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J. REIS & G.

BATISTA Advogados

EXMO(A). SR(A). DR(A). JUIZ(A) DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE JACOBINA, ESTADO DA BAHIA.

ANTONIO CARLOS MARTINS DA SILVA, brasileiro, casado, autnomo, portador do RG n. 5.154.276, SSP/BA, inscrito no CPF sob o n. 548.445.685-15, residente e domiciliado nesta cidade, na Rua Otaclio Lages, 205, Serrinha, por seus procuradores firmatrios, ut instrumento de mandato incluso, profissionalmente estabelecidos tambm nesta cidade, endereo profissional no rodap desta, local onde recebe as devidas intimaes, vem, presena de V. Exa. propor a presente

AO DE COBRANA c/c INDENIZAO POR PERDAS E DANOS MATERIAIS,


Contra EVERTON PEIXOTO SIMES ME, pessoa jurdica de direito privado, inscrita na CNPJ/MF sob o n. 03.752.602/0001-93, com sede na Rua Carazinho, n. 371, CEP 92.330-300, bairro Mathias Velho, cidade de Canoas/RS, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir aduzidos: DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA Inicialmente, requer a V. Excelncia, com espeque no art. 5, LXXIV, da CF c/c art. 4 da Lei 1.060/50, a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita, pois no possui condies de arcar com os encargos decorrentes do processo sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia. DOS FATOS O Requerente, pessoa simples e honesta, de forma autnoma, sempre buscou angariar os recursos necessrios para sustento prprio e de sua famlia com a venda de picols e sorvetes adquiridos junto a fornecedores locais. Em determinado momento, pensando em melhorar os lucros auferidos com a venda dos produtos resolveu adquirir uma mquina de produo de sorvetes buscando, assim, estabelecer seu prprio negcio, ainda que na informalidade, mas, Av. Antonio Carlos Magalhes, 169, sl. 05 Capim Grosso-BA CEP: 44.695-000 jesse.adv@outlook.com /(74) 8127-3614/9116-8209 Av. Orlando Oliveira Pires, 33, Centro Jacobina-BA CEP: 44.700-000 gelistonbatista@hotmail.com / (74) 9122-8210

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por certo, ampliaria sua margem de ganho ds estar a vender os sorvetes por ele mesmo produzidos. Comearia, ento, o incio de um sonho de vida melhor, de ter o prprio negcio acalentado por um longo perodo. Mal sabia ele que a quimera to esperada se transformaria em terrvel pesadelo a abater-se sobre sua vida causando-lhe transtornos psicolgicos e financeiros irreparveis. Em meados de dezembro de 2009 o desejo balouado tinha um preo: R$ 9.500,00 (nove mil e quinhentos reais)! Valor este que se decompunha no preo real do produto (R$ 8.100,00) acrescido dos encargos decorrentes do financiamento dos recursos necessrios para a obteno do mesmo. Apesar desse valor estar acima de sua capacidade financeira, o Promovente no desistia de realizar seu desejo. Buscou, ento ajuda financeira junto instituio Banco do Brasil SA. e, mediante emprstimo bancrio deferido com recursos do Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT, firmou contrato no valor acima descrito, em 17 de novembro de 2009, pagando empresa R, fornecedora da mquina de sorvete, a importncia de R$ 8.100,00, vista, atravs de pagamento de ttulo, junto ao Banco do Brasil SA., conforme comprovante em anexo, com promessa para entrega da mquina no prazo de 10 (dez) dias. Ocorre, Excelncia, que o contrato acima aludido no pde ser honrado pelo Promovente vez que a to sonhada mquina de sorvete, objeto da compra, jamais fora fornecida pela Promovida, apesar do valor acordado ser creditado em sua conta bancria na data de 10 de dezembro de 2009, conforme comprovante de pagamento de ttulos anexado. Essa histria se desmultiplicou em diversos problemas. Com a venda dos sorvetes produzidos estimava-se uma receita de R$ 600,00 reais mensais suficiente para pagar as parcelas do financiamento. No entanto, sem o instrumento de trabalho necessrio, o Promovente viu sua vida financeira degringolar-se numa espiral maluca haja vista que sem a produo prpria dos sorvetes, o lucro advindo da venda dos produtos adquiridos de terceiros mal dava para pagar as contas, quanto mais saldar dvida contrada junto ao banco. Restou-lhe to-somente terrvel dilema: colocar o po na boca de seus filhos ou adimplir parcelas do financiamento. No difcil imaginar a situao vivenciada pelo Promovente. Dias de angstia e aflies lhe assaltaram. Expectativas quanto ao recebimento do bem alienado por diversas vezes frustradas. Inmeros telefonemas para a empresa R foram dados. Em todas elas, o Promovente foi tratado com desdm e ouviu, em todos os momentos, garantia de que seu pleito seria atendido, mas no passava de vs promessas. At a presente data, nem sequer a embalagem do produto chegou a suas mos! Alm do mais, essa reputao ilibada conquistada ao longo do tempo lastreada, portanto, numa conduta irreparvel foi afrontada, de inopino quando, ao tentar efetuar determinada compra junto ao comrcio local, para surpresa e infortnio, foi informado que seu nome estava negativado junto ao SPC/SERASA e, desse modo, no poderia fazer uso do credirio vez se encontrar incluso no rol dos maus pagadores. Av. Antonio Carlos Magalhes, 169, sl. 05 Capim Grosso-BA CEP: 44.695-000 jesse.adv@outlook.com /(74) 8127-3614/9116-8209 Av. Orlando Oliveira Pires, 33, Centro Jacobina-BA CEP: 44.700-000 gelistonbatista@hotmail.com / (74) 9122-8210

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Destarte, no difcil avaliar o sofrimento, o constrangimento e dor moral do Autor diante de descabida e injusta atitude promovida pela parte R. V-se, no caso em tela, tamanho descaso e infortnio desdm dispensados dignidade da pessoa humana compreendida em todos os aspectos biopsicolgicos, sobretudo honra. Em linhas sucessivas, h de se concluir, portanto, ter sido o Promovente lesado em seu patrimnio material compreendido pelo dano emergente e lucro cessante, sendo digna e justa a devida compensao (reparao/indenizao) pelos danos sofridos. Destarte, a leso grave aos direitos do Requerente deve ser reparada. Para isso socorre-se da tutela jurisdicional do Estado-Juiz, com a presente Ao de Indenizao por Perdas e Danos, que encontra total amparo na legislao vigente. DO DIREITO Dano Material: dano emergente e lucro cessante certo que no ato de pagamento da duplicata (R$ 8.100,00), conforme demonstra o recibo acostados aos autos, restou Promovida cumprir com sua obrigao, qual seja, despachar a mquina de produo de sorvetes para o endereo especificado pelo adquirente do produto. No entanto, a mesma permaneceu inerte, locupletando-se do patrimnio alheio e em completo descaso para com o Promovente. Impende salientar o real significado do vocbulo indenizar. Este consiste em reparar o dano causado ao lesado, de forma integral. Em sendo possvel, h que se restaurar o statu quo ante, isto , levando-o de volta ao estado em que se encontrava anterior prtica do ato ilcito. Contudo, como nem sempre possvel reestabelecer situaes outroras, busca-se uma compensao, mediante pagamento de uma indenizao monetria. O requisito para o ressarcimento do dano material encontra esteio no art. 402 do Cdigo Civil, que assim assevera:
Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.

Da assertiva acima transcrita traduz-se que a indenizao deve cobrir todo o dano experimentado pela vtima, compreendidos, pois, no lucro cessante (dano negativo) e no dano emergente (dano positivo). Este compreende na diminuio real do patrimnio sofrido pelo credor, ou seja, o efetivo prejuzo suportado pela vtima. O lucro cessante, por sua vez, corresponde a frustao da expectativa de lucro, isto , o ganho que o credor deixou de auferir, face ao inadimplemento do devedor. Nas sbias palavras de Maria Helena Diniz, a perda de uma chance indenizvel ante a certeza da existncia da chance perdida pelo lesado por ato culposo, comissivo ou omissivo, do lesante, impedindo sua verificao. ( in Maria Helena Diniz, Cdigo Anotado, 11 Edio, So Paulo, Ed. Saraiva, 2005, p. 386).

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Civil:

Nessa esteira de raciocnio segue o art. 403, do Diploma Substantivo


Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual.

Cumpre salientar que o caso em tela se amolda perfeitamente nos dispositivos legais acima apresentados vez que o inadimplemento da obrigao praticado pela empresa R ocasionou ao Autor efetivos prejuzos financeiros em face da diminuio real de seu patrimnio, poca no valor de R$ 9.500,00 valor financiado bem como, ante a perda de uma chance consistente nos ganhos deixados de auferir com a venda dos sorvetes que em clculos simples totaliza cerca de R$ 26.400,00. Do Inadimplemento Contratual Impende afirmar na responsabilidade contratual, o inadimplemento presume-se culposo. O credor lesado encontra-se em posio mais favorvel, vez que basta apenas demonstrar que a prestao foi descumprida, sendo presumida a culpa do inadimplente. No paira qualquer dvida que o inadimplemento contratual acarreta a responsabilidade de indenizar as perdas e danos sofridas pelo lesante, nos termos do art. 389 e s. e 395 e s. do Cdigo Civil. In verbis:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos.

Das assertivas acima transcritas, para que a reparao do dano seja completa, deflui ser a indenizao acrescida de valores compreendida pelo binmio: atualizao monetria + juros. Sem os quais, ainda que se tenha ajustado a devida reparao/indenizao, restaria qualificado o enriquecimento sem causa por parte do agente causador do dano sendo, portanto, beneficiado pela prpria torpeza, lgica esta esdrxula e, consequentemente rechaada pelo ordenamento jurdico ptrio. Paira incontestes serem as verbas, nas indenizaes decorrentes de inadimplemento contratual, corrigidas monetariamente tomando por base, para a estimativa do prejuzo, o dia em que o devedor se deu em mora. Nesse compasso, preceitua, com efeito, o art. 389 e 398, do Cdigo Civil. In verbis:
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.

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Nessa senda, resta incontroverso os prejuzos causados ao Autor em decorrncia do inadimplemento contratual realizado pela Requerida quando no forneceu ao adquirente o bem, previamente pago. A Responsabilidade do Fornecedor no CDC Reza a Constituio Federal que o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor (art. 5, XXXII). Com o fito de dar cumprimento a essa determinao legal, foi elaborado o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90), vigente desde maro de 1991. Tendo como premissa bsica de que o consumidor a parte vulnervel das relaes de consumo, o aludido diploma tem o condo de restabelecer o equilbrio entre os protagonistas de tais relaes. Para tanto, inseriu diversos princpios e regras em que sobressai no mais a igualdade formal das partes, mas a vulnerabilidade do consumidor que deve ser protegido. Da leitura do Diploma Consumerista, aduz-se que os dois principais protagonistas so o consumidor e o fornecedor. Este compreende toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios (art. 3). Em sntese apertada, se acham nesse conceito, portanto, o produtor, o fabricante, o comerciante, o prestador de servios, bem como os rgos do Poder Pblico que desenvolvam as mencionadas atividades ou prestem servios que caracterizem relao de consumo. Portanto, a atividade entendida como a prtica de atos continuados e habitais que caracteriza algum como fornecedor. O Cdigo de Defesa do Consumidor destaca, dentre outras normas principiolgica, o princpio da responsabilidade objetiva insculpido no artigo 14, com o fito de atender os reclamos da Carta Magna quanto proteo efetiva do consumidor. Ademais, em outra oportunidade preleciona com clareza meridiana, em captulo dedicado aos direitos elementares do consumidor, a seguinte assertiva. In litteris:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: (...) VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. [grifos nossos]

Em linhas adiante, o aludido diploma assim assevera:


Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor poder, alternativamente e sua livre escolha: (...) III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e danos. [grifos]

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Dessarte, conforme esgotada demonstrao e aclarado entendimento, a responsabilidade da empresa Requerida exsurge de imediato, pela mera comprovao do fato danoso e de forma independente da existncia de culpa no obstante o elemento culposo estar plenamente presente in casu , facilitando assim a obteno da consequente indenizao dos danos, faltando to-somente determinar-se o quantum reparatrio. DOS PEDIDOS Diante do exposto, serve a presente Ao, para requerer a V. Exa., se digne: a) a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 5, LXXIV, da CF c/c art. 4 da Lei 1.060/50; b) ordenar a CITAO da empresa R no endereo inicialmente indicado, quanto a presente ao, para que, perante esse Juzo, apresente a defesa que se fizer necessria, dentro do prazo legal, sob pena de confisso quanto matria de fato ou pena de revelia; c) condenar a empresa R restituio, em pecnia, da quantia correspondente ao pagamento do ttulo, junto ao Banco do Brasil SA. efetuado pelo Promovente na data de 10/12/2009; d) condenar a empresa R, ao pagamento de uma indenizao, de cunho compensatrio e punitivo, pelos danos materiais causados ao Autor, compreendidos pelo dano emergente e lucros cessantes, tudo conf. fundamentado, em valor pecunirio justo e condizente com o caso apresentado em tela, qual, no entendimento do Promovente, escoimado em pacificada jurisprudncia, deve ser equivalente a 28 (vinte e oito) salrios-mnimos, nesta data correspondente a R$ 19.020,00 (dezenove mil e vinte reais); e) ainda, condenar a Empresa R nos nus da sucumbncia; f) incluir na esperada condenao da Empresa R, a incidncia de juros e correo monetria na forma da lei em vigor; g) a juntada de documentos em anexo; h) a produo de todas as provas admissveis em juzo, para todos os efeitos de direito. D-se a causa o valor de R$ 27.120,00 (vinte e sete mil e cento e vinte reais). Nestes termos, Pede deferimento. Jacobina, 13 de setembro de 2013.

Geliston da Silva Batista OAB/BA 27.889

Jess Rodrigues dos Reis OAB/BA 39.345

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