DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO AULAS 5 NOTURNO 1. Natureza, importncia, objeto, denominao e definio de DIPri.

i. Sua autonomia e relaes com outras disciplinas jurdicas. 14/03 Diviso metodolgica ligada ao positivismo estrito. Noo de sobredireito direito que diz o direito para regular conflitos de leis no espao. Regras que indicam a lei nacional a ser aplicada em relaes multiconectadas. Mtodo conflitual, atravs de regras de conexo. Elemento de estraneidade. Atualidade: noo de natureza material que resolvem o conflito. Direito comprometido com o resultado final. um ramo do direito autnomo. Objeto: Escola francesa (mais ampla): resolver conflitos de leis, resolver conflitos de jurisdio, resolver as questes de nacionalidade e da questo do estrangeiro e resolver as questes de direitos adquiridos (os atos jurdicos tem que ser reconhecidos em outros pases, salvo quando ferir a ordem pblica). 2. Fontes do DIPri. A lei. Os Tratados Internacionais. A doutrina e jurisprudncia. Fonte por excelncia a lei interna. No Brasil LICC, contudo uma lei extremamente curta. Doutrina: compensa a lei que escassa, ela bastante ampla. H rgos doutrinrios bastante importantes, como o ILA (international law association). Conferncia da Haia sobre DIPri 9convenes que podem ser adotadas pelos pases). Conferncia Interamericana especializada em DIPri que do origem s CIDIPs conjunto de artigos. UNIDROIT que visa a unificao do DIPri no mbito europeu. Cmara de Comrcio Internacional de Paris no mbito privado. Jurisprudncia das cortes nacionais, Cortes prestigiosas (suprema corte norteamericana e a corte suprema de Paris), cortes internacionais (CIJ as vezes regula alguma cosia), fontes arbitrais (locais e internacionais nos rgos internacionais de arbitragem). 21/03 Fontes de DIPRI Tratados Internacionais Conveno de Viena de 1969 (entre Estados) e 1986 (entre Estados e OIs) sobre os direitos dos Tratados, ratificado pelo Brasil em 2009. Tratado: acordo de vontades celebrados entre sujeitos de DIP (Estados, OIs, Empresas transnacionais, Blocos Econmicos, protetorados) com o objetivo de produzir efeitos internacionais, celebrado de forma escrita (o que no escrito costume), independente de sua denominao 9tratado, conveno, protocolo, pacto). Celebrao dos Tratados: multilateral (conferncia) e bilateral (reunies simples entre os representantes dos Estados). Competncia privativa do Presidente da Repblica, que delega aos membros do Ministrio das Relaes Exteriores (plenipotencirios). Art. 84, CF. Quando for o Presidente ou o Chanceler no precisa da declarao de plenos poderes.

Direito Internacional Pblico Direito do voluntarismo. Nas conferncias os Estados debatero o tema em questo, o Estado vai, porque sente a necessidade de ir. Direito de coordenao, Estados em qualidade igualitria que discutem suas vontades, seus interesses. Normalmente, um texto proveniente de uma conferncia dever ser aprovado por 2/3, havendo a assinatura do tratado. As regras podem ser estipuladas diferentemente da Conveno de Viena. Processo de internalizao: atravs da ratificao que vincula o Estado. O Estado vai determinar internamente como funciona a ratificao, que um poder do Presidente. Aps a discusso do poder legislativo (convenes temticas e plenria da Cmara, depois Senado, produzindo um decreto legislativo, que enviado ao poder executivo, que ir realizar o ato de ratificao). Ratificao o ato que promulga uma conveno, um decreto do Presidente. Aps o tratado promulgado e publicado no Dirio Oficial da Unio. STF jurisprudncia tratado passa a ter status de lei ordinria, exceto os tratados de DH aprovados por 3/5 das 2 casas do Congresso, que tem status de EC (EC N 45). Depois ocorre o depsito O Estado (poder executivo) leva ao rgo do Estado depositrio e deposita o instrumento de ratificao, o que vincula aquele pas internacionalmente. necessrio avisar a ONU de qualquer tratado celebrado no mundo, com o fito de evitar a diplomacia secreta. Em qualquer momento, os Estados podem fazer reserva, faculdade do Estado em no cumprir certos artigos de um Tratado. A Conveno de Viena probe a reserva quando ela incompatvel com o prprio objeto do Tratado (os Tratados mais antigos permitiam com maior facilidade as reservas, principalmente os tratados de DH, que uma contradio. Ex: Declarao Americana de DH, quando a Guatemala ratificou o tratado, fez uma reserva ao artigo 4, que protegia a vida. Hoje o Estado foi pressionado a retirar a reserva). O Estado pode fazer tambm uma declarao interpretativa, na qual ele diz como ele interpreta aquele artigo. Art. 27 da Conveno de Viena O Estado no pode alegar direito interno para descumprir DI, por isso ele deve fazer reserva ou declarao interpretativa. Denncia ou retirada: quando o Estado participa das conferncias, mas depois opta por no ter mais nenhum vnculo, h certas regras que impe a vinculao quilo que ele (Estado) j tinha se vinculado. Entrada em vigor: regras estabelecidas pelo o prprio Estado (1 ms aps o depsito, depois do 60 depsito de instrumento de ratificao, etc.). Esse tipo de formalismo referente aos tratados solenes. H tambm os tratados de forma simplificada (executive agreements). Art. 49, inciso I, CF compete ao Congresso Nacional decidir definitivamente sobre Tratados Internacionais que possam trazer prejuzo ao errio pblico. Esses acordos simplificados so feitos para haver maior discricionariedade para quem negocia, justamente pelo fato do tratado simplificado no passar pelo Congresso (ex: acordos efetuados com o FMI). O tratado pode ser tratado-contrato (concilia a vontade das partes) ou tratado-lei (normas gerais). Partes do Tratado: prembulo (considerandos princpios fundamentadores do tratado), parte dispositiva e anexos.

Tratado aberto: que permite que outros Estados que no tenham participado das conferncias possam aderir ao tratado posteriormente. Tratado semi-aberto: admite adeses com condies. Limites dos Tratados: jus cogens normas imperativas de DI. Jurisprudncia e doutrina determinada pela Conveno de Viena. A manifestao de vontade do plenipotencirio no pode ter vcios (consentimento regular). Aplicao: respeito da boa-f e do pacta sunt servanda. O tratado ir vincular o Estado integralmente. Na hiptese de descumprimento do Tratado, o prprio Tratado que prever as sanes. 3. Fontes Histricas. Situao do estrangeiro na Antiguidade. O Direito Romano. Personalidade e territorialidade das leis. Os glosadores e psglosadores. 28/03 Fontes Histricas Diviso do direito material e processual (Roma): - Ius civile (cidado romano) - Ius Perigrini (estrangeiros) - Ius gentium (relaes entre os cidados romanos e os estrangeiros) Perodo da invaso brbara pluralidade legislativa no mesmo territrio (perodo de personalidade das leis). Sistema feudal sistema da territorialidade das leis (dentro de cada feudo vigora as leis do senhor feudal, o que no gera conflitos de lei no espao e que no gera precedentes de DIPri). Cidades italianas direito comercial cada uma das cidades tinha um dos seus estatutos. Os conflitos apareciam em uma cidade e deveriam ser regidos pelo estatuto de outra, originando o DIPri. Glosadores: estudo do direito romano (quando um julgador tiver que solucionar um conflito, ele deve aplicar o estatuto que tiver mais conexo com a natureza da relao). Acursios um juiz acionado em x por uma relao que ocorreu em y, ele pode aplicar o estatuto de y em x. Ps-glosadores: eles se diferenciam dos glosadores, pois atualizam o direito de Justiniano, adequando a situaes locais. Bartolo de Saxoferrato pai do DIPri 1 estudo sistemtico da matria, de forma metodolgica (1300), origem das ESCOLAS ESTATUTRIAS. 4. Escolas estatutrias: italiana, francesa, holandesa e alem. Doutrinas contemporneas: Story, Savigny, Mancini e Pillet. As codificaes dos Sculos XIX e XX. Tentativas de uniformizao das normas de DIPri. a. italiana: divide as questes de DIPri em categorias (estatutos pessoais e reais), os primeiros a lei pessoal, estrangeiro, relativo ao domiclio, nacionalidade e os segundos relativos aos objetos, a coisa local onde se encontra. Distino entre regras de fundo (materiais) e regras processuais (foro). A lei processual no precisa ser a mesma da lei da matria, ela um elemento de referncia. Contratos so regidos pela

lei do local de formao (forma) ou local da execuo (para a execuo do contrato), admitindo a aplicao de mais de uma lei para a mesma obrigao. Estatuo odioso direito estrangeiro que fere os valores locais do foro do juiz no ser aplicado (Brasil ordem pblica ou normas imperativas). b. francesa: Dumolin foco no direito das obrigaes, as obrigaes que possuem elemento de estraneidade devem ser regidas pela lei determinada pelas partes (autonomia da vontade). Ademais, as partes podem escolher a lei do foro. Ele leva o regime de bens para o direito contratual (caso concreto do casamento francs). Dargentr estatutos mistos (estatutos pessoais e reais podem ser encontrados no mesmo caso/situao concepo mais territorialista). c. holandesa: tambm era mais territorialista aplica-se a lei do juiz, do local. Doutrinas modernas (1800): a. Joseph Story: escreve o primeiro grande livro da matria (juiz da suprema corte americana comentrios sobre o direito dos conflitos de leis). Ele sugere o nome DIPri que adotado na Europa. b. Antoine Pillet: objeto do DIPri englobaria o ramo dos direitos adquiridos, por tratar da celebrao de atos em diversos pases e o respectivo reconhecimento no exterior. Necessidade de princpio para o DIPri. c. Savigny: comunidade do direito dos povos propunha o domiclio como elemento de conexo mais certo para o DIPri, a pessoa teria muito mais vnculo com a lei do seu domiclio (que ela escolheu) do que com a lei da nacionalidade. d. Mancini: defende o elemento de conexo da nacionalidade. Ele props a unificao do DIPri, atravs de tratados internacionais (o que em tese seria o ideal, mas o direito civil construdo em casa pas, de forma cultural, o que dificultaria a unificao) e. Movimento codificador do sculo XIX: cdigos civis dos diversos pases que acabam por codificar o DIPri (criao das leis de introduo aos cdigos civis, que vo determinar o principal normativo do DIPri). 5. O Direito Brasileiro. Perodo Imperial. Teixeira de Freitas e o Esboo do Cdigo Civil. O Cdigo Civil e a Introduo de 1917. A Lei de Introduo de 1942. Tendncias. Histria do DIPri no Brasil: Ordenaes (parte do movimento codificador e herana das Escolas Estatutrias) tratava de forma pontual do DIPri. Imprio Teixeira de Freitas foi contratado para fazer um CC, no esboo que ele props, com 5000 artigos, ele tratava do DIPri numa parte especial e em cada instituto estabelecia as normas de DIPri de forma particular grande evoluo. Apesar do esboo no ter sido aceito como lei, o CC de Teixeira de Freitas teve grande aceitao na Amrica Latina. CC 1916 + ICC (Bevilacqua) muito claro a opo pelo elemento de conexo da nacionalidade. As partes podiam escolher a lei aplicada para os contratos. Com a guerra, devido a diversidade de imigrantes, para no aplicar a lei dos pases inimigos, aprovou-se por meio de decreto lei a LICC (1942), alterando o elemento de conexo principal para o domiclio, fazendo com que diminusse a aplicao da lei estrangeira. No caso dos contratos, a obrigao regida pela lei do local em que se constiturem, no havendo uma garantia explcita da autonomia da vontade, o que vai no contrasenso das tendncias do comrcio internacional.

CC 2002 altera-se o nome da LICC vira Lei de Introduo as normas brasileiras (10 artigos). 6. A norma de DIPri e seu funcionamento. Mtodo conflitual e tendncias contemporneas. Contedo. Natureza. Funo. Classificao. 04/04 Classificao das normas de DIPri: a. quanto fonte: legislativa, doutrinria e jurisprudencial b. quanto natureza: - indireta: clssica do DIPri, instrumental, conflitual, no solucionadora do caso concreto, mas indica a lei aplicvel para o caso, atravs de um elemento de conexo. Ex: art. 7, caput, LICC. O elemento de conexo o domiclio para incio e fim de personalidade, capacidade e direitos de famlia. - direta: norma material, de fundo, que resolve o caso concreto (art. 12, CF, nacionalidade; art. 7, 5, LICC opo de adoo do regime de bens pelo estrangeiro). - qualificadora: conceitual, definio do domiclio (ex: art. 7, 7, LICC domiclio do chefe de famlia que estende ao cnjuge). c. quanto estrutura: - unilateral: norma imperfeita, incompleta (ela responde a pergunta: quando aplica a lei do foro?). Ex: art. 7, 2, LICC. Casamento realizado no Brasil, aplica a lei brasileira para anlise de impedimento dos nubentes. Ela incompleta porque ela s fala da norma do foro, no dos casos de outros foros, nesse caso h bilateralizao da norma casamentos realizados no outro pas, por consequncia, a lei daquele pas a aplicada. - bilateral: completa, tem um elemento de conexo (art. 7, caput, LICC), ela no restringe a um pas ou a lei do foro. 7. Conflitos de leis no tempo e no espao. Conflitos bidimensionais. Conflitos positivos. Conflitos negativos. Teoria do retorno ou reenvio. Conflitos de leis no tempo: direito intertemporal que regulamenta quando h no mesmo tempo a vigncia de 2 leis diferentes. Conflitos de leis no espao: o que regulado pelo DIPri leis de 2 pases diferentes em vigncia sobre o mesmo assunto. Conflitos Interespaciais: h conflitos de leis interespaciais dentro de um mesmo pas (ex: EUA, Mxico). Essas leis devem ser autnomas e reconhecidas pela autoridade central. Conflitos interpessoais: aspectos subjetivo a ser analisado (ex. mais comum a religio reconhecido pela autoridade central). Conflitos bidimensionais: fator tempo e espao ao mesmo tempo: - conflito intertemporal-internacional: conflito no tempo de uma DIPri (norma estrangeira aplicada segundo a lei nacional, mas o direito privado estrangeiro tem um conflito temporal) prevalece as normas do sistema s quais a lei est inserida (regras do direito estrangeiro que determina qual lei prevalece, se retroage ou no). - conflito internacional-intertemporal: conflito no espao de direito intertemporal (o direito brasileiro dizendo que no retroage e o direito alemo dizendo que retroage a lei) aplicar as regras do sistema a que as regras pertencem.

11/04 Conflito no espao de norma de DIPri - conflito de 2 grau ) o de 1 grau entre normas de direito material). Conflito positivo: as normas de ambos os sistemas indicam a aplicao da lei do prprio pas, da sua prpria lei os 2 direitos podem ser aplicados no caso concreto. Soluo Lex fori lei do pas em que foi proposta a ao. Conflito negativo: as normas de ambos os sistemas indicam a aplicao da lei do pas estrangeiro (na sua plenitude) TEORIA DO REENVIO (em que a lei do pas estrangeiro vai reenvia aplicao da lei do pas do foro, ou pode reenviar lei de um terceiro pas). nesse caso reenvio de 1 grau. Quando h a anlise de 2 ordenamentos estrangeiros diferentes reenvio de 2 grau e assim sucessivamente. Art. 16, LICC impede o reenvio (busca diretamente o direito material estrangeiro, no analisando qualquer remisso que a lei estrangeira venha a fazer, uma vez a lei brasileira indicou a lei estrangeira, ela que vai ser aplicada lei material independentemente dos reenvios que essa lei estrangeira venha fazer). Por que se justifica o reenvio? A lei do foro subsidiria, a lei indicada a estrangeira. Numa relao harmnica, tem que seguir o que a norma de DIPri do outro pas manda fazer (coordenao dos sistemas). No se faz reenvio quando a lei foi escolhida pelas partes (contratos internacionais autonomia da vontade), aplicando diretamente a lei material do pas escolhido sem analisar o DIPri do pas escolhido lex voluntatis. No se faz reenvio em relao a forma dos atos (sempre do local em que o ato foi realizado lcus regir actum). Caso Forgo corte de cassao francesa (1 caso que criou a teoria do reenvio). Forgo, original da Baviera, faleceu na Frana e tinha seu patrimnio na Frana, herana vacante, herdeiros por pat da me. Sucesso na Frana lei do domiclio. Forgo no tinha regulado o domiclio francs o que reenviou para a lei bava, que reenviava para o domiclio que para a Baviera era a Frana. Juiz francs aplica o direito francs. 8. Aplicao das normas de DIPri. Questes prvias ou incidentais. Qualificao. Qualificao: processo tcnico jurdico que tem por objetivo classificar ordenadamente os fatos relativamente s categorias jurdicas para chegar melhor a soluo do caso multiconectado (conceituar + classificar Dolinger). Caso: a sucesso do Malts (Caso Brtholo): Brtholo casa em Malta (1 domiclio conjugal) e se muda para a Arglia (2 domiclio) e l ele falece. 1) Direito de famlia (casamento lei do primeiro domiclio conjugal). 2) Direito de sucesso (lei do ltimo domiclio do de cujus). Questo Prvia: 1) direito nacional do foro indica para o co multiconectado a aplicao de um direito estrangeiro. 2) surge uma questo prvia de cuja soluo depende a questo principal. O DIPri do foro indica para a questo prvia a aplicao de um outro direito que no o aplicado para a questo principal. 3) O DIPri do foro indica uma soluo diferente do DIPri da questo principal para a questo prvia. 4) Brasil soluo a Lex fori (Valado mais lgico era aplicar a lei da questo principal). Caso: Ponnoucanammoulle v. Nadimoutoupolle. Ingls domiciliado na Frana, sucesso na Frana, alguns filhos questionaram a adoo de um dos filhos (lei da

Indochina a adoo era vlida, mas para a lei francesa no era vlida a adoo) Juiz adotou a lei francesa, que era a lei do foro. 9. Elementos de Conexo. Definio e funo. Territrio. 18/04 Elementos de conexo: circunstncia dispostas dentro de categorias utilizadas pela norma de DIPri para fazer a indicao de lei aplicvel no caso multiconectado. Territrio: est caindo em desuso como elemento de conexo, significa a aplicao da Lex foro. Aplicao sempre da lei local desvirtua o DIPri, direito interno sempre aplica a lei loca. Ex: URSS sempre utilizou o elemento da territorialidade. Ordenaes tambm usaram para alguns casos. 10. Elementos de conexo. Domiclio. Conceito. Aquisio e perda do domiclio. Pluralidade e ausncia de domiclio. Domiclio: idealizado por Savigny. Lex Domicilii. adotado no Brasil como elemento preponderante. A lei do domiclio a lei de interesse do imigrante (local que ele escolheu para viver) e tambm interesse do Estado que o acolhe. H famlias com nacionalidades diferentes, nesse co no necessitaria aplicar legislaes diversas. Importncia competncia jurisdicional (coincidncia entre a lngua do foro e da matria). Definio de domiclio a lei do foro que define. Conveno interamericana sobre o conceito. 11. Elementos de conexo. Autonomia da vontade. Escolha da lei e eleio do foro. Conceito. Contedo. Limitaes: ordem pblica e normas imperativas. Autonomia da vontade: idealizado por Dumolin. Aplica-se aos contratos, s obrigaes. As partes que escolhem a lei aplicvel o foro competente para resolver as controvrsias do contrato. Lex voluntatis adotado pela maioria dos pases do mundo. Lei de arbitragem brasileira, mas a autonomia da vontade no ampla na maioria dos contratos brasileiros. 12. Elementos de conexo. Nacionalidade. Conceito. Direito Material sobre nacionalidade. Regras Gerais. Direito Brasileiro. Pessoas jurdicas de direito privado: Nacionalidade e domiclio. Condio jurdica do estrangeiro. Nacionalidade: idealizado por Mancini. Lex patri. Nacionalidade elemento mais perene e mais certo, por isso o melhor elemento de conexo. utilizado pela maior parte dos pases da Europa. H outros elementos de conexo que no so muito utilizados lei do local da realizao do ato, lei do local onde a obrigao deve ser cumprida, lei do local onde o contrato foi assinado, lei do local onde a coisa se encontra, lei do local da celebrao do casamento, lei do local que o contrato tem mais intimidade de conexo, lei mais favorvel em relao ao menor. 13. Da aplicao da lei estrangeira. Fundamentos jurdicos. Interpretao. Natureza jurdica do direito estrangeiro:

a. Fato: o juiz na aplicao do direito estrangeiro no faz a mesma operao lgica que ele faria na aplicao da lei interna, de procurar o direito mais til, mais lgico e mais justo, mas ele aplica o que , um fato. Como se fosse um fotgrafo, sendo que o direito interno seria a operao de um arquiteto. So as partes que devem trazer os fatos e as provas se do conforme a lei do foro, no forma jurisprudncia, porque fato. O juiz no aplica de ofcio o direito estrangeiro, so as partes que trazem. Prazo do foro para trazer fato para o processo. b. Lei (maioria dos pases, inclusive o Brasil): quem conhece o direito o juiz, ele que aplica de ofcio, mas quando ele no consegue, ele pode pedir as partes que tragam o direito estrangeiro, mas ordem do juiz. Pode ser trazido a qualquer momento, no permitido alegar desconhecimento para no aplica (art. 14, LICC e art. 337, CPC). Forma jurisprudncia, porque lei. Aplicao do direito estrangeiro tem que se dar na sua plenitude, integralidade (traz a regra geral e todas as referncias, Constituio, princpios, hermenutica). No Brasil no se aplica na sua amplitude, porque no adota o reenvio. Aplica-se a lei material. Admite-se a aplicao de todos os recursos do foro (para admissibilidade dos recursos, equipara-se a no aplicao de lei federal). Prova do direito estrangeiro: Cdigo de Bustamante: art. 408 411. Havana, 1928. 2 formas: a) solicita uma certido legalizada de um advogado do pas de origem para que este fale como o direito aplicado (AFFIDAVITs), qual a prtica do dia-a-dia sobre o tema, a orientao da jurisprudncia e da doutrina do direito estrangeiro, qual a lei em vigor. B) Via diplomtica pela mais alta corte, Ministrio da Justia ou autoridade central e procuradoria geral. No Brasil h uma autoridade central no Ministrio da Justia + STJ que gera processo civil internacional cooperao jurisdicional internacional. Interpretao: a) recepo material ao aplicar o direito estrangeiro o juiz incorpora o direito estrangeiro e o nacionaliza (o juiz aplica o direito material estrangeiro de forma nacionalizada) em desuso. Ele interpreta conforme o direito nacional. B) Recepo formal: busca o direito estrangeiro na plenitude, interpretando conforme o prprio direito estrangeiro. Aproximao e adaptao: quando a lei estrangeira tem institutos que so desconhecidos da lei do foro, tendo que o juiz fazer uma aproximao ou adaptao (ex: pas que confere ao noivado efeitos jurdicos; quando o Brasil no aceitava o divrcio, nenhuma homologao acontecia, depois que foi criado o desquite, o divrcio estrangeiro era aproximado ao desquite). 14. Limites aplicao do direito estrangeiro. Ordem pblica internacional, normas imperativas, fraude lei. Situaes excepcionais em que por mais que o direito estrangeiro seja competente, ele no vai ser aplicado, porque fere valores da sociedade. Ordem pblica: valores da sociedade questo de contemporaneidade anlise do caso concreto de acordo com o entendimento atual daquela sociedade, no de acordo com a mentalidade da poca da criao do instituto. Fator exgeno norma corresponde cultura, tica, moral. O exame da ordem pblica se d aps a anlise conflitual. Normas imperativas (loi de Police): se d antes da anlise conflitual. So normas de conjuno estatal exclusiva utilizada para salvaguardar a ordem econmica, social, cultural do pas. Ex: direito do consumidor, do trabalho (percepo de desequilbrio e

com a legislao visa-se equilibra a situao). Nesses casos nem se procura o direito estrangeiro, prevalece a norma imperativa do pas. Fraude lei: acontece quando a pessoa modifica deliberadamente o elemento de conexo para alterar a legislao aplicvel sob sua relao jurdica, afim de que se aplique uma lei mais favorvel (ex: mudar o domiclio, mudar a nacionalidade) a pessoa realiza um ato lcito com a finalidade de mudar a lei aplicvel, que ilcito. H aqueles que falam que a fraude lei se baseia na ordem pblica, outros que se relacionaria ao abuso de direito. Frum shopping possibilidade da parte escolher o foro no qual ele vai entrar com a ao para aplicar uma lei que vai trazer uma vantagem. O frum shopping pode ser um caso de fraude lei. Essa situao ligada com o frum no conveniens, do direito anglo-saxo o pas at tem a competncia, mas entende-se que o foro no conveniente.