A Constituio de Weimar e os direitos fundamentais sociais

A preponderncia da Constituio da Repblica Alem de 1919 na inaugurao do constitucionalismo social luz da Constituio Mexicana de 1917
Maria Cludia Bucchianeri Pinheiro

Sumrio
Introduo. 1. A Constituio Mexicana de 31 de janeiro de 1917. 1.1. Antecedentes histricos. 1.2. Os debates da Constituinte. 1.3. O texto da Constituio Mexicana de 1917. 2. A constituio da Repblica de Weimar (1919). 2.1. Antecedentes histricos. 2.2. O texto da Constituio de Weimar de 1919. 3. Uma anlise comparativa dos textos da Constituio Mexicana e da Constituio de Weimar. 4. Concluso.

Introduo
O tema relativo aos direitos fundamentais tem recebido grande destaque e ateno, modernamente, por parte dos estudiosos do Direito. anlise da origem, da evoluo histrica, da natureza, dos fundamentos e da concretizao de tais direitos tidos como elementos fundantes das ordens jurdicas nacionais, da ordem jurdica internacional e, no caso da Europa, tambm da ordem jurdica comunitria tm sido dedicadas inmeras monografias e pginas de doutrina, o que pe em evidncia a circunstncia de que no respeito dignidade da pessoa humana que reside o fundamento ltimo das mais variadas formas de organizao social. Na realidade, a grande ateno que hoje se confere garantia de tais direitos prende-se percepo de que os direitos fundamentais mantm com o prprio conceito de democracia uma relao de recproca interao, pois o efetivo respeito aos direitos fundamentais dos indivduos representa
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Maria Cludia Bucchianeri Pinheiro Bacharela em Direito e em Relaes Internacionais, Mestranda em Direito e Estado pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP, Professora de Teoria Geral do Estado e de Direito Constitucional no Instituto de Ensino Superior de Braslia IESB, Assessora de Ministro do Supremo Tribunal Federal.
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um dos principais parmetros de aferio do grau de democracia de uma sociedade, ao mesmo tempo em que a concreta e real existncia de uma sociedade democrtica revela-se como pressuposto indissocivel plena eficcia dos direitos fundamentais (BRANCO, 2002, p. 104). Essa a razo pela qual os conceitos de democracia e de direitos fundamentais caminham sempre juntos1, valendo referir que a origem dos direitos fundamentais remonta resistncia dos povos contra governos opressores e que a evoluo histrica de tais direitos coincide, em seus pontos essenciais, com a prpria criao e evoluo do Estado e com o advento do constitucionalismo moderno2. Cumpre referir, nesse ponto, que as expresses direitos do homem, direitos humanos e direitos fundamentais sero utilizadas, no presente trabalho, com noes conceituais prprias e diversas, razo pela qual se impe, na presente introduo, e at mesmo para que se mantenha um mnimo de rigor terminolgico, proceder a uma breve definio de cada um desses termos3. Na linha do magistrio doutrinrio de Ingo Sarlet (1998, p. 32), os trs termos acima mencionados devem ser diferenciados de acordo com um critrio de concreo positiva ou de concretizao normativa. Partindo dessa linha de classificao, a expresso direitos do homem utilizada para designar, de maneira mais abstrata e com contornos mais amplos e imprecisos4, aqueles direitos naturais ainda no positivados. O termo direitos humanos, por sua vez, representaria aqueles direitos j positivados na esfera internacional, enquanto o termo direitos fundamentais abrangeria aqueles direitos cujo reconhecimento e proteo esto assegurados em sede constitucional5. Essa distino6, longe de possuir utilidade unicamente acadmica, assume vital importncia quando se analisa, por exemplo, questo relativa aos elementos caracterizadores dos direitos fundamentais. Desse modo, por exemplo, pode-se falar na univerBraslia a. 43 n. 169 jan./mar. 2006

salidade dos direitos do homem (vez que inerentes ao indivduo enquanto tal) e na pretendida universalizao dos direitos humanos (tenta-se implementar, em toda a comunidade internacional, a garantia dos direitos assegurados nas Declaraes, embora se saiba que tal concretizao global, na prtica, ainda resta incompleta, permanecendo no campo das legtimas expectativas). Ao contrrio disso tudo, no se pode pretender a universalidade dos direitos fundamentais, eis que, enquanto valores reconhecidos e positivados por cada ordenamento constitucional, os direitos fundamentais necessariamente variaro, em termos de sua abrangncia e do grau de sua proteo, conforme a cultura predominante em cada uma das naes7. Da por que se pode afirmar, como precedentemente referido, que a evoluo histrica ou (parafraseando o Prof. Fabio Konder Comparato, 2001) que a afirmao histrica dos direitos fundamentais se confunde, em suas linhas mestras, com a evoluo do conceito e da funo do Estado e, tambm j que o instrumento formal da Constituio consubstancia o ncleo essencial das decises polticas tomadas pelo Estado , mistura-se com o prprio advento do constitucionalismo moderno e, posteriormente, com o incio do constitucionalismo social. Todas essas consideraes se fazem relevantes eis que o presente trabalho tem como pretenso discutir, por uma anlise dos textos constitucionais de Weimar (1919) e do Mxico (1917) e dos direitos fundamentais sociais neles positivados, a inicialidade do constitucionalismo social. No se falar, portanto, no presente trabalho, de direitos do homem ou de direitos naturais. Tambm no sero abordados no obstante sua importncia os inmeros e expressivos documentos internacionais de reconhecimento e proteo dos direitos humanos, limitando-se, desse modo, o objeto do presente estudo, anlise de direitos e valores revestidos da nota da fundamentalida102

de, por efeito de sua positivao em sede constitucional. Com efeito, o incio da idia de direitos fundamentais repita-se, de direitos e valores reconhecidos em sede constitucional remonta ao advento do Estado e das teorias contratualistas dos sculos XVII e XVIII, que, com o objetivo especfico de justificar e legitimar a criao da figura estatal, acentuavam que o soberano deveria exercer sua autoridade com submisso aos direitos de cada homem, o que simbolizava o advento da importantssima idia da supremacia do indivduo sobre o Estado. Nesse contexto, surgiram os Estado liberais8 modernos , que, no contexto de proteo do cidado contra indevidas ingerncias do poder estatal, asseguraram uma esfera indevassvel de proteo ao indivduo, com a criao dos chamados direitos fundamentais de primeira dimenso (ou direitos da liberdade ou liberdades pblicas), que, por isso mesmo, representam direitos e prerrogativas a serem exercidos contra o Estado. Incluem-se, entre outros, no rol das liberdades pblicas, os direitos propriedade privada, intimidade, privacidade, liberdade de reunio, de associao e livre manifestao do pensamento, ou seja, direitos que tm como elemento central a relao essencialmente desigual entre soberano e indivduo e como princpios norteadores o liberalismo (quaisquer intervenes estatais so tidas como nocivas), o individualismo, a liberdade e a segurana. Ocorre, no entanto, que o passar do tempo e a alterao da realidade social fizeram com que a mera garantia de direitos a serem exercidos contra o Estado no fosse mais suficiente para permitir a plena realizao do indivduo em seu ambiente social. Na realidade, muitos dos direitos liberdade ento previstos nos ordenamentos constitucionais tal como ocorria, por exemplo, com o direito propriedade somente eram exercidos por alguns membros da coletividade eis que, para os outros, faltavam
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meios que permitissem adquirir tais prerrogativas. A incipiente industrializao da sociedade (decorrente da Revoluo Industrial, que teve incio na Inglaterra do sculo XVIII, mas que posteriormente produziu efeitos em maior ou menor grau em todo o mundo) e a conseqente ampliao e mudana de perfil do mercado de trabalho (antes eminentemente agrrio e, agora, marcadamente industrial e urbano) trouxeram novas demandas que restavam desatendidas pelas Cartas Constitucionais de modelo clssico. A antecipada falncia do modelo do constitucionalismo clssico comeou a tornar-se mais evidente a partir do fim da primeira guerra e, notadamente, a partir de 1917, quando o sucesso da Revoluo Russa e o modo de produo socialista passaram a inspirar e motivar a classe trabalhadora de todo o mundo. E exatamente nesse perodo que se situam os dois diplomas constitucionais que, por suas disposies de contedo eminentemente social, so tidos como marcos do constitucionalismo social (Constituio Mexicana de 1917 e Constituio de Weimar de 1919). Na realidade, grande parte da doutrina, ao se referir ao advento do constitucionalismo social, menciona, de maneira genrica, como momentos iniciais dessa nova fase constitucional tanto o advento da Constituio do Mxico como a promulgao da Constituio de Weimar, deixando de fazer qualquer meno individualizadora quilo que cada um desses textos, per se, trouxe de original e inovador ao corpo das concernentes Cartas Polticas. Busca-se, portanto, com este breve estudo, trazer alguns questionamentos sobre essa fase inicial do Estado Providncia, pretendendo-se responder indagao sobre se a Constituio de Weimar de 1919, apesar de cronologicamente posterior Carta Constitucional Mexicana de 1917, poderia, ou no, ser considerada como decisivamente precursora do constitucionalismo social.
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Frise-se, neste ponto, por oportuno, que no se desconhece que disposies tpicas, relativas a um ou outro direito social, j constavam de textos constitucionais anteriores tanto Constituio Mexicana quanto Constituio de Weimar9. Tal, no entanto, no assume relevncia quando se tratar, como no presente caso, de estudo relativo ao incio do constitucionalismo social, entendido este no apenas como a insero isolada, em Cartas de ndole eminentemente liberal, de dispositivos de ndole social, mas, sim, como o reconhecimento pelo Estado e atravs da insero, nos respectivos textos constitucionais, de inmeros artigos, posicionados de forma sistematizada e relativos s inmeras dimenses em que se projeta a vida do indivduo em sociedade de que, alm de uma conduta negativa a ser assumida em tema de liberdades pblicas, deve o Poder Pblico intervir no seio da coletividade para, mediante ao positiva, promover a igualdade material e permitir que todos exeram, em iguais oportunidades, todos os direitos previstos em sede constitucional. Irretocvel, sob tal aspecto, a advertncia de Floriano Corra Vaz da Silva (1977, p. 35), que, ao versar o tema relativo ao advento do constitucionalismo social, assim se pronunciou: ... seria uma esquematizao simplista a afirmao de que as Constituies do sculo XIX foram todas puramente liberais e as Constituies do sculo XX marcadamente sociais. Em quaisquer Constituies, nas mais diversas pocas, podem ser encontrados e pesquisados dispositivos concernentes ordem social e econmica, clusulas que explcita ou implicitamente definem o regime econmico-social pretendido pelos constituintes. A prpria ausncia de clusulas sociais numa Constituio traduz a opo por determinado sistema. E esta ausncia, claro, no impede uma lenta construo jurisprudencial, nem emendas
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constitucionais, nem legislao ordinria que iro, pouco a pouco, delinear, dentro do sistema constitucional, uma srie de direitos sociais e trabalhistas, que passam a integrar o arcabouo econmico-social do pas. De qualquer modo, o fato que as Constituies do sculo XIX foram, de um modo geral, Constituies liberais (...) pouco ou nada diziam explicitamente quanto aos direitos sociais, limitando-se, quase sempre, apenas organizao poltica. Apenas em algumas Constituies surgem normas que se relacionam com o chamado problema social.... No presente trabalho, portanto, tomarse- como premissa a circunstncia de que a previso pontual, em sede constitucional, de especfico ou especficos dispositivos, isolado(s), relativo(s) a um determinado direito de ndole social no basta, por si s, para conferir referida Constituio a natureza de Texto Constitucional Social. A contrario senso, a mera previso, em sede constitucional, das chamadas liberdades pblicas tambm no confere, ipso facto, Carta Poltica a qualidade de Texto Constitucional Liberal mesmo porque o advento do constitucionalismo social no se deu mediante substituio das liberdades negativas pelos direitos prestacionais, mas, sim, mediante complementao (somatrio) dos direitos de liberdade (indivduo contra o Estado) com os direitos de natureza social (indivduo enquanto membro de uma coletividade, exercendo direitos por meio do Estado). V-se, portanto, que o que confere natureza social a determinado ordenamento constitucional o reconhecimento manifestado pelo Estado e expresso no texto de sua Lei Fundamental no sentido de que, alm de garantir, aos cidados, o respeito s liberdades clssicas de que so titulares, a sua interveno no seio da sociedade desejada e necessria para que os indivduos possam melhor desfrutar de seus direitos e de suas garantias10.
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Da por que comumente se tem entendido que a fase do Constitucionalismo Social tem seu incio marcado pelas Constituies Mexicana e de Weimar. Cumpre advertir, neste ponto, que no sero consideradas, no presente trabalho e para efeito comparatrio, a Declarao Sovitica dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado (1918) e a posterior Lei Fundamental Sovitica (10/7/1918). que, apesar da forte inspirao social de tais diplomas (eis que consubstanciavam os ideais motivadores da Revoluo Socialista de 1917), eles, a pretexto de concretizarem avanos em tema de direitos sociais, culminaram por aniquilar os direitos de liberdade, cuja conquista levou sculos para efetivar-se11. Na realidade, os avanos obtidos em tema de direitos sociais se houve culminaram por ser ofuscados diante das opresses manipuladas por uma auto-reconhecida ditadura (ditadura do proletariado), que, nas linhas defendidas por Schmitt (1982), buscava a fuso entre Estado e sociedade mediante a supresso das liberdades pblicas. No se pode atribuir, pois, o carter de vanguarda em tema de proteo a direitos fundamentais a uma Carta que, alm de ter significado um retrocesso no que se refere liberdade pblica de seus cidados, simbolizou tpico instrumento de tratamento discriminatrio e excludente entre o proletariado e as classes possuidoras12. No sentido do carter excludente das declaraes soviticas, a manifestao de Fabio Konder Comparato (2001, p. 189-186), para quem: Entre a Constituio mexicana e a Weimarer Verfassung, eclode a Revoluo Russa, um acontecimento decisivo na evoluo da humanidade do sculo XX. O III Congresso PanRusso dos Sovietes, de Deputados Operrios, Soldados e Camponeses, reunidos em Moscou, adotou, em 4 de janeiro de 1918, portanto antes do
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trmino da 1 a Guerra Mundial, a Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado. Nesse documento so afirmadas e levadas s suas conseqncias, agora com apoio da doutrina marxista, vrias medidas constantes da Constituio mexicana, tanto no campo scio-econmico quanto no poltico (...). Mas a, como se v, j se est fora do quadro dos direitos humanos, fundados no princpio da igualdade essencial entre todos, de qualquer grupo ou classe social. Desde o seu ensaio juvenil sobre a Questo Judiciria, publicado em 1843, Marx criticou a concepo francesa de Direitos dos Homens, separados dos direitos do cidado, como consagradora da grande separao burguesa entre sociedade poltica e sociedade civil, dicotomia essa fundada na propriedade privada. Os direitos do homem no passariam de barreiras ou marcos divisrios entre os indivduos, em tudo e por tudo semelhante aos limites da propriedade territorial. E os direitos do cidado, sobretudo numa poca de sufrgio censitrio, nada mais seriam do que autnticos privilgios dos burgueses, em excluso da classe operria. Na sociedade comunista, cujas linhas-mestras foram esboadas no Manifesto do Partido Comunista, cinco anos mais tarde, s os trabalhadores tm direitos e s eles constituem o povo, titular da soberania poltica. Sem dvida, na Constituio Mexicana de 1917 no se fazem as excluses sociais prprias do marxismo: o povo mexicano no reduzido unicamente classe trabalhadora.... Tambm irretocveis, nesse ponto, as palavras de Vieira de Andrade (1987, p. 53), que coloca em destaque o carter subversivo de algumas doutrinas do movimento socializante, no que concerne ao conceito de direitos fundamentais:
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O movimento socializante modificou profundamente o sistema dos direitos fundamentais, mas, para alm disso, alterou a prpria filosofia que lhes estava subjacente. Este movimento trouxe consigo doutrinas e teorias que, por modos diversos, representam um entendimento subversivo da concepo liberal dos direitos fundamentais: a estatizao fascista, que corporativizou os direitos; a massificao e o racismo nacional-socialista, que os destruram por completo; a funcionalizao marxista-leninista, que os expropriou e ps a servio de um projecto de sociedade. Apesar disso, pode afirmar-se que a tradio liberal ocidental no foi dissolvida. Ela passa de uma maneira natural e perfeitamente coerente dos direitos de liberdade aos direitos polticos e depois aos direitos econmicos e sociais (...). Na realidade, a percepo que se busca em tema de concretizao dos direitos fundamentais deve colocar em evidncia no um aspecto de mera sucessividade, mas, sim, um aspecto revelador da complementaridade 13. Em ateno ao vis substitutivo que foi conferido s vrias espcies de direitos fundamentais pelas ditaduras socialistas, no sentido de que os direitos sociais sobrepem-se e substituem-se s liberdades clssicas, muitos autores tm preferido utilizar o termo dimenso, em vez do termo gerao, para efeito de classificao dos direitos de liberdade (primeira dimenso), direitos sociais (segunda dimenso), direitos de solidariedade (terceira dimenso) e, at mesmo, dos direitos democracia (quarta dimenso). Paulo Bonavides (2002, p. 525), um dos primeiros a sustentar, entre ns, a impropriedade da expresso gerao de direitos, assim manifestou seu entendimento: Fora dirimir, a esta algura, um eventual equvoco de linguagem: o
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vocbulo dimenso substitui, com vantagem lgica e qualitativa, o termo gerao, caso este ltimo venha a induzir apenas sucesso cronolgica e, portanto, suposta caducidade dos direitos das geraes antecedentes, o que no verdade. Ao contrrio, os direitos da primeira gerao, direitos individuais, os da segunda, direitos sociais, e os da terceira, direitos ao desenvolvimento, ao meio ambiente, paz e fraternidade, permanecem eficazes, so infra-estruturas, formam a pirmide cujo pice o direito democracia.... A crtica ao termo geraes de direitos fundamentais tambm feita por Jorge Miranda (2000, p. 32), que, ao enfatizar a falsa impresso de alternncia que ele pode gerar, profere o seguinte magistrio: Conquanto esta maneira de ver possa ajudar a apreender os diferentes momentos histricos de aparecimento dos direitos, o termo gerao, gerao de direitos, afigura-se enganador por sugerir uma sucesso de categorias de direitos, umas substituindo-se s outras quando, pelo contrrio, o que se verifica em Estado social de direito o enriquecimento crescente em resposta s novas exigncias das pessoas e das sociedades. Nem se trata de um mero somatrio, mas sim de uma interpretao mtua, com a conseqente necessidade de harmonia e concordncia prtica. De fato, revela-se efetivamente mais adequada a utilizao da expresso dimenses de direitos fundamentais14, pois, na medida em que novas prerrogativas so reconhecidas aos indivduos, estas, longe de exclurem, devem sempre vir a complementar as demais prerrogativas j conquistadas. Mais do que isso, as dimenses mais recentes e os direitos fundamentais j tradicionalmente assegurados no s coexistem, como mantm entre si uma relao de recproca interao, influenciando-se mutua106

mente e fazendo com que o entendimento de cada um dos direitos fundamentais seja sempre interpretado (ou reinterpretado) em conformidade com o contexto global da totalidade das dimenses de direitos j reconhecidas. O novo entendimento que foi dado s liberdades clssicas, em funo do advento dos direitos sociais, um bom exemplo de reinterpretao de direitos em face do advento de uma nova dimenso de direitos fundamentais. Hoje, e em face do advento do constitucionalismo social, extrado dos direitos de primeira dimenso (tradicionalmente concebidos como direitos de ndole negativa) um vis positivo que impe ao Poder Pblico no apenas o dever de absteno, mas, tambm, uma obrigao de fazer. Do direito vida (direito de primeira dimenso), portanto, derivam, hoje, interpretando-se o direito vida como o direito a uma existncia digna, o direito sade, assistncia social e ao lazer (direitos de segunda dimenso) e, tambm, o direito a um meio ambiente ecologicamente equilibrado (terceira dimenso)15. por essa razo que no se pode incluir, sob a denominao de constitucionalismo social, a Declarao de Direitos do Povo Trabalhador e Explorado e a Lei Fundamental Sovitica de 1918 (10/07/1918), pois, para que se possa falar, propriamente, em constitucionalismo social, preciso que se tenha, sob a gide de um Estado Democrtico de Direito, a expressa positivao, em texto constitucional, da solene inteno estatal de consagrar, para alm da igualdade formal e da liberdade individual, tambm a igualdade material e os demais direitos sociais dela decorrentes16. Da, portanto, o presente trabalho, que, ao perquirir sobre a inicialidade do constitucionalismo social, pretende, mediante cotejo analtico da Constituio Mexicana de 1917 e da Constituio de Weimar de 1919 (excluda, pois, pelas razes acima expostas, a Constituio Sovitica17), revelar quais
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foram as inovaes de cada um desses textos, buscando responder indagao sobre se seria possvel atribuir a um desses diplomas a qualidade de documento precursor do constitucionalismo social.

1. A Constituio Mexicana de 31 de janeiro de 1917

1.1. Antecedentes histricos A Constituio do Mxico configura o reconhecimento e a positivao, em sede constitucional, das reivindicaes e dos princpios inspiradores da Revoluo Mexicana, iniciada em 1910. Por essa razo, tornar-se-ia despida de sentido qualquer anlise do texto constitucional mexicano (ainda em vigor, no obstante objeto de emendas) que deixasse de examinar, mesmo que em linhas gerais, os antecedentes histricos que culminaram com a promulgao, em 31/01/1917, da Constituio de Quertaro. Essa estrita correspondncia do texto constitucional mexicano com os pleitos constantes da Revoluo Mexicana foi enfatizada pelo constitucionalista e ex-presidente da Corte Constitucional Fix-Zamudio (2001, p. 89-90), para quem Nuestra Constitucin actual entronca directamente con la Revolucin mexicana. Cierto que en un principio este movimiento no llev como objetivo hacer una nueva Constitucin. Se encabez inicialmente por Madero contra la dictadura de Daz, y despus por Carranza para restaurar el orden constitucional quebrantado por Huerta, pero el desarrollo mismo de los acontecimientos condujo finalmente a la expedicin de una nueva ley fundamental18. Tambm nesse sentido, irretocveis as palavras de Daniel Moreno (1973, p. 227), que, ao referir-se Assemblia Constituinte convocada para elaborao da Constituio Mexicana de 1917, assim se manifestou: Poucas vezes o pensamento jurdico foi devedor de forma to determinante da realidade social e das idias postas em jogo, como no caso da men107

cionada Assemblia. Foram assinaladas como causas fundamentais algumas de tipo econmico, sobretudo a dura explorao que sofriam os camponeses e as pauprrimas condies em que viviam os operrios. Na realidade, apesar de a elaborao de um novo texto constitucional no ter sido, de fato, um dos objetivos da Revoluo Mexicana, no menos exato afirmar que o texto constitucional que sobreveio dita revoluo deu expresso mxima s aspiraes por ela reivindicadas. Com efeito, a Revoluo Mexicana iniciou-se em 1910, e o perodo de agitaes sociais e polticas no Mxico estendeu-se por quase vinte e trs anos aps a promulgao da Carta Poltica de 191719. A Revoluo Mexicana mobilizou, em seu processo, milhes de camponeses e ndios (estes, despojados que foram dos ejidos20) e se insurgia, essencialmente, contra a ditadura do Presidente Porfrio Daz, que perdurou de 1876 a 1911 e ficou conhecida como porfiriato. Porfrio Diaz era apoiado, em seu governo, pelo exrcito, que possua o poder de polcia do Estado, pela Igreja Catlica, que tinha ampla liberdade de ao, por grandes empresas privadas (inclusive de origem estrangeira) e pelos grandes proprietrios de terra, que haviam sido beneficiados com a poltica de extino dos ejidos. Torna-se claro perceber, portanto, desde logo, que as principais reivindicaes revolucionrias consistiam na proibio da reeleio do Presidente da Repblica21, no retorno dos ejidos e devoluo das respectivas terras s comunidades indgenas, na nacionalizao das grandes empresas e bancos, na consolidao de direitos trabalhistas classe mdia emergente e na separao radical entre Igreja e Estado. O crescente autoritarismo de Porfrio Daz passa insustentabilidade, marcando o incio do processo revolucionrio que canalizou as insatisfaes nacionais, nas eleies presidenciais de 1910, quando o
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latifundirio liberal Francisco Madero, lder do movimento que se opunha reeleio do ditador, preso. Candidato nico, Daz considerado eleito uma vez mais. Francisco Madero, ao fugir da priso, exila-se nos Estados Unidos, lana uma conclamao rebelio armada destinada a derrubar Daz e promete que, em havendo um novo governo, seria elaborada uma reforma eleitoral e seriam distribudas terras aos camponeses. A resposta mexicana proposta de Madero entusistica e rapidamente a revolta se alastra pelo pas. Ao sul, o chefe campons de maior relevncia Emiliano Zapata, que comanda vinte mil homens na Legio da Morte, armados com fuzis e faces utilizados para o corte de cana-de-acar. Ao norte, por sua vez, destacam-se como lderes Pancho Villa e Pascual Orozco. Com o recrudescimento do levante campons, Porfrio Daz renuncia e foge em 1911 e Madero eleito novo Presidente. Ao contrrio do esperado, no entanto, Madero no promove as prometidas alteraes no aparelho estatal, o que gera profunda insatisfao dos lderes camponeses que o apoiaram, notadamente de Emiliano Zapata, que se recusa a desarmar seus homens e exige a reforma agrria negada pelo novo Presidente. Desatendido, Zapata promove, agora com o apoio de Pancho Villa, uma rebelio contra Madero e lana, em novembro de 1911, o clebre Plano Ayala, que dispunha sobre a distribuio de terra dos latifndios para os camponeses. O Presidente Madero, em reao, envia o general Victoriano Huerta para derrotar Zapata, que repele a ofensiva do exrcito e passa a ser tido como um prestigiado lder das camadas mais pobres22. Em fevereiro de 1913, enquanto a luta prossegue no Norte e no Sul, o general Huerta assassina Madero e se torna o novo Presidente, o que levou instaurao de uma passageira frente da oposio, com participao de Zapata e Villa, chefiada pelo libe108

ral Venustiano Carranza, que proclama o Plano de Reconstruo Constitucional. Sob presso das foras revolucionrias, em julho de 1914 o general Huerta renuncia, passando o poder para Carranza que, depois de trs anos de rebelio, d incio ao processo de construo das novas instituies mexicanas, o que apenas se consolidar mais de cinco anos depois. Vitoriosos, os revolucionrios dividemse, agora, em constitucionalistas (Carranza e lvaro Obregn), que propem, simplesmente, a reforma da Constituio Liberal de 1857, e em convencionistas (Emiliano Zapata e Pancho Villa), que desejam implementar as propostas de transformaes radicais da conveno de Aguascalientes (1914)23. Nas regies controladas por Zapata, comeam a ser colocadas em prtica as reformas do Plano Ayala, que prev a devoluo da terra s comunidades indgenas, expropriao de um tero das terras dos grandes proprietrios para distribuio aos camponeses sem terra, fundao de um Banco Agrcola Nacional e de um Partido Agrrio e confisco total das terras de quem se opusesse s reformas. As medidas colocadas em prtica por Emiliano Zapata, no entanto, so mais radicais e vo alm daquilo que foi proposto no texto original do Plano Ayala. Alm da reforma agrria, formam-se escolas tcnicas, fbricas de ferramentas e um banco de crdito rural. Venustiano Carranza, insatisfeito com as concretizaes promovidas por Zapata, deseja institucionalizar e regulamentar as reivindicaes revolucionrias e, em 1917, promulga a nova Constituio Mexicana, inspirada pela doutrina anarcossindicalista de Bakunin24. Dois anos mais tarde, a nova Constituio ainda era completamente ignorada pelo Governo, Zapata era assassinado a mando de Carranza (1919) e o pas prossegue em guerra civil at que, em 1920, Carranza deposto e assassinado, e assume a PresidnBraslia a. 43 n. 169 jan./mar. 2006

cia o general lvaro Obregn, que, enfim, consolida a revoluo. Pancho Villa abandona a luta em 1920 e assassinado trs anos depois. Em 1929 fundado o Partido Revolucionrio Nacional (PRN), rebatizado, em 1938, de Partido Revolucionrio do Mxico e, em 1946, de Partido Revolucionrio Institucional (PRI), que se torna, por dcadas, o virtual partido nico no pas25. 1.2. Os debates da Constituinte Apesar de desnecessrias, algumas anotaes referentes Assemblia Constituinte ou aos debates nela travados sero, por sua peculiaridade, registradas no presente trabalho. Cabe referir, neste ponto, que todas as referncias que ora se faz Constituinte Mexicana foram extradas da magnfica obra j mencionada neste estudo na nota de rodap no 19 El Constitucionalismo Social Mexicano La integracin constitucional de Mxico (1808-1988), de Jorge Sayeg Hel. A primeira curiosidade que se gostaria de enfatizar refere-se ao fato de que os militares no s formavam a maioria da constituinte, mas tambm eram os portadores das idias mais radicais ali suscitadas (HEL, 1991, p. 600). Outro dado interessante refere-se ao curtssimo espao de tempo utilizado na discusso e aprovao do novo texto constitucional, j que a Assemblia Constituinte foi aberta em 01/12/1916 e a Constituio promulgada em 31/01/1917, ou seja, apenas dois meses depois (HEL, 1991, p. 604). De fato, tal como j se enfatizou quando da anlise dos antecedentes histricos da Constituio Mexicana, no havia, entre os prprios revolucionrios, posio uniforme sobre a necessidade de proceder-se a uma mera reviso do texto constitucional liberal de 1857 ou de confeccionar-se um novo texto constitucional. Tanto assim que, no dia da abertura da Constituinte, o Presidente Carranza (que depois viria a matar Emiliano Zapata) apre109

sentou ao Congresso seu projeto de Constitucin Reformada (HEL, 1991, p. 604). Apesar de se auto-reconhecer animado pelo melhor esprito de implementar as reivindicaes revolucionrias, o projeto apresentado por Carranza foi tido como deficiente (HEL, 1991, p. 605), tendo se expressado, no que toca a las reformas sociales (...) en frmulas amplias, casi abstractas, y reservaba su reglamentacin efectiva a la ley secundaria (HEL, 1991, p. 606). No que se refere s freqentes remessas, ao legislador ordinrio, muito ocorrentes na Constituio Brasileira de 1988, e constantes do projeto de Constituio Reformada por Carranza, assim se pronunciou Hel (1991, p. 607): Mucho confi Carranza en el acierto de los legisladores ordinrios, al pretender dejar a su cuidado el dictar las leyes reclamadas por el pueblo en los campos de batalla; por fortuna, empero, quienes acertaron fueron los legisladores constituyentes, al haber dado el paso decisivo, logrando romper aquel tab que les impedia dar cabida dentro de la Constitucin a las frmulas sociales que una depurada tcnica constitucional les aconsejaba a no incorporar a ella. Feitos esses breves registros sobre alguns aspectos interessantes, relativos Assemblia Constituinte Mexicana, deve-se, agora, analisar em que medida os direitos constitucionais por ela consagrados efetivamente inovaram em tema de concretizao de direitos fundamentais sociais, examinandose, tambm, se, em face das prescries constantes da Constituio Mexicana de 1917, pode esse documento ser tido como o precursor do constitucionalismo social, que iria influenciar grande parte das Constituies do ps-segunda guerra. 1.3. O texto da Constituio Mexicana de 1917 A Constituio Mexicana promulgada em 31/1/1917 e que entraria em vigor em 1/5/1917 compunha-se de 136 artigos (a
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maioria deles longos e com vrios incisos), alm das disposies transitrias. Esses 136 artigos foram sistematizados em nove Ttulos, que podiam, por sua vez, dividir-se em captulos e sees. O Ttulo I da Constituio Mexicana de 1917 era formado por quatro Captulos, quais sejam: Das Garantias Individuais (Cap. I), Dos Mexicanos (Cap. II), Dos Estrangeiros (Cap. III) e Dos Cidados Mexicanos (Cap. IV). O Ttulo II possua apenas dois Captulos: Da Soberania Nacional e da Forma de Governo (Cap. I) e Das Partes Integrantes da Federao e do Territrio Nacional (Cap. II). O Ttulo III organizava-se em quatro Captulos: Da Diviso dos Poderes (Cap. I), Do Poder Legislativo (Cap. II) este ltimo captulo dividia-se em quatro Sees: Da eleio e da instalao do Congresso; Da iniciativa e da formao das leis; Da competncia do Congresso e Da Comisso Permanente , Do Poder Executivo (Cap. III) e Do Poder Judicial (Cap. IV). O Ttulo IV tratava, unicamente, Das Responsabilidades dos Funcionrios Pblicos, o Ttulo V, Dos Estados e da Federao, o Ttulo VI (composto exclusivamente pelo clebre artigo 123), Do Trabalho e da Previdncia Social. O Ttulo VII tratava Das Disposies Gerais, O Ttulo VIII, Das Reformas da Constituio e, finalmente, o Ttulo IX cuidava Da Inviolabilidade da Constituio. Da anlise de cada um dos dispositivos constantes do texto constitucional mexicano, observa-se que a Constituio de 1917 no se limitou a consagrar, em seu corpo, as aspiraes e reivindicaes veiculadas pela Revoluo, garantindo, tambm, ao lado das determinaes de ndole social, em seu Captulo I (Das Garantias Individuais), inmeros direitos clssicos liberdade. Entre o extenso rol de direitos de primeira dimenso constantes do Captulo I do Ttulo I da Constituio Mexicana, destacam-se os seguintes: proibio da escravido (art. 2o); igualdade entre os sexos (art.
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4o); liberdade de expresso e de informao (art. 6o); vedao censura prvia (art. 7o); direito de petio (art. 8o); liberdade de reunio e de associao (art. 9o); direito livre circulao (art. 11); princpio do juiz natural e proibio de juzo de exceo (art. 13); irretroatividade das leis prejudiciais aos cidados (art. 14); devido processo (art. 14, 1o); legalidade em matria penal (art. 14, 2o); vedao extradio por crimes polticos (art. 15); inviolabilidade de domiclio (art. 16); sigilo de correspondncias (art. 16, 2o); vedao ao exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 17); acesso gratuito ao Poder Judicirio (art. 17, 1o); vedao de priso por dvida (art. 17, 3o); garantias do acusado (art. 20 frise-se, no ponto, que o sistema penal mexicano funda-se sobre a base do trabalho); vedao de penas cruis (art. 22); princpio do non bis in idem (art. 23); liberdade religiosa (art. 24); mandato de seis anos conferido ao Presidente da Repblica, que por nenhum motivo poder voltar a desempenhar este posto26 (art. 83 direito alternncia poltica), e separao Estado/Igreja (art. 130). Ao lado dos direitos de liberdade acima referidos, a Constituio Mexicana de 1917 previu, tambm, direitos e garantias de segunda dimenso. Estes apesar de constantes, em sua essencialidade, nos arts. 27 e 123 no se concentram em um nico Captulo da Constituio, apresentando-se, ao contrrio, dispersos ao longo de todo o texto da Carta Poltica. Sob tal aspecto, deve-se destacar as seguintes previses: proteo famlia (art. 4o)27, direito sade, de incumbncia da Federao e das entidades federativas (art. 4o, 2o), direito moradia digna, a ser concretizado por meio de apoio Estatal (art. 4o, 3o), proteo pblica dos menores (art. 4o, 4o), direito ao trabalho e ao produto que dele resulta (art. 5o), proibio de contratos que importem na perda de liberdade do indivduo (art. 5o, 4o)28 e a vedao constituio de monoplios (art. 28 direito esse de natureza eminentemente econmica).
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Alm de tais direitos de segunda dimenso, a Constituio Mexicana previu, em linhas gerais, em seu artigo 27 (pertinente questo agrria no Mxico e tido como um dos pilares da consagrao, no texto constitucional, das idias fulcrais da Revoluo), a propriedade da nao relativamente s terras e guas (que podiam, ou no, ser transmitidas a particulares, mediante propriedade privada), a possibilidade de desapropriao de terras por utilidade pblica, mediante indenizao, a proteo da pequena propriedade (art. 27, XV) e a funo social da propriedade. Ao lado da questo agrria, tratada no art. 27 da Constituio, o artigo 123 (que compunha o Ttulo VI: Del Trabajo e de Prevision Social) consubstanciava o outro pilar sustentador da consagrao das aspiraes revolucionrias em sede constitucional. Destacam-se, nesse dispositivo tido por alguns doutrinadores como inaugurador do Direito Constitucional do Trabalho , as seguintes prescries: direito ao emprego e correlata obrigao do Estado de promover a criao de postos de trabalho (art. 123, caput); jornada de trabalho mxima de oito horas (I); jornada noturna de seis horas (II); proibio do trabalho aos menores de 14 e jornada mxima de seis horas aos maiores de 14 e menores de 16 (III); um dia de descanso para cada 6 dias trabalhados (IV); direitos das gestantes (V); salrio mnimo digno (VI), a ser estabelecido por uma comisso nacional formada de representantes dos trabalhadores, patres e do governo; direito a salrios iguais aos que exercem iguais funes, sem discriminao de gnero ou nacionalidade (VII); participao dos trabalhadores nos lucros das empresas (IX); horas extras limitadas a trs dirias, realizadas no mximo trs dias consecutivos, e acrescidas de 100% (XI); criao de um fundo nacional de habitao, a ser administrado pelo Governo Federal, pelos trabalhadores e pelos patres (XII, 1o); direito capacitao ao trabalho (XIII); responsabilidade do empregador por acidente de trabalho
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(XIV); direito formao de sindicatos (XVI); direito de greve, reconhecido inclusive em favor dos patres e em favor dos funcionrios pblicos (art. XVII); criao das juntas de conciliao, formadas por igual nmero de representantes dos trabalhadores e dos patres e por um representante do governo (XX); direito indenizao em caso de demisso sem justa causa (XXII) e reconhecimento da utilidade pblica da Lei de Seguro Social, que compreender seguros por invalidez, por velhice, seguros de vida, de interrupo involuntria do trabalho, de enfermidades e acidentes de trabalho e qualquer outro seguro destinado proteo e ao bem-estar dos trabalhadores, dos camponeses, dos no-assalariados e de outros setores sociais e respectivos familiares (XXIX traduzi). Interessante notar que, no obstante o rol de direitos conferidos ao trabalhador seja de notvel abrangncia e extenso (deixando de observar, por isso mesmo, a melhor tcnica constitucional29 ao estabelecer, em sede constitucional, prescries de ndole eminentemente infraconstitucional30), no foi a classe trabalhadora relevante no processo revolucionrio mexicano, pois, consoante j assinalado, a populao mexicana que, em 1910, deu incio ao movimento contrrio ao ditador Porfrio Daz era eminentemente composta por camponeses j que o Mxico ainda no tinha experimentado um processo de industrializao que o permitisse contar com uma numerosa classe operria. Da por que parece ser o artigo 27 pertinente questo agrria mexicana aquele que incorporou, de uma maneira mais fiel, as legtimas reivindicaes constantes da revoluo e aquele que atendeu, de maneira mais imediata, os pedidos que mais afetavam, diretamente, a vida dos mexicanos. Nesse sentido, manifesta-se Ary Brando de Oliveira (1991, p. 66), que, citando Nestor de Buen (1977, p. 232) e ao colocar em destaque o vis eminentemente campons da revoluo mexicana, afirma que a questo
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operria ainda no se fazia sentir em um pas que apenas iniciava seu processo de industrializao. Por outro lado, a sensibilidade dos jovens generais e chefes revolucionrios orientava-se no sentido da adoo de solues enrgicas na ordem jurdica laboral. Mrio de la Cueva (1960), ao enfatizar a importncia do art. 123 da Constituio Mexicana e ao investigar as origens do movimento em prol de uma legislao trabalhista no Mxico, adverte que a ingerncia no desenvolvimento do direito do trabalho mexicano deve-se, unicamente, ao governo presidencialista, no tendo assumido a classe operria nenhuma participao nesse processo. Registre-se, finalmente, um aspecto pouco referido da Constituio Mexicana de 1917: a sua ntida integrao, ao lado dos direitos de primeira e de segunda dimenso, de direitos fundamentais de terceira dimenso. Com efeito, como se sabe, os direitos de terceira gerao so aqueles que protegem no o homem, considerado isoladamente, mas, sim, a coletividade como um todo, razo pela qual trata-se de direitos de titularidade difusa, fundados nos princpios da fraternidade ou da solidariedade. No rol dos direitos fundamentais de terceira dimenso, incluem-se, por exemplo, o direito a um meio ambiente equilibrado, o direito paz, autodeterminao dos povos e preservao do patrimnio histrico e cultural31. O artigo 3o da Constituio Mexicana, ao versar sobre o sistema pblico de educao, afirma que este dever promover, alm de todas as faculdades do ser humano, a conscincia da solidariedade internacional, em claro beneplcito ao princpio inspirador dos direitos de terceira dimenso e com ntida percepo de que determinados valores devem ser protegidos no apenas em relao ao indivduo (primeira dimenso) ou a uma coletividade nacional (segunda dimenso), mas, sobretudo, em face de toda a comunidade (terceira dimenso).
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No artigo 25, que trata sobre a interveno do Estado no domnio econmico, afirma-se que os setores sociais e privados da economia sujeitam-se aos interesses pblicos e ao uso, em benefcio geral, dos recursos produtivos, devendo-se cuidar, portanto, de su conservacin y el mdio ambiente (art. 25, 4o). No artigo 27, por sua vez, ao serem disciplinados a reforma agrria e o modo de organizao dos assentamentos, reconhecese a necessidade de se editar medidas para preservar y restaurar el equilibrio ecolgico e, tambm, para evitar la destruccin de los elementos naturales. Da anlise dessas trs passagens constantes do texto constitucional mexicano, pode-se concluir que tal diploma no apenas reconheceu e positivou direitos de terceira dimenso, mas tambm ao coloc-los em relao de recproca interao e mtua influncia com outros direitos fundamentais, como, por exemplo, o direito propriedade (1a dimenso) e a funo social da propriedade (2a dimenso) teve ntida percepo do carter complementar que lhes inerente.

2. A Constituio da Repblica de Weimar (1919)

2.1. Antecedentes histricos Assim como a Constituio Mexicana que cronologicamente lhe antecedeu, tambm a Constituio de Weimar nasceu num perodo de profundas perturbaes sociais. Para analisar o contexto histrico em que se deu o advento da Constituio de Weimar, deve-se remeter vitria alem, liderada por Bismarck, na Guerra FrancoPrussiana (1870) e ao estmulo que essa vitria representou para o incio da luta de unificao federalizada dos principados e das cidades livres de lngua alem na Confederao Germnica. Concretizada, sob o reinado do Kaiser Guilherme II, a criao do Primeiro Reich, a Alemanha experimentou um notvel crescimento urbano-industrial, o que gerou um
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aumento em sua classe operria militante e, conseqentemente, nas reivindicaes por ela manifestadas. Essa realidade de prosperidade interna representou, tambm, um dos fatores que impulsionaram a Alemanha a tomar parte na acirrada disputa europia por fatias de mercado consumidor e, conseqentemente, a participar da Primeira Grande Guerra, da qual saiu como grande derrotada. A entrada da Alemanha na Primeira Guerra, no entanto, trouxe profundas conseqncias internas, causadas pelo elevado nmero de mortos e feridos32 e, tambm, pela profunda crise econmica que se abateu sobre um pas totalmente voltado a atividades blicas33. Marco Aurlio Peri Guedes (1998, p. 35), em sua dissertao de mestrado, afirma que a guerra comeou em 4 de agosto de 1914, sem que a Alemanha estivesse economicamente preparada. Na verdade prossegue ele os militares e os polticos esperavam que a guerra fosse vencida em poucas semanas. No houve qualquer preocupao governamental em estocar alimentos para uma guerra em longo prazo, at porque tudo estava concentrado no esforo de guerra. Nos ltimos anos de guerra, a situao interna na Alemanha de profundo caos, o que tambm foi agravado pelo intenso bloqueio naval ingls, que trouxe escassez de alimentos populao e conseqente inflao de preos (GUEDES, 1998, p. 37). Nesse contexto, levantes comeam a eclodir em toda a Alemanha, levantes esses que, agora, alm de decorrerem da misria e da crise social internas, eram tambm inspirados pelo recente e prximo exemplo da Unio Sovitica34. Iniciou-se uma verdadeira revoluo bolchevista no seio do Reich. Os partidos de extrema esquerda espartaquistas e socialistas independentes exigiam a dissoluo das instituies parlamentares alems (SILVA, F., 1991, p. 42). Em novembro de 1918, eclodiu na Alemanha uma rebelio naval que culminou
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por transformar-se numa guerra civil (COMPARATO, 2001, p. 196). Lionel Richard (1988, p. 29-31) assim descreveu a revolta que se iniciou, em 1918, no porto de Kiel: Os marinheiros se haviam recusado a seguir os oficiais que queriam continuar a guerra no mar. As ms condies de vida fizeram o resto: a bandeira vermelha foi hasteada nos navios e 20.000 marujos armados ocuparam o porto. Desarmaram oficiais, libertaram os prisioneiros nos quartis, elegeram um conselho de soldados. Com esse exemplo, interromperam o trabalho nas fbricas. Os grevistas formaram um conselho de operrios. Aps Kiel, o processo se repetiu em Stuttgart e Hamburgo. As estaes foram ocupadas, as tropas levantaram contra os oficiais, os comandantes militares foram substitudos, os meios de transporte requisitados por soldados em revolta. Smbolos de sculos de opresso, as insgnias foram por toda parte destrudas; bandeiras vermelhas foram hasteadas; organizaram-se conselhos de operrios e de soldados.... A reforma constitucional do texto alemo, de 3/11/1918, que determinou a parlamentarizao da Alemanha e que passou o poder ao Prncipe Max von Baden35 (que tambm estava incumbido de celebrar o armistcio com os Estados Unidos), foi, portanto, tardia e no conteve o fluxo das agitaes sociais (BRUNET, 1921, p. 32-33). Na linha do relato histrico feito por Comparato (2001, p. 196-198), tem-se que, logo aps a reforma constitucional de 03/ 11/1918, em 8/11/1918, uma Repblica Democrtica e Socialista era proclamada na Baviera. Sentindo que a esquerda mais radical especialmente o grupo Spartak, liderado por Karl Liebknecht ganhava o apoio das lideranas populares, os sociais democratas (integrantes do partido socialista majoritBraslia a. 43 n. 169 jan./mar. 2006

rio) abandonam definitivamente o governo e convocam uma greve geral. O Prncipe Marx, ento, anuncia a abdicao do Imperador, designa Friederich Ebert (lder dos social-democratas) para exercer as funes de chanceler, propondo, ainda, a convocao de uma Assemblia Nacional Constituinte. Precipitando-se, no entanto, Philip Scheidemann, ministro integrante da social-democracia, anuncia, no mesmo dia, no balco da chancelaria em Berlim, a proclamao da Repblica36. Formou-se, ento, um governo provisrio (Conselho dos Delegados do Povo), chefiado por Ebert e que compreendia trs integrantes da social-democracia (SPD) e outros trs integrantes do Partido Social Democrtico Independente (USPD)37. Esse governo provisrio, no entanto, tinha objetivos divergentes38, pretendendo o SPD a convocao de assemblia constituinte e o estabelecimento de uma democracia parlamentar, enquanto o USPD buscava o imediato estabelecimento de uma ditadura do proletariado, com a completa socializao da economia nos moldes soviticos. Essa divergncia foi solucionada mediante a convocao de um congresso de representantes das diferentes provncias integrantes do Reich, que, reunido em Berlim, em 20/01/1919, deliberou, por ampla maioria, no sentido da convocao de uma assemblia constituinte. O local escolhido para sediar a Assemblia Constituinte foi Weimar, eis que, alm de trazer a inspirao de Goethe, que ali vivera, ficava afastada das lutas travadas em Berlim em funo do levante spartakista39. que dias antes (entre 6 e 15 de janeiro) as foras militares alems travaram violentos conflitos em Berlim contra os militantes Spartak, do que resultou o assassinato de seus lderes Rosa Luxemburgo e Karl Liebknecht. Convocadas as eleies para a Assemblia Constituinte, antecipava-se aquilo que seria uma das causas da ruptura de Weimar: a absoluta fragmentao poltica e ausncia de maioria positiva no Parlamento40.
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Sob tal aspecto, irretocveis as palavras de Bourthoumieux (1950, p. 28): Cette dissociation du pouvoir rel et du pouvouir legal caractrise ds l dbut la priode nouvelle et marque ce qui em ser la loi constante: necessite de raliser et de maintenir um compromis entre ds forces naturellement divergentes. Ce compromis, uniquement impos par la crainte commune de la Rvolution nest quune trve momentane pour les adversaires de la Rpublique. Il ne suppose aucun accord sur les questions politiques et sociales. Cet accord nexist mme pas dans la coalition rpublicaine des socialistes, des democrats et du centre. Ds les premires sances de lAssemble nationale, il fut visible que seuls les discourses qui exaltaient lheroisme des armes et repoussaient toute responsabilit du Reich dans la guerre taient capable de faire lunnanimit. Os membros do SPD obtiveram a maioria das cadeiras41, mas no sua maioria absoluta (163, num total de 414). As demais cadeiras restaram pulverizadas entre partidos de tendncias diversas, ficando o USPD, com apenas 22 representantes. Os spartak42 no participaram da Assemblia Constituinte43. O projeto da Constituio de Weimar foi redigido por Hugo Preuss, professor de origem judaica adepto do comunitarismo, at ento alijado do centro acadmico alemo44, discpulo de Otto v. Gierke e influenciado por Weber, que era considerado um dos poucos juristas de tendncias de esquerda45. Em 9 de julho de 1919, a Assemblia ratificaria o Tratado de Versalhes (verdadeiro Diktat) que, pelas duras penalidades e indenizaes econmicas que imps Alemanha, representaria um outro fator determinante do colapso de Weimar em 1933 (aps o golpe final desferido pela Crise de 1929) e, em 11 de agosto de 1919, restava promulgado o novo texto constitucional da
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repblica alem (agora, uma Repblica Federativa, formada por 17 Lnder). 2.2. O texto da Constituio de Weimar de 1919 A Constituio Alem de 1919 era composta por 165 artigos (excetuando-se as disposies transitrias), divididos em dois livros: Livro I, relativo Estrutura e Fins da Repblica, e Livro II, pertinente aos Direitos e Deveres Fundamentais do Cidado Alemo. O Livro I, por sua vez, ao dispor sobre a estrutura e as finalidades da Repblica, dividia-se em sete captulos, quais sejam: Captulo I (A Repblica e os estados); Captulo II (O Parlamento); Captulo III (O Presidente da Repblica e o Governo Federal); Captulo IV (O Conselho da Repblica); Captulo V (A Legislao da Repblica), Captulo VI (A Administrao da Repblica) e Captulo VII (A Administrao da Justia). O Livro II do texto constitucional de Weimar, que estabelecia os direitos e os deveres fundamentais do cidado alemo, possua os seguintes captulos: Captulo I (A pessoa individual); Captulo II (A vida social); Captulo III (Religio e agrupamentos religiosos); Captulo IV (Educao e escola) e Captulo V (A vida econmica). O Livro I, enquanto veiculador da organizao do Estado, da estruturao de seus rgos e dos limites de atuao dos Lnder em face do Reich e de cada um dos Poderes Polticos em relao aos demais, no traz maiores inovaes, eis que, em regra, os textos polticos destinam-se a estabelecer prescries de tal natureza46. Foi sobre o Livro II, no entanto (que compreende os artigos 109 a 165), que incidiu maior parte da ateno dos estudiosos. No faltaram crticas aos direitos e garantias nele constantes. Tcnicas de hermenutica foram aprimoradas para permitir que os direitos fundamentais conferidos por esses dispositivos ao povo alemo pudessem alcanar nvel mais elevado de concretizao. Chegou-se tambm a sustentar que a Constitui115

o Alem possua uma contradio absoluta entre seus dois livros, que estabeleciam uma organizao liberal de Estado, de um lado, e conferiam direitos de natureza socialista, de outro (SCHMITT, 1982). O fato, no entanto, que o rol sistematizado de direitos constante do Livro II da Constituio de Weimar, ao garantir tanto liberdades pblicas como prerrogativas de ndole social, notabilizou e celebrizou a Constituio Alem de 1919, que, no obstante suas imperfeies inerentes a toda obra humana , inspirou textos constitucionais por todo o mundo, inclusive no Brasil (Constituio de 1934). No obstante seja o Livro II dividido em cinco captulos temticos (A pessoa individual; A vida social; Religio e agrupamentos religiosos; Educao e escola e A vida econmica), revela-se incompleto o estudo que, partindo apenas da anlise dos respectivos ttulos, pretenda classificar, a priori, quais dimenses de direitos fundamentais foram contempladas em cada um desses captulos. que o Captulo II, por exemplo que tem como tema central A vida social , no apenas dispe, ao contrrio do que pode parecer, sobre direitos fundamentais de ndole social, possuindo, tambm, prescries de natureza eminentemente liberal, consagradoras das chamadas liberdades pblicas, tal como aquela referente ao direito de petio (Captulo II, art. 126). Desse modo, apesar de a Constituio de Weimar possuir, como caracterstica, a organizao e sistematizao de seus preceitos (ao contrrio do que se verifica na Constituio Mexicana), ainda assim as diversas espcies de direitos fundamentais encontram-se dispersas no corpo do texto constitucional, devendo-se, portanto, para identific-las, proceder a um exame de cada um dos 165 artigos da referida Carta Poltica. Desse modo, entre o extenso rol de direitos fundamentais de primeira gerao constantes da Constituio de Weimar, destacam-se os seguintes: direito igualdade (art.
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109); igualdade cvica entre homens e mulheres (art. 109, 1o); direito nacionalidade (art. 110); liberdade de circulao no territrio e para fora dele (art. 111 e 112); direito das minorias de lngua estrangeira (art. 113); inviolabilidade de domiclio (art. 115); irretroatividade da lei penal (art. 116); sigilo de correspondncia e de dados telegrficos ou telefnicos (art. 117); liberdade de manifestao do pensamento (art. 118); vedao censura, exceto para proteger a juventude e para combater a pornografia e a obscenidade47 (art. 118, 1o); proteo ao matrimnio e famlia (art. 119)48; igualdade jurdica entre os cnjuges (art. 119); igualdade entre filhos havidos na constncia ou fora do matrimnio (art. 121); liberdade de reunio (art. 123); liberdade de associao (art. 124); direito ao voto secreto (art. 125); direito de petio ao Poder Pblico (art. 126); igualdade de acesso aos cargos pblicos (art. 128); direito adquirido e reivindicveis perante o Poder Judicirio, em tema aspiraes patrimoniais de servidores pblicos e soldados de carreira (art. 129, caput e 3o); liberdade de conscincia e crena religiosa (art. 135); separao Estado/Igreja (art. 137); liberdade de associao religiosa (art. 137, 1o) e liberdade de sindicalizao (art. 159). Entre os direitos de segunda dimenso que conferem o carter social Constituio de Weimar , devem-se destacar as seguintes garantias: proteo e assistncia maternidade (art. 119, 2o e 161); direito educao da prole (art. 120); proteo moral, espiritual e corporal juventude (art. 122); direito penso para famlia em caso de falecimento e direito aposentadoria, em tema de servidor pblico (art. 129); direito ao ensino de arte e cincia (art. 142); ensino obrigatrio, pblico e gratuito (art. 145); gratuidade do material escolar (art. 145); direito a bolsa estudos, ou seja, adequada subveno aos pais dos alunos considerados aptos para seguir os estudos secundrios e superiores, a fim de que possam cobrir a despesa, especialmente de educao, at o trmino de seus estudos (art. 146,
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2o); funo social da propriedade49; desapropriao de terras, mediante indenizao, para satisfao do bem comum (art. 153, 1o); direito a uma habitao sadia (art. 155); direito ao trabalho (art. 157 e art. 162); proteo ao direito autoral do inventor e do artista (art. 158); proteo maternidade, velhice, s debilidades e aos acasos da vida, mediante sistema de seguros, com a direta colaborao dos segurados (art. 161 previdncia social); direito da classe operria a um mnimo geral de direitos sociais (art. 162); seguro-desemprego (art. 163, 1o) e direito participao, mediante Conselhos Conselhos Operrios e Conselhos Econmicos , no ajuste das condies de trabalho e do salrio e no total desenvolvimento econmico das foras produtivas, inclusive mediante apresentao de projeto de lei (art. 165). Registre-se, por oportuno, que, tal como ocorre com a Constituio Mexicana de 1917, tambm um aspecto da Constituio de Weimar costuma ser desconsiderado pela doutrina: a existncia, no corpo de seu texDireitos Fundamentais de Primeira Dimenso. Direito igualdade Liberdade de circulao no territrio nacional e para fora dele Direitos das minorias Inviolabilidade de domiclio Irretroatividade da lei penal Sigilo de correspondncias Liberdade de manifestao do pensamento Vedao censura Proteo ao matrimnio e famlia (garantias institucionais) Igualdade jurdica entre cnjuges Igualdade jurdica entre filhos havidos na constncia ou fora do matrimnio Liberdade de reunio e associao Direito de petio ao Poder Pblico Igualdade de acesso aos cargos pblicos
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to, de dispositivo destinado unicamente a contemplar direitos fundamentais de terceira dimenso. Com efeito, o art. 150 da Constituio da Repblica Alem de 1919, ao dispor que os monumentos de arte, histricos e naturais, bem como a paisagem, gozam da proteo e incentivo estatais, positivou, em sede constitucional, tpicos direitos de terceira dimenso, titularizados por toda a coletividade e consistentes na garantia de preservao do meio ambiente (monumentos naturais e paisagem) e de conservao dos patrimnios histricos e culturais (monumentos histricos e monumentos de arte).

3. Uma anlise comparativa dos textos da Constituio Mexicana e da Constituio de Weimar

Inicialmente, procederemos a um cotejo das disposies constantes de cada uma dessas Cartas Polticas, relativamente aos direitos fundamentais de primeira dimenso:

Constituio Mexicana de 1917 Art. 4o Art. 11 Art. 16 Art.14 Art. 16 2o Art. 6o Art. 7o Art. 9o Art. 8o

Constituio de Weimar de 1919 Art. 109 Arts. 111 e 112 Art. 113 Art. 115 Art. 116 Art. 117 (includos os sigilos aos dados telegrficos e telefnicos) Art. 118 Art. 118, 2o (exceto na proteo juventude e no combate pornografia) Art. 119 Art. 119 Art. 121 Arts. 123 e 124 Art. 126 Art. 128
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Direitos Fundamentais de Primeira Dimenso. Direitos adquiridos Liberdade de conscincia e crena religiosa Separao Estado/Igreja Proibio escravido Princpio do juiz natural e proibio de juzo de exceo Devido processo Vedao ao exerccio arbitrrio das prprias razes Acesso gratuito ao Poder Judicirio Vedao de priso por dvida Princpio do non bis in idem em matria criminal

Constituio Mexicana de 1917 Art. 24 Art.130 Art 2o Art. 13 Art. 14 Art. 17 Art. 17 Art. 17, 3o Art. 23 1o 1o

Constituio de Weimar de 1919 Art. 129, caput e 3o (relativamente a pretenses pecunirias relativas a servidores pblicos e soldados de carreia Art. 135 Art. 137

Do exame do quadro acima, pode-se perceber que as duas Constituies tiveram percepo semelhante no que se refere necessidade de no apenas abranger-se a proteo constitucional aos direitos de ndole social, mas, tambm, de se preservar o contedo das liberdades pblicas j alcanadas. No h nada de discrepante entre os dois textos constitucionais em exame (Constituio Mexicana de 1917 e Constituio de Weimar de 1919) que indique que qualquer um desses diplomas (frutos, respectivamente, de uma revoluo camponesa e de uma assemblia constituinte convocada em meio a profunda crise econmica e a perturbaes sociais tambm imputveis ameaa socialista) tendesse, desde seu incio, instituio de regimes autoritrios. Pelo contrrio, o quadro acima reflete que o rol das liberdades pblicas foi ampliado nos textos Mexicanos e de Weimar, cabendo destacar, por sua vanguarda, dispositivo da Constituio de Weimar que assegurava a igualdade entre filhos havidos na constncia do matrimnio ou no. Chama a ateno, no entanto, a ausncia, no texto de Weimar, de dispositivos integrantes do chamado direito processual constitucional, consistentes nos princpios bsicos do devido processo legal e do juiz
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natural. Nada h, no entanto, como j acentuado, que indique o carter proposital dessa lacuna. No que se refere aos direitos de segunda dimenso, pode-se perceber uma ntida diferenciao entre os dois textos quanto aos temas sociais prioritrios, eleitos pelos diplomas constitucionais para os fins de outorgar-se especial proteo. Com efeito, pode-se observar que a Constituio Mexicana apesar de ter reconhecido outros direitos, como o direito educao (art. 3o), sade (art. 4o, 2o) e o direito moradia (art. 4o, 3o) concentrou-se, de maneira sensvel e at mesmo em razo de sua origem , na soluo das questes agrrias (art. 27) e dos direitos trabalhistas (art. 123). Os direitos sociais fulcrais no ordenamento jurdico mexicano so o reconhecimento da funo social da propriedade e da possibilidade de esta ser distribuda por desapropriao, de um lado, e a outorga de especial proteo ao trabalhador, inclusive mediante a instalao de um regime de previdncia social, de outro. Na realidade, uma anlise dos textos constantes dos arts. 27 e 123 revela que todos os demais direitos ali elencados decorrem, materialmente, do direito de proteo
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ao trabalho, de um lado, e da funo social da propriedade, de outro. Esse aspecto, por bvio, no pode, de maneira alguma (e nem aqui se pretende isso), desqualificar o texto constitucional mexicano, indubitavelmente a Constituio que, cronologicamente, instaurou a fase do constitucionalismo social ao prever, em seu corpo, ao lado das liberdades clssicas, direitos fundados na essencial igualdade material dos indivduos, garantindo aos camponeses a possibilidade de obteno de terra mediante sua redistribuio pelo Governo e o respeito pequena propriedade rural e assegurando aos trabalhadores direitos mnimos, como aqueles relativos jornada de trabalho, fixao de um salrio mnimo, especial proteo conferida aos ambientes de trabalho periculosos ou insalubres, participao nos lucros das empresas, proteo trabalhadora gestante e possibilidade de se submeter as controvrsias decorrentes do contrato de trabalho a um rgo de julgamento neutro, composto por igual nmero de representantes de trabalhadores e patres e por um membro do governo. Os avanos alcanados pela Constituio Mexicana de 1917 em tema de direito agrrio e de direito do trabalhador so, portanto, irrecusavelmente notveis. Deve-se destacar, no entanto, que, apesar da histrica primazia cronolgica mexicana em tema de positivao constitucional de direitos de natureza social, a abrangncia e a extenso nas quais esses direitos foram consagrados (com enfoque nas questes agrrias e trabalhistas) fizeram com que o exemplo Mexicano, no obstante inspirador, culminasse por configurar um modelo de referncia quase que regional, muito adequado realidade daquele pas, mas pouco universalizante. Com efeito, as reivindicaes concernentes necessidade de se conferir especial proteo aos trabalhadores em geral, consoante se observou do breve relato do contexto histrico do ps-guerra, eram praticamente
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globais, ao menos em tema de mundo ocidental (at mesmo em face do exemplo e da ameaa soviticos). O advento de uma nova classe operria, mais organizada em funo de seus interesses, foi conseqncia de um processo de industrializao da produo que, em uma ou outra medida e em graus diversos de intensidade, atingiu a quase totalidade dos pases europeus e americanos, o que fez com que reivindicaes de direitos trabalhistas fossem uma constante na poca. Sob tal aspecto, a Constituio Mexicana desempenhou papel de vital importncia, pois no apenas reconheceu direitos, mas, tambm, conferiu-lhes estatura constitucional, tudo a significar a especial proteo de que seriam titulares. Irretocveis, no ponto, as palavras de Karl Loewenstein (1970, p. 401): Como postulados expressamente formulados, os Direitos Fundamentais socioeconmicos no so absolutamente novos: alguns deles, como o direito ao trabalho, foram inscritos nas Constituies Francesas de 1793 e 1848. Mas foi apenas em nosso sculo, depois da primeira e, em maior grau ainda, depois da segunda guerra mundial, que se converteram no equipamento-padro do constitucionalismo. Foram proclamados pela primeira vez na Constituio Mexicana de 1917, que, com um salto, se poupou todo o caminho para realiz-los: todas as riquezas naturais foram nacionalizadas e o Estado assumiu completamente, pelo menos no papel, a responsabilidade social para garantir uma existncia digna a cada um de seus cidados. Deve-se registrar, no entanto, a advertncia de Mario de la Cueva (1960), que, ao colocar em destaque a falta de originalidade do art. 123 da Constituio Mexicana, afirma que a maioria das disposies ali contidas j eram conhecidas de outros povos. O legislador mexicano, segundo ele, inspira119

va-se visivelmente nas experincias de pases como Frana, Blgica, Itlia, Estados Unidos, Austrlia e Nova Zelndia. A circunstncia de que o contedo material das prescries trabalhistas veiculadas pela Constituio Mexicana j havia sido contemplado em outros textos legais europeus associada, ainda, ao fato de que, na Europa, a questo agrria, de longe, no assumia as feies com que ela se registrava no Mxico culminaram por fazer com que a Constituio Mexicana tivesse, ela prpria, pouca influncia na confeco das outras constituies que aderiram ao modelo do constitucionalismo social. Utilizando-se de expresso constante do texto de Loewenstein, pode-se afirmar que a Constituio Mexicana, apesar de cronologicamente pioneira, culminou por no assumir a condio de equipamento-padro, inspirador e conformador dos textos constitucionais posteriores. A questo dos direitos trabalhistas, de grande relevncia na poca, no era nova nos pases europeus (no obstante tais prescries no estivessem contidas, to detalhadamente, em textos constitucionais). Tambm o tratamento dado questo agrria mexicana, por peculiar, no poderia ser estendido, de maneira irrestrita, s futuras Constituies. Adicione-se a isso, ainda, a existncia, poca, de poucos doutrinadores mexicanos que, ao analisarem a Constituio de 1917, difundissem, por suas obras, as conquistas sociais alcanadas em continente americano. Como resultado, tem-se a pouca repercusso, fora daquele pas, do texto constitucional mexicano. Ao contrrio disso tudo, a Constituio de Weimar, que nascia dois anos aps, previa, ao lado dos direitos dos trabalhadores e do estabelecimento da funo social da propriedade, um rol sistematizado de outros direitos, do qual se destacam, por exemplo, o avanado sistema de educao pblica, obrigatria e gratuita, que previa, inclusive, a gratuidade do material escolar e a
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subveno de famlias carentes para que seus filhos pudessem ir escola (arts. 145 e 146). O sistema de previdncia social, por sua vez, foi estabelecido de maneira mais organizada e explcita, com previso de participao do segurado (art. 161), sendo, ainda, dividido em regime de previdncia do setor pblico para funcionrios pblicos (art. 129) e regime geral de previdncia (art. 161). Estabeleceu-se, tambm, como meio de incentivo pesquisa, o direito proteo autoral do inventor e do artista (art. 158). O Captulo V da Constituio de Weimar, por sua vez, ao tratar sobre A vida econmica, estabeleceu, ao lado de prescries como a pertinente funo social da propriedade (art. 153) e criao de um regime previdencirio (art. 161), um sistema de participao de empregados (de todos os grupos profissionais importantes) na conduo das polticas de desenvolvimento econmico das foras produtivas (art. 165). Essa participao era concretizada por meio dos celebrizados Conselhos Operrios (que se organizavam, em termos de abrangncia, da seguinte maneira: conselho operrio de empresa, conselho operrio de circunscrio e Conselho Supremo do Trabalho, alm dos Conselhos Econmicos de circunscrio e do Conselho Supremo de Economia). Nos termos da Constituio Alem, todos os projetos de lei poltico-sociais ou poltico-econmicos, de importncia fundamental, devem passar pelo conhecimento do Conselho Supremo de Economia, antes de serem apresentados (art. 165, 2o). O Conselho Supremo de Economia, ele prprio, tambm tinha poderes para apresentar projetos de lei de sua iniciativa. Com a instituio dos Conselhos, a Constituio de Weimar reconheceu no apenas a necessidade de interveno estatal em determinadas esferas, para os fins de viabilizar a fruio, por um maior nmero de pessoas, dos direitos fundamentais por ela previstos, mas estabeleceu, tambm, que os termos, as medidas e os modos com os quais essa interveno se efetivaria deveriam con120

tar com o apoio, o respaldo e a opinio das categorias econmicas envolvidas. As prescries de direitos fundamentais sociais constantes da Constituio de Weimar, desse modo, parecem concretizar preocupaes de carter menos regional e mais abstratas e universalizantes50, mais adaptveis, portanto, realidade de outros pases e, por isso mesmo, mais inspiradoras. Adicione-se a isso tudo o fato de a Constituio de Weimar vir acompanhada e enriquecida por um intenso debate, travado entre nomes de peso (como, por exemplo, Schmitt, Kelsen, Heller, Anschtz, Smend, entre outros tantos), que, seja criticando, seja preservando, culminou por dar expresso e divulgar a experincia alem para o restante do mundo. Parecem irretocveis, desse modo, as palavras de Ary Brando de Oliveira (1991, p. 67), que, ao referir-se Constituio Mexicana de 1917, assim se pronunciou: Efetivamente, seria faltar verdade afirmar uma repercusso que inexistiu. Em termos genricos, a Europa desconheceu a legislao mexicana. As atenes do mundo jurdico se voltaram para a Constituio alem de Weimar, a cuja promulgao seguiuse vigorosa literatura. Nesse particular, a avanada posio mexicana viuse prejudicada pela escassez de estudos doutrinrios a seu respeito. Tambm nessa linha o entendimento de Dario Jos Kist (2000, p. 95-96), para quem, embora seja a Constituio Mexicana um dos primeiros marcos da legislao social, a principal das legislaes constitucionais de cunho social que apareceram foi a Constituio Alem de 1919, eis que o advento do diploma constitucional mexicano se deu sem maiores expresses e influncias fora do Mxico.

4. Concluso
De todo o exposto, conclui-se que a Constituio Mexicana de 1917 e a Constituio
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de Weimar de 1919 devem sempre ser lembradas, ambas, como os primeiros textos constitucionais que efetivamente concretizaram, ao lado das liberdades pblicas, dispositivos expressos impositivos de uma conduta ativa por parte do Estado para que este viabilize a plena fruio, por todos os cidados, dos direitos fundamentais de que so titulares. Um outro aspecto importante e pouco lembrado das Constituies Mexicana e Alem (1919) a expressa referncia, delas constante, garantia de direitos fundamentais de terceira dimenso, como aqueles pertinentes proteo ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. A importncia desses dois textos constitucionais, portanto, notvel, vez que do incio a uma nova fase do constitucionalismo (fase essa ainda em discusso e novamente posta em questionamento), que a fase do constitucionalismo social. Advirta-se, por oportuno, que nenhum desses textos deve ser analisado pelos resultados que efetivamente gerou, eis que, como se sabe, a Constituio de Weimar teve vida breve (at 1933), tendo assistido ao advento do regime nazista, e o diploma Mexicano, embora em regime de plena vigncia, tenha questionados, por alguns doutrinadores, seus atributos de identidade e rigidez constitucional, ante a numerosa quantidade de reformas a que j foi submetido. Feitas essas consideraes, e no deixando de colocar em destaque a importncia histrica e poltica dessas duas notveis Constituies, no se pode deixar de atribuir Weimar a qualidade de texto constitucional preponderante em tema de inaugurao da fase do constitucionalismo social. Na realidade, coube a Weimar ser o equipamento-padro (LOEWENSTEIN, 1970, p. 401) que motivou, influenciou e conformou a elaborao de Constituies, que, por todo o mundo, passaram agora a sistematizar, em seus textos, disposies pertinentes aos direitos econmicos e soci121

ais dos indivduos, bem assim relativas maneira como deve atuar o Estado na implementao de tais garantias. Essa preponderncia de Weimar sobre a Constituio Mexicana, cronologicamente anterior, deve-se no apenas circunstncia de se tratar de uma constituio promulgada em solo europeu (e no em longnquas terras americanas), mas, tambm, natureza mais abstrata e menos local de suas prescries e fora, autoridade e vivacidade da doutrina constitucional alem da poca, que fez correr pelo mundo as vitrias e as vicissitudes do novo texto republicano de 1919.

Notas
1 Na realidade, tal como enfatizaremos no corpo do presente trabalho, e at mesmo em funo da complementaridade inerente s diversas categorias de direitos fundamentais, tais direitos para que sejam reais e efetivos, e no apenas abstratos sempre devem vir acompanhados da noo de Estado Democrtico. por tal razo que no se consideraro, no presente estudo, e em tema de constitucionalismo social, as diversas Constituies outorgadas no mbito da Unio Sovitica, nas quais, a pretexto de se proteger direitos de ndole social, aniquilaram-se todas as liberdades pblicas dos cidados. 2 Cf. Miranda, 2000, p. 22. Nesse mesmo sentido: Moraes (2003). Segundo Afonso Arinos de Mello Franco, 1958, p. 188, no se pode separar o reconhecimento dos direitos individuais da verdadeira democracia.... 3 Deve-se destacar que nem todos os autores distinguem o conceito desses trs termos. Paulo Gustavo Gonet Branco (2002, p. 125), p. ex., distingue apenas os direitos humanos dos direitos fundamentais, aqueles primeiros sendo sinnimos dos direitos do homem. Alexandre de Moraes (2003) e Manoel Gonalves Ferreira Filho (1996), por sua vez, preferem, como bem o dizem os ttulos de suas respectivas obras, a expresso direitos humanos fundamentais. Canotilho (1996, p. 528) fala em direitos fundamentais formalmente constitucionais e direitos materialmente fundamentais, representando, aqueles, os direitos reconhecidos e consagrados por normas de estatura constitucional e, estes ltimos, os outros direitos fundamentais, constantes de outras leis ou de atos internacionais. Jos Afonso da Silva (1996, p. 176), por sua

vez, entende que a expresso ideal seria direitos fundamentais do homem. 4 Aps uma anlise sobre as diversas posies no tema, Bruno Galindo (2003, p. 47-49) culmina apenas por distinguir direitos humanos (ou direitos do homem) e direitos fundamentais, estes ltimos representando todos os direitos e garantias positivados, seja em sede constitucional domstica, seja no mbito internacional. 5 Cf. tambm, sobre o assunto, Jorge Miranda (2000, p. 51-52): ... a locuo direitos fundamentais remonta principalmente Constituio de Weimar e tende agora a generalizar-se. Usam-na entre tantas, Constituies como a alem (...), a moambicana (...), a angolana (...), a espanhola (...) ou a blgara (...) assim como a portuguesa (...). Explicam esse fenmeno o ultrapassar da concepo oitocentista dos direitos e liberdades individuais e, sobretudo, o enlace entre direitos e Constituio. Porque constantes da Lei Fundamental, so os direitos fundamentais aqueles direitos que assumem tambm a especfica funo que a Constituio vem adquirindo na Europa e no resto do mundo, ao longo dos ltimos cinqenta anos em resultado de preceitos expressos, do papel proveniente da justia constitucional e de uma crescente conscincia difundida na comunidade jurdica. 6 Em sentido contrrio ao do texto, o Professor Srgio Resende de Barros (2003, p. 37-38) expressamente rejeita a distino terminolgica ora proposta. 7 Frise-se, por relevante, que essa distino no faz com que os trs referidos conceitos sejam estanques. H interao. Os direitos humanos internacionais muitas vezes encontram matizes nos direitos consagrados pelos Estados e estes, por sua vez, muitas vezes positivam em suas constituies normas de direitos relativos pessoa humana constantes de diplomas internacionais. Da a importncia, por exemplo, da Declarao Universal de 1948, que inspirou muitas constituies do ps-guerra. 8 Constituio Norte-Americana de 1787 e Constituio Francesa de 1791. No se ignora a importncia de documentos como Magna Carta (1215), a Petition Right (1628), a Habeas Corpus Act (1679) e a Bill of Rights (1689). Repita-se, no entanto, que os objetivos limitados, certo do presente trabalho centram-se na anlise de textos constitucionais, para, a partir deles, estudar-se a passagem do constitucionalismo liberal para o constitucionalismo social. 9 Basta apenas lembrar, para tanto, por exemplo, que a Constituio Imperial do Brasil, de 1824, j previa o direito educao, tpico direito de natureza social. 10 Alguns exemplos de Constituies Liberais que continham dipositivos sociais: Constituio da

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Venezuela de 1812 (Constituio da Provncia de Barcelona), art. 23 (proteo ao trabalho e segurodesemprego), Constituio Francesa de 1848, art. 13 (assegurou o direito ao trabalho e a garantia ao trabalho), Constituio Sua de 1874, art. 34 (previa o direito da Confederao, e no dos Cantes, de editar normas uniformes sobre o trabalho das crianas nas fbricas, jornada de trabalho dos adultos e proteo ao trabalhador nas hipteses de exerccio de atividade perigosa ou insalubre). Cf., sobre o direito ao trabalho na Constituio Francesa de 1848: Lavigne (1939); Moraes (2003, p. 29). 11 Alexandre de Moraes (2003, p. 31), ao analisar a Lei Fundamental Sovitica, afirma que, apesar desses direitos, a citada Lei Fundamental Sovitica, em determinadas normas, avana em sentido oposto evoluo dos direitos e garantias fundamentais da pessoa humana.... 12 Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado, art. 5o. 13 Cf., sobre o atributo da complementaridade dos direitos fundamentais: Moraes (2003, p. 41); Ferreira Filho (1978, p. 80). 14 No sentido do texto: Sarlet (1998, p. 47); Galindo (2003, p. 58); Guerra Filho (1998, p. 14). 15 Outro bom exemplo da recproca interao verificada entre as sucessivas geraes de direito dada por Willis Santiago Guerra Filho (1999, p. 40). Segundo ele, o direito de propriedade, hoje (direito de primeira dimenso), deve exercer sua funo social (interpretao segundo os direitos de segunda dimenso), cuidando-se, ainda, de atender preservao do meio ambiente (interpretao conforme os direitos de terceira dimenso). 16 Nesse sentido, irretocveis as palavras de Vieira de Andrade (1987, p. 54): (...) as idias de igualdade e de fraternidade, em parte significativa introduzidas na luta histrica pela crtica marxista e socialista do regime econmico e social do capitalismo e pelo pensamento social cristo, desenvolveram-se, impuseram-se e, harmonizadas com a liberdade fundamental, deram origem a uma concepo liberal moderna ou concepo social dos direitos fundamentais, que corresponde realidade vigente na generalidade dos pases da Europa Ocidental, a que se convencionou chamar Estado-de-Direito Social. (grifo nosso). 17 Interessante observar que o Professor Jorge Miranda (1990, p. 247-293, 295-317), em obra por ele organizada, incluiu, no captulo destinado Transio para o Estado Social de Direito (Captulo VI), unicamente, as Constituies Mexicana e de Weimar, tendo sido dedicado Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado e primeira Constituio Sovitica um captulo parte (Captulo VII), intitulado A Revoluo Sovitica. 18 Cf., tambm, Nstor de Buen (1977, p. 232), que afirma no poder a Constituio Mexicana

ser dissociada da filosofia da Revoluo que lhe deu vida. 19 Para breve relato histrico da Revoluo Mexicana, Cf. COMPARATO, 2001, p. 183-184. Para aprofundado relato sobre os antecedentes histricos de todas as Constituies Mexicanas: HEL, Jorge Sayeg. El constitucionalismo social mexicano: La integracin constitucional de Mxico (1808-1988 ). Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1991. 20 Propriedades coletivas de origem indgena. 21 No obstante a luta revolucionria tenha se insurgido contra a ditadura presidencial de Daz, a Constituio Mexicana de 1917 culminou por conferir amplssimos poderes figura do Presidente da Repblica. Miguel Carbonell (2003, p. 88) afirma que o Presidente Mexicano dispe de poderes que en otro pas seran propias de un cuasi-dictador, e cita o seguinte trecho de discurso, proferido na tribuna da Assemblia Constituinte: en Espaa, seores, a pesar de que hay un rey, yo creo sinceramente que aquel rey haba de querer ser presidente de la Repblica Mexicana, porque aqu tiene ms poder el presidente que un rey, que un emperador. 22 Tornou-se clebre o lance ousado de Zapata, que vai disfarado Cidade do Mxico para uma audincia com o Presidente, na busca de obter a legalizao de seu Exrcito de Libertao do Sul. O Presidente Madero, no entanto, recusou-se a negociar. 23 Cf. FIX-ZAMUDIO; VALENCIA CARMONA, 2001, p. 91. 24 Sobre a influncia anarcossindicalista da Constituio Mexicana de 1917 (Cf. COMPARATO, 2001, p. 183; KIST, 2000, p. 95). 25 A transformao desse iderio em normas constitucionais, no entanto, produziu um efeito poltico exatamente contrrio ao objetivo visado, pela primeira vez, na movimentada histria do caudilhismo mexicano, criou-se uma slida estrutura estatal, independente da figura do chefe de Estado, ainda que a Constituio o tenha dotado de poderes incomensuravelmente maiores do que o texto constitucional norte-americano atribuiu ao presidente da repblica. O iderio anarquista de destruio de todos os centros de poder engendrou contraditoriamente, a partir da fundao do Partido Revolucionrio Institucional em 1929, uma estrutura monocrtica nacional em substituio multiplicidade de caudilhos locais (COMPARATO, 2001, p. 183-184). 26 A questo relativa no apenas proibio de reeleio (que pressupe a reconduo no cargo sem soluo de continuidade), mas referente, tambm, impossibilidade de que aquele que foi Presidente volte a desempenhar este mesmo cargo reflete, como j analisado, as angstias revolucionrias contra o porfiriato. 27 Garantia institucional, na linha de Schmitt (1982), eis que no protege o indivduo enquanto

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tal, mas, unicamente, enquanto membro de determinada instituio, esta, sim, protegida imediatamente. Sobre o pensamento de Schmitt sobre as garantias institucionais: Teoria de la Constitutin. Madrid: Alianza Editorial, 1982. O tema tambm analisado, entre outros, por Gilberto Bercovici (2003, p. 18-19) e Paulo Bonavides (2002, p. 494-496). 28 O dispositivo mencionado possui a seguinte redao (traduzi): O Estado no pode permitir que se leve a efeito nenhum contrato, pacto ou convnio que tenha por objeto o menoscabo, a perda ou o irrevogvel sacrifcio da liberdade da pessoa (...). Esse artigo, e tambm as hipteses de nulidades contratuais absolutas, previstas no inciso XXVII, do art. 123, s.m.j., possuem carter pioneiro em tema de positivao, em sede constitucional, do princpio da aplicao horizontal dos direitos fundamentais, at hoje ainda muito discutido na doutrina e muito questionado em alguns pases, como aqueles que possuem larga tradio em tema de liberdade de contratar (os Estados Unidos, p. ex.). Cf., sobre aplicao horizontal dos direitos fundamentais: Gonet (2002, p. 169-180); Abrantes (1990); Bilbao Ubillos (1997); Andrade (1987, p. 278); Hesse (1995); Sarlet, (2002). 29 Cf. Comparato, 2001, p. 186 (nem todos os direitos trabalhistas l consagrados podem ser considerados, objetivamente, como direitos humanos). 30 Mario de la Cueva (1960) pe em destaque a falta de originalidade do art. 123 da Constituio Mexicana, afirmando que a maioria das disposies ali contidas j eram conhecidas de outros povos. Enfatiza, no entanto, referido doutrinador, que o carter inovador da Constituio Mexicana consiste em que pela primeira vez os direitos do trabalhador j reconhecidos receberam a estatura de norma constitucional. 31 Sobre direitos fundamentais de terceira dimenso, inclusive sobre os questionamentos relativos fundamentalidade, ou no, de tais direitos: Branco (2002 , p. 111-112); Luo (1993, p. 215); Moraes (2003, p. 45-46); Ferreira Filho, (1996 , p. 57); Lafer (1988); Sarlet (2002, p 51); Bobbio (1992, p. 9); Bonavides (2002, p. 522-524). 32 Segundo Comparato (2001, p. 195), 10% da populao masculina da Alemanha faleceu (ou desapareceu) durante a Primeira Guerra. 33 Sobre as condies de vida na Alemanha durante a Primeira Guerra, Cf. Bessel, 1995, cap. I. 34 Cf., tambm, sobre o contexto social da Alemanha durante a Primeira Guerra: Carr (1991). 35 Segundo Comparato (2001, p. 196), a abdicao do Kaiser Guilherme II e a nomeao de seu filho, Max de Baden, foram tentativas de abrir mo to-s da coroa imperial, permanecendo como rei da Prssia. 36 Para Dietrich Orlow (1995, p. 121-122 apud GUEDES, 1998, p. 42, nota n. 80), tanto a nomea-

o de Ebert quanto a proclamao da Repblica foram inconstitucionais. 37 Marco Aurlio Peri Guedes (1998, p. 43) esclarece que o USPD (Partido Social Democrata Independente da Alemanha) foi uma dissidncia do SPD (Partido Social Democrata da Alemanha), ocorrida em 1917. O USPD representava a ala marxista mais sectria do partido social democrata, este ltimo tambm conhecido como socialista majoritrio ou moderado. 38 Nesse sentido: Comparato (2001, p. 197); Thalmann (1988, p. 11). 39 Sobre a escolha de Weimar para sediar a Constituinte: Guedes (1998, p. 52-53); Cury (1998, p. 86); Kist (2000, p. 96). 40 Nesse sentido, Gilberto Bercovici (2003, p. 11), segundo o qual a Constituio de Weimar foi elaborada em um contexto poltico cujo equilbrio era precrio e instvel. 41 Sobre o mau desempenho da esquerda nas eleies para a Constituinte: Mises, ([200-?]) At the begining of 1919 the communists were already much less numerous than their leaders believed. 42 Sobre a liga spartakista, Holborn (1981, p. 523 apud GUEDES, 1998, p. 51). Marco Aurelio Peri Guedes (1998, p. 51) afirma que a liga Spartakus ou Spartakista foi uma dissidncia do Partido Comunista Alemo (KPD). Tal dissidncia foi promovida sob a liderana de Karl Liebknecht e Rosa Luxemburgo e buscava uma maior fidelidade ao marxismo. O movimento spartakus sempre foi um grupo poltico marginal, que s se tornou conhecido com o levante spartakista em Berlim, do qual resultou a morte de ambos os lderes, ordenada por Gustav Noske. 43 Para participao na Assemblia Constituinte, elegeram-se 421 representantes de 6 partidos: 44 membros da direita conservadora, 19 membros da direita populista, 91 membros do partido catlico, 75 membros do partido centrista, 165 membros da social-democracia e 22 membros da socialdemocracia independente. Constata-se, pois, a absoluta fragmentao poltica da Assemblia, bem assim a derrota dos partidos de esquerda. Nesse sentido: Silva, F. (1991, p. 43); Thalmann, (1998, p. 15); Brunet (1921, p. 47). Carlos Roberto Jamil Cury (1998, p. 86) prefere a meno a percentuais, afirmando que as esquerdas moderadas (o partido comunista no participou das eleies) obtiveram 45% das cadeiras, a centro-direita 33,3% e a direita 14,7%. Trinta e sete mulheres foram eleitas para a Constituinte. 44 Nesse sentido: Jacobson; Schlink (2002, p. 110111): During the Empire, Preuss had been an outsider among fellow scholars of the law of the state unlike, for example, Gerhard Anschtz, one of his generations few other pro-republican scholars of state of law. Preuss was never offered a professorship at a German university;

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political and scholarly reservations as well as anti-Semitic prejudice kept him from the centers of scholarly life in the Empire. It was not an accident that he taught at the far less respected Berlin College of Commerce, a private school founded by the Berlin business community.... 45 A questo de a escolha de Preuss ter se fundado em sua suposta proximidade com a esquerda da poca foi enfatizada por Walter Jellinek (apud BERCOVICI, 2003, p. 14). 46 No se ignora que algumas instituies j tradicionais possam ter recebido tratamento inovador por parte da Constituio de Weimar. Ao Parlamento, por exemplo, foi concedido o direito de instalao de Comisses de Investigao (como uma CPI, hoje), tendo sido previsto, ainda, o funcionamento de Comisses Permanentes destinadas ao estudo de especficas matrias (arts. 34 e 35). O foco do presente estudo, no entanto, situa-se na identificao das novas instituies que, somente aps a Constituio Alem de 1919, passaram a constar das Cartas Polticas modernas. 47 Interessante observar que esse dispositivo da Constituio de Weimar j prev uma situao de coliso entre direitos fundamentais, tal como ocorre nas hipteses em que se opem a liberdade de manifestao do pensamento, de um lado, e a dignidade da pessoa humana, de outro (muitas vezes ofendida nas hipteses de pornografia). Admitese, pois, que no h direitos fundamentais absolutos, devendo-se, na hiptese de confronto entre eles, estabelecer restries que conciliem os dois valores em situao de conflituosidade. Ou seja, fixa-se a regra no sentido da impossibilidade da censura (o que pe em destaque a liberdade de expresso), admitindo-se, excepcionalmente, que, nas hipteses de combate pornografia, tal instrumento possa ser utilizado. Cf., sobre o conflito entre liberdade de expresso e o combate pornografia e ao hate speach (discursos de dio racial): Fiss (1996). 48 Cf., sobre garantias institucionais idealizadas por Carl Schmitt, nota de rodap n. 26. 49 Art. 153, 2o: A propriedade impe obrigaes. Seu uso deve constituir, ao mesmo tempo, um servio para o mais alto interesse comum. 50 Como j referido, Carl Schmitt (1982) chega, inclusive, partindo de uma distino entre Constituio e lei constitucional, a afirmar que os direitos constantes do Livro II da Constituio de Weimar, por sua abstrao e generalidade (e, segundo ele, pela ausncia do elemento deciso), no fariam parte do que ele convencionou definir como Constituio, atribuindo-lhes o carter de meros compromissos dilatrios. Foi tambm Carl Schmitt quem afirmou que a Constituio de Weimar possua uma profunda contradio material entre seus dois livros: o primeiro consagrando instituies liberais e o segundo positivando ideais socialistas.

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