LEVY, Wilson.

Da crtica da dogmtica jurdica hermenutica constitucional: reflexes sobre a (in)eficcia das normas de proteo do meio ambiente saudvel. In: Seqncia, n 60, p. 341-370, jul. 2010. Introduo O problema apresentado : em que medida a hermenutica constitucional soluciona a ineficcia das normas ambientais, tendo em vista a complexidade das relaes econmicas sociais e a produo de normas flagrantemente inconstitucionais. 1 Delimitando o ponto de partida: o meio ambiente saudvel como Direito Fundamental Classifica o meio ambiente como integrante dos chamados direitos fundamentais de terceira gerao (344). Destaca-se que no h como pensar os direitos fundamentais a partir das aes e interesses do indivduo, mas sim ponderando sua interconexo com todos os envolvidos (245). Destaca-se que o Poder Judicirio no pode tutelar os direitos fundamentais segundo uma tica processual liberal-individualista, inserindo-se nesse diapaso o direito ao meio ambiente equilibrado (347). Por conseguinte, o autor analisa o mandamento de proibio de excesso e da proibio do retrocesso. O mandamento de proibio de excesso, apesar de no estar previsto na CF/88, um princpio norteador do Estado Democrtico de Direito. Trata-se de limites eventuais limitaes, adequaes ou reformulaes do mandamentos fundamentais constitucionais (Sarlet) (347-348). A proibio do retrocesso determina que nenhum ato do poder pblico pode provocar retrocesso de direitos fundamentais, sendo este, portanto, um princpio fundamental de hermenutica constitucional. A partir disso, parte da correta premissa de que deve ser aplicado quando a Constituio no est sendo cumprida, em especial no plano das polticas pblicas que deveriam reduzir as desigualdades sociais, e, por que no, no impedimento da explorao do patrimnio ambiental (348-349). 2 A crtica da dogmtica jurdica: as verdade pressupostas engessadas na doutrina e a ineficcia das normas protetoras do meio ambiente. Destaca-se que o problema da ineficcia do direito relaciona-se com o enfraquecimento da validade e legitimidade, pela multiplicao de conflitos sociais e, em especial, em razo do modelo de dogmtica jurdica adotada no Brasil. A crtica a tal modelo observada a partir da noo de senso comum terico do jurista (Warat) (352). Destacam-se contribuies da filosofia, principalmente referente Teoria Crtica, compreendendo o problema da crtica do conhecimento de um modo geral, rompendo com as contradies da racionalidade moderna rumo reconstruo dos pressupostos emancipatrios do pensamento iluminista (353). Citando Habermas, destaca que a modernidade sucumbe tendo em vista duas questes: 1) sujeito e objeto so autnomos no processo de conhecimento, vigendo a neutralidade; 2) o verdadeiro conhecimento dotado de segurana aquele que se funda em pressupostos cientficos verificveis (355). A filosofia da linguagem trouxa, a partir dos anos 1960 e 1970, a perturbadora informao de que o Direito era uma construo discursiva, o que esvaziou o contedo de busca pela verdade essencial at ento (e, como se ver, ainda hoje) predominantemente nas principais reflexes do campo da hermenutica jurdica (356). Considera que a problemtica ligada ineficcia da proteo ao meio ambiente est intimamente ligada s pretenses da dogmtica jurdica e de sua cientificidade (360). 3 Caminhos para a soluo do problema: a hermenutica constitucional ou como a constituio no pode continuar sendo uma estranha hermenutica jurdica

Demonstra-se como o senso comum terico insere-se na hermenutica jurdica e em que medida a hermenutica constitucional comprometida com a efetivao da constituio e defesa dos direitos fundamentais pode solucionar tal problema (361). Evidencia-se o carter liberal-individualista-normativista do Direito brasileiro , contraditrio (evidente) complexidade das relaes sociais: aprende-se (e aplica-se) o direito como se fosse possvel reproduzir, nas diversas e cotidianas situaes envolvendo direitos metaindividuais, os deslindes clssicos das relaes entre dois indivduos litigantes (362). [...] quando se pensa em eficcia das normas garantidoras do meio ambiente saudvel, se est a pensar em um preceito principiolgico, consagrado na Constituio, e que deve ser observado na prpria complexidade em que se insere (365). A proteo do meio ambiente seria, nesses termos, no um limitador da produtividade, mas, de outro lado, a garantia de que a propriedade, dentro de um Estado que pretende reduzir as desigualdades sociais e regionais e prestigiar o princpio da dignidade da pessoa humana, deve verter sociedade algum benefcio que no a simples fruio de seu contedo por seu dono (365). Concluses essencial que se reconhea o importante papel da hermenutica jurdica na superao deste problema, mas no de qualquer hermenutica jurdica: uma hermenutica que no tenha a Constituio como uma estranha, mas como fundamento de destino. Nesse sentido, preciso, em especial no plano do direito ambiental, superar o paradigma das velhas lides individuais, na medida em que se trata de problemas cuja natureza se revela transindividual; e reconhecer, tambm, a crise da dogmtica jurdica e seus efeitos sobre a eficcia das normas protetoras do meio ambiente saudvel, como se apresentou nesta reflexo (367). O autor destaca a necessidade do Poder Judicirio assumer um papel protagonista. Enquanto outros mecanismos, como participao, educao e instrumentos jurdicos no se fazem valor, um novo olhar sobre a dogmtica jurdica e hermenutica necessria (367).