 6 do Tribunal Superior do Trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 72, n. 10, p. 1258-1272, out. 2008. VILA, Maria Aparecida Wernelnger. Princpio da isonomia salarial: o problema da equiparao salarial transversa. Trabalho de Concluso de Curso (Graduao em Direito) Universidade Federal de Juiz de Fora, Juiz de Fora, 2009. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr, 2006. ______. Equiparao Salarial. Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, v. 55/56, jul/95 a jun/97. Disponvel em: < http://www.mg.trt.gov.br/escola/download/revista/rev_55_56/rev_55_56.pdf>. Acesso em: 02 out. 2011. CATHARINO, Jos Martins. Tratado jurdico do salrio. 2 tiragem. So Paulo: LTr, 1997. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 9 ed. So Paulo: LTr, 2010. DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil Teoria da Prova, Direito Probatrio, Teoria do Precedente, Deciso Judicial, Coisa Julgada e Antecipao dos Efeitos da Tutela Volume 2. 5 ed. Salvador: Editora JusPODIVM, 2010. FELICIANO, Guilherme Guimares. Distribuio Dinmica do nus da Prova no Processo do Trabalho Critrios e Casustica. Revista LTr, v. 72, n. 08, p. 921-926, ago. 2008. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 8 ed. So Paulo: LTr, 2010. MAGALHES, Humberto Piragibe; MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Dicionrio Jurdico Volume I. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1980. MALLET, Estvo. Equiparaes salariais sucessivas quando o direito contraria a lgica. Revista LTr, So Paulo, v. 73, n. 11, p. 1309-1315, nov. 2009.

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