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01. Qu entendemos por el vocablo Derecho. Cul es la


causa fundamental de su origen?

Cualquier persona con dos o ms aos de estudios en una
Facultad de Derecho sabr reconocer una ley en cuanto
la vea, pero le ser difcil encontrar una definicin
para describir la naturaleza del Derecho. Y la razn es
simple: el vocablo Derecho es un trmino afectado de
polisemia, es decir, de pluralidad de significados que
tienen esa particularidad de que no pueden sintetizarse
en uno slo sin traer como resultado una compleja y
colosal abstraccin para muchos filsofos y juristas.
Pero no obstante esta dificultad, intuitivamente
sabemos que el Derecho puede manifestarse en objetos
fsicos o en acciones fsicas (por ejemplo, una ley o
el acto de un polica al detener a un malhechor).

Histricamente es imposible precisar cundo y qu lugar
se origin el vocablo Derecho. Probablemente muchos
creern que se origin en Roma, lo cual no es
incorrecto puesto que lo que se cre all fue la manera
de utilizarlo como regulador de las leyes para la
sociedad. Tambin se crearon en Roma diversas
instituciones jurdicas, entre ellas el senado, el
digesto, etc., que tuvieron como finalidad impartir
justicia.

En general, cuando recurrimos a la etimologa del
trmino Derecho, estamos dando a entender que tiene su
origen en la Indica. As, deriva de la voz en snscrito
iu, cuyo significado es ligar, unir, vincular,
constreir.

Con el tiempo se realizaron numerosos estudios e
investigaciones sobre la etimologa del trmino
Derecho, los cuales dieron como resultado acepciones
ms especficas. Estas investigaciones establecieron
que la voz en latn ius proviene de la raz griega
Aikoio (dikain), del cual parte la voz latina
directum, que corresponde al verbo dirigere, cuyo
significado es dirigir. Este verbo indica un orden
rector en las cosas.

Fueron los romanos que emplearon el trmino ius, pues
la voz Derecho se usaba para referirse a lo que hoy
entendemos como accin procesal (directa actio).
ULPIANO consider, por ejemplo, que ius deriva de
iustitia, pues para los filsofos el trmino justicia
deriva de ius. Para otros estudiosos, la voz iu deriva
de iove (Jove), siendo Jovis el nombre del dios griego
Jpiter, gobernador y ordenador del universo. Otros
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lingistas creen que provienen de la voz jubeo, que
significa mandar, o de juvo (proteger) o de junga,
(unir o uncir).

Es por lo antes expuesto que la raz snscrita de iu,
equivalente a vnculo, unin o ligadura, y la
raz vdica yos, cuyo significado es santo, puro,
verdadero, celestial.

No obstante, es preciso aclarar que las voces latinas
directus e ius son equivalentes. La palabra directum es
el participio pasado de dirigere, cuyo trmino est
constituido por el prefijo continuativo di y la forma
verbal rigerem regir, gobernar. Dirigere es la
forma habitual de guiar, conducir o gobernar. El
prefijo di procede de las races arias DH y DHR-, que
engloban la idea de estabilidad y firmeza,
respectivamente. Regere contiene el duplicativo re, que
se desprende de la raz aria RJ que quiere decir
guiar, conducir. Por consiguiente, de acuerdo a
esta etimologa, Derecho significa ordenamiento
firme, estable y permanente.

Desde otra perspectiva, cabe sealar que el significado
de la palabra Derecho ha conllevado desde sus orgenes
a la idea de rectitud en la conducta social humana por
el sometimiento a las normas y leyes. De aqu que se
haga necesario, arbitrariamente, conceptuar el Derecho
como un sistema de normas coercibles que regulan la
convivencia del hombre con sus semejantes y permiten
resolver los conflictos interpersonales.

Cuando hablamos de un sistema de normas nos estamos
refiriendo a un conjunto ordenado y jerarquizado de
reglas de conducta que nos impone la obligacin de
hacer o realizar determinados actos (Ejemplos: pagar
impuestos, presentar una declaracin jurada, etc.). La
coercibilidad es entendida como aquella posibilidad que
tiene reservado el Estado de imponer, mediante la
fuerza pblica, la observancia de una norma o, en su
defecto, la sancin correspondiente. Este carcter de
las normas jurdicas es la que las diferencia de otras
normas que tambin regulan la convivencia social, pero
cuyo cumplimiento es facultativo (Ejemplo: ceder el
asiento a un anciano en un medio de transporte pblico,
realizar actos de caridad, etc.).

Lo hasta aqu expuesto permite establecer que la causa
fundamental del origen del Derecho es evidentemente
humana: surge como un producto indiscutible de la
interaccin humana, es decir, como consecuencia de las
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relaciones del hombre con sus semejantes. En efecto: si
el hombre viviera en soledad, le sera imposible
siquiera concebir la idea del Derecho, pues en dichas
condiciones no tendra nada que reglamentar. Es recin
cuando entabla contacto con sus semejantes cuando la
ideal del Derecho se le presenta de manera objetiva,
pues a partir de aqu la necesidad de establecer un
parmetro de regulacin de la conducta y las
atribuciones particulares de los dems hace
indispensable la aparicin del Derecho para la
convivencia y la paz social.

02. Los trminos coercin y coaccin significan lo mismo?

Definitivamente no. Los trminos coercin y coaccin no
significan lo mismo. La coercin es la amenaza de
utilizar la violencia con el objetivo de condicionar el
comportamiento de los individuos, mientras que la
coaccin es la violencia o imposicin de condiciones
empleadas para obligar a un sujeto a realizar u omitir
una determinada conducta. Puede decirse entonces que
mientras que el primero es presin, el segundo es
violencia directa.

En general, el Derecho y todos los sistemas legales se
sustentan en la amenaza de la sancin ms que en el uso
de la propia violencia, por lo que una persona acta de
la manera prohibida por conocer las consecuencias
negativas que le impondra el ordenamiento jurdico.

Recordemos que el Estado es el nico capaz de utilizar
la violencia legtima. El poder pblico har uso de la
coaccin para imponer un determinado cumplimiento legal
pero sobre todo, lo utilizar para fundamentar la
prevencin general basada en la amenaza del uso de la
fuerza o coercin.


03. Cmo se relaciona el Derecho y la Moral?

Siendo la moral una categora filosfica, resulta
imposible desplegar un concepto slido, irrefutable y
libre de ambigedades que abarque su amplsimo. Sin
embargo, con fines didcticos, podemos establecer una
nocin provisional -aunque siempre insuficiente- que
nos sirva de punto de partida, y decir que la moral es
toda regla de conducta favorable a las buenas
costumbres de una sociedad concreta dependiendo de su
realidad- o, lo que es ms o menos lo mismo, como el
conjunto de actos humanos considerados como buenos,
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aceptables y justificados por la mayora de los
individuos.

Uno de los primeros hombres que afront e hizo esta
diferencia fue el jurista alemn CHRISTIAN THOMASIUS
(1655-1728), quien sostuvo que la moral se refiere al
foro interno del hombre, mientras que el Derecho versa
sobre lo externo; adems la moral no es coercible y el
Derecho s.

Sobre la base del concepto de moral vertido lneas
arriba, y conociendo tambin el significado de la
palabra Derecho, podemos establecer algunos tipos de
relacin entre ambos, a saber:

- Las rdenes jurdicas del Derecho slo pueden
elevarse a la categora de deberes de conciencia
cuando ellas mismas persiguen fines morales.
- La validez del Derecho se basa en la moral, porque el
fin del Derecho se endereza hacia una meta moral.

El Derecho se halla unido a la moral por un doble
vnculo: la moral es el fundamento sobre el que
descansa la validez del Derecho, porque el hacer
posible la moral constituye una meta del orden
jurdico.

04. Cules son las relaciones existentes entre la tica y
el Derecho?

Teniendo en cuenta el concepto arbitrario que hemos
proporcionado de Derecho y usando el enfoque filosfico
para nuestro anlisis, diremos que la tica es una
disciplina que se ocupa de aquellos problemas
filosficos que nacen de la prctica o de la conducta
humana. La tica tiene por funciones aclarar qu es la
moral, fundamentar la moral y aplicar sus criterios a
los distintos mbitos de la sociedad. La cuestin tica
est ligada al problema de la eleccin, al problema
prctico de decidir qu hacer en una situacin
determinada.

A diferencia de la moral, que define lo correcto o
incorrecto, la tica es la teora o la ciencia del
comportamiento moral, es decir, se encarga de
clasificar o definir algo como bueno o malo. La tica
estudia la moral y determina qu es lo bueno para
luego, usando este punto de vista, determinar cmo se
debe actuar. Adems, aparte del desarrollo de normas y
valores universales, la tica tiene como objetivo
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supremo proporcionar a las personas el apoyo a sus
decisiones morales.

Aunque tica y Derecho obedecen a un distinto
legislador, puesto que el primero se entiende mejor
con la intimidad, el motivo, la oculta intencin, y el
segundo suele conformarse con el comportamiento
exterior del individuo y no indaga siempre sus razones
aunque lo haga con cierta frecuencia-, es posible
encontrar ciertas similitudes entre ambos. As, tanto
tica y Derecho se asientan sobre una conviccin
humanstica el ser humano como eje de la existencia,
supremo bien, ltima ratio de cualquier sistema
normativo- que sirven al mismo objetivo: proteger la
vida de la persona, as como reconocerle, conferirle y
asegurarle dignidad.

Por otro lado, el Derecho ha proclamado,
ocasionalmente, sus compromisos con la tica: sea en el
discurso del legislador o el aplicador, sea en las
palabras de la ley. Ese compromiso debe ser visto con
rigor: puede beneficiar al ser humano o causarle dao.
La sociedad entre tica y Derecho ha engendrado
libertad, pero tambin ha querido justificar,
digamos, tirana. Por eso no es posible olvidar de qu
tica se habla y a qu derecho se obedece.

La tica tambin cumple un papel en la prctica del
Derecho, que es el Taln de Aquiles del sistema
jurdico. La proteccin del orden que pretenden las
normas jurdicas, la firmeza del Estado de derecho, la
propagacin de la seguridad y la justicia, quedan
finalmente en manos de los sujetos del Derecho: si hay
disposicin que ordene a los rganos del Estado cumplir
las atribuciones que conducirn a generalizar esa
prctica, no las hay, en cambio, que dispongan lo mismo
salvo por excepcin- en el caso de los individuos,
titulares del Derecho.

05. Qu es la Deontologa Jurdica?

En un sentido etimolgico, el vocablo Deontologa
proviene de las voces griegas deon=deber, y
loga=estudio, y hace referencia a la ciencia del deber
o de los deberes. En el mbito del Derecho, la
Deontologa Jurdica constituye una rama de la
Filosofa Jurdica que tiene como finalidad especfica
la determinacin de cmo debe ser el Derecho y cmo
debe ser aplicada.

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Teniendo en cuenta que la Deontologa es la disciplina
que se ocupa de los deberes de los profesionales, en el
caso de los abogados se trata de una multiplicidad de
deberes como son aquellos consigo mismo, con la
sociedad, con la profesin, con los clientes, con los
colegas, con los jueces, con la entidad gremial.

En lneas generales, la Deontologa Jurdica es aquella
parte de la tica profesional que se ocupa de los
deberes morales de los abogados, de los deberes de
estos servidores del Derecho. Su objetivo fundamental
es analizar y valorar la moral del abogado y su
actuacin en el ejercicio profesional con relacin a
los principios deontolgicos y su relacin con los
clientes, colegas y dems personajes del proceso
jurdico.

06. A qu denominamos valores jurdicos? Cules son los
valores jurdicos ms importantes?

Denominamos valores jurdicos a aquellos elementos
indispensables que conforman la estructura del Derecho
y que constituyen su permanente finalidad.

Los valores jurdicos ms importantes: la justicia, la
igualdad, la libertad, la seguridad jurdica y el bien
comn.

07. Qu es la Justicia?

En los albores del pensamiento jurdico occidental, la
justicia hace su aparicin como una aceptacin de la
divinidad. Remontndonos brevemente en los albores de
la mitologa griega, encontramos que Themis es la
consejera del dios Zeus y, fruto de la unin de ambos,
nace Dike, hermana de la verdad, que compone y resuelve
los litigios entre los hombres. Los griegos, al
parecer, quisieron expresar que slo con la Verdad se
puede realizar la justicia.

Por esta razn, etimolgicamente la palabra griega que
por primera vez se refiri a la justicia fue oikc
(dik), expresin que designaba tanto el proceso como
la sentencia del juez.

En Roma se utiliz la palabra latina iustitia para
referirse tanto al orden justo como la virtud en
particular, ya que iustitia deriva a su vez de
iustus, y sta de ius, cuyo significado es
justicia, equidad y conformidad en el derecho.

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Hoy se puede decir que justifica es el objetivo
primordial del ordenamiento jurdico. La justicia es la
finalidad del Derecho, al cual le otorga un sentido.

Podemos extraer algunos caracteres o precisar distintas
acepciones de cmo se emplea la justicia en el medio en
que vivimos:

- Aplicacin de un castigo merecido. En este caso
decimos que se ha hecho justicia.
- Reclamo de un derecho. Los trabajadores piden
justicia.
- Referencia a la funcin de administrar justicia. Los
jueces determinan quien tiene la justicia.
- Alusin al Poder Judicial, al Juez, al tribunal, al
juzgador, al rgano estatal que administra justicia.
Esto porque la justicia est inmersa en la crisis de
un pas.
- Haber actuado de acuerdo a la Ley o a la Recta Razn.
Ha obrado con justicia.

08. Qu debemos entender por igualdad jurdica?

Debemos entender por igualdad jurdica la prohibicin
de todo tipo de arbitrariedad. Siendo uno de los
primeros fines del Derecho asegurar el valor de
igualdad entre las personas, el principio de igualdad
establece que lo igual debe ser tratado de igual forma
y que los desigual, anlogamente en forma desigual.

El principio de igualdad es puramente formal, porque
slo establece que lo igual debe ser tratado en forma
igual y lo desigual en forma desigual, pero no se
pregunta qu es igual o desigual y cmo debe tratarse
igual a los iguales y desigual a los desiguales.

09. Qu es la libertad?

El concepto de libertad es una categora filosfica que
tiene numerosas interpretaciones por parte de
diferentes escuelas del pensamiento. En general se
suele considerar que la palabra libertad designa la
facultad del ser humano que le permite decidir llevar a
cabo o no una determinada accin segn su inteligencia
o voluntad. La libertad es aquella facultad que permite
a otras facultades actuar y que est regida por la
justicia. La libertad es aquella facultad que permite a
otras facultades actuar y que est regida por la
justicia, definicin que es propia de una sociedad o un
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Estado, el cual obliga a las personas a regirse segn
un modelo estndar de conducta.

Precisamente este Estado es el que define a quien no es
esclavo, ni sujeto, ni impedido al deseo de otros de
forma coercitiva. En otras palabras, lo que permite al
hombre decidir si quiere hacer algo o no, lo hace
libre, pero tambin responsable de sus actos. Si esto
ltimo no se cumple, entonces estaramos hablando de
libertinaje y no de libertad, pues esta ltima implica
una clara opcin por el bien.

La proteccin de la libertad interpersonal puede ser
objeto de una investigacin social y poltica, mientras
que el fundamento metafsico de la liberta interior es
una cuestin psicolgica y filosfica. Ambas formas de
libertad se unen en cada individuo como el interior y
exterior de una malla de valores, juntos en una
dinmica de compromiso y de lucha por el poder, las
sociedades que luchan por el poder en la definicin de
los valores de los individuos y de la persona que lucha
por la aceptacin social y el respeto en el
establecimiento de valores de la propia en el mismo.

10. Qu se entiende por seguridad jurdica?

La nocin de seguridad jurdica se presenta en dos
dimensiones: Como orden y como confianza en el orden,
es decir, cmo realizacin.

Se dice que la seguridad existe como orden cuando los
particulares conocen los contenidos de las normas y,
por lo tanto, estn en condiciones de orientar su
conducta de acuerdo con ellas. En otras palabras, saben
a qu atenerse.

Para que exista seguridad jurdica, deben cumplirse
tres requisitos indispensables:

a) Que el Derecho sea determinado, es decir, que est
fijado con claridad y precisin. La seguridad
jurdica se ve amenazada cuando se manifiestan
frmulas vagas e imprecisas (trminos como buenas
costumbres o buena fe son claros ejemplos de
ello). En la experiencia jurdica el hombre necesita
saber cmo ha de relacionarse con los dems, qu
posibilidades tiene l y los dems y el modo cmo
estos van a reaccionar ante sus diferentes conductas.
En sntesis, necesita saber, y saber con absoluta
certeza, cmo va a estructurarse la vida social,
tanto en su estructura esttica como dinmica.
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b) Que el derecho sea practicable, es decir, de fcil
implementacin por los particulares.
c) Que sea invariable, es decir, estable.

Los cambios permanentes de legislacin conspiran contra
la estabilidad y la seguridad jurdica. El principio de
estabilidad de la seguridad jurdica requiere que el
particular nunca pueda ser sorprendido por un resultado
imprevisible con arreglo al propio ordenamiento. Es la
seguridad en lo que respecta a la certeza del Derecho.

11. Qu debemos entender por la nocin de bien comn?

Todas las teoras del derecho hacen permanente alusin
al trmino bien comn sin precisar qu connotacin
atribuyen al concepto. Pero siendo el caso que el bien
comn constituye una finalidad esencial del derecho, se
hace necesario precisar la importancia de su concepto.

Si tomamos como base el desarrollo histrico del
concepto de bien comn, podemos decir que este trmino
puede ser entendido de dos maneras:

a) Como concepto de bien que abarca tanto el bienestar
material de la sociedad como de sus miembros.
b) Como una meta ideal hacia la que debe tender tanto la
sociedad como quienes la forman.

12. Qu es la Teora General del Derecho?

La Teora General del Derecho es una rama del Derecho
cuyo campo de estudio es la propia naturaleza del
Derecho, es decir, sus fundamentos bsicos filosficos
y las ideas que lo han hecho evolucionar hasta nuestros
das. Por ser una ciencia prctica nacida de la
reflexin con respecto a la actividad humana, el
Derecho necesita de una teora que le sirva de gua, de
modelo descriptivo. Estas teoras que intentan explicar
la realidad del Derecho constituyen lo que se denomina
Teora General del Derecho.

La Teora General del Derecho naci como consecuencia
de las ideas imperantes del positivismo del siglo XIX,
un sistema filosfico creado por el francs AUGUSTE
COMTE, quien rechazaba la investigacin metafsica para
admitir como nica tcnica vlida el mtodo
experimental. La Teora General del Derecho trata de
limitar la realidad emprica al estudio del Derecho, lo
que trajo como consecuencia reducir su esfera de accin
sobre el derecho positivo (es decir, nicamente sobre
las normas jurdicas).
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13. Cules son las teoras ms conocidas sobre la
naturaleza o el ser del Derecho?

La historia del hombre y la del derecho transcurren de
manera paralela desde el momento que el primero es
consciente de la existencia de sus semejantes. A travs
del tiempo, una diversidad de juristas y filsofos del
Derecho trataron de explicar su naturaleza o esencia.
Tomando en consideracin su trascendencia histrica-
jurdica, las teoras que han abordado sta
problemtica son las siguientes:

- Iusnaturalismo o Doctrina del Derecho Natural.
- Positivismo Jurdico.
- Historicista.
- Sociolgica.
- Egolgica.
- Tridimensional.
- Pluridimensional.
- Trialista.

14. Qu es lo que sustenta el Iusnaturalismo o Doctrina
del Derecho Natural?

El nombre de Derecho Natural o simplemente
Iusnaturalismo proviene del latin ius = derecho y
natura = naturaleza, y constituye la tesis ms
antigua de la filosofa jurdica. Dependiendo del
autor, esta tesis afirma que el origen de los
principios del Derecho est dado por Dios, la
naturaleza o la razn. Para el iusnaturalismo, al menos
una parte de las normas convencionales del Derecho y la
moral estn asentadas en principios universales e
inmutables: la justicia, el bien comn, la seguridad
jurdica, la libertad, la igualdad, etc. A su vez, el
iusnaturalismo admite dos tipos de Derecho: el Derecho
Natural que es el conjunto invariable de normas
reguladoras de la conducta humana escritas en su
conciencia y en corazn; y el Derecho Positivo, que es
el conjunto de normas emanadas de una autoridad que las
promulga y tiene la obligacin de hacerlas cumplir y
sancionar tambin se le conoce con el nombre de
Derecho vigente. El iusnaturalismo sostiene la
primaca primero sobre segundo, ya que en el Derecho
Natural se encuentran los valores que el Derecho
Positivo tiene que reconocer si quiere ser Derecho.

El iusnaturalismo es de carcter metafsico: en l, el
Derecho se contempla como algo lgico e invariable que
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slo tiene en cuenta lo que el Derecho debe ser, con
independencia de lo que sus muchas y contradictorias
regulaciones establezcan en el espacio y el tiempo. Lo
que el Derecho es no consiste en la mera autoridad del
legislador (que es lo importante para el positivismo)
sino que su autntico carcter se oculta tras la
realidad. A la verdadera naturaleza o esencia del
Derecho slo podemos, pues, acceder mediante una razn
exenta de provincianismos ideolgicos. Los
iusnaturalista aslan el Derecho de este mundo y lo
colocan en otro de carcter paradigmtico, puesto que
la virtualidad efectiva del Derecho se opone a la
realidad humana. El iusnaturalismo capta la dimensin
profunda del Derecho, por lo que se dice que en este
modelo epistemolgico el Derecho es lo que debe ser
(ser y valor se igualan).

Son muchos los principales exponentes de esta
corriente, producindose rastrear dignos exponentes de
la misma en la filosofa griega clsica (SCRATES,
PLATN y ARISTTELES), en el iusnaturalismo cristiano
(SAN AGUSTN y SANTO TOMS DE AQUINO su mayor
exponente-) y en la moderna escuela del derecho natural
(HUGO GROCIO, BARUCH SPINOZA, THOMAS HOBBES, SAMUEL
PUFENDORF y JOHN LOCKE).

15. Qu es lo que sostiene el Positivismo Jurdico?

El Positivismo Jurdico sostiene que el Derecho es una
creacin exclusiva del ser humano: el hombre crea el
Derecho, las leyes (siendo stas la voluntad del
soberano) crean Derecho: El Derecho es, para esta
corriente, un conjunto de normas creadas por el hombre
a travs del Estado mediante un procedimiento
formalmente vlido con la intencin de someter la
conducta humana al orden disciplinario por el
acatamiento de estas normas. La teora del positivismo
jurdico es contraria al iusnaturalismo, que considera
al Derecho existente desde el principio del mundo, y
al que el hombre se limita nicamente a descubrirlo y
aplicarlo.

El positivismo jurdico es una teora que reconoce el
carcter de las normas establecidas por una autoridad
soberana, pues el carcter positivo que manifiesta es
una concepcin formal de las normas al estar
establecidas por un ente al que se atribuye el poder
exclusivo de crear Derecho. Con referencia a aquella
cualidad suya, desde fines del Medioevo, al Derecho
formalmente vigente se le llamaba positivo, por haber
sido precisamente puesto (positum) por una autoridad.
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Se trata de la misma positividad a la cual se haban
referido DANIEL NETTELBLADT la hablar de jurisprudence
positiva, ANSELO FEUERBACH al ocuparse de una
Positive Rechtswissenschaft, y VON HUGO al dar a su
obra el ttulo de Filosofa del Derecho Positivo, que
ms tarde sera recogido por AUSTIN y ROSMINI cuando
hablaron del legalismo como positivismo social.

Para el positivismo jurdico, el Derecho es una ciencia
normativa que pertenece al plano del debe ser y no al
plano del ser, como ocurre con las ciencias
naturales. La finalidad del Derecho es provocar
conductas socialmente deseables y para ello se vale de
una tcnica especial como es la de castigar con la
coaccin los actos humanos que contravengan las
conductas socialmente deseables definidas por las
normas jurdicas. El Derecho es considerado, por esta
razn, una tcnica social para obtener una conducta
socialmente deseable, un medio, y por lo tanto no le
incumbe entrar a evaluar si es tica o justa o
conveniente la finalidad que se busca con la conducta
socialmente deseable. Entre los principales exponentes
de esta teora podemos nombrar al jurista austriaco
HANS KELSEN su ms clebre representante-, ALF ROSS,
NORBERTO BOBBIO y HERBERT HART.

16. Cules son las diferencias ms notables entre las
escuelas del Iusnaturalismo y el Positivismo Jurdico?

El cuadro siguiente sintetiza las principales
diferencias entre las escuelas del Iusnaturalismo y
Positivismo Jurdico:

Iusnaturalismo Positivismo
- El origen de sus
principios est dado por
Dios, la naturaleza o la
razn.
- La moral y tica forman
parte de sus principios
bsicos.
- La autntica esencia o
naturaleza del Derecho
se oculta tras la
realidad humana.
- El Derecho es un valor
inherente a la
naturaleza humana.
- El origen de sus
principios est dado por
el hombre.
- La moral y tica no
forman parte de sus
principios bsicos.
- La esencia o naturaleza
del Derecho est
representado por la mera
voluntad del legislador.
- El Derecho es un hecho
referido nicamente a su
estructura formal.

Cabe resaltar aqu que, a diferencia del Positivismo
Jurdico, que rechaza la existencia del Derecho
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Natural, el Iusnaturalismo admite los principios del
Derecho Positivo, siempre y cuando las normas que
emanen de l no contravengan sus principios universales
e inmutables, pues de lo contrario careceran de
imperatividad legal, es decir, de estricto cumplimiento
obligatorio.

17. Qu es lo que sostiene la Teora del Derecho
Histrico?

En lneas generales, el historicismo considera que de
manera similar a lo que ocurre con el lenguaje y la
costumbre, el Derecho se encuentra determinado por el
espritu del pueblo (Volksgeist), es decir, es un
fruto espontneo del alma popular cuyas reglas son
fijadas a posteriori. Este enfoque historicista permite
discernir que el Derecho se presenta, en consecuencia,
como un producto espontneo, necesariamente irracional,
que vara en funcin de los cambios de las sociedades.
Prioritariamente, el historicismo considera a la
costumbre como la fuente formal principal y general
del Derecho, puesto que traduce la conciencia jurdica
de la comunidad; en segundo lugar, considera la
legislacin, mediante la cual el Estado, en
cumplimiento de su misin, regula las relaciones
intersubjetivas; sigue finalmente la obra de los
tericos, la doctrina, que recoge los elementos de las
anteriores y busca su concordancia o integracin.

Dentro de la etapa del historicismo en general (siglos
XVIII y XVIII) encontramos a filsofos y pensadores
como LEIBNIZ y MONTESQUIEU, pero sera oportuno
recordar que un ejemplo del historicismo jurdico lo
podemos encontrar en la concepcin inglesa del Common
Law, que por algo fue combatida por los iluministas
como BENTHAM. Un defensor ferviente del Common Law fue
EDMUN BURKE, quien fue uno de los primeros
representantes del historicismo jurdico-poltico a
fines del siglo XVIII y enemigo de la revolucin
francesa, adems de un duro crtico de las
declaraciones de derechos y las constituciones
jusnaturalistas. Bentham juzg absurdo y peligro
cambiar bruscamente, en nombre de una racionalidad
abstracta, las instituciones creadas por la historia.

Concretamente, la concepcin Historicista del Derecho
aparece por primera vez con el jurista alemn FREIDRICH
CARL VON SAVIGNY, quien desarroll minuciosamente esta
tesis. Savigny es considerado por esta razn como el
verdadero iniciador y creador de la Escuela Histrica
del Derecho, cuya manifestacin se encuentra en su
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opsculo Sobre la vocacin de nuestro tiempo para la
legislacin y la ciencia jurdico. En este libro,
Savigny sostiene que el Derecho es un fenmeno ms de
la expresin cultural y colectiva de cada sociedad,
siendo su fuente originaria el espritu nacional, que
se expresa mediante la costumbre, el derecho promulgado
y la doctrina. El Derecho no es, para esta escuela, una
creacin del legislador sino una elaboracin instintiva
del pueblo que se manifiesta en una serie de costumbres
que se cumplen por la generalidad de los miembros del
cuerpo social con la conviccin de estar cumpliendo un
verdadero deber jurdico. Los juristas son los que
recogen estas costumbres y les dan un mayor grado de
elaboracin para que luego intervenga el legislador, no
inventando nada nuevo, sino plasmando dichas costumbres
en textos articulados y promulgndolas formalmente como
leyes. El Derecho es, en definitiva, el derecho vivo
del pueblo recogido en leyes, las cuales sern vlidas
si se adecuan a ese derecho vivo o costumbres del
pueblo.

Surgido a principios del siglo XIX como una reaccin
natural frente a las ideas del racionalismo metafsico
iusnaturalista, el historicismo tuvo pues, como punto
neurlgico, Alemania, pas en el que germinaron sus
principios fundamentales hasta extenderse por el resto
de naciones europeas. Los principales exponentes de
esta doctrina fueron los juristas alemanes GUSTAV VON
HUGO (1768-1834), FRIEDRICH CARL VON SAVIGNY (1779-
1861) y FRIEDRICH PUCHTA (1768-1846).

18. A qu se denomina Teora Sociolgica del Derecho?

Se denomina Teora Sociolgica del Derecho a la
corriente del pensamiento jurdico que sostiene que el
Derecho es un fenmeno social que surgi como
consecuencia de la accin de diversos factores de la
conciencia colectiva, que evoluciona sobre la base de
dichos factores y que mantiene una estrecha relacin
con los hechos y las realidades de la vida social. El
Derecho es, en consecuencia, un producto de las fuerzas
sociales y no una voluntad formal del soberano, siendo
su finalidad primordial resolver los conflictos que
pudiesen surgir entre sus integrantes.

El trmino sociologa es un neologismo (vocablo,
acepcin o giro nuevo en una lengua) creado por el
filsofo francs AUGUSTO COMTE en su curso de filosofa
positiva (1838). Sociologa es la combinacin de
socius (latn/ que quiere decir socio) y ooo
(griego/que quiere decir tratado o estudio), razn
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por la que su terreno de investigacin es bastante
amplio. La sociologa puede investigar desde los
motivos por los cuales las personas seleccionan sus
parejas hasta las razones de la desigualdad social en
una sociedad.

Ms all de sus aportes en el mbito de los Derechos
Reales, el jurista alemn RUDOLPH VON IHERING (1818-
1892) propuso sustituir la teora de la voluntad por la
del inters al decir que: Los derechos no existen de
ningn modo para realizar la idea de la voluntad
jurdica abstracta; sirve, por el contrario, para
garantizar los intereses de la vida, ayudar a sus
necesidades y realizar sus fines. Sostuvo tambin que:
Los derechos no producen nada intil; la utilidad, no
la voluntad es la sustancia del derecho, pues los
derechos son intereses jurdicamente protegidos.
Ihering dio a entender con estas ideas que el
destinatario de todos los derechos es el hombre. El
objeto es el mismo para todos los derechos. Todos
(refirindose a la sociedad) deben procurar un
servicio, una utilidad, una ventaja. El contenido de
todo derecho consiste, pues, en un bien. A la idea de
bien se le unen las nociones de valor inters.
Cualquiera que sea la diversidad del inters que
presenten los diversos derechos, todo derecho
establecido es la expresin de un inters reconocido
por el legislador, que merece y reclama su proteccin.
Este fue uno de los mayores aportes de Ihering a la
teora sociolgica del Derecho.

Otro conspicuo exponente de la doctrina del
sociologismo fue el jurista estadounidense OLIVER
WENDELL HOLMES JR. (1841-1935), quien es considerado
por muchos historiadores del Derecho su verdadero
precursor.

19. Qu es la Teora Egolgica del Derecho? Quin fue su
creador?

La Teora Egolgica del Derecho es una doctrinaria
jurdica que identifica al Derecho como la conducta de
los hombres, es decir, la libertad misma con la que
unos interfieren o pueden interferir en la conducta de
otros (su premisa bsica seala que la legislacin
normativa depende directamente de la conducta humana).
Esta definicin permite que el Derecho sea considerado,
a su vez, como una ciencia de la experiencia del
hombre. El sistema egolgico hace uso de la
fenomenologa del filsofo alemn EDMUND HUSSERL (1859-
1938), as como de la filosofa existencialista de su
16

colega MARTN HEIDEGGER (1889-1976), del cual toma el
concepto de libertad metafsica como carcter
fundamental del hombre, para sustentar sus ideas. Para
el egologismo, el objeto de interpretacin del Derecho
no es la norma sino la conducta humana por medio de la
norma. El creador de esta corriente, que naci en
Argentina a medidos de la dcada de 1940, fue el
iusfilsofo CARLOS COSSIO (1903-1987), destacndose
entre sus ms fervientes discpulos sus compatriotas
JOS VILANOVA y ENRIQUE AFATALION VERA.

Carlos Cossio merece un prrafo aparte, pues fue l el
destacado precursor de esta teora. Jurista de
profesin pero filsofo por profunda conviccin, supo
conmover los cimientos mismos de la denominada ciencia
jurdica dogmtica poniendo manos a la obra para
resolver esa crisis de fundamentos de las ciencias de
la que tanto hablaba Heidegger. Y Cossio lo logr
poniendo en contacto el pensamiento especializado del
jurista con el pensamiento filosfico fundamental. As,
para Cossio, el Derecho, el objeto de estudio de los
juristas, no son las normas jurdicas como piensa la
doctrina tradicional, sino la conducta humana, la cual
es concebida como libertad, vale decir, como libertad
metafsica. Es por ello que el Derecho, como objeto, es
la conducta humana.

20. A qu se conoce como Teora Tridimensional del
Derecho? Quin es el autor de esta teora?

Se conoce como Teora Tridimensional a la tesis que se
opone a la concepcin normativista del Derecho al
afirmar que ste no slo irradia una realidad
conformada por normas sino tambin por la conducta
humana, los valores y las normas jurdicas (en otras
palabras; norma, hecho y valor). El
tridimensionalismo rescata, en lneas generales, los
aspectos ms destacados del iusnaturalismo, el
positivismo y el historicismo para sealar que el
Derecho tiene una realidad tridimensional como valor o
portador de valores (que correspondera al
iusnaturalismo), como norma o como precepto dictado de
acuerdo a los requisitos que impone la Constitucin
(que correspondera al positivismo), y como hecho
social, es decir, como encarnador de las costumbres
sociales ms relevantes (que correspondera a la
escuela histrica).

El creador de esta doctrina terica es el filsofo y
jurista brasileo MIGUEL REALE (1910-2006), quien
sostiene que en la experiencia jurdica existen tres
17

aspectos o elementos complementarios bsicos: un
aspecto normativo, es decir, el Derecho como
ordenamiento y su respectiva ciencia; un aspecto
fctico, que considera al Derecho como hecho, o en su
efectividad social e histrica; y un aspecto
axiolgico, o sea, el entendimiento del Derecho como
valor de justicia. La tesis de Reale conlleva a que el
Derecho sea una forma de conocimiento positivo de la
realidad social segn normas o reglas objetivadas en el
transcurso del proceso histrico.

En lneas generales, la ciencia del Derecho es, para la
teora tridimensional de Reale, una forma de
conocimiento positivo de la realidad social segn
normas o reglas objetivadas en el transcurso del
proceso histrico. La ciencia del Derecho tiene por
objeto al fenmeno jurdico tal como se haya realizado
histricamente, es decir, tal como toma cuerpo en el
espacio y en el tiempo. La ciencia del Derecho es
siempre ciencia de un Derecho Positivo, esto es,
positivizado o concretado en el espacio y en el tiempo,
como experiencia efectiva, pasada o actual. De esta
suerte, el Derecho de los antiguos griegos puede ser
objeto de Ciencia lo mismo que el de la Grecia de
nuestros das. No hay Ciencia del Derecho en abstracto,
no es posible un conocimiento cientfico-jurdico sin
referencia directa a un campo de experiencia social.
Esto no significa, sin embargo, que las leyes vigentes
y eficaces de diversos pases no se funden en
principios generales comunes.

21. Qu es la Teora Trialista del Derecho? Quin fue su
creador?

La Teora Trialista del Derecho es una tesis elaborada
a mediados de 1960 que sostiene, bsicamente, que el
fenmeno jurdico es una totalidad compleja integrada
por tres elementos: conductas, normas y valores, los
cuales forman, en conjunto, lo que se conoce como
mundo jurdico. Al estar plenamente integradas estas
tres dimensiones, cualquier rama de la ciencia jurdica
debe reflejar esta tridimensionalidad.

El creador de esta teora fue el jurista argentino de
origen alemn WERNER GOLDSCHMIDT (1910-1987), quien
partiendo de la corriente tridimensionalista del
Derecho seala que las conductas son comportamientos
humanos, las normas son descripciones y captaciones
lgicas de la conducta, y el valor justicia se realiza
en el mundo jurdico a travs de los hombres,
permitindonos valorar las conductas y las normas. Su
18

tesis presenta, en sntesis, un objeto jurdico
compuesto por repartos de potencia e impotencia (es
decir, de lo que favorece o perjudica al ser y
especficamente a la vida), captados por normas que los
describen e integran, siendo la justicia la encargada
de valorar dichos repartos y normas.

Para el trialismo, tanto las normas (dimensin
normolgica) como los repartos (dimensin sociolgica)
y los valores (dimensin axiolgica) forman parte del
mundo jurdico, hallndose ntimamente ligados pero sin
confundirse. Ninguna de estas tres nociones puede dar
cuenta individualmente del Derecho, que las requiere
ineluctablemente, pues otorgan pticas distintas, todas
necesarias. De esta manera, el trialismo consigue
integrar las tres juristicas, respetando sus
diferencias, para acceder a cada dimensin por los
mtodos que contribuyan a un debate ms esclarecedor.

El propio Goldschmidt seala al respecto lo siguiente:

Cuando analizamos en profundidad, la posicin de la
teora trialista, vemos que la ciencia jurdica
normolgica (Jurstica Normolgica) capta e integra las
adjudicaciones de potencia y de importencia mediante
normas imperativas. La conceptualizacin de las
adjudicaciones aisladas da lugar a la exposicin de
normas e imperativos aislados, mientras que la
contemplacin del orden de adjudicaciones es origen del
ordenamiento normativo. La ciencia jurdica de la
justicia (Jurstica dikelgica) se compone de una parte
general, que trata de la justicia como valor, as como
una parte Especial que aborda la forma de la justicia
(Dikelgica Axiolgica) y su contenido (Dikeloga
Axiosfica). El anlisis del contenido de la justicia
se divide a su vez, porque urge investigar la justicia
de las adjudicaciones aisladamente consideradas y las
del orden de las adjudicaciones.

A diferencia del tridimensionalismo, que constituye una
fenomenologa, es decir, una descripcin adecuada del
mundo jurdico, el trialismo de Goldschmidt exige una
frmula de integracin entre las dimensiones que slo
puede buscarse a la luz de la filosofa. El trialismo
resulta ser, en consecuencia, una filosofa que propone
una visin orgnica concreta de esas dimensiones, por
lo que puede ser descrita como una teora realista, con
primaca del valor objetivo de justicia. Sus
diferencias con el positivismo jurdico tambin son
evidentes: si ste ltimo cie el Derecho estrictamente
al aspecto normativo, la teora trialista brinda un
19

marco mucho ms comprensivo y adecuado que el esquema
de aquel, al que supera y enriquece con aportes
sociolgicos y axiolgicos fundamentales, lo que le
permite visualizar conflictos de intereses y discutir
las autnticas metas del Derecho. Aprovechando los
aportes normolgicos derivados de la doble purificacin
kelseniana y tomando en cuenta las dimensiones
sociolgica y axiolgica, el mundo jurdico resulta
para el trialismo un conjunto de repartos (dimensin
sociolgica), los cuales son descritos e integrados por
normas (dimensin normolgica), siendo la justicia
(dimensin dikelgica) la encargada de valorar ichos
repartos y normas.

22. Qu entendemos por norma jurdica?

Entendemos por norma jurdica un precepto de naturaleza
imperativa elaborado e instituido por la respectiva
autoridad competente con la finalidad de regular la
conducta social del hombre. El vocablo imperativo
implica especficamente una orden de carcter
obligatorio que lleva consigo una sancin estatal en
caso de que fuese inobservada.

La norma jurdica es completamente distinta de la norma
comn y corriente (llamada tambin a veces norma
moral) debido a que es heternoma, lo que quiere decir
que no requiere, para su validez, de la adhesin ntima
del sujeto, sino que impera sobre l. Adems, por lo
general, una norma jurdica impone deberes y confiere
derechos, aunque es frecuente que ciertas normas
determinen slo deberes o slo derechos, en cuyo caso
son integradas por otras normas del mismo ordenamiento
jurdico al cual pertenecen.

Como el Derecho se construye de manera paulatina
mediante escalones, lo que significa que las fuentes
de la creacin jurdica comprenden grados cada vez
menos generales, se considera que la norma jurdica
fundamental es la Constitucin, seguida de la ley, las
decisiones administrativas y los actos jurdicos.

Las normas jurdicas constituyen enunciados que
correlacionan una conducta con una determinada
consecuencia normativa, ya sea como:

1. Una obligacin.
2. Una autorizacin o permiso.
3. Una prohibicin.

20

No es necesario que un sistema normativo est
constituido slo por nomas. Puede estar constituido por
normas y otros enunciados, sin que por ello deje de ser
un sistema normativo. Pero se debe tener en claro que
no se debe confundir norma jurdica con texto
normativo. El texto normativo, como tal, es una
expresin lingstica. Todo ordenamiento jurdico est
compuesto en su mayor parte por textos normativos. La
norma jurdica en un precepto, es el sentido que el
jurista desprende del texto normativo.

A manera de ilustracin, y empleando el criterio de la
lgica formal, diremos que la norma jurdica asume la
forma de un mandato en el que a cierto supuesto debe
seguir una consecuencia lgico-jurdica. La norma
jurdica se transforma, entonces, en una proposicin
implicativa bajo el siguiente enunciado:

Si tu accin causa daos y perjuicio a otra persona,
entonces tendrs que asumir la responsabilidad a travs
de una indemnizacin.

El mandato, como hemos indicado antes, se encuentra
respaldado por la fuerza del Estado en caso de que se
produzca su incumplimiento.

23. Toda norma tiene necesariamente contenido jurdico?

No, una norma no tiene necesariamente contenido
jurdico. Cuando nos referimos al vocablo norma
desprovista de cualquier adjetivo tambin podemos dar a
entender un patrn de comportamiento social y afectivo
que el individuo exterioriza frente a sus semejantes.
Este tipo de conducta no es creada por agentes
exteriores al sujeto sino que se encuentra inmerso en
lo ms profundo de su fuero interior. Como factor
fundamental de las relaciones humanas y debido a que su
ejercicio no obliga a responder frente a criterios
imperativos ni sanciones por parte del rgano estatal
debidamente reconocido, esta norma no contiene, bajo
ningn punto de vista, contenido jurdico alguno.

Una norma jurdica presenta cuatro caractersticas
fundamentales que permite diferenciarla de una norma de
conducta:

- Exterioridad, ya que no alcanza el fuero interno.
- Heteronoma, pues es de sujecin al querer ajeno.
- Bilateralidad, dado que impone una obligacin y
concede a otro la facultad de exigir el cumplimiento
del deber.
21

- Coercibilidad, puesto que es posible recurrir a la
fuerza socialmente organizada para su cumplimiento.

Tanto el carcter exterior como heteronmico de la
norma jurdica exigen, sin embargo, una salvedad, y es
que al someter la conducta del hombre y proveer de
actos de produccin que son ejecutados por entes que el
respectivo ordenamiento habilita para tal fin, el
cumplimiento de la norma de contenido jurdico est
garantizado por la legtima posibilidad del uso de la
fuerza estatal y que apunta a la realizacin de
aspiracin del orden, la paz y seguridad social.

24. Qu diferencias existen entre una norma moral y una
norma jurdica?

Las principales diferencias entre una norma moral y una
norma jurdica son las siguientes:

Norma jurdica Norma moral
- Tiene por objeto las
relaciones entre
personas.
- Es de carcter
imperativo-atributivo.
- Rige actos exteriores
sin atender a los
motivos.
- Es heternoma.
- Se impone mediante la
coaccin.
- Recae sobre el hombre
como individuo.
- Es de carcter puramente
imperativo.
- Se dirige a nuestra
libertad interior.
- Es autnoma.
- No emplea la coaccin.


25. Cules son los elementos esenciales de una norma
jurdica?

En general, toda norma jurdica est conformada por
tres elementos esenciales: el supuesto, el nexo y la
consecuencia.

El supuesto consiste en el planteamiento que contiene
la norma y cuyo cumplimiento traer consigo la
ocurrencia de la consecuencia. El nexo es la
vinculacin entre el supuesto y la consecuencia. La
consecuencia es el resultado que se atribuye al
cumplimiento del supuesto normativo que ocasiona el
nacimiento de una situacin jurdica concreta (creacin
de nuevas normas jurdicas, una obligacin, un derecho,
una modificacin de la norma anterior, etc.).

22

Ejemplo: Un proyecto de ley (supuesto) sobre la
conveniencia de reducir el I.G.V. por la importacin de
libros y materiales educativos para uso exclusivo de
las escuelas nacionales. El posterior debate (nexo) del
proyecto en mencin analizar las ventajas y
desventajas de su promulgacin. Finalmente, la
promulgacin de la ley respectiva puede generar, a
futuro, nuevas disposiciones (consecuencia) respecto a
la reduccin o eliminacin de gravmenes de otro tipo
de rubros (productos alimenticios, frmacos, etc.).

La estructura lgica que conforman los elementos de una
norma jurdica es la siguiente:














26. Cuntas clases de normas jurdicas existen?

Aunque existen diversos criterios para clasificar a las
normas jurdicas, pues hay tantos tipos de
clasificacin como autores han desarrollado el tema,
para fines didcticos podemos establecer un criterio
general y mencionar los siguientes:

a) Normas de Derecho Pblico y Normas de Derecho
Privado. Las primeras emanan de la Constitucin
Poltica y de las entidades pblicas con capacidad de
generar normativa pues son poseedores del ius
imperium. Las segundas rigen las relaciones
particulares supuestamente en condiciones de
igualdad.

b) Normas de organizacin, de conducta y de composicin.
Las normas de organizacin son las que estructuran el
funcionamiento de los rganos del Estado y su
produccin legislativa como tambin aquellas reglas
que permiten el actuar de los sujetos privados. De
otro lado, las normas de conducta se refieren a las
actividades regulares de los sujetos comprendidos
dentro de un ordenamiento jurdico respecto de lo que
Si p entonces q
Supuesto nexo lgico consecuencia
p q
23

pueden o no pueden hacer as como las formas de
efectivizar sus actividades. Finalmente, las normas
de composicin solucionan los problemas derivados de
distribuciones de bienes entre quienes se encuentran
asociados pues establecen los criterios que deben
aplicarse en supuestos genricos.

c) Normas de Derecho Interno y Normas de Derecho
Externo. Las primeras constituyen la aplicacin del
criterio espacial de las normas ya que hacen alusin
a las normas que tiene vigencia dentro del territorio
donde se aplican. Las segundas conforman la normativa
que permite las relaciones entre los Estados como
sujetos del Derecho Internacional.

d) Normas Legislativas, Consuetudinarias,
Jurisprudenciales, Doctrinales y negociales. Las
normas legislativas son las que provienen de las
leyes emanadas de las autoridades con poder para
sancionarlas. Las normas jurisprudenciales son las
resoluciones judiciales que solucionan casos
concretos y tienen efectos vinculantes. Las normas
doctrinales son las opciones versadas de los grandes
estudiosos del Derecho, que independientemente de su
valor, no son normas para nosotros aunque en la
Historia del Derecho si lo ha sido en ciertas pocas.
Las normas negociales son las que provienen del
ejercicio de la autonoma de la voluntad en las
relaciones contractuales entre las personas.

e) Normas Imperativas y Dispositivas. Las primeras son
normas que se aplican sobre los ciudadanos sin que
medie aceptacin de ellos mientras que las segundas
son aquellas que se cumplen solamente con
consentimiento de los involucrados, lo que implica la
aceptacin para modificarlas o renunciar a ellas. De
aqu que las normas dispositivas se puedan subdividir
en normas interpretativas y en normas supletorias:
las primeras permiten comprender los alcances de una
norma, de lo expresado y del sentido de sus trminos;
en cambio, las segundas son las que se aplican cuando
los interesados no disponen cosa alguna respecto a un
tema concreto que carece de norma imperativa.

f) Normas Rgidas y Normas Flexibles. Las primeras
tienen un contenido especfico que no es modificable
ya que el juez solamente procede a la verificacin e
su acontecimiento. Las normas flexibles son de
contenido genrico y hay variedad de soluciones en la
aplicacin de las normas a cargo del juez.

24

g) Normas Regulares y Normas Excepcionales. Las normas
regulares se fundamentan en principios generales que
estructuran a todo el ordenamiento jurdico en tanto
que las normas excepcionales no se sujetan a dichos
principios en razn de circunstancias especiales
previstas por la normativa misma.

AGUIL formula una clasificacin atendiendo a las
dimensiones del Derecho:

a) Normas Regulativas. Son aquellas que ordenan,
prohben o permiten la realizacin de acciones o la
produccin de estados de cosas. Al mismo tiempo,
contemplan dos niveles internos: Dimensin Directiva,
pues sirven de guas de conducta; y Dimensin
Valorativa, pues permiten la justificacin de una
conducta.

b) Normas Constitutivas. Son aquellas que establecen las
conductas necesarias para la existencia o produccin
de resultados institucionales.
Para fines didcticos, nosotros consideramos que la
clasificacin ms til para las normas jurdicas es
la que propone ALVARADO VELLOSO, quien menciona tres
tipos:

a) Normas Determinativas. Son aquellas que se limitan
a definir, sin ordenar conductas.

b) Normas Estticas. Son aquellas que presentan una
estructura disyuntiva porque ordenan slo una
conducta y prevn la sancin de su incumplimiento,
esto es, la alternativa presentada es excluyente:
en cualquier caso la relacin se agota.

c) Normas Dinmicas. Son aquellas que tienen
estructura que implica movimiento, porque ordenan
conductas consecuenciales. En otras palabras, cada
una de las alternativas prev una actividad y una
inactividad (siempre son normas de procedimiento).

27. A qu denominamos Ordenamiento Jurdico?

Se llama ordenamiento jurdico al conjunto de normas
que lo constituyen. Dichas normas emplean el valor de
justicia para regular la conducta dentro de la
sociedad. La relacin entre ordenamiento jurdico y
norma es el de todo con la parte, es decir, es de
carcter cuantitativo.

25

El ordenamiento jurdico tambin puede ser considerado
como el conjunto de normas y proposiciones ordenados y
articulados- sobre la base de relaciones de
fundamentacin, derivacin y coordinacin. La nocin
misma de sistema conlleva la afirmacin de que las
normas jurdicas no se presentan aisladas sino que
constituyen un todo, un plexo ordenado de disposiciones
normativas.

Si nos remitimos al estudio estricto del derecho como
sistema normativo, esto no significa negar que el
derecho sea experiencia humana, social e
intersubjetiva, sino que implica estudiar el derecho
desde la abstraccin, la generalizacin y la deduccin
para analizar los conceptos, las definiciones y los
razonamientos lgicos.

28. Son sinnimos los vocablos Ordenamiento Jurdico y
Orden Jurdico?

No, los vocablos Ordenamiento Jurdico y Orden
Jurdico no son sinnimos.
El orden jurdico se refiere concretamente al conjunto
de normas que rigen una determinada rea del
ordenamiento jurdico. La relacin entre estos dos
conceptos es de gnero a especie.

29. Cules son las principales caractersticas de todo
Ordenamiento Jurdico?

Las principales caractersticas de todo ordenamiento
jurdico son las siguientes:
- La autonoma, que se entiende como la existencia de
ordenamientos diferentes entre los pases, cada uno
con su propia organicidad y lgica de interaccin con
su sociedad.
- La exclusividad, que consiste en la constatacin de
la existencia de un nico ordenamiento jurdico a la
vez dentro de un pas.
- La complejidad, que se expresa en el gran nmero de
normas existentes, en los diferentes rangos que ellas
tienen, en la incapacidad de precisar cules son
completamente vigentes, pues unas dejan sin efecto a
otras en forma parcial o total. Adems, las normas
provienen de diversas fuentes ya que no solamente el
Congreso de la Repblica dicta leyes sino que delega
sus funciones en el Poder Ejecutivo, que tambin
produce una gran cantidad de normativa en aplicacin
de delegaciones o por la naturaleza de sus rganos de
aplicacin cotidiana.
26

- En plenitud, que consiste, para algunos autores, en
que ste tiene supuestamente la propiedad de contener
normas para regular todo caso concreto. El concepto
de plenitud est vinculado con el concepto de lagunas
del derecho. As, se dice que hay una laguna cuando
un caso no ha sido previsto por el legislador. La
laguna normativa es aquella en que el caso no se
halla previsto ni resuelto por las normas vigentes.

Respecto a las caractersticas que debe presentar todo
ordenamiento jurdico, HANS KELSEN considera que todo
sistema jurdico era completo como resultado del
principio segn el cual lo que no est prohibido est
permitido, pero otros autores, como CARLOS ALCHOURRN
y EUGENIO BULYGIN, consideran que si existen lagunas en
el Derecho.

Entre algunas de las principales caractersticas que
mencionan estos autores respecto a un ordenamiento
jurdico concreto, sealan las siguientes:

- La unidad, que se refiere al escalonamiento de las
normas, es decir, su construccin unas sobre otras en
aplicacin de los niveles normativos que cada
sociedad se provee.
- La coherencia, que supone la inexistencia de normas
incompatibles entre s, es decir, las antinomias.
- La sistematicidad, que se refiere a la pretensin de
construir una unidad coherente piramidal de las
normas. Aunque la produccin de las normas no cesa
(pues el ordenamiento jurdico esta siempre abierto),
trata de seguir planteamientos que le aseguren
vigencia permanente.
- La intersubjetividad, pues constata la necesidad de
dos partes existentes, pues all donde estos no
existen no hay necesidad de un ordenamiento jurdico.
- La estatalidad, pues la sociedad ha confiado al
Estado la capacidad de producir y mantener al
ordenamiento jurdico.
- La universalidad, que se manifiesta en la capacidad
entre los Estados de comparar sus respectivos
ordenamientos y obtener las experiencias de los
dems, es decir, aquellos conceptos y conductas que
le pueden ser de utilidad.
- La vigencia, que se traduce en la expresin de la
realidad regulado por el Derecho.




27

30. A qu se denomina antinomia?

Se conoce con el nombre de antinomia a la existencia de
dos o ms normas jurdicas que resultan incompatibles
entre s y que adems se encuentran en un mismo espacio
de validez. As, mientras una norma obliga un
determinado comportamiento, existe otra que permite o
prohbe un mismo comportamiento.

La existencia de las antinomias no se produce bajo
cualquier circunstancia jurdica sino que, para que se
manifieste tal situacin, necesariamente deben cumplir
con los requisitos de pertenecer a un mismo
ordenamiento jurdico y un similar mbito de validez.

31. Cules son los criterios para la solucin de
antinomias?

La diversidad de criterios para la solucin de
antinomias permite su solucin sobre la base de seis
supuestos:

- Predominio de la vigencia de la ley ms actual.
Establece que una ley posterior derogue a una
anterior.
- Principio de jerarqua normativa. Establece que una
norma superior prevalece sobre la inferior. As, la
Constitucin prevalece sobre toda otra norma jurdica
y stas se deben ajustar a ella, no pudiendo ser
contradictorias entre s.
- Principio de la especialidad. Este supuesto permite
escoger una norma perteneciente a una materia
especfica por sobre otra de carcter genrico.
- Principio de la ley favorable. En este caso predomina
la norma permisiva por sobre la prohibitiva norma
imperativa.
- Principio del tercero permitido. En este supuesto se
reconoce la contradiccin existente entre las normas,
pero sin excluir una tercera interpretacin y
solucin.
- Principio del in dubio pro reo. Principio que es de
exclusiva aplicacin en el mbito penal, se resuelve
empleando el precepto constitucional que seala la
aplicacin de lo ms beneficioso al reo.

32. En qu consiste una antinomia total-total y una
parcial-parcial?

Una antinomia del tipo total-total se produce cuando
los mbitos de validez de las normas son totalmente
28

coincidentes, no pudindose aplicar, en ningn caso,
ninguna de las dos normas sin que entren en conflicto.
Tenemos un ejemplo concreto de este tipo en una norma
que prohbe a los alumnos de una Universidad fumar en
las aulas durante las clases, y otras que permite a los
alumnos de esa misma Universidad fumar en las aulas
durante las clases.

En cuanto a una antinomia del tipo parcial-parcial,
sta manifiesta cuando la coincidencia entre las normas
es slo en parte. Aqu, cada norma tiene un campo de
aplicacin que entra en conflicto con la otra y otro
campo donde se puede aplicar sin provocar conflicto. Un
ejemplo de ello lo tenemos en una norma que prohbe a
los alumnos de una Universidad fumar en las aulas
durante las clases, mientras que otra norma permite a
los alumnos de esa misma Universidad fumar en las aulas
durante los recreos.

33. Cundo se produce una antinomia del tipo total-
parcial?

Una antinomia del tipo total-parcial se produce
cuando una de las normas no puede ser aplicada en
ningn caso sin entrar en conflicto con la otra, que
tiene un campo de aplicacin adicional donde puede ser
aplicada sin entrar en conflicto con la primera. Un
caso concreto de ello podemos apreciarlo en una norma
que prohbe a los alumnos de una Universidad fumar en
las aulas en todo momento, y otra que permite a los
alumnos de esa misma Universidad fumar en las aulas
durante los recreos.

34. Qu entendemos por abrogacin de una norma jurdica?

Entendernos por abrogacin la prdida de vigencia de
todo un cuerpo normativo, es decir, su supresin total
o sustitucin por otra norma de igual o mayor
jerarqua. As, por ejemplo, estaremos ante un caso de
abrogacin cuando el Cdigo Procesal Constitucional
peruano sea reemplazado en su totalidad por otro cdigo
similar.

Se debe tener en cuenta que la costumbre, la ignorancia
o prctica en contrario de una ley no puede ocasionar
su abrogacin.

35. Cuntos criterios de abrogacin existen?

Existen dos criterios de abrogacin de una norma
jurdica: Expresa y Tcita.
29


La Abrogacin Expresa consiste en dejar sin efecto una
disposicin legal por una disposicin especfica o en
virtud de un precepto contenido en una disposicin
posterior.

La Abrogacin Tcita consiste en dejar sin efecto una
disposicin legal como resultado de la incompatibilidad
existente entre las disposiciones de la misma ley y la
anterior.

36. A qu denominan derogacin de una norma jurdica?
Cuntos tipos de derogacin existen?

Denominamos derogacin a la prdida de vigencia de una
norma que se encuentra formando parte de un cuerpo
legislativo (como por ejemplo, una ley o un cdigo), es
decir, se deja sin efecto a uno o varios artculos. En
su versin ms moderna, se dice que es el procedimiento
a travs del cual se deja sin efecto a una disposicin
normativa, ya sea sta de rango de ley o inferior (la
derogacin sera, por lo tanto, la accin contraria a
la promulgacin).

Suele decirse generalmente que tienen poder de derogar
normas todos aquellos rganos que tienen poder para
promulgarlos. De all que el poder legislativo pueda
promulgar y derogar normas con rango de ley, al igual
que el poder ejecutivo puede promulgar y derogar normas
con rango reglamentario. La derogacin puede ser de dos
tipos: Expresa y Tcita.

Estaremos ante una Derogacin Expresa cuando una norma
derogatoria cita de manera estricta aquellas normas que
son derogadas por ella. Ser Derogacin Tcita cuando
una norma deroga, implcitamente, a todas aquellas
normas anteriores a esa y cuyo contenido sea contrario
a la norma recin promulgada.

37. Qu se entiende por subrogacin de una norma jurdica?

Se entiende por subrogacin de una norma jurdica el
acto de sustituir o reemplazar la totalidad del texto
ntegro de dicha norma por otro semejante. Subrogacin
es un vocablo jurdico que se emplea usualmente en la
teora de los contratos, pues sirve para identificar a
un tipo de negocio jurdico mediante el cual una
persona sustituye a otra en una obligacin. Por lo
tanto, la subrogacin puede darse en cualquiera de las
dos posiciones de una obligacin: deudora y acreedora.

30



38. Qu es la Congruencia Jurdica?

La doctrina define a la congruencia jurdica procesal
como aquella identidad jurdica entre lo resuelto por
el juez las peticiones y oposiciones del demandante y
demandado, respectivamente.

Para GUASP, la congruencia es la conformidad que debe
existir entre la sentencia y la pretensin o
pretensiones que constituyen el objeto del proceso, ms
la oposicin u oposiciones en cuanto delimitan el
objeto.

39. Cundo se produce una Incongruencia Jurdica?

Existe una incongruencia jurdica cuando no hay
identidad jurdica entre lo resuelto por el juez y lo
peticionado por las partes. Tambin se incurre en
incongruencia cuando el juez concede en la sentencia
ms de lo pedido por el actor o ms de lo resistido por
el demandado.

40. Cuntas clases de Incongruencia Jurdica existen?

Bajo los parmetros de la doctrina clsica y tratando
de establecer un punto de partida, la clasificacin de
GUASP es la ms conveniente. Par este autor, existen
tres tipos de incongruencia jurdica: positiva,
negativa y mixta.

La incongruencia es positiva cuando la sentencia
concede o niega lo que nadie ha pedido, dando o
rechazando ms cuantitativamente o cualitativamente de
lo que se reclama.

La incongruencia es negativa cuando la sentencia omite
decidir sobre algunas de las pretensiones procesales.

La incongruencia es mixta cuando concurre una
combinacin de la positiva y de la negativa, esto es,
en aquellos casos en que las sentencias fallen sobre
objetos diferentes al pretendido.

Ahora bien, si partimos de su origen romntico, los
tipos de incongruencia ms conocida son:

- Incongruencia por Ultra Petita (ne eat iudex ultra
petita partium).
31

- Incongruencia por Extra Petita (ne eat extra petita
partium).
- Incongruencia por infra Petita (ne eat iudex infra
petita partium).
- Incongruencia por Citra Petita (ne eat iudex citra
petita partium).

41. Qu es la vacatio legis?

La vacatio legis (pronnciese vacacio leguis) es una
locucin latina empleada para demarcar el lapso en que
las leyes ya promulgadas no rigen aun por no haber sido
todava publicadas oficialmente, o tambin por no haber
llegado la fecha a partir de la cual se dispuso que
comenzara su vigencia. Tambin se ha hecho costumbre
designar como vacatio legis al periodo que transcurre
desde la publicacin de una norma jurdica hasta que
sta entra en vigor, o como el periodo de adaptacin
previa a la plena vigencia. Si bien es habitual que la
propia norma establezca el momento de su entrada en
vigor, esto puede no ser as, por lo que se establecen
normas de aplicacin subsidiaria.

Un ejemplo concreto de vacatio legis lo podemos
encontrar en Espaa, donde si una ley no establece un
plazo especifico para su entrada en vigor, se
sobreentiende que lo har 20 das despus de su
completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado.

Entre las distintas razones que justifican un periodo
de vacation legis, tenemos las siguientes:

- Por motivos de publicidad ante la necesidad de que
las personas a quienes se va a aplicar la norma deban
estudiarla primero.
- Por la necesidad de un plazo para emitir otras normas
accesorias.
- Por motivos tcnicos, para preparar su correcta
aplicacin.
- Por cuestiones prcticas diversas, como por ejemplo,
que una norma que establece un plan de estudios tenga
una vacation legis hasta el curso siguiente, para que
se aplique desde el principio.

42. A qu se denomina norma imperativa y norma
dispositiva?

Una norma imperativa es aquella que se aplica sobre los
ciudadanos sin que medie aceptacin por parte de stos.
En contraposicin, una norma dispositiva es aquella que
se cumple solamente con consentimiento de los
32

involucrados, lo que implica la capacidad para
modificarlas o renunciar a ellas.

La capacidad para alterar o renunciar a una norma
dispositiva permite, a su vez, subdividirla en dos
tipos: normas interpretativas, que son aquellas que
permiten comprender los alcances de una norma, y normas
supletorias, que se aplican cuando los interesados no
disponen cosa alguna respecto a un tema concreto que
carece de norma imperativa.

43. Cmo se llama aquella norma cuyo contenido especfico
no es modificable? Y aquella de contenido genrico con
variedad de soluciones en la aplicacin de las normas a
cargo del juez?

Aquella norma cuyo contenido especfico no es
modificable se denomina rgida. Cuando una norma de
contenido genrico admite variedad de soluciones en la
aplicacin de las normas a cargo del juez, se dice que
es flexible.

44. A qu denominamos Derecho Pblico? Qu es el Derecho
Privado?

Denominamos Derecho Pblico a aquel ordenamiento
jurdico que regula la organizacin y funcionamiento
del Estado y sus relaciones con los ciudadanos y
entidades privadas. Contiene, en sntesis, normas
jurdicas sobre la propia organizacin del aparato
estatal y todas sus funciones.

Por otro lado, el Derecho Privado es aquel conjunto de
normas que regulan los actos y las relaciones de los
particulares entre s, de tal manera que entablen las
relaciones que mejor convengan a sus intereses. Aqu,
las leyes dejan en libertad a los interesados para
establecer sus relaciones.

45. Cules son las diferencias ms saltantes entre el
Derecho Pblico y el Derecho Privado?

Sobre la base de las definiciones expuestas
anteriormente, podemos establecer las siguientes
diferencias entre el Derecho Pblico y el Derecho
Privado:

Derecho Pblico Derecho Privado
- Predomina la heteronoma
y las normas de corte
imperativo y
- Predomina la
autocomposicin de los
intereses en conflicto y
33

obligatorio.
- Desigualdad en las
relaciones entre los
sujetos derivada de la
posicin soberana o
imperium con que
aparecen revestido el o
los organismos pblicos
(poderes pblicos) que
en ella intervienen.
- Sus normas favorecen la
consecucin del inters
pblico.
las normas de corte
dispositivo.
- Igualdad (al menos
terica) en las
relaciones entre los
sujetos que intervienen
en ella.
- Sus normas favorecen los
intereses particulares
de los individuos.


46. Cundo se considera que una norma jurdica es
vlida?

Se dice que una norma jurdica es vlida cuando
proviene del rgano competente para dictarla y se ha
observado la manera apropiada prevista para dictarla.
La validez de la norma jurdica debe cumplir, no
obstante, con los requisitos de coherencia y
conformidad con la normativa regulatoria del proceso de
produccin legal.

47. Segn nuestro ordenamiento jurdico, Cundo se produce
la vigencia de una norma jurdica?

En nuestro ordenamiento jurdico, la vigencia de una
norma jurdica se produce cuando se cumple con el
requisito de la publicacin. Nuestra Constitucin de
1993 seala, en su artculo 109, que la norma entra en
vigencia desde el da siguiente de su publicacin en el
Diario Oficial El Peruano, salvo que la propia norma
disponga expresamente otra fecha.

Existen casos en que ciertas normas plantean su vacatio
legis (periodo de adaptacin previa a la plena
vigencia) para que la efectividad de la norma se
garantice o porque dispone de la promulgacin de otras
normas de menor jerarqua que permitan su cabal
cumplimiento.

48. La promulgacin de una ley es necesariamente el punto
de partida de su vigencia?

La promulgacin de una ley no es necesariamente el
punto de partida de su vigencia. Si la norma versa
sobre un tema novedoso entonces sise podra hablar de
un universo que se abre. Sin embargo, las normas
34

jurdicas forman parte, por lo general, de un engranaje
en el que una norma da un sesgo que antes no fue igual,
cambia una concepcin, plantea otra manera de legislar,
innova, vuelve a una etapa anterior y toda una gama de
probabilidades que constituyen de la aplicacin de la
ley en el tiempo un campo de anlisis que necesita
precisiones conceptuales.

49. Cules son los criterios implicados al conflicto de
normas en el tiempo?

Los criterios implicados al conflicto de normas en el
tiempo son los siguientes:

a) Aplicacin Inmediata. En este caso se aplica la norma
a las relaciones, situaciones y acontecimientos que
suceden desde que la norma entra en vigencia hasta el
momento de su derogatoria.

b) Aplicacin Ultractiva. En esta situacin se aplica la
norma a las relaciones, situaciones y acontecimientos
que se producen despus de la derogatoria o
modificatoria expresa o tcita de la norma.

c) Aplicacin retroactiva. Este criterio se aplica para
que la norma rija relaciones, situaciones y
acontecimientos anteriores a su aplicacin inmediata,
o sea, previos a su propia vigencia. A su vez admite
dos modalidades: Restitutiva, pues la modificacin es
completa respecto de la citacin normativa
antecedente; y Ordinaria, cuando las modificaciones
se realizan con la excepcin de las situaciones que
hayan sido objeto de sentencias judiciales con
calidad de cosa juzgada y en las cuales se aplic la
norma que luego fue derogada.

d) Aplicacin Diferida. Aqu se aplica la norma en un
momento del futuro posterior a la entrada en vigencia
de la misma.

50. Con relacin a la dinmica del conflicto en el tiempo,
Cules son las teoras que giran alrededor de la
seguridad jurdica y la innovacin de las normas?

Son dos las teoras que giran alrededor de la seguridad
jurdica y la innovacin de las normas: la Teora de
los Derechos Adquiridos y la Teora de los Hechos
Cumplidos (Teora Moderna).

La primera hiptesis seala que una vez que adquirimos
derechos que luego pasaran a formar parte de nuestra
35

esfera particular, nada ni nadie puede privarnos de
ellos. Sin embargo, esta teora no incluye a las
facultades (atribuciones genricas para una actuacin
conforme a derecho) ni a las expectativas
(posibilidades que no se han actualizado).

La segunda hiptesis seala que los acontecimientos
cumplidos durante la vigencia de la norma anterior se
rigen por ella, mientras que la nueva ley rige los
hechos cumplidos desde su promulgacin. En teora se
basa en la creencia de que las normas dictadas con
posteridad son mejores a las normas anteriores debido a
la aplicacin de nuevas tcnicas y a la asimilacin de
las experiencias con la normativa precedente.

51. Cmo se define la irretroactividad de la ley?

La irretroactividad de la ley es un principio elemental
del Derecho que establece que la ley no se aplica a los
hechos que se han producido con anterioridad a su
entrada en vigor ni tampoco a los hechos posteriores a
su derogacin. Dentro de la tcnica jurdica, la
irretroactividad es un principio de aplicacin ms que
de interpretacin previa.

La naturaleza jurdica del principio de
irretroactividad es la premisa segn la cual, en la
generalidad de las circunstancias se prohbe, con base
en la preservacin del orden pblico y con la finalidad
de plasmar la seguridad y estabilidad jurdicas, que
una ley tenga efectos con anterioridad a su vigencia,
salvo circunstancias especiales que favorezcan, tanto
al destinatario de la norma corno a la consecucin del
bien comn, de manera concurrente.

Lo anteriormente expuesto indica que no se trata de un
principio absoluto, pues el universo jurdico no admite
posiciones de tal carcter, por ser una coordinacin de
posibilidades racionales. La racionalidad exige, pues,
antes que formas nicas e inflexibles, una sana
adecuacin de la forma jurdica al contenido material
que se ha de ordenar.

En muchas constituciones el principio de
irretroactividad se entiende como un planteamiento
bsico de la organizacin jurdica del Estado, pues la
seguridad de los ciudadanos y la propia equidad exigen
que las situaciones creadas al amparo de la ley
anterior se conserven o, al menos, que los derechos
adquiridos se mantengan y respeten a pesar de que la
nueva ley no prevea derechos semejantes para el futuro.
36

Esto significa que las leyes no tienen efecto en
situaciones ocurridas antes de su promulgacin salvo
que en ellas se disponga lo contrario. El principio es
lgico, pues cada vez que sobreviene un cambio en las
leyes la derogacin de una norma anterior y su relevo
por una nueva ley plantea el problema de cul ha de ser
el alcance temporal de ambas.

El fundamento de la irretroactividad de la ley podemos
encontrarlo en la necesidad de dar estabilidad al
ordenamiento jurdico, siendo su finalidad otorgarle
seguridad al mismo. El principio de irretroactividad de
la ley nace en el Derecho romano y se extiende luego
por el mundo, convirtindose en un principio de
aplicacin de la ley aceptado universalmente, es decir,
vlido en todos los tiempos y en todos los lugares.

52. Qu es la retroactividad de la ley?

La retroactividad de la ley es un posible efecto de las
normas o actos jurdicos que implica la extensin de
su aplicacin a hechos ocurridos con anterioridad a su
promulgacin. Se dice tambin que es un principio del
Derecho que consiste en dar efectos reguladores a una
norma jurdica sobre hechos, actos o situaciones
producidas con antelacin al momento de que entra en
vigor, bien sea impidiendo la supervivencia reguladora
de una ley anterior, o bien alterando o afectando un
estado jurdico persistente, a falta de sta.

Se le llama retroactividad porque precisamente se
aplica una reforma o un nuevo ordenamiento a una
conducta o un hecho ya acontecido. En otras palabras,
la retroactividad se manifiesta cuando una ley es
aplicada a un hecho que ha ocurrido antes de su
promulgacin. Aunque la ley es por principio
irretroactiva, lo que quiere decir que rige hacia el
futuro, existen excepciones concretas, siendo una de
esas excepciones el caso de la retroactividad, que slo
se da cuando favorece al infractor de la ley.

La retroactividad de las normas permite cubrir espacios
de vaco jurdico (lagunas en el ordenamiento jurdico)
y sirven para corregir aspectos indeseables de normas
anteriores que el legislador no pudo prever y que se
considera de vital importancia modificar con efectos
retroactivos. De all que sea posible e incluso
deseable que una norma establezca que su aplicacin no
slo se haga sobre hechos futuros sino que se aplique
tambin a hechos anteriores a su aplicacin.

37



53. A qu denominamos ultractividad de la ley?

Denominamos ultractividad de la ley al principio
jurdico que establece que una ley derogada sigue
produciendo efectos y sobrevive para algunos casos
concretos. En resumidas cuentas, consiste bsicamente
en que la ley derogada se aplica en determinadas
circunstancias.

Un ejemplo concreto de la ultractividad de la ley
podemos observarla en las leyes procesales, puesto que
las actuaciones y diligencias deben regirse por la ley
vigente al tiempo de su iniciacin.

54. Qu es el Derecho Objetivo y a qu hace referencia?

Se denomina Derecho Objetivo al conjunto de
ordenamientos imperativos y atributivos que regulan la
conducta externa del individuo dentro de la sociedad.
Tambin se dice, en general, que son las normas que
rigen el actuar del hombre dentro de la sociedad.

El concepto de derecho en sentido objetivo puede hacer
referencia a:

a) Las normas vigentes (Ejemplo: Derecho Peruano).
b) El derecho observado en una cierta poca o periodo
histrico (Ejemplo: Derecho Hispano).
c) Un sector o rama concreta de las relaciones jurdicas
(Ejemplo: Derecho Tributario).
d) Una rama ms amplia (Ejemplo: Derecho Pblico).

En todos estos casos la alusin al Derecho se hace en
sentido objetivo, identificndolo con el derecho
positivo en cuanto sus normas o preceptos son dictados
o reconocidos por el Estado.

55. Qu entendemos por Derecho Subjetivo?

Entendemos por Derecho Subjetivo a la facultad que
tiene un sujeto frente a otro u otros con la finalidad
de desarrollar su propia actividad. Tambin se dice que
es el conjunto de facultades, beneficios, privilegios,
ventajas, inmunidades y libertades que nos pertenecen y
de las cuales disfrutamos de origen y de esencia.



38

56. Existe una correlacin entre el derecho en sentido
objetivo y el derecho en sentido subjetivo?

S. Las expresiones Derecho Objetivo y Derecho
Subjetivo constituyen especificaciones de una misma
realidad: el Derecho. Entre ambas acepciones se pone de
manifiesto una correlacin perfecta, puesto que
mientras el Derecho Objetivo aparece como la norma que
permite o prohbe, el Derecho Subjetivo viene a
significar el permiso o facultad que deriva de la
norma.

El Derecho subjetivo es una funcin del Derecho
Objetivo. No se concibe fuera del Derecho Objetivo,
pues siendo la posibilidad de hacer o de omitir
lcitamente algo, supone lgicamente la existencia de
la norma que imprime a la conducta facultad el sello
positivo de la licitud. En este sentido, tener un
derecho subjetivo quiere decir que la norma vincula a
una situacin o a una conducta de un sujeto el deber de
un cierto comportamiento de accin u omisin en otros
sujetos.

57. Cules son los conceptos jurdicos fundamentales?

Los conceptos jurdicos fundamentales son cuatro, a
saber:

1. El Sujeto de Derecho.
2. El Objeto del Derecho.
3. La Relacin Jurdica.
4. El Deber Jurdico.

58. Explique brevemente cada uno de los conceptos jurdicos
fundamentales.

Se considera como Sujeto de Derecho al centro de
imputacin de derecho y deberes, adscribible, siempre y
en ltima instancia a la vida humana. Aunque esta
categora jurdica genrica de sujeto de derecho recae
siempre y en ltima instancia en el ser humano, la vida
humano no es solamente un dato biolgico: en el caso de
los sujetos colectivos, el elemento valorativo est
presente, puesto que el fundamento mismo de su
organizacin se basa en una unidad de fines de valores
que pretenden alcanzar sus integrantes. El sujeto de
derecho siempre ser un ser humano o un grupo de los
mismos e, ineludiblemente, la estructura axiolgica
siempre estar presente en ellos.

Por Objeto del Derecho entendemos todo bien, material o
39

inmaterial, sobre el cual recae el poder jurdico del
sujeto de derecho. Esta nocin de objeto de derecho
debe ser identificada, como puede observarse, con la de
bien, es decir, cualquier entidad del mundo exterior,
material o inmaterial, que tenga una individualidad
propia y sea susceptible de someterse al poder de los
sujetos de derecho.

La Relacin Jurdica viene a ser la mutua vinculacin
entre dos o ms personas regulada por una norma de
derecho. De esta definicin se desprenden cinco
elementos: Vinculacin recproca, vinculacin entre
personas, norma de derecho, objeto y hecho determinante
del nacimiento de la relacin.

Finalmente, el Deber Jurdico es la conducta que exige
la ley. En trminos generales diferenciamos deber
jurdico de otro tipo de deberes (como el moral y el de
las normas de etiqueta) porque se trata de un deber
externo al sujeto (uno mismo no se da normas de
derecho, sino que proviene del exterior, de la
sociedad), se puede emplear la fuerza para hacer
cumplir una norma o castigar su trasgresin, y es
bilateral, lo que quiere decir que el derecho de una
persona es obligacin para los dems y viceversa.

59. Qu es la Argumentacin Jurdica? Por qu es
importante?

Se llama Argumentacin Jurdica al conocimiento nuevo
de donde debe partirse de algo conocido y se debe de
llegar a algo por conocer. El filsofo-lgico KLUG
sostiene que a partir de proposiciones que estn dadas
de antemano se pueden extraer otras que no lo estn,
proceso al cual se denomina Teora de la consecuencia
lgica.

Toda premisa es ante todo un juicio y al ser expresado
ese juicio se transforma en una proposicin, la cual
permite demostrar una teora, una opinin, una
hiptesis o una idea, que a su vez dan cuenta de los
hechos por los cuales el argumento debera aceptarse y
las conclusiones asumirse como los efectos necesarios
de la inferencia.

En el Derecho existen dos tipos de premisas:

a) Premisa mayor: En la lgica aristotlica es deductiva
y contiene la regla o definicin concreta, es el
punto de partida. En la teora del derecho viene a
ser la definicin normativa que define la regla
40

jurdica, la cual ser comparada con el hecho o la
relacin de la realidad, para ser si es capaz o no de
producir efectos jurdicos.

b) Premisa menor: Es la proposicin que establece un
referido especfico que se encuentra vinculada a la
premisa mayor, la cual viene a ser el rango
especfico o referente que permite dar consistencia
real al argumento, solo que como es menor, no
necesariamente puede encontrarse en una sola
proposicin, sino que puede estar en ms enunciados.
En la teora general del derecho la premisa menor es
la que contiene el hecho real, que compuesto con la
premisa mayor formar con propiedad la norma
jurdica, aplicable al caso concreto, ya que, como
afirma KELSEN, las formulaciones anteriormente
mencionadas (premisa mayor) son normas generales, a
partir de las cuales los tribunales deducen las
normas individuales referidas al caso particular.

Ejemplo:

El artculo 2, inciso 24, prrafo f) de la Constitucin
peruana vigente, ordena que ningn peruano podr ser
detenido arbitrariamente, pero esto no pasa de ser un
enunciado intrascendente, como lo es el artculo 5 de
la Ley 27642, vigente desde el 20 de enero de 2002.

Explicacin. En el Per, por ser un pas en donde al
parecer se producen constantes violaciones de derechos
humanos, especialmente el derecho al libre trnsito,
pareciera hacer necesario entender que la norma
constitucional aparece desde un inicio, cuando realmente
solo aparece como tal, al convertirla en una norma
especfica de caso concreto, o sea, cuando la premisa
mayor se enlaza con la menor. Es por ello que el alcance
de la Ley 27642 slo ser relevante a un mundo jurdico
en particular, pues reunir este presupuesto es bastante
restringido.

60. Qu es la Interpretacin Jurdica? En qu consiste?

La Interpretacin Jurdica es un proceso del
razonamiento humano enfocado al esclarecimiento del
sentido de una norma y la explicacin de los
acontecimientos que ocasionan un problema jurdico.

Toda aplicacin del Derecho implica su interpretacin,
por lo que interpretar es conocer por comprensin el
sentido de un signo o un texto normativo. Los trminos
41

interpretar y comprender son, en este sentido,
equivalentes. La tarea de interpretacin comprende la
determinacin del sentido y la valoracin que posee
cada uno de los elementos consignados en el supuesto de
hecho de la norma Jurdica a los fines de esclarecer la
consecuencia jurdica que la norma liga al supuesto de
hecho.

61. Cules son los criterios ms comunes empleados en la
interpretacin jurdica?

Los criterios ms comunes que se emplean en la
interpretacin jurdica son los siguientes:

a) Criterio tecnicista. Este criterio realiza una
interpretacin puramente jurdica de una norma
recurriendo a instrumentos que conforman el Derecho.
Emplea inicialmente, en tal sentido, el lenguaje para
expresar una norma concreta, es decir, el uso de
palabras apropiadas que luego deben enlazarse con el
significado jurdico de los vocablos que el Derecho
ha creado con la finalidad de analizar lo que se
indica. Seguidamente interviene la Lgica, una
disciplina que facilita la enunciacin de una norma
jurdica y proporciona sentidos adicionales a la
interpretacin.

b) Criterio axiolgico. Este criterio enfatiza que debe
ser el intrprete quien debe tratar de acomodar el
resultado de sus anlisis a un grupo de valores que
se supone deben prevalecer en la aplicacin inmediata
del Derecho. Su ventaja es que permite al intrprete
escoger a los cuales dar especial consideracin, as
como el anlisis de elementos que se encuentran fuera
de la norma jurdica.

c) Criterio sociolgico. Este criterio propone que la
interpretacin incorpore las costumbres, la
idiosincrasia de las comunidades, los estilos de
vida, el entorno social y las ideologas imperantes
en ella, lo cual redunda en beneficio de la
coherencia y precisin de la interpretacin.

d) Criterio teleolgico. Este criterio propone
establecer a priori una finalidad para la
interpretacin, es decir, que la forma de interpretar
debe de acomodarse a una realidad concreta.



42

62. Cules son los mtodos ms comunes de interpretacin
jurdica?

Teniendo en cuenta que los mtodos de interpretacin
jurdica son procedimientos ordenados y especficos
para desentraar lo que una norma jurdica quiere
significar para luego obtener conclusiones positivas,
la aclaracin justificada y cientfica que puede
efectuarse del contenido normativo puede hacerse a
travs de los siguientes mtodos:

a) Mtodo literal. Este mtodo se caracteriza por hacer
uso de las categoras lingsticas que se encuentran
involucradas en la dacin de una norma. Prescinde,
para ello, de toda significacin jurdica de una
norma.

b) Mtodo lgico. Mediante este mtodo se busca
descifrar lo que desea decir la norma a travs de la
estructura de su creacin, es decir, se trata de
ubicar su ratio legis, independientemente de las
excepciones que puedan presentar a principios
bsicos.

c) Mtodo sistemtico por comparacin con otras normas.
Este mtodo busca esclarecer los conceptos de una
norma que ya ha sido expresado con certeza en otras
normas o cuerpos legales. Para tal fin, compara el
contenido de una norma con otra semejante para
descubrir aquello que efectivamente dice la norma.
Sin embargo, se debe tener en cuenta que las normas
en comparacin deben pertenecer al mismo nivel
normativo general y no pueden ser prohibitivas porque
se trata de excepciones.

d) Mtodo sistemtico por ubicacin de la norma.
Mediante el uso de este mtodo se pretende descubrir
lo que quiere decir la norma a partir de los
conceptos que le son afines dentro del rea del
Derecho en que se circunscribe. Si bien emplea
criterios de grupo, conjunto y subconjuntos
normativos, es decir, la estructura del Derecho para
descifrar una norma, no siempre resulta clara la
pertenencia de sta a determinado grupo, conjunto o
subconjunto o, lo que es ms complicado, que la norma
pertenezca a dos mbitos.

e) Mtodo histrico. Este mtodo implica descubrir la
intencin del legislador que redact la norma para
determinar lo que quiere decir y a partir de ello
recin aplicar los contenidos expresados. Para este
43

fin se recurre a la exposicin de motivos y toda la
documentacin existente (inclusive las partes
considerativas de las normas).

f) Mtodo sociolgico. Este mtodo interpreta la norma a
partir de la realidad social en la que se aplicar,
recurriendo para tal fin a otras disciplinas de las
ciencias sociales que no guardan ninguna relacin con
la ciencia jurdica.

63. Criterio y mtodo de interpretacin jurdica
significan lo mismo?

No, criterio y mtodo de interpretacin jurdica no
significan lo mismo. Cuando hablamos de criterio nos
estamos refiriendo a un tipo de juicio o discernimiento
sobre un mtodo de interpretacin jurdica. En cambio,
cuando hablamos de mtodo, estamos refirindonos a un
conjunto de operaciones ordenadas con que se pretende
obtener un resultado, en este caso, partiendo de una
norma jurdica.

64. Qu es la ratio legis?

Se conoce con el nombre de ratio legis (pronnciese
rocio leguis) al fundamento que debe inspirar el
contenido y alcance de las normas jurdicas que
componen el Derecho positivo. Aplicada estrictamente al
mbito jurdico, la voz ratio (pronnciese racio)
implica el fundamento suficiente para justificar las
normas y los actos de Derecho, como as las decisiones
de los magistrados. Literalmente, la locucin latina
ratio Legis se traduce como razn de la ley o razn
legal.

Siendo el caso que el Derecho Positivo es aquel
conjunto de normas escritas que abarca toda la creacin
jurdica del legislador y que, por consiguiente, emanan
como producto intelectual de ste ltimo, se hace
necesario conocer la justificacin y eficacia de dichas
normas. Dependiendo del enfoque del legislador
positivista, los alegatos que apoyen la legitimidad de
su particular tipo normas pueden desencadenar
conflictos con los defensores del iusnaturalismo.

65. Cul es el principal problema que presenta el mtodo
lgico de interpretacin jurdico?

El principal problema que presenta el mtodo lgico de
interpretacin jurdica es la pluralidad de sentidos
vlidos que pueden desprenderse de una norma. As, para
44

explicar el contenido de una norma a travs de la
estructura de su creacin, una intrprete tomar un
rumbo fijo y vlido que lo conduzca hacia la
interpretacin propiamente dicha de la norma. Sin
embargo, un segundo intrprete puede tomar otro camino
y explicar la razn de ser de la norma indicada bajo
otro punto de vista. La relatividad de ambas
interpretaciones conlleva a que se manifieste una forma
tendenciosa de la norma que se intenta interpretar, por
lo que su eficacia tendra poca efectividad.

66. A qu se llaman Apotegmas Jurdicos?

Se llaman Apotegmas Jurdicos a las proposiciones o
argumentos tpicos que ayudan a resolver puntos
concretos para los que los mtodos de interpretacin no
tiene respuesta. Aunque no constituyen mtodos de
interpretacin jurdica propiamente dichos, se pueden
emplear (y se emplean) junto a stos en la resolucin
de los problemas interpretativos.

De antigua existencia en el Derecho, los apotegmas
jurdicos son expresados a menudo en latn, una lengua
culta de la antigua Roma que se utiliz hasta la edad
moderna tambin en el cristianismo de occidente,
consisten en una serie de frases de uso habitual a la
manera de proposiciones interpretativas, siendo las ms
conocidas de ellas: Lo accesorio cede a lo principal,
Nadie puede perder el derecho que no tiene, El
que puede lo ms puede lo menos, etc.

67. A qu se llama laguna del Derecho? En qu casos se
producen?

Se llama laguna del Derecho al suceso para el cual no
existe norma jurdica aplicable. Tambin se dice que es
la manifestacin de la ausencia de regulacin jurdica
dentro de un ordenamiento concreto. Para una
para una laguna del Derecho no existe ni ley ni
costumbre ni principio que pueda resolver ese caso.

Una laguna del Derecho puede producirse en las
siguientes circunstancias:

a) Cuando un caso desprovisto de norma posee una
racionalidad fundamentalmente semejante a otro caso
que s tiene prevista una normativa. Se trata de
acontecimientos diferentes, pero ligados por una
misma racionalidad. En estos casos se aplica la
analoga y se estudia la ratio legis.
45


La analoga es un mtodo de integracin jurdica que
hace que la consecuencia de una norma jurdica se
aplique a un suceso distinto del que se haya supuesto
en la norma existente, pero que resulta esencialmente
similar.

b) Cuando un caso, de no tener una respuesta por parte
del Derecho, producira consecuencias agraviantes de
los Principios Generales del Derecho y por ello se
integra precisamente con dichos principios.

c) Cuando se ha producido una norma genrica que
necesita de legislacin reglamentaria que todava no
se ha promulgado. Esta situacin se llama laguna
tcnica. La solucin ms expeditiva y simple para
solucionar la circunstancia planteada es la dacin de
la norma complementaria en tanto que el juez
tambin puede solucionar provisionalmente con una
resolucin. No obstante, para algunos especialistas
la laguna tcnica es equivalente a un vacio del
Derecho, mientras que para otros lo es tambin aunque
pueden plantearse excepciones por medio de la
actividad jurisprudencial.

68. Qu norma del ordenamiento jurdico peruano no es
susceptible de interpretacin autntica?

La norma que no es susceptible de interpretacin
autntica en nuestro pas es la Constitucin. Ello se
debe a que una norma debe ser interpretada
autnticamente por la autoridad que la produjo en la
misma forma que hizo para generarla, es decir, por un
poder constituido. El poder constituido es aquel que
surge y emana del poder constituyente expresando una
nueva estructura jurdica, poltica, econmica, social
y cultural de un pas.

En el caso especfico de nuestra Constitucin, es una
norma de carcter fundamental que ha sido establecida
por un poder constituyente, es decir, por una
denominacin del poder que no slo tiene la atribucin
de establecer dicha norma fundamental en nuestro
ordenamiento legal, acto que precisamente establece el
gnesis del Estado peruano y su sistema poltico, sino
tambin de modificarla o enmendarla posteriormente. Se
distingue de aqu dos tipos de poder constituyente: el
primario u originario y el derivado, siendo el primero
de stos el que precisamente establece la norma
fundamental (Constitucin).

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El poder constituyente originario no tiene fundamento
en ninguna norma y, por lo tanto, no posee naturaleza
jurdica. Esto se debe a que la tarea del poder
constituyente se limita nicamente al campo poltico,
ms no al jurdico. Al ser fuente originaria del
Derecho, el poder constituyente no cuenta,
precisamente, con dicha naturaleza.

El poder constituyente es la voluntad, soberana,
suprema y directa que tiene un pueblo para constituir
un Estado, al cual dota no slo de una personalidad
propia sino tambin de una organizacin jurdica y
poltica que ms le convenga. Por haber surgido de la
voluntad del poder constituyente, la validez y
dinamismo de nuestra Constitucin se deben precisamente
a la regulacin de los modos de produccin del derecho,
aparte de establecer la va para el desarrollo y
renovacin del ordenamiento y garantizar su unidad,
atribuir competencias y sentar principios estructurales
bsicos que otorguen armona al conjunto normativo.

El poder constituyente es tributario actual de la
antigua teora del contrato social, segn la cual las
personas hacen un pacto para pasar a vivir en sociedad
desde su estado de naturaleza anterior, estableciendo
las normas a las cuales se atender en lo sucesivo su
interaccin dentro de un todo social. Una vez
establecidas, estas normas regulan todos sus actos y
son, por as decirlo, las reglas de juego que no
deben ser incumplidas por nadie. El poder constituyente
es, pues, mximo, se ejercita por el pueblo para
organizar el Estado y produce la Constitucin, razn
por la cual los poderes constituidos estn sometidos al
poder constituyente y se ejercitan en observancia de
las reglas constitucionales que lo fundamentan.

Considerada como fuente de fuentes, la Constitucin
no se acomoda a un ordenamiento jurdico preexistente,
sino que se inserta en l y lo fuerza a adecuarse a sus
lineamientos (lo cual no significa la destruccin de
todo el ordenamiento preexistente, pues las normas no
se derogan, ya que son formalmente vlidas). Su
interpretacin autntica equivaldra a someter sus
principios bsicos de regulacin general al libre
albedro de los sujetos, hecho que podra conllevar la
adaptacin de sus lineamientos bsicos a las
conveniencias o beneficios particulares.




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69. A qu se denomina Fuentes del Derecho?

Denominamos Fuentes del Derecho a todos los actos o
hechos pasados de los que deriva la creacin,
modificacin o extincin de las normas jurdicas. Se
dice tambin, ocasionalmente, que son los rganos de
los cuales emanan las normas que componen el
ordenamiento jurdico (conocidos como rganos
normativos o con facultades normativas), y a los
factores histricos que inciden en la creacin del
Derecho. De aqu se desprende, respectivamente, las
nociones de fuentes del derecho en sentido formal (o
fuentes formales) y fuentes del derecho en sentido
material (o fuentes materiales).

70. Qu entendemos por fuentes del Derecho en sentido
formal?

Entendemos por fuentes del Derecho en sentido formal
a todos los modos o formas a travs de los cuales se
manifiesta la norma jurdica, es decir, los modos de
manifestacin externa y social de la norma. Ejemplos
concretos de fuentes formales del Derecho son: la ley,
la jurisprudencia, la doctrina y la costumbre.

71. A qu denominamos fuentes del Derecho en sentido
material?

Denominamos fuentes del Derecho en sentido material a
todos los fenmenos que concurren, en mayor o menor
medida, a la produccin de una norma jurdica, y que
determinan en mayor o menor grado el contenido de la
misma. El vocablo fenmeno debe entenderse como todas
aquellas situaciones que hacen posible e influyen sobre
la creacin de las normas jurdicas.

Ejemplos concretos de dichos fenmenos son: el medio
geogrfico, las riquezas naturales, el clima, las ideas
jurdicas del pueblo y los legisladores, etc.

72. En cuntos niveles se establece la jerarqua de las
fuentes del Derecho?

La jerarqua de las fuentes del Derecho se establece en
dos niveles: en primer lugar, la primaca del Derecho
escrito sobre las fuentes no escritas, y, en segundo
lugar, la primaca de la norma emanada del rgano
superior frente a la que procede de rgano inferior
(Ejemplo: el poder constituyente, seguido del poder
legislativo, luego el poder ejecutivo, etc.).

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73. Mencione algunos tipos de fuentes del Derecho interno.

Entre los principales tipos de fuentes del Derecho
interno podemos mencionar a la Constitucin (que puede
ser no escrita, como ocurre en algunos pases
anglosajones), la ley (en sentido amplio, que abarca
todas las normas emanadas tanto del poder legislativo
como ejecutivo), la costumbre (que procede de la misma
sociedad, la cual, mediante la observacin continuada
de una conducta, acaba por imponerla), los principios
generales del Derecho y la jurisprudencia (que
complementan y sirven para interpretar las normas que
han de ser aplicadas), los tratados internacionales,
los reglamentos emanados del poder ejecutivo (que por
lo general desarrollan las leyes) y la doctrina
(mientras pueda influir en la adopcin de normas o
criterios, de interpretacin).

74. Precise los principales tipos de fuentes del Derecho
internacional.

Como punto de partida, debemos basarnos en el Estatuto
de la Corte Internacional de Justicia y podemos
mencionar como fuentes del Derecho internacional a los
tratados (que pueden ser bilaterales o multilaterales,
y rigen las relaciones entre los Estados), la costumbre
internacional (prueba de una prctica generalmente
aceptada como Derecho), los principios generales del
Derecho (enunciados normativos ms generales que sin
haber sido integrados al ordenamiento jurdico
siguiendo procedimientos formales, forman parte de l),
las opiniones de la doctrina (apreciaciones de juristas
prestigiosos sobre una materia concreta) y la reserva,
a pedido de parte, de fallar ex aequo et bono (segn lo
bueno y lo equitativo).

La Corte Internacional de Justicia (llamado tambin
Tribunal Internacional de Justicia) es el principal
rgano judicial de la ONU establecido en 1945 en La
Haya (Pases Bajos) con la finalidad de resolver por
medio de sentencias, las disputas que le sometan los
Estados y emitir dictmenes u opiniones consultivas. El
Estatuto de la Corte forma parle integral de la Carta
de las Naciones Unidas.

75. Qu se entiende por jerarqua normativa?

Entendemos por jerarqua normativa al escalafn que
impone la subordinacin de la normas de grado inferior
a las de rango superior.
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En todo Estado jurdicamente organizado, el conjunto de
normas legales vigentes integran su estructura
legislativa, lo que viene a constituir un sistema de
normas ordenadas jerrquicamente entre s, de modo que
adquiere la forma de una pirmide normativa. El
creador de este figura fue el jurista austriaco HANS
KELSEN (de all que tambin se le conozca como
pirmide de Kelsen), quien por primera vez
esquematiz esta jerarqua piramidal en su emblemtica
obra La Teora Pura del Derecho (1934).

76. Existe una orden jerrquica para el sistema de fuentes
en el Per?

El artculo 51 de nuestra actual norma fundamental
dice a la letra que la Constitucin prevalece sobre
toda norma legal, sobre las normas de inferior
jerarqua, y as sucesivamente. Aunque no menciona la
forma especfica de establecer la jerarqua normativa
de nuestro sistema de fuentes, puesto que sta cuenta
con diversos criterios para determinada (el rango de
las normas, la costumbre, etc.), puede clasificarse
dicha jerarqua normativa en cinco niveles, segn el
siguiente esquema:

- Primer nivel: La Constitucin, las leyes
constitucionales y los tratados con habilitacin
legislativa.

- Segundo nivel: Las leyes (de base, generales,
orgnicas, de desarrollo constitucional, tratados
reglamento del Congreso, decretos legislativos,
resoluciones legislativas, decretos de urgencia,
normas regionales de carcter general, ordenanzas
municipales, sentencias estimatorias del Tribunal
Constitucional y decretos leyes)

- Tercer nivel: Los decretos (Convenios internacionales
ejecutivos, decretos supremos, reglamentos
administrativos, reglamentos ejecutivos, reglamentos
autnomos, decretos de alcalda y edictos
municipales).

- Cuarto nivel: Las resoluciones (supremas,
ministeriales, jefaturales de los organismos
centrales, de rganos autnomos no descentralizados,
viceministeriales, expedidas por los responsables de
los organismos pblicos descentralizados,
directorales, subdirectorales, de Superintendencia,
municipales, de alcalda y de acuerdos municipales).
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- Quinto nivel: Las normas con inters de parte
(Ejecutorias supremas, resoluciones del Tribunal
Constitucional, resoluciones del JNE, resoluciones de
los rganos de justicia administrativa, acuerdos de
la sala plena de los rganos jurisdiccionales,
convenios colectivos, contratos y testamentos).

77. En nuestro pas, qu entendemos por Constitucin, ley
constitucional y tratado con habilitacin legislativa?

Llamada tambin ley de leyes, entendemos por
Constitucin la norma superior y fundamental del Estado
que regula su estructura y funciones y establece adems
los derechos fundamentales de las personas. Siendo la
norma de mayor jerarqua que prevalece sobre toda otra
norma legal, sirve como principio rector para regular
las relaciones entre los poderes pblicos y los
ciudadanos en general.

Una ley constitucional es aquella que materializa una
reforma constitucional. Mediante un procedimiento
especial de aprobacin, previsto en el artculo 206 de
nuestra Constitucin actual, interpreta, modifica,
sustituye, deroga o abroga una norma constitucional.

Un tratado con habilitacin legislativa es un convenio
que contiene una estipulacin que afecta una norma
constitucional, pero que por intervencin del Congreso
de la Repblica, mediante un procedimiento especial,
quedan habilitados para su plena vigencia.

78. A qu denominamos Tratado?

Denominamos Tratado a la declaracin o acuerdo de
carcter obligatorio que debe cumplir nuestro pas con
otros Estados o con organismos internacionales. Pueden
ser bilaterales o multilaterales. Dichos acuerdos
constituyen un conjunto de actos jurdicos
convencionales firmados por los representantes de dos o
ms Estados. Luego de su negociacin y firma, es
aprobado por el Congreso y ratificado por el Presidente
de la Repblica.

La finalidad de los tratados es establecer un convenio
entre los Estados sobre materias especficas, tales
como los derechos humanos, defensa nacional, aspectos
territoriales, econmicos u otros, que obliga a las
partes a la ratificacin y su posterior cumplimiento.

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79. Qu es un Decreto Legislativo? A qu se denomina
Resolucin Legislativa?

Llamado tambin Decreto con Fuerza de Ley, un Decreto
Legislativo es una norma jurdica con rango de ley que
emana del Poder Ejecutivo en virtud de delegacin
expresa efectuada por el Poder Legislativo. Su
aprobacin corre por cuenta del Consejo de Ministros y
debe ser refrendado por el propio Presidente de dicho
ente. Tiene la misma jerarqua que una ley ordinaria.

Se denomina Resolucin Legislativa a la norma legal de
carcter especfico emitida por el Congreso de la
repblica y que se numeran como si fuesen leyes. El
Congreso est facultado para expedir esta norma segn
lo contemplado en el propio Reglamento de este poder
del Estado. Tienen por objeto aprobar tratados
internacionales, prorrogar el estado de sitio,
autorizar al Presidente de la Repblica ausentarse del
pas y permitir el ingreso de tropas extranjeras en el
territorio de la Repblica sin afectar la soberana
nacional, entre otros.

80. Segn nuestro ordenamiento constitucional, Cules son
las diferencias entre una Ley Ordinaria y una Ley
Orgnica?

Sabiendo que una Ley Ordinaria es una norma que
proviene de la elaboracin, discusin y aprobacin
dentro de las comisiones y del pleno del Congreso de la
Repblica como expresin de su razn de ser, y que una
Ley Orgnica es una norma de naturaleza especial que
regula la estructura y el funcionamiento de las
entidades del Estado previstas en la Constitucin,
podemos extraer las siguientes diferencias:

Ley Ordinaria Ley Orgnica
- Requiere mayora simple
para su aprobacin.
- Es de materia universal.
- Requiere mayora
absoluta para su
aprobacin.
- Es de materia reservada
(Art. 106 de la
Constitucin)

81. En caso de producirse un conflicto entre una Ley
Ordinaria y una Ley Orgnica. Cul de las dos debe
prevalecer, segn el ordenamiento jurdico peruano?

Aun cuando ambas se encuentren dentro del mismo nivel
jerrquico, de producirse un supuesto conflicto entre
una Ley Ordinaria y una Ley Orgnica debe darse
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preponderancia a la segunda. Este enfoque obedece a dos
razones fundamentales: la especializacin de la materia
encomendada por la Constitucin y el procedimiento
agravado para su aprobacin (mayora absoluta del
nmero legal de congresistas).

82. Qu entendemos por Decreto de Urgencia y Decreto ley?

Entendemos por Decreto de Urgencia a la norma jurdica
de carcter extraordinario dictado por el Presidente de
la Repblica con aprobacin del Consejo de Ministros,
refrendado por el Presidente de este Consejo y con
cargo de dar cuenta al Congreso, que puede modificarlo
o derogarlo. Su finalidad es regular situaciones de
carcter econmico y financiero del pas, excepto en
materia tributaria.

Se conoce con el nombre de Decreto Ley a la norma legal
promulgada por un Gobierno de Facto, es decir, por un
gobierno surgido como producto de un golpe de Estado,
situacin en la que no funciona el Parlamento. En
dichas condiciones, un Decreto Ley reemplaza a las
leyes ordinarias de los gobiernos constitucionales,
puesto que el gobierno de facto rene para si todos los
poderes del Estado y asume las funciones del Poder
Legislativo.

83. Qu es un Decreto Supremo? A qu se denomina
Resolucin Suprema?

Un Decreto Supremo es una norma jurdica de carcter
general que proviene de la ms alta instancia del Poder
Ejecutivo, el Presidente de la Repblica. Es aprobado
por el Poder Ejecutivo, lleva la rbrica o
firma del Presidente de la Repblica y debe ser
refrendado por uno o ms ministros. Tiene por finalidad
regular la actividad de un determinado sector o varios
sectores a nivel nacional (multisectorial).

Entendemos por Resolucin Suprema al dispositivo legal
de carcter especfico creado por el ministerio del
sector. Es aprobado por el ministro a cuyo sector
corresponde con la visacin del Presidente de la
Repblica, por lo que lleva su rbrica y la firma de un
ministro de Estado (no interviene el Consejo de
Ministros). Su finalidad es regular las actividades de
un determinado sector.



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84. Qu entendemos por Resolucin Ministerial y Resolucin
Municipal?

Una Resolucin Ministerial es una norma jurdica cuya
finalidad es regular y supervisar la poltica general
del Estado dentro del mbito de un ministerio,
resolviendo casos concretos y particulares. Es aprobado
por el ministro del sector, quien es el encargado de
firmarlo.

Una Resolucin Municipal es una decisin que permite a
un Consejo Municipal ejercer sus funciones
administrativas (asuntos de administracin vinculados a
las reas de personal, tesorera, abastecimiento
contabilidad, etc.).

85. A qu denominamos Ordenanza Municipal?

Denominamos Ordenanza Municipal a una norma de carcter
general que regula la organizacin, administracin o
prestacin de los servicios pblicos locales. Es
aprobada por el Consejo Mundial respectivo, el cual
ejerce funciones de gobierno en su localidad y norma
sus actividades mediante ella. Tiene rango de ley en el
mbito de su jurisdiccin y asuntos de su competencia.