Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo Promotoria de Justia Cvel de Vitria

EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO ESPRITO SANTO

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO, por seus representantes que esta subscrevem, vem, respeitosamente,
perante Vossa Excelncia, no uso de suas atribuies e com fundamento nos artigos 127, in fine, artigo 129, inciso II, e artigo 197 da Constituio da Repblica, artigo 120, 1, inciso II da Constituio Estadual, artigo 27 da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei n 8.625/93), artigo 21, inciso III, alnea d e artigo 29 da Lei complementar Estadual n 95/97 ,

impetrar

MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAR DE ANTECIPAO DE TUTELA

contra ato do Ilustrssimo Senhor

ANSELMO

TOSE,

SECRETRIO ESTADUAL DA SADE DO ESPRITO SANTO, cuja Secretaria tem sede na Avenida Marechal Mascarenhas de Morais, 2025, Bento
Ferreira, Vitria-ES, CEP: 29052-121, pelas razes de fato e de direito a seguir relatadas:

1 - DOS FATOS:
O Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo impetra o presente Mandado de Segurana em favor da paciente SIMONE SALLES PORTELA , brasileira, solteira, portadora da Carteira de Identidade n 1.478.683-ES, SSP/ES, residente e domiciliada na Rua Dr. Ciro Lopes Pereira, 330, apt 303, Jardim da

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Penha, nesta capital, em virtude de estar sofrendo uma violao indevida, ilegal e inconstitucional ao seu direito lquido e certo de receber adequado tratamento de sade por parte do Estado. A paciente portadora de membrana neovascular submacular em olho direito, conforme Atestado Mdico jungido a esta. (Doc. n 02) Diante desse quadro, necessita urgentemente do tratamento chamado terapia fotodinmica com Verteporfina, sob pena de perda da viso do olho direito. O documento n 03 (Relatrio Mdico) nos d conta da urgncia e imprescindibilidade da realizao do apontado tratamento, com o fito de corrigir a grave distoro visual da paciente e impedir que tal situao culmine na cegueira em um dos olhos. Deve ser observado que a paciente no possui qualquer condio financeira para arcar com a despesa de tal tratamento, tendo recorrido diversas vezes, de modo desesperador, Secretaria de Sade Estadual, nunca, porm obtendo uma resposta, conforme demonstra petio recebida por meio de protocolo (Doc n 06). Apresentada a gravidade do caso, a Promotoria de Justia

Especializada na Defesa da Sade encaminhou ofcio para a Secretaria de Estado da Sade, objetivando informaes sobre a possibilidade de realizao gratuita e imediata dos mencionados exames pelo SUS (Doc. n 05). Contudo, apesar da extrema urgncia do caso, a Secretaria de Estado da Sade no enviou resposta a esta Promotoria. Diante de tal situao, foram tentados diversos contatos telefnicos, inclusive por meio do Centro de Apoio Promotoria da Sade do Ministrio Pblico Estadual, sem que, todavia, fosse obtido qualquer sucesso em tal negociao.

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Diante desse quadro, a paciente v seu estado de sade piorar pela privao ilegal e inconstitucional da assistncia mdica adequada, tudo conforme ampla fundamentao jurdica abaixo indicada. Assim, diante do comportamento omissivo do Estado, que no tem permitido o acesso da referida paciente sade, no restou outra opo a no ser o ajuizamento do presente remdio constitucional herico, uma vez que estamos tratando da sade e da vida de um ser humano.

2 - DO DIREITO:
Ao negar a realizao do tratamento paciente, o Secretrio de Estado da Sade fere o direito lquido e certo de acesso universal sade, que dever do Estado e direito de todo cidado. Neste sentido o art. 196 da Constituio Federal estabelece: Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. O direito vida inviolvel nos termos do caput do artigo 5 da Carta Magna, que prev os direitos e garantias fundamentais de todo cidado brasileiro: Art. 5: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: ...

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1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Alm de inviolvel, o direito vida tambm um direito fundamental social. Confira: Art. 6 da CF/88: So direitos sociais a

educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. A Constituio Estadual, na esteira da Constituio Federal tambm enfatiza que: Art. 159. A sade dever do Estado e direito de todos, assegurado mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para a sua promoo, preveno, proteo e recuperao. Quanto questo da competncia para cuidar da sade da populao brasileira, esta comum entre todos os entes federativos, nos termos do artigo 23, inciso II da CF/88: Art. 23, inc. II: competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: .II cuidar da sade e assistncia pblica... A Lei n 8.080/90 (Lei Orgnica da Sade), que estabelece condies para a promoo, proteo e recuperao da sade esclarecedora no seguinte sentido: Art. 2 A sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio.

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1 O dever do Estado de garantir a sade consiste na formulao e execuo de polticas econmicas e sociais que visem reduo de riscos de doenas e outros agravos e no estabelecimento de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s aes e aos servios para a sua promoo, proteo e recuperao. Art. 4 O conjunto de aes e servios de sade, prestados por rgos e instituies pblicas federais, estaduais e municipais, da Administrao direta e indireta e das fundaes mantidas pelo Poder Pblico, constitui o Sistema nico de Sade SUS. Art. 5 So objetivos do Sistema nico de Sade SUS:... III a assistncia s pessoas por intermdio de aes de promoo, proteo e recuperao da sade, com a realizao integrada das aes assistenciais e das atividades preventivas. Art. 6 Esto includas ainda no campo de atuao do Sistema nico de Sade SUS: I a execuo de aes:... d) de assistncia teraputica integral, inclusive farmacutica.

A DOUTRINA:
O legislador constituinte erigiu as aes e servios de sade como de relevncia pblica, conforme notamos no artigo 197 da Constituio Federal, uma vez que necessrios so para fazer valer os mais fundamentais princpios da Carta Magna, entre eles os princpios da dignidade da pessoa humana, da vida e da sade.

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LUIZ ALBERTO DAVID ARAJO, membro do Ncleo de Pesquisa de Direito Sanitrio da Universidade de So Paulo, nos fornece o conceito de Relevncia Pblica frente Constituio de 1988: Inegvel que as aes e os servios de sade esto enquadrados na hiptese fiscalizadora do Ministrio Pblico. Primeiro porque so reconhecidamente (art. 197) servios de relevncia pblica; em seguida, porque o direito sade direito de todos, como determina o artigo 196. Entendendo os artigos 196 e 197 juntamente com a competncia do artigo 129, inciso II, verificamos que a fiscalizao da matria relativa s aes e servios de sade esto diretamente ligadas fiscalizao do Ministrio Pblico, quer a nvel federal quer estadual (...). Dentre as medidas necessrias para garantia do cumprimento dos servios de relevncia pblica, encontra-se a possibilidade de ajuizamento de aes contra os prprios rgos pblicos, quer para cumprimento dos mandamentos constitucionais, quer para a correo de atividade, quando desviada do vetor constitucional. O direito sade considerado um direito fundamental da pessoa humana, encontrando fundamento no prprio direito vida. Nessa esteira, importante lembrar os ensinamentos do mestre JOS AFONSO DA SILVA, que em seu Curso de Direito Constitucional Positivo, 1994, Ed. Malheiros, pg. 276, nos ensina: espantoso como um bem extraordinariamente relevante vida humana s agora elevado condio de direito fundamental do homem. E h de informar-se pelo princpio de que o direito vida de todos os seres humanos significa tambm, que nos casos de doena, cada um tem o direito a um tratamento condigno de acordo com o estado atual da cincia mdica, independentemente de sua situao econmica, sob pena de no ter muito valor sua consignao em normas constitucionais. Finalmente, no podemos deixar de citar a lcida concluso a que chega a ilustre Promotora de Justia, Dr NCIA REGINA SAMPAIO, em trabalho

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apresentado no Mestrado em Direitos Fundamentais da Universidade de Lisboa, intitulado A sade como um direito fundamental no Estado Social de Direito, pg. 73: Quando o indivduo recorre ao Estado-prestador para a proteo do direito sade, no pode este, em hiptese alguma, negar este direito ao indivduo, pois caso contrrio, estar consentindo e violando o direito vida e desrespeitando o princpio da dignidade da pessoa humana, ferindo frontalmente o primado da Constituio, que assegura a todos os direitos fundamentais.

A JURISPRUDNCIA:
O TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESPRITO SANTO: Processo : 100040011767 - Mandado de Segurana rgo Julgador : TRIBUNAL PLENO Data de Julgamento : 07/03/2005 Data de Leitura : 28/03/2005 Data da Publicao no Dirio : 07/04/2005 Desembargador Titular : NIVALDO XAVIER VALINHO Vara de Origem : SO JOS DO CALCADO - CARTRIO 2 OFCIO Ementa: MANDADO DE SEGURANA - DIREITO SADE PRELIMINARES: ILEGITIMIDADE PASSIVA, INCOMPETNCIA DO FORO E IMPOSSIBILIDADE MRITO DE CONCESSO DE LIMINAR ESTADO DE REJEIO FORNECIMENTO PELO

MEDICAMENTO INDISPENSVEL AO TRATAMENTO DO MAL DE ALZHEIMER - DIREITO LQUIDO E CERTO - CONCESSO DA SEGURANA. A Secretaria de Sade do Estado do ES rgo co-gestor do Sistema nico de Sade, logo, legitimado para corrigir ou defender o interesse em conflito, ainda mais porque encampa e defende o ato impugnado.

Preliminar de ilegitimidade passiva que se

rejeita.

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A incompetncia do juzo no deve prosperar, pois o fornecimento de medicamento ato composto, onde parte da deciso extrada de rgo hierarquicamente superior - Secretaria de Sade do ES co-gestor do Sistema nico de Sade, fazendo com que haja deslocamento da competncia originria para este Tribunal de Justia. Os requisitos concesso da liminar esto presentes haja vista que h norma constitucional que impe ao Estado a assistncia sade dos cidados.

Preliminar de impossibilidade de concesso

da liminar que se rejeita.

Estabelece o art. 196, da CF88, ser a sade direito de todos e dever do Estado. Assim, dessume-se que deve o Estado oferecer os meios necessrios e indispensveis plena efetividade da norma constitucional, sob pena de restar esvaziada no seu contedo e transformar-se em simples enunciado destinado a ornamentar a Constituio. Se para a sobrevivncia do indivduo que sofre de doena crnica vital o uso de medicamento e no dispe de recursos financeiros suficientes para adquiri-lo, no resta outra alternativa ao Estado seno fornecer o medicamento,

enquanto durar o tratamento de sade.

(grifo nosso)

Tal jurisprudncia trata da concesso de medicamentos mas seu raciocnio se aplica perfeitamente ao oferecimento de tratamento mdico por parte do Estado. O TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS: MANDADO DE SEGURANA DIREITO

REALIZAO DE TRATAMENTO CIRRGICO GRATUITO ARTS. 6 E 196 DA CONSTITUIO FEDERAL Os artigos 6 e 196 da Constituio Federal asseguram a todo e qualquer cidado o direito sade, inclusive realizao de tratamento cirrgico, no podendo

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o estado se eximir de tal obrigao. A Lei Orgnica da Sade assegura em seu artigo 2 que a sade um direito fundamental do ser humano devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. Estabelece como seus princpios bsicos, entre outros, a universalidade de acesso aos servios de sade em todos os nveis de assistncia e a integralidade desta assistncia. (TJMG AC 000.225.932-3/00 1 C.Cv Rel. Des. Antnio Hlio Silva J. 23.10.2001) O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA: Processo RMS 11183 / PR ; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 1999/0083884-0 Relator (a): Ministro JOS DELGADO (1105) rgo Julgador: T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento: 22/08/2000 Data da Publicao/Fonte: DJ 04.09.2000 p. 121 RSTJ vol. 138 p. 52 Ementa: CONSTITUCIONAL.

RECURSO

ORDINRIO.

MANDADO

DE

SEGURANA OBJETIVANDO O FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO (RILUZOL/RILUTEK) POR ENTE PBLICO PESSOA PORTADORA DE DOENA GRAVE: ESCLEROSE LATERAL AMIOTRFICA - ELA. PROTEO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. DIREITO VIDA (ART. 5, CAPUT, CF/88) E DIREITO SADE (ARTS. 6 E 196, CF/88). ILEGALIDADE DA AUTORIDADE COATORA NA EXIGNCIA DE CUMPRIMENTO DE FORMALIDADE BUROCRTICA. 1 - A existncia, a validade, a eficcia e a efetividade da Democracia est na prtica dos atos administrativos do Estado voltados para homem. A eventual ausncia de cumprimento de uma formalidade burocrtica exigida no pode ser bice suficiente para impedir concesso da medida porque no retira, de forma alguma, a gravidade e a urgncia da situao da recorrente: a busca para garantia do maior de todos os bens, que a prpria

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vida. 2 dever do Estado assegurar a todos os cidados, indistintamente, o direito sade, que fundamental e est consagrado na Constituio da Repblica nos artigos 6 e 196. 3 - Diante da negativa/omisso do Estado em prestar atendimento populao carente, que no possui meios para a compra de medicamentos necessrios sua sobrevivncia, a jurisprudncia vem se fortalecendo no sentido de emitir preceitos pelos quais os necessitados podem alcanar o benefcio almejado (STF, AG n 238.328/RS, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 11/05/99; STJ, REsp n 249.026/PR, Rel. Min. Jos Delgado, DJ 26/06/2000). 4 - Despicienda de quaisquer comentrios a discusso a respeito de ser ou no a regra dos arts. 6 e 196, da CF/88, normas programticas hermenutica pode sobrepor-se ao princpio maior estabelecido, em 1988, na Constituio Brasileira, de que "a sade direito de todos e dever do Estado" (art. 196). 5 - Tendo em vista as particularidades do caso concreto, faz-se imprescindvel interpretar a lei de forma mais humana, teleolgica, em que princpios de ordem tico-jurdica conduzam ao nico desfecho justo: decidir pela preservao da vida. 6 - No se pode apegar, de forma rgida, letra fria da lei, e sim, consider-la com temperamentos, tendo-se em vista a inteno do legislador, mormente perante preceitos maiores insculpidos na Carta Magna garantidores do direito sade, vida e dignidade humana, devendo-se ressaltar o atendimento das necessidades bsicas dos cidados. 7 - Recurso ordinrio provido para o fim de compelir o ente pblico (Estado do Paran) a fornecer o medicamento Riluzol (Rilutek) indicado para o tratamento da enfermidade da recorrente. ou de eficcia imediata. Nenhuma regra

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Recentemente, na Comarca de Cachoeiro de Itapemirim, o Juizado de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica Estadual (Processo n 5902/2004 011.04.011492-5) deparou-se com situao similar que se discute neste mandado de segurana, em que Maria de Lourdes Gonalves Pelicione props Ao Ordinria com pedido de antecipao dos efeitos da tutela, em face do Estado do Esprito Santo, pleiteando o fornecimento do medicamento denominado Rituximab (Mabthera), para que pudesse continuar seu tratamento quimioterpico. Segundo se depreende da anlise dos autos (cuja cpia segue em anexo doc. 08), o juiz antecipou, liminarmente, os efeitos da tutela pretendida, asseverando, em deciso prolatada em 12/11/2004, que: No se pode olvidar que o cuidado com a sade da populao encargo indeclinvel do Estado e, no caso concreto, a autora, que usuria do SUS e j est em processo de tratamento de sua patologia, de modo que, no razovel que interrompa o tratamento por obstculo criado pelo prprio Estado, quando a este compete a adoo das medidas necessrias a facilitar sua convalescena, exigncia do princpio da dignidade humana, um dos fundamentos da Repblica. Insta frizar que no obstante a deciso do MM. Juiz referida acima, o Estado do Esprito Santo manteve-se inerte, descumprindo a ordem judicial emanada. Para evitar que tal situao se repita, transcreveremos uma parte do despacho de fls. 44-46: muitssimo grave o que est acontecendo neste Processo: descumprimento de determinao judicial, acarretando riscos para o estado de sade da autora. Com efeito, pela deciso de fls. 18/19, determinei ao Estado que lhe fornecesse o medicamento descrito na receita mdica de fl. 13 (...) Hoje, mais de um ms aps, o remdio ainda no foi fornecido. (...)

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Posto isso, reitero a determinao para que o Estado do Esprito Santo, na sua condio de gestor do SUS (art. 198, I, da CF/88) fornea autora o aludido remdio, na quantidade indicada na receita de fl. 13, no prazo de 72 horas (...). Finalmente, aps largo espao de tempo em que o Estado do Esprito Santo permaneceu inerte diante do mandamento judicial, finalmente foi adquirido o medicamento pleiteado pela autora, conforme consta em publicao no dirio oficial de 14 de abril de 2005, fls. 13/14 (doc. 09). Tal situao foi trazida discusso com o fim precpuo de evitar que se repita, uma vez que o atraso no tratamento da paciente Simone Salles Portela pode trazer danos irreversveis sua sade. A anlise sistmica dos dispositivos legais supramencionados e o estudo doutrinrio e jurisprudencial da matria nos faz concluir, de forma inconteste, pela legitimidade do Ministrio Pblico para promover as medidas necessrias garantia do respeito dos servios de sade, considerados de relevncia pblica. Sendo o Ministrio Pblico instituio essencial de defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis (artigo 127 da Constituio Federal) e sendo o direito sade um direito de todo cidado, diretamente ligado sobrevivncia do homem, permite-se ao Promotor de Justia tomar as medidas cabveis, entre elas o mandado de segurana (artigo 32, I e II, da Lei 8.625/93), para que o Poder Judicirio possa, at mesmo contra o Estado, exigir que sua prestao obedea aos ditames da Constituio. O artigo primeiro da Lei 1533/51, estabelece as condies bsicas para a concesso do Mandado de Segurana: Art. 1. Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus, sempre que, ilegalmente ou com abuso do poder, algum

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sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for ou sejam quais forem as funes que exera. O dispositivo legal supra transcrito est em consonncia com o dispositivo constitucional insculpido no artigo 5, inciso LXIX da Constituio da Repblica que consagra a viabilidade e a adequao do Mandado de Segurana para casos como o presente. No momento em que uma pessoa privada de ter acesso sade e, por conseguinte sua recuperao, fica evidenciada a coao, haja visto ser a sade um direito irrestrito de todos e dever do Estado. A negativa realizao do tratamento para a correo da distoro visual da paciente pode impedir a materializao de seu direito constitucional sade. Cumpre ainda ressaltar que o art. 198, inciso II da Constituio Federal, dispe que as aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada, constituindo um Sistema nico de Sade que, dentre outras diretrizes, se orienta para o atendimento integral. Vale dizer, o cidado tem direito a receber do poder pblico o tratamento que lhe indicado, independente de seu custo e complexidade. Cabe lembrar tambm que o Estado do Esprito Santo est habilitado perante o SUS na Gesto Plena do Sistema Estadual, conforme Portaria n 2514/GM-MS, de 23/11/2004 (doc. 07). E no caso em tela, pode se ter um comprometimento da acuidade visual da paciente, inclusive podendo culminar com a perda de sua viso, face omisso da Secretaria de Estado da Sade. Omisso claramente ilegal, que desrespeita o direito subjetivo da paciente de receber o adequado tratamento de sade, o qual os mdicos j indicaram como de natureza urgente. O Estado do Esprito Santo no est obedecendo lei , nem cumprindo as normas constitucionais porque no est sendo eficaz, quando no

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disponibiliza o necessrio ao doente respectivo, violando manifestamente o disposto no artigo 37, caput, da Constituio da Repblica, que, entre outros, exalta os princpios da legalidade e da eficincia. Cumpre analisar, nesta oportunidade, a inadequao, para esta matria, de qualquer alegao do Poder Pblico no sentido de tentar fazer prevalecer o interesse econmico e financeiro estatal, de tentar sensibilizar o nobre magistrado com a narrativa de cumprimento da lei de responsabilidade fiscal ou outra qualquer alegao dessa estirpe. Isso porque a nossa jurisprudncia firme no sentido de assegurar o atendimento universalizado e com relevncia pblica sade e, conseqentemente, vida, o que deve sim prevalecer sobre o mencionado interesse econmico e financeiro do Estado. Vejamos o pronunciamento do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL acerca da matria: Entre proteger a inviolabilidade do direito vida, que se qualifica como direito subjetivo inalienvel assegurado pela prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput) ou fazer prevalecer, contra essa prerrogativa fundamental, um interesse financeiro e secundrio do Estado uma vez configurado esse dilema razes de ordem tico-jurdica impem ao julgador uma s e possvel opo: o respeito indeclinvel vida. (STF, Min. Celso de Mello) (TJSC, Aciv. 98.006659-0, Cricima, Rel. Des. Pedro Manoel Abreu). O cidado tem direitos aqui extrados do ordenamento jurdico em vigor, identificados em normas jurdicas auto-aplicveis. Submet-los ao saldo do caixa do Poder Pblico ou reserva do possvel, de qualquer esfera, significa, na verdade, neg-los. Note-se que a legislao supra transcrita no sujeita o direito do cidado, em nenhuma passagem, ao saldo bancrio da administrao. O Legislativo, sbio, percebeu que, assim no fosse, tais direitos seriam sempre negados sob a desculpa de falta de dinheiro, o que jamais poderia ser posto em

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dvida, pois a ningum e dado realmente conhecer o movimento financeiro de qualquer pessoa jurdica de direito pblico interno. Por Responsabilidade outro Social, lado, antes mais da Responsabilidade quer Fiscal, nos h a

muito

importante

direitos

hierarquicamente superiores que ampara, quer nas conseqncias legais queles que a desrespeitam. Alm do que, no se pode ignorar que nenhum administrador pblico seria alcanado pelas penalidades previstas na Lei de Responsabilidade Fiscal se demonstrar estar agindo em defesa da vida, no cumprimento da lei e de decises judiciais. O Judicirio no desconhece o rigorismo da

Constituio ao vedar a realizao de despesas pelos rgos pblicos alm daquelas em que h previso oramentria; este Poder, todavia, sempre consciente de sua importncia como integrante de um dos Poderes do Estado, como pacificador dos conflitos sociais e defensor da Justia e do bem comum, tem agido com maior justeza optando pela defesa do bem maior, veementemente defendido pela Constituio A VIDA interpretando a lei de acordo com as necessidades sociais imediatas que ela prope a satisfazer" 08/09/98). ...Sendo a sade direito de todos e dever do Estado (CF, art. 196, CE, art. 153), torna-se o cidado credor desse Pas para o tratamento reclamado. A existncia de previso oramentria prpria irrelevante, no servindo tal pretexto como escusa, uma vez que o executivo pode socorrer-se de crditos adicionais. A vida, Dom maior, no tem preo, mesmo para uma sociedade que perdeu o sentido da solidariedade, num mundo marcado pelo egosmo, hedonista e insensvel. Contudo, o reconhecimento do direito sua manuteno (...) no tem balizamento caritativo, posto que carrega em si mesmo, o selo da (Apel. Cvel n 98.006204 7, Santa Catarina, Rel. Nilton Macedo Machado,

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legitimidade constitucional e est ancorado em legislao obediente quele comando. (TJSP, Des. Xavier Vieira, Agr. de Instrumento n 96.012721-6). No eqitativo, nem bom e nem lcito, dificultar, prejudicar, discriminar ou cercear o exerccio desse direito de sobrevivncia, universalmente assegurado. Se assim agir, o ente pblico estar cometendo ato contrrio a sua finalidade protetiva, porque atentatrio a direito fundamental e vital do homem e violador do princpio da igualdade. Dado que, independente da situao econmica, todo cidado tem direito a um tratamento igual e condigno. O discrime tratado pela doutrina e jurisprudncia ptria como ato odioso. A Repblica Federativa do Brasil tem, no tema em debate, como objetivo primordial veemente repulsa a qualquer forma de discriminao na defesa da universalidade da seguridade social e a garantia de sade (TJSC Agravo de Instrumento n 97.012856-8, da capital, Rel. Des. Pedro Manoel Abreu). Por fim, vale trazer baila, nesse passo, a lio doutrinria especializada de Germano Schwartz em sua obra Direito Sade Efetivao em uma Perspectiva Sistmica, pg. 80/81, Ed. Livraria do Advogado : No por falta de aporte financeiro que o Estado poder se eximir de seu dever. A sade reclama prestao sanitria to somente. Sarlet (1998), a respeito da negao das prestaes sanitrias com base na ausncia oramentria estatal, refere que: em relao aos habituais argumentos da ausncia de recursos e da incompetncia dos rgos judicirios para decidirem ainda sobre nas a alocao e em destinao que est de em recursos jogo a pblicos, no nos parece que esta soluo possa prevalecer, mais hipteses preservao da vida humana (p.298). Ora, a hiptese de no existncia de previso oramentria no pode ser alegada pelo

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Estado, at porque no se pode antever com eficcia as

necessidades da populao, ou ainda, de outra banda, no se pode favorecer a omisso do ente responsvel, premiando-o por sua negligncia e/ou inrcia. Ao se referir ao Sistema nico de Sade e sistemtica sanitria brasileira instalada pela CF/88, Cludio Barros sade: Silva (1995) posiciona-se do expressamente sistema, o quanto acesso impossibilidade de condicionantes para o exerccio do direito Como conseqncia assistncia, sade, passou a ser universal e igualitrio, no havendo, por ser direito subjetivo do cidado, qualquer condicionante ao exerccio. O papel do Estado garantir a satisfao desse direito pblico subjetivo (p.100).

3 DA CONCESSO DA ANTECIPAO DA TUTELA, LIMINARMENTE:

O atendimento de sade, por guardar estreita relao com a vida humana, sempre relevante e urgente. Diante da urgncia reclamada pela espcie, requer-se a concesso liminar da antecipao dos efeitos da tutela pretendida , nos termos do disposto nos artigos 273, inciso I e 461 do Cdigo de Processo Civil e artigo 84, 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ademais, o art. 7, inciso II da Lei n. 1.533/51, admite que o Juiz, ao despachar a inicial, conceda a liminar para que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido quando for relevante o fundamento da demanda e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso deferida. Mutatis mutandis para o caso sob anlise, deve ser concedida a liminar para que se ponha fim ao ato omissivo do Secretrio Estadual da Sade compelindo-o a realizar os exames necessitados pela paciente Simone Salles Portela, de acordo com anlise abaixo demonstrada.

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HELY LOPES MEIRELES j lecionou que: Equiparam-se a atos de autoridade as omisses administrativas das quais possa resultar leso a direito subjetivo da parte, ensejando Mandado de Segurana para compelir a administrao a pronunciar-se sobre o requerido pelo impetrante, e durante a inrcia da autoridade pblica no corre o prazo de decadncia da impetrao. O acolhimento liminar dos efeitos da tutela urge e impera, porquanto o provimento da pretenso, somente ao final, poder ser incuo para prevenir os danos sade da paciente. O quadro de sade de Simone Salles Portela vm piorando gradativamente devido omisso do Poder Pblico Estadual. Deste modo, de acordo com a situao posta e com os dispositivos legais indicados, trs pressupostos sero analisados para a concesso da liminar: a prova inequvoca do alegado, a relevncia dos motivos apontados pelo impetrante e a possibilidade de vir o paciente a sofrer prejuzos irreparveis ou de difcil reparao em seus direitos, caso reconhecido a final, como procedente. A prova do quadro clnico da paciente inequvoca, porquanto demonstrada em Atestado e Relatrio Mdicos jungidos a esta inicial. Com efeito, o fumus boni iuris restou evidenciado pelo efetivo prejuzo que sofre a paciente em virtude da violao do seu direito lquido e certo sade, conforme j mencionado. Ademais, o direito da paciente sade inconteste conforme macia legislao acima transcrita. Quanto ao periculum in mora, consta que a situao

insustentvel: a paciente necessita urgentemente do tratamento em sua viso, sob pena de queda gradual na sua capacidade visual, podendo chegar cegueira.

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Sem a concesso da realizao do tratamento de forma gratuita, a paciente vai se deparar com a difcil situao de no poder tratar o seu problema visual, por absoluta incapacidade econmico-financeira. Portanto, se est presente a aparncia e a plausibilidade do direito invocado, diante de todo o estudo legislativo, doutrinrio e jurisprudencial feito acima, mais premente o perigo da demora, posto que no havendo o acolhimento liminar da pretenso, o tratamento pleiteado pode se tornar incuo, uma vez que deve ser realizado antes que ocorra a perda total da viso da paciente, que vem piorando a cada dia. Isto posto, imperativo que se conceda liminarmente, e inaldita altera parte, a antecipao de tutela ora requerida, porquanto o estado de sade da paciente vem piorando a olhos vistos, sob pena de danos de difcil reparao diante da omisso do governo estadual. Pelo exposto, perfeitamente justificado o receio ministerial de ineficcia do provimento somente ao final, tendo em vista estar em jogo no apenas interesses patrimoniais, mas o direito sade e bem estar de uma pessoa. Sendo assim, a demora para a realizao do procedimento solicitado poder acarretar a piora do quadro clnico da paciente, que poder, repita-se, chegar a ficar cega pela falta de tratamento.

4 DO PREQUESTIONAMENTO:
Se a deciso no atender a pretenso exposta nesta inicial, estaro sendo feridos os artigos 5, 1 e 6 da CF/88, porque sade direito fundamental social, de aplicao imediata, e no h pena de morte no Brasil;

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Se a deciso no atender a pretenso exposta nesta inicial, estar sendo violado o artigo 196 da CF/88, porque sade direito de todos e dever do Estado; Se a deciso no atender a pretenso exposta nesta inicial, estar sendo violado o artigo 197 da CF/88, porque as aes e os servios pblicos tm relevncia pblica, cabendo ao Ministrio Pblico atuar (artigo 129, II, da CF/88); Se a deciso no atender a pretenso exposta nesta inicial, estar sendo violado o artigo 198, II, da CF/88, porque o atendimento ao cidado deve ser integral; Do exposto, requer tambm que esse Egrgio Tribunal Pleno ventile cada tema anteriormente prequestionado, em razo das Smulas 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal.

5 DO PEDIDO:
Ante todo o exposto, o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO requer: a) a concesso da antecipao de tutela, liminarmente, e inaldita altera parte, com fulcro no artigo 461, 3 e artigo 273, inciso I, ambos do Cdigo de Processo Civil, em razo dos fundamentos acima declinados, para que seja determinado ao Secretrio Estadual da Sade que tome providncias imediatas no sentido de fazer realizar o tratamento necessitado pela paciente Simone Salles Portela; b) a cominao autoridade impetrada de multa diria, no valor de R$10.000,00 (dez mil reais), com responsabilidade solidria do Gestor Estadual do SUS, pelo descumprimento da ordem antecipatria, sem prejuzo das sanes penais cabveis, devendo ser oficiado, COM URGNCIA, o Secretrio Estadual da Sade para imediato cumprimento do provimento, cuja concesso se pretende;

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c) a concesso, definitiva, ao final, da Segurana ora requerida para determinar ao Secretrio Estadual da Sade que tome providncias no sentido de fazer realizar o tratamento necessitado pela paciente Simone Salles Portela; d) a notificao da Autoridade coatora inicialmente mencionada, para que preste suas informaes no prazo legal, entregando-lhe, para isso, a segunda via desta, conforme artigo 7, inciso I da Lei n 1.533/51 e) a apresentao da relao de usurios do SUS que aguardam o atendimento integral garantido pela Constituio Federal; f) a intimao pessoal do Ministrio Pblico, conforme determina a lei. Em virtude de expressa previso legal de dispensa de custas, tanto para o demandante quanto para o demandado, e da vedao constitucional ao recebimento de honorrios advocatcios por parte do Ministrio Pblico, deixa-se de postular nesse sentido. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, sobretudo pela juntada de novos documentos e percias, alm de oitiva de testemunhas e peritos, caso se faa necessrio. D-se causa para efeitos meramente fiscais o valor de R$ 200,00 (duzentos reais).

Nestes termos, Pede e Aguarda deferimento. Vitria, 18 de abril de 2005.

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CARLOS ITIBERE REZENDE DE CASTRO CAIADO Procurador de Justia da Procuradoria de Justia Especial

ALOYR DIAS LACERDA Promotor de Justia Substituto

DOCUMENTOS QUE INSTRUEM A PRESENTE:

1 Cpia da Carteira de Identidade de Simone Salles Portela;

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2 Atestado Mdico comprobatrio de que a paciente portadora de membrana neovascular submacular; 3 Relatrio Mdico, descritivo da urgncia e imprescindibilidade da realizao do tratamento de terapia fotodinmica com Verteporfina; 4 Ofcio Mdico, endereado Secretaria Estadual da Sade, confirmando necessidade urgente do tratamento em questo; 5 Ofcio em que a Promotoria de Justia de Defesa da Sade requisita informaes Secretaria Estadual da Sade acerca da possibilidade da realizao gratuita e imediata do tratamento necessitado pela paciente; 6 - Petio protocolada por Simone Salles Portela, dirigindo-se Secretaria Estadual da Sade, requerendo a realizao do tratamento em questo, recebida em 19/01/2005. 7 Portaria n 2.514/GM, de 23/11/2004, que habilita o Estado do Esprito Santo em Gesto Plena do Sistema Estadual. 8 Cpia parcial do Processo n 5902/2004 (011.04.011492-5), instaurado perante o Juizado de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica Estadual Comarca de Cachoeiro de Itapemirim. 9 Cpia do Dirio Oficial do Estado do Esprito Santo de 14 de abril de 2005, fls. 13 e 14.