EXMO.(a). SR(a). DR(a).

JUIZ(a) DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA MUNICIPAL DA COMARCA DE JUIZ DE FORA/MG

XXX, brasileira, casada, portadora do RG n. XXX e inscrita no CPF sob o n XXX, representado por sua filha XXX, brasileira, casada, portadora do RG n. XXX e inscrita no CPF sob o n. XXX, residentes e domiciliadas na rua XX, bairro XXX, Juiz de Fora/MG, por seus procuradores devidamente constitudos, vem, respeitosamente, presena de V. Exa., com fulcro no art. 5, inciso LXIX, da CF/88 e na Lei n. 12016/09, impetrar

MANDADO DE SEGURANA
COM PEDIDO LIMINAR URGENTE contra ato do Excelentssimo Sr. Secretrio de Sade do Municpio de Juiz de Juiz de Fora/MG, XXX, com endereo nesta cidade, na XXX, pelos motivos de fato e fundamentos de direito a seguir aduzidos: 1 DOS FATOS Em meados de 2008, aps exame de tomografia computadorizada, constatou-se que a ora Impetrante possua um tumor cerebral maligno, o qual foi devidamente extrado por delicado procedimento mdico-cirrgico. Posteriormente, por determinao mdica,

em virtude de provvel recidiva do cncer, foi submetida a tratamento quimioterpico e radioterpico, atualmente suspenso. Ocorre que, em virtude da doena, a Impetrante, j com a sade sobremaneira debilitada, passou a sofrer convulses e apresentou sintomas de uma forte gripe. Dessa forma, foi imediatamente internada no Hospital Regional Leste, nesta cidade, na data de 25/05/2009, onde foi constatado que padecia de pneumonia grave. Diante da urgncia do quadro clnico, os mdicos locais determinaram que a ora Impetrante fosse imediatamente transferida da unidade de urgncia do Hospital Regional Leste para o internamento em Centro de Terapia Intensiva (CTI), tendo em vista o risco de morte iminente. Entretanto, tal medida foi de pronto negada pela Autoridade Coatora, sob a alegao de ausncia de vagas na rede pblica de sade coberta pelo Sistema nico de Sade (SUS), sendo certo que tal negativa persiste at o presente momento, conforme se extrai da declarao emitida pela Dra.XXX, CRM-MG n. XXX, datada de 28/05/2009, anexada ao presente mandamus. Ora, ainda que se considere a hiptese de ausncia de leitos no CTI para clinicar caso mdico de tamanha seriedade e urgncia, o que no se pode admitir, fato que, no dia 28/05/2009, fez 03 (trs) dias sem que qualquer providncia fosse tomada. Acaso, durante a semana no teria surgido nenhuma vaga em toda a rede pblica municipal?! Se no, por que razo ainda no foi determinada a transferncia da paciente, ora Impetrante, para um leito da rede particular, como ordinariamente ocorre diante de situaes de emergncia dessa natureza? No se pode admitir tal omisso por parte do administrador pblico, ainda mais quando se trata, in casu, de um direito subjetivo da Impetrante. Por certo, o caso em apreo no vem sendo conduzido com a diligncia que merece. Com efeito, dever da Autoridade Coatora viabilizar a prestao adequada do servio pblico de sade, possibilitando o tratamento de que a ora Impetrante necessita, mormente em virtude do risco de morte, j atestado pela profissional competente. Sendo assim, no houve outra alternativa seno impetrar o presente Mandado de Segurana, a fim de que a Autoridade Coatora supra a omisso perpetrada, determinando a imediata internao da Impetrante em Centro de Terapia Intensiva em hospital com condies de oferecer o tratamento adequado para o caso, seja na rede pblica seja na rede particular s expensas do Municpio. 2 DO DIREITO De acordo com o art. 196 da Constituio Federal de 1988:

A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Em consonncia com o preceito constitucional, o art. 2. da Lei 8.080/90, que dispe sobre as condies para a promoo, proteo e recuperao da sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes, reitera e densifica a garantia ao afirmar que: A sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado promover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. O direito sade direito subjetivo de todo cidado e dotado de eficcia plena; portanto, imediatamente oponvel Administrao Pblica. Assim sendo, escapa ao juzo de oportunidade e convenincia do administrador oferec-lo ao cidado, haja vista a clusula de aplicabilidade imediata contida no 1 do artigo 5 da Constituio Federal, que afasta qualquer possibilidade de discricionariedade desse mbito de atuao do administrador. H muito o direito sade deixou de ser encarado como mera norma programtica e passou a ser reconhecido em todas as instncias do Poder Judicirio como uma garantia efetiva e vinculante das aes da Administrao. De fato, reiteradas vezes, o Supremo Tribunal Federal tem se manifestado no sentido de dotar a garantia constitucional de mxima eficcia. Veja-se:
O DIREITO PBLICO SUBJETIVO SADE REPRESENTA PRERROGATIVA JURDICA INDISPONVEL ASSEGURADA GENERALIDADE DAS PESSOAS PELA PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA 9ART.196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incube formular e implementar polticas sociais e econmicas idneas que visem a garantir, aos cidados, inclusive queles que visem a garantir, aos cidados, inclusive queles portadores do vrus HIV, o acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica e mdico-hospitalar. O direito sade alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste a todas as pessoas representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico, qualquer que seja a esfera institucional de sua atrao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. A interpretao da norma programtica no pode transform-la em promessa constitucional inconseqente. O carter programtico da regra inscrita no art.196 da Carta Poltica que por destinatrios todos os entes polticos que compe, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas

expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado. (...) O reconhecimento judicial da validade jurdica de programas de distribuio gratuita de medicamentos a pessoas carentes, inclusive quelas portadoras do vrus HIV/AIDS, d efetividade a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica (arts.5, caput, e 196) e representa, na concreo do seu alcance, um gesto reverente e solidrio de apreo vida e sade das pessoas, especialmente daquelas que nada tm e nada possuem, a no ser a conscincia de sua prpria humanidade e de sua essencial dignidade. Precedentes do STF (RE 271.286-AgR, Rel.Min.Celso de Mello, julgamento em 12-12-06, DJ de 2-2-07.

Foi exatamente para proteger o indivduo de omisses ilegais perpetradas pela Administrao Pblica que a Carta Magna, no artigo 5, inciso LXIX, instituiu o Mandado de Segurana como remdio para assegurar a efetivao de direito lquido e certo do cidado. Dessa forma, quis o Constituinte Originrio que um direito de tamanha importncia como o direito sade, do qual decorrem todos os demais direitos fundamentais, fosse amparado por procedimento mais clere, lastreado em provas que evidenciam, j no ato de sua propositura, o desrespeito ao direito do cidado. Ciente de tais objetivos, a Corte Estadual Mineira tem entendido que a prova lastreada na declarao do profissional da sade responsvel pelo atendimento a mais idnea para ensejar o provimento de urgncia. Veja-se:
MANDADO DE SEGURANA ADMINISTRATIVO INTERNAO PELO SUS ACIDENTE VASCULAR CEREBRAL MDICO CONVENIADO ADMISSIBILIDADE ESPECIFICAO DO CASO INTELIGNCIA DOS ARTS.196 E 198 DA CR/1988.1 Conquanto o mandado de segurana no seja a via adequada obteno de medicamentos o de tratamento especfico junto rede conveniada do Sistema nico de Sade, em razo da necessidade da prova pr-constituda e da impossibilidade de dilao probatria, a concesso da segurana para determinar a internao do enfermo deve ser deferida, diante da existncia, nos autos, da declarao de mdico conveniado ao SUS, que ateste a gravidade do quadro clnico e o risco para a vida daquele paciente. 2 Em se tratando do direito constitucional sade, consagrado nos arts.196 e 198 da CR/1998, h que se resguard-lo como forma de preservao da vida, bem maior tutelado pela Lei Maior. 3 Preliminares rejeitadas, prejudicando o recurso voluntrio. (APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0145.04.179000-0-1; Relator: EDGARD PENNA AMORIM; Data do acrdo: 01/02/2007; Data da publicao:13/04/2007)

Nesse exato sentido, transcrevendo integralmente a ementa acima, confira-se no site do Tribunal de Justia de Minas Gerais a apreciao do REEXAME NECESSRIO N 1.0145.04.136569/001, em que o Exmo. Desembargador Edgard Penna Amorim reafirma a idoneidade da declarao do mdico responsvel pelo atendimento para a comprovao do

direito lquido e certo da paciente. Veja-se o excerto do voto, em que fica clara a orientao do Tribunal:

No o caso, todavia, dos autos, em que a impetrao reclamou

provimento judicial, deferido liminarmente a f.09. Com efeito, consta nos autos o documento de f.08 consistente na declarao de que o impetrante, com diagnstico de S.I.D.A CID B-24., necessita vaga em enfermaria em carter de urgncia, por apresentar risco de vida (sic) subscrito por profisional da Medicina integrante da Secretaria Municipal de Sade, gestora do Sistema nico de Sade no mbito daquele municpio, o que por si s representa a prova suficiente do direito lquido e certo do autor, at porque, tratando-se de prescrio firmada por agente pblico, goza ela de presuno de legalidade. Ademais, cuidando-se de internao de urgncia em virtude do quadro clnico do autor, intuitiva a correspondncia da necessidade do provimento com a realidade da situao.

De fato, no h como fechar os olhos para uma situao de emergncia e deixar que o excesso de formalidade possa inviabilizar uma vida humana. Felizmente, essa tem sido a linha de atuao da Corte Estadual Mineira, conforme se extrai da lapidar ementa de julgado da lavra do Desembargador Gouveia Rios:
EMENTA: MANDADO DE SEGURANA SISTEMA NICO DE SADE MUNICPIO COMPETNCIA LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO ILIGITIMIDADE PASSIVA POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO INTERESSE PROCESSUAL INTERNAO EM UTI DIREITO LQUIDO E CERTO COMPROVAO ARTIGO 196, DA CONSTITUIO FEDERAL SEGURANA CONCEDIDA. A justia Estadual competente para apreciar Mandado de Segurana contra ato da autoridade municipal que nega internamento em UTI hospitalar, vez que a gesto do Sistema nico de Sade est a cargo, concorrentemente, da Unio, dos Estados e Municpios, com a finalidade de garantir o direito constitucional vida e sade. A parte passiva no mandado de segurana a pessoa jurdica de direito pblico a cujos quadros pertence a autoridade apontada como coatora. pela possibilidade jurdica, indica-se a exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs da ao. Presente o direito lquido e certo decorrente das provas produzidas nos autos, deve ser mantida a sentena que concedeu a segurana pleiteada, visando a compelir o Municpio a proceder a internao em UTI de paciente com iminente risco de morte. O direito atravessa fronteiras no mesmo passo do viver da humanidade. No de um homem, mas de todos os que se do a existir. A cincia abre portas que o direito no pode ignorar e o direito cuida da vida. Qualquer vida. Quanto mais vida, mais direito. Quanto mais eficaz o direito, melhor a vida. Ou mais garantida em sua dignidade tranqila e segura do outro e com o outro. (APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N1.0145.05.201468-8/001; Relator: GOUVA RIOS Relator do Acrdo: GOUVA RIOS; Data do acrdo: 13/12/2005; Data da publicao 20/01/2006.

No h como ignorar a supremacia da dignidade humana sobre qualquer outro valor albergado pelo ordenamento jurdico brasileiro.

Talvez por isso o Constituinte originrio tenha expressamente imposto a persecuo de tal direito como sendo prioridade absoluta da Administrao Pblica, devendo ser implementado antes de qualquer objetivo, posto que dele defluem todos os demais direitos que compe o ncleo intangvel de uma existncia digna. Com efeito, no foi por acaso que todos os recentes precedentes da Corte Estadual Mineira colacionados neste mandamus versam sobre fatos ocorridos em Juiz de Fora, envolvendo as autoridades de sade desse Municpio. Tais ocorrncias demonstram o estado de descaso das autoridades locais com a sade da populao, a qual precisa suplicar ao Poder Judicirio uma soluo que deveria estar sendo viabilizada, de ofcio, pelo Poder Executivo. De fato, a resistncia em se tomar alguma atitude em casos idnticos patente e o caso em exame no foge regra: as alegaes so sempre as mesmas, ou seja, no h vagas! Ora, uma completa afronta moralidade administrativa e aos seus demais consectrios o que vem ocorrendo na cidade, privilegiando-se obras faranicas em detrimento do direito mais elementar do cidado, qual seja a sade. Com efeito, os precedentes demonstram que assiste razo Impetrante em buscar o provimento de urgncia pela via mandamental, tendo em vista o quadro ftico precrio da paciente comprovado pelos mdicos que a atenderam. 3 DOS REQUISITOS PARA ACONCESSO DA MEDIDA LIMINAR 3.1 Do fumus boni iuris Tendo em vista o direito fundamental sade, garantido pela Constituio Brasileira (art.196), e a omisso da Administrao Pblica local em viabilizar a sua efetivao com a imediata remoo da paciente, ora Impetrante, para o Centro de Terapia Intensiva, bem como a prova prconstituda da situao de emergncia, amparada nas reiteradas manifestaes dos Tribunais acerca da idoneidade da declarao emitida pelo profissional mdico responsvel pelo atendimento para ensejar o provimento de urgncia, resta comprovada a fumaa do bom direito. De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica1 e, uma vez comprovada a mora administrativa na sua prestao, no restam dvidas de que a

RE 271.286-AgR, Rel.Min.Celso de Mello, julgamento em 12-9-00, DJ de 24-11-00; APELAO CVEL MANDADO DE SEGURANA INDIVIDUAL COM PEDIDO DE LIMINAR NECESSIDADE DE INTERNAO COM URGNCIA ACESSO SO TRATAMENTO ATRAVS DO SUS GARANTIA CONSTITUCIONAL SEGURANA CONCEDIDA DECISO CONFIRMADA. 1 A Constituio da Repblica de 1988, em seu art.196, garante a sade como um direito de todos e dever do Estado, cabendo a este, em cumprimento ao dispositivo, assegurar o acesso ao tratamento com fornecimento de medicamentos, de forma gratuita, quando indispensveis ao restabelecimento da sade do necessitado.

Impetrante faz jus ao apelo extremo, via Mandado de Segurana, exigindo a efetivao de seu direito pela via judicial 2.

3.2 Do periculum in mora Salta aos olhos a urgncia de concesso do pleito liminar, diante do iminente risco de morte por que padece a Impetrante. A persistir a omisso da Autoridade Coatora em no viabilizar sua imediata internao em Centro de Terapia Intensiva, levar por perecer o seu direito mais fundamental, qual seja a VIDA. Com efeito, o quadro clnico da ora Impetrante extremamente grave, respirando com o auxlio de oxignio e de medicao e sofrendo a incidncia de lceras de presso por todo o corpo com tendncia ao agravamento. Conforme se extrai da declarao da Dra. XXX, a Impetrante est sofrendo de pneumonia bilateral, reclamando tratamento URGENTE, j que o risco de morte iminente se no for viabilizada a internao em tempo hbil. Sendo assim, resta evidenciado o periculum in mora.

4 DO PEDIDO Ex positis, requer que v. Exa. se digne em: - conceder a MEDIDA LIMINAR, inaudita altera pars e em carter de urgncia, emitindo-se ordem Autoridade Coatora para que supra a omisso at ento leva a efeito, de sorte que seja determinada a imediata internao da Impetrante em Centro de Terapia Intensiva, a ser disponibilizada, gratuitamente, em rede pblica ou particular durante o perodo necessrio ao seu adequado tratamento; - determinar a notificao da Autoridade Coatora para que preste as informaes no prazo legal; - determinar a intimao do Douto representante do Ministrio Pblico. - ao final, CONCEDER DEFINITIVAMENTE A SEGURANA, reiterando os termos da liminar, de modo que seja disponibilizada a imediata internao da Impetrante em Centro de Terapia Intensiva, gratuitamente, em rede pblica ou particular durante o perodo necessrio ao seu adequado tratamento.
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Em reexame necessrio, manter a r. sentena, prejudicando o recurso voluntrio. (TJMG Proc. 101450416280020011 Rel.Des.Batista Franco DJMG 28.10.2005)

Por fim, requer sejam concedidos os benefcios da assistncia judiciria gratuita, nos termos da Lei 1.060/50, tendo em vista que a Impetrante, pobre na acepo legal, no pode arcar com as custas processuais e demais cominaes de direito sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia. Protestando pela produo de prova documental e d-se a causa o valor de R$ 465,00. Termos em que pede deferimento. Juiz de Fora, 01 de junho de 2009.

ADVOGADO OAB