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OPININ N 007-2012/DTN Entidad: Asunto: Referencia: Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social - MIMDES Valor referencial y aplicacin de la exoneracin del Impuesto General a las Ventas establecida por la Ley N 27037 Oficio N 194-2011-MIMDES/DVMDS

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Viceministro de Desarrollo Social del MIMDES consulta sobre el valor referencial y la aplicacin de la exoneracin del Impuesto General a las Ventas establecida por la Ley N 27037. Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el Reglamento). En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin particular alguna. 2. CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes: 2.1 En los procesos de contratacin pblica, a convocarse fuera del mbito de aplicacin de la Ley N 27037, es legalmente correcto que las bases deben establecer un valor referencial considerando el IGV, y otro valor referencial sin considerar el IGV a pesar que las Bases Estandarizadas aprobadas por OSCE, no lo precisa ni obliga-? () (sic).

2.1.1 El segundo prrafo del artculo 13 del Reglamento establece que El valor referencial se calcular incluyendo todos los tributos, seguros, transporte, inspecciones, pruebas y, de ser el caso, los costos laborales respectivos conforme a la legislacin vigente, as como cualquier otro concepto que le sea aplicable y que pueda incidir sobre el valor de los bienes y servicios a contratar. Las cotizaciones de los proveedores debern incluir los mencionados componentes. (El subrayado es agregado).

Por su parte, el antepenltimo prrafo del artculo 63 del Reglamento establece que Las propuestas econmicas debern incluir todos los tributos, seguros, transporte, inspecciones, pruebas y, de ser el caso, los costos laborales conforme la legislacin vigente, as como cualquier otro concepto que pueda tener incidencia sobre el costo del bien, servicio u obra a adquirir o contratar; excepto la de aquellos postores que gocen de exoneraciones legales. (El subrayado es agregado). Como se aprecia, las Entidades deben determinar el valor referencial de los bienes, servicios u obras a ser contratados, considerando el ntegro de los costos que incidan en su precio, entre estos: el Impuesto General a las Ventas (IGV). Asimismo, los postores deben formular sus propuestas econmicas considerando todos los costos que incidan en el precio ofertado, lo cual incluye el IGV. 2.1.2 Ahora bien, el primer prrafo del numeral 2) de la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Reglamento establece que El postor que goza de la exoneracin prevista en la Ley N 27037, Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona, formular su propuesta econmica teniendo en cuenta exclusivamente el total de los conceptos que conforman el valor referencial, excluido el Impuesto General a las Ventas (IGV). (El subrayado es agregado). De acuerdo con la disposicin citada, los postores que gozan de la exoneracin prevista en la Ley N 27037, Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona, pueden formular su propuesta econmica excluyendo el IGV del valor referencial. No obstante, el hecho que los postores que gozan de la exoneracin del IGV puedan presentar sus propuestas econmicas excluyendo este impuesto, no implica que en las Bases de los procesos de seleccin que se realizan en las zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de la Ley N 27037, las Entidades deban establecer dos valores referenciales, uno con IGV y otro sin IGV. Por el contrario, el numeral 1) de la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Reglamento precisa que El valor referencial del proceso de seleccin es nico y deber incluir todos los conceptos que incidan sobre el costo del bien, servicio u obra a contratar, incluido el Impuesto General a las Ventas (IGV), determinado en los correspondientes estudios de posibilidades que ofrece el mercado que realiz la Entidad. (El subrayado es agregado). En tal sentido, el valor referencial es nico y, por tanto, siempre debe considerar los impuestos que resulten aplicables; entre estos el IGV, aun cuando el proceso de seleccin se realice en una zona comprendida en el mbito de aplicacin de la exoneracin del IGV prevista en la Ley N 27037. 2.1.3 Adicionalmente, debe indicarse que, de conformidad con el segundo prrafo del artculo 33 de la Ley, Las propuestas que excedan el Valor Referencial sern devueltas por el Comit Especial, tenindose por no presentadas; salvo que se trate de la ejecucin de obras, en cuyo caso sern devueltas las propuestas que excedan el Valor Referencial en ms del diez por ciento (10%) del mismo.; asimismo, en el tercer prrafo de este artculo se precisa que El

Reglamento de la presente norma sealar los lmites inferiores en el caso de la ejecucin y consultora de obras. (El subrayado es agregado). En esa medida, el tercer prrafo del artculo 39 del Reglamento seala que De conformidad con el artculo 33 de la Ley, las Bases debern consignar, en el caso de los procesos para la ejecucin de obras, el monto mximo admisible de la propuesta econmica, el cual ser el ciento diez por ciento (110%) del valor referencial; y para el caso de los procesos de ejecucin y consultora de obras, el monto mnimo admisible, el cual ser el noventa por ciento (90%) del valor referencial. (El subrayado es agregado). De esta manera, en las Bases de los procesos que tienen por objeto la ejecucin de obras o consultora de obras, deben consignarse los lmites mnimo y mximo del valor referencial, el cual, como se ha indicado previamente, debe incluir el IGV. No obstante, en la medida que en los procesos de seleccin que se realizan en zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de la Ley N 27037, los postores que gozan de la exoneracin del IGV pueden presentar sus propuestas econmicas sin IGV, es necesario que en las Bases de los procesos que tienen por objeto la ejecucin o consultora de obra se establezca los lmites mnimos y mximos del valor referencial con y sin este impuesto. Ello, con la finalidad que el Comit Especial pueda verificar si las propuestas se encuentran dentro de estos lmites, y en consecuencia, determinar si las admite o no; tal como se desprende del segundo prrafo del numeral 2) de la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Reglamento: En los procesos de seleccin para la ejecucin y consultora de obras, la verificacin respecto de que las propuestas econmicas se encuentran dentro de los lmites establecidos en la Ley y el presente Reglamento, se efectuar sobre el total de los conceptos que conforman el valor referencial excluido el Impuesto General a las Ventas (IGV)., precisndose en el ltimo prrafo de este numeral que El cumplimiento de lo sealado constituye requisito de admisibilidad de la propuesta. (El subrayado es agregado). 2.1.4 En virtud de lo expuesto, debe indicarse que, independientemente del lugar en el que se realiza un proceso de seleccin incluso en las zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de la exoneracin del IGV prevista en la Ley N 27037- el valor referencial siempre debe considerar el ntegro de los costos que influyen en el valor del bien, servicio u obra a ser contratado, incluyendo los impuestos que resulten aplicables; entre estos, el IGV. En esa medida, en las Bases de los procesos de seleccin debe consignarse un nico valor referencial, el cual debe incluir IGV. 2.2 En los procesos de contratacin pblica, es legalmente correcto que los contribuyentes ubicados en la Amazona gocen de la exoneracin del IGV, en el supuesto que la venta de bienes NO se efecte en la zona (de Amazona), pero su consumo S se efecte en la misma (zona de Amazona)? () (sic). En primer lugar, debe indicarse que, en el numeral 13.1 del artculo 13 de la Ley N 27037, se establece los supuestos en los que, los contribuyentes

ubicados en las zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de esta ley, gozan de la exoneracin del IGV, conforme a lo siguiente: Artculo 13.- Impuesto General a las Ventas 13.1Los contribuyentes ubicados en la Amazona gozarn de la exoneracin de Impuesto General a las Ventas, por las siguientes operaciones: a) La venta de bienes que se efecte en la zona para su consumo en la misma; b) Los servicios que se presten en la zona; y, c) Los contratos de construccin o la primera venta de inmuebles que realicen los constructores de los mismos en dicha zona. Los contribuyentes aplicarn el Impuesto General a las Ventas en todas sus operaciones fuera del mbito indicado en el prrafo anterior, de acuerdo a las normas generales del sealado impuesto. (). (El subrayado es agregado). Del artculo citado se desprende que, cuando se trate de la venta de bienes, el beneficio de la exoneracin del IGV se configurar cuando la venta y el consumo de estos se realice en una zona comprendida en el mbito de aplicacin de la Ley N 27037; ello sin perjuicio de las precisiones que sobre el particular efecte o haya efectuado el ente rector en materia tributaria1. Por su parte, la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Reglamento establece lo siguiente: En el caso de procesos de seleccin que convoquen las Entidades en zonas que se encuentran dentro del mbito de aplicacin de la Ley N 27037, Ley de Promocin de la Inversin en la Amazona, se aplicarn las siguientes reglas: (). (El subrayado es agregado). Teniendo en consideracin las disposiciones citadas, debe indicase que, en las contrataciones que las Entidades llevan a cabo en las zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de la Ley N 27037, con el objeto de adquirir bienes, la aplicacin de la exoneracin del IGV se realizar cuando el proceso de seleccin, el contrato respectivo, as como la ejecucin de este ltimo, se realicen en estas zonas. Adicionalmente, para la convocatoria del proceso de seleccin, y con la finalidad de prever en las Bases las disposiciones necesarias para la aplicacin de la exoneracin del IGV prevista en la Ley N 27037, la Entidad convocante debe verificar previamente que los bienes a ser adquiridos se consumirn en la misma zona de la convocatoria del proceso comprendida en el mbito de aplicacin de Ley N 27037- ya sea por la propia Entidad o por terceros. Bajo estas condiciones, los proveedores que gozan de la exoneracin del IGV pueden presentar su propuesta econmica excluyendo este impuesto, y, de resultar ganadores de la buena pro, celebrar contrato con la Entidad sin que esta les retenga el porcentaje correspondiente al IGV al momento de realizar el pago o pagos correspondientes.

El organismo pblico competente en materia tributaria es la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria-SUNAT.

En virtud de lo expuesto, si una Entidad realiza una contratacin en una zona que se encuentra fuera del mbito de aplicacin de la Ley N 27037, en esta contratacin no podr aplicarse el beneficio de la exoneracin del IGV, aun cuando los postores se encuentren ubicados y el consumo de los bienes se realice en una zona que s se encuentra comprendida en el mbito de aplicacin de esta ley. 2.3 En los procesos de contratacin pblica, es o no obligatorio que los postores formulen su Propuesta Econmica excluyendo el IGV, cuando se acogen a la Ley N 27037, y as no se afecte la libre concurrencia y pluralidad de postores en igualdad de condiciones, ni tampoco la libre competencia? () (sic). Como se ha indicado al absolver la consulta 2.1, en los procesos de seleccin que se realizan en zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de la Ley N 27037, los postores que gozan de la exoneracin del IGV pueden presentar sus propuestas econmicas sin IGV. Ahora bien, dado que esta exoneracin constituye un beneficio para los postores ubicados en las zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de la Ley N 27037, compete nicamente a aquellos decidir si se acogern a este beneficio o no y, por ende, si presentarn su propuesta econmica excluyendo el IGV o no. No obstante, si en un determinado proceso de seleccin un postor presenta su propuesta econmica incluyendo el IGV, luego, durante la tramitacin de ese mismo proceso, no podra solicitar la exoneracin de este impuesto, ni tampoco durante la ejecucin contractual, de resultar ganador de la buena pro. Adicionalmente, debe indicarse que la decisin de establecer la exoneracin del IGV prevista en el Ley N 27037, ha sido adoptada por las instancias competentes del Gobierno, con carcter temporal, a fin de promover el desarrollo en la Amazona. En esa medida, a este Organismo Supervisor compete velar por el cumplimiento de esta ley en el marco de la normativa de contrataciones del Estado; mxime si en el Reglamento se han previsto las disposiciones para su aplicacin, no pudindose emitir juicio de valor sobre la conveniencia de su aplicacin. 2.4 Considerando lo expuesto en las preguntas 1, 2 y 3, precedentes, si el postor durante su participacin en el proceso de seleccin, no hace mencin alguna a acogerse a los beneficios de la Ley N 27037, as como tampoco formula su Propuesta Econmica excluyendo el IGV, estara incurriendo en transgresin al principio de presuncin de veracidad, al haber brindado una informacin inexacta? () (sic). Como se ha indicado al absolver la consulta anterior, en la medida que la exoneracin del IGV prevista en la Ley N 27037 constituye un beneficio para los postores ubicados en las zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de esta ley, compete nicamente a aquellos decidir si se acogern a este beneficio o no y, por ende, si presentarn su propuesta econmica excluyendo el IGV o no, no pudiendo imputrseles la comisin de una infraccin por el solo hecho de decidir no excluir el IGV de sus propuestas econmicas.

3. 3.1

CONCLUSIONES Independientemente del lugar en el que se realiza un proceso de seleccin incluyendo zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de la exoneracin del IGV prevista en la Ley N 27037- el valor referencial siempre debe considerar el ntegro de los costos que influyen en el valor del bien, servicio u obra a ser contratado, incluyendo los impuestos que resulten aplicables; entre estos, el IGV. En esa medida, en las Bases de los procesos de seleccin debe consignarse un nico valor referencial, el cual debe incluir IGV. Si una Entidad realiza una contratacin en una zona que se encuentra fuera del mbito de aplicacin de la Ley N 27037, en esta contratacin no podr aplicarse el beneficio de la exoneracin del IGV, aun cuando los postores se encuentren ubicados y el consumo de los bienes se realice en una zona que s se encuentra comprendida en el mbito de aplicacin de esta ley. En la medida que la exoneracin del IGV prevista en la Ley N 27037 constituye un beneficio para los postores ubicados en las zonas comprendidas en el mbito de aplicacin de esta ley, compete nicamente a aquellos decidir si se acogern a este beneficio o no y, por ende, si presentarn su propuesta econmica excluyendo el IGV o no, no pudiendo imputrseles la comisin de una infraccin por el solo hecho de decidir no excluir el IGV de sus propuestas econmicas. Si en un determinado proceso de seleccin un postor presenta su propuesta econmica incluyendo IGV, luego, durante la tramitacin de ese mismo proceso, no podra solicitar la exoneracin de este impuesto, ni tampoco durante la ejecucin contractual, de resultar ganador de la buena pro. Jess Mara, 17 de enero de 2012

3.2

3.3

3.4

AUGUSTO EFFIO ORDEZ Director Tcnico Normativo MPC/.