CAPTULO I EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL ECONMICO

I.

INTRODUCCIN Nadie puede poner en duda la influencia que hoy en da tiene sistema econmico en las condiciones de vida de los particulares 1. En mayor o menor medida, segn como se distribuya la riqueza, en desarrollo econmico de una determinada comunidad se refleja en una mejora de las condiciones de vida de sus miembros. Sin embargo, resulta difcil afirmar que siempre ha existido un sistema econmico global y que su grado de desarrollo ha sido en todo momento el mismo. En un principio, cuando las relaciones econmicas se limitaban a la pertenencia elemental sobre los bienes, no se requera un sistema social parcial que por diferenciacin redujese la complejidad de la realidad y solucionase el problema de la distribucin delos bienes2. Slo con cierto nivel de desarrollo y, por tanto, con una mayor complejidad de las relaciones sociales de produccin de consumo, se han presentado las condiciones para la formacin con un sistema econmico independiente de las concretas condiciones de vida de los particulares, pese a no perder una conexin natural con ellas 3. Este cambio de la realidad econmica ha determinado en cierta forma tambin la evolucin de la legislacin penal en materia econmica 4, que, ciertamente a ritmo ms lento, ha pasado de tipos penales de lesin econmica individualizada a tipos penales referidos a sectores generales del sistema econmico5. En lo que sigue, vamos a exponer ms detalladamente este proceso de evolucin de la legislacin penal (econmica), para lo cual utilizaremos dos planos de exposicin distintos. Una primera lnea de exposicin se ocupar de la evolucin de la legislacin penal en los pases que conforman el sistema continental europeo al que se adscribe nuestro sistema penal, mientras que la segunda abordar las particularidades del Derecho penal econmico nacional.

II.
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EVOLUCIN DE LA LEGISLACIN PENAL ECONMICA

Vid., en este sentido, LINDEMANN, Wirtschaftsstrafrecht, p. 1. Sobre la economa como sistema social autopoitico, vid., LUHMANN, De Wirtschaft, pp. 14 y ss., 52 y ss 3 Ella (la comunicacin) no sera posible sin este entorno (el individuo)", LLIHMANN, Die Wirtschaft, p. 14 4 Cfr. la relacin que existe entre la configuracin y extensin del Derecho penal, por un lado, y la estructura de la constitucin econmica de una sociedad, por el otro, en JESCHECK, JZ 1959, p. 457; TIEDEMANN, FS-Stree/ Wessels, p. 527; RICHTER, en Wirtschaftsstrafecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 2. 5 Vid., en este sentido, TIEDEMANN, Wirtschafisstrafrecht, I, p. 19 y s.; SCHNEMANN, CCGPJ 1991, p. 32; WoilLi:As, Deliktstypen, p. 166.

1. EL DERECHO PENAL ECONMICO EN EL SISTEMA CONTINENTAL EUROPEO

A. PRIMERAS FORMAS DE APARICIN Con el reconocimiento social de ciertos derechos elementales sobre bienes entre los miembros de una sociedad mnimamente organizada, surgi la necesidad tambin de una proteccin institucionalizada de esos derechos. Al cumplimiento de esta finalidad contribuy y contribuye an el Derecho penal con sus propias peculiaridades. Resulta evidente que en esta proteccin jurdica exista un trasfondo econmico 6, lo que permitirla afirmar que ya aqu se encontraba el germen del Derecho penal econmico 7. No obstante, hay que precisar que esta proteccin de los derechos de propiedad (en un sentido amplio) contena una visin esttica de lo econmico como lesin individualizada de los intereses econmicos8, motivada por la escasa complejidad que en ese entonces tenan las actividades econmicas que se limitaban a la apropiacin de bienes para la satisfaccin de necesidades elementales. En este contexto, la proteccin penal de las relaciones econmicas se configur como una proteccin directa de la esfera individual de las personas mediante los tipos penales de hurto, robo o estafa. Como puede verse, los delitos patrimoniales asumieron la misma perspectiva de los delitos contra la vida o la integridad corporal. Una vinculacin con un sistema independiente (la economa) no estuvo presente, ni lo est en la actualidad, en los tipos tradicionales de los delitos patrimoniales. Las primeras formas de aparicin de las lesiones patrimoniales no se redujeron, sin embargo, a ataques dirigidos a sujetos particulares, sino que ya desde antiguo se castigaron ciertas conductas delictivas

Vid., as, Rodrguez MOURLLO, ADPCP, 1984, p. 678, quien seala que "all donde existi un sistema penal hubo siempre un Derecho penal econmico, ms o menos rudimentario, en consonancia con la correspondiente estructura social y grado de evolucin econmica". Vid., igualmente, TIEDEMANN, Wirtschaftstrafrecht, I, p. 42; EL mismo, en Die Verbrechen, Tiedemann (drg.), p. 9. 7 Podra decirse, en este sentido, que el Derecho penal econmico no es una disciplina nueva; lo que puede ser reciente es, en todo caso, su denominacin y sistematizacin con base en el actual sistema econmico y sus principios reguladores. Vid., en este sentido, TIEDEMANN, Wirtschaftsstrafrecht, I, p. 14; SCHNEMANN, CCGPJ 1992, p. 32. 8 Cfr. RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneek (Hrsg.), 2, n.m. 3; STEIN, Ulrich, en Wirtschaftskriminalittit, Gropp (Hrsg.), p. 75.

con referencia a la proteccin de intereses supraindividuales 9. Esta proteccin penal comenz a tener lugar con la aparicin de las primeras actividades de comercio de bienes y servicios. En efecto: con las primeras relaciones de carcter comercial se expidieron leves -en sentido amplio10- que castigaron no slo las conductas de quienes afectaban el patrimonio de la corona o del seor feudal por el no pago de impuestos sobre las ganancias del comercio rudimentario, sino tambin algunas conductas de abuso en las relaciones de comercio como la usura, el monopolio, el acaparamiento, el comercio intermediario y la infraccin del sistema de control de precios. Es evidente que estas figuras delictivas no pueden entenderse en la lgica de la lesin a intereses patrimoniales individuales, pues no se castigaba ataques patrimoniales individualizados contra otros ciudadanos11. El objeto de sancin no era un perjuicio al patrimonio concreto de un sujeto en particular, sino un perjuicio a la Administracin real o feudal o a la comunidad como tal. No obstante, si bien ya es posible ver aqu una proteccin jurdico-penal de aspectos econmicos generales, hay que reconocer que no puede hablarse an de un sistema econmico diferenciado, al menos para el Derecho penal, pues con estos delitos no se protega algo distinto a la suma de intereses de los individuos particulares o de la clase regente. Los intereses econmicos de la sociedad estaban configurados, en todo caso, como una suma de intereses particulares. B. EL DESARROLLO DE LA IDEOLOGA LIBERAL EN LA ECONOMA Las estructuras sociales comenzaron a sufrir cambios importantes a finales del siglo XVIII, cuando la actividad comercial experiment una tecnificacin y racionalizacin que llev al nacimiento de las industrias12. Las complejas relaciones sociales que se derivaron de este proceso de industrializacin, en el que aparecieron cuestiones como la produccin masiva OS beneficios para los propietarios y los trabajadores, difcilmente podan reducirse a la suma de intereses individuales. Es as que se reconoci la existencia de un sistema
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Cfr. TIEDEMANN, GA 1969, p. 71; EL MISMO, Wirtschaftsstrafecht, I, p. 42 y s.; HEINZ, en Wirtschaftskriminalitat, Gropp (Hrsg.), p. 14; Richter, en Wirtschaftsstrafecht, MllerGugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n. m. 4; LAMAS PUCCIO, Derecho penal econmico, p. 14 y s. 10 No se puede hablar de leyes en el sentido de un Estado con distribucin de poderes (o funciones), pues no siempre ha existido tal estructuracin del poder. En este sentido, MATTES, Untersuchungen, 1, p. 41, afirma correctamente que en la edad media es difcil encontrar una diferencia entre dispositivos de Derecho administrativo sancionador y dispositivos de Derecho penal (criminal). 11 Cfr. con referencias a distintos ordenamientos jurdicos de reinos antiguos VOGEL, JZ 1958, p. 112; Richter, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/ Bieneck (Hrsg.), 2, n. m. 5; TIEDEMANN, Einfhrung, p. 24 y s. 12 RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 9.

econmico independiente de los concretos intereses patrimoniales de los sujetos individuales. En 1a comprensin de esta realidad econmica jug un papel relevante el desarrollo de la ideologa del liberalismo del siglo XIX13, la cual tuvo un rpido auge hasta su abrupto fin con la economa dirigida de Id primera guerra mundial (Zwangszvirtschaft)14. Este predominio de la ideologa liberal en la economa se reflej en la regulacin jurdica y, por supuesto, en el Derecho penal. El descubrimiento de la economa por parte de la ideologa liberal como un sistema autorregulado por una mano invisible 15 determin la falta de necesidad de una direccin de la economa desde la poltica. El ordenamiento jurdico estaba orientado slo a proteger al individuo frente a los abusos de terceros, entendidos stos como ataques individualizados16. No deba existir, por tanto, un papel activo del Estado en la mejora de las condiciones econmicas de los individuos. El Estado deba garantizar solamente que las reglas del mercado no se vean perturbadas por abusos de particulares 17, lo cual, en cualquier caso, tendra que llevarse a cabo mediante un Derecho policial o administrativo, pero no mediante el Derecho penal o criminal18. El Derecho penal se encontraba reservado para la lesin de bienes jurdicos de particulares 19, como, por ejemplo, el castigo de los delitos contra la propiedad industrial 20. Pero la idea central era que la economa deba desarrollarse sin Derecho penal 21. Con base en 'esta comprensin de las cosas, hubo autores que sostuvieron que conductas como la usura, el acaparamiento, el abuso de posicin monoplica, incluso el delito de bancarrota, no deberan ser
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Cfr., SCHMLDERS, en BekJmpfung der Wirtschaftsdelikte, p. 13 y s.; LAMAS PUCCIO, Derecho penal econmico, p. 17. 14 JESCHECK, JZ 1959, p. 457; RIC.FITER, en Wirtschaftsstrafrecht, MllerGugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 16 y ss. 15 Vid., RIGHI, Derecho penal econmico, p. 4. 16 Cfr. MATTES, Untersuchungen, 1, p.38. 17 Vid., RIGHI, Derecho penal econmico, p. 6. 18 Cfr., ampliamente, Mattes, Untersuchungen, 1, p. 92 y ss. 19 Cfr. RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 10; RIGHI, Derecho penal econmico, p. 7. Presentaron ya una visin econmica de los intereses particulares, GRNHUT, FS-RG, V, p. 116 y ss.; ALSBERG, Wirtschaftsstrafrecht. 20 Esta comprensin de la intervencin del Estado en la economa, sumado al hecho de que la propiedad industrial (patentes y marcas) fuese entendida, en un primer momento, como derecho subjetivo, explican el temprano castigo penal que en pases europeos recibieron los atentados contra la propiedad industrial. Vid., con mayores referencias, MENNDEZ MENNDEZ, La competencia desleal, p. 34; BAJO FERNNDEZ/BACIGALUPO SAGUESSE, Derecho penal econmico, p. 453 y s.; SEGURA GARCA, Derecho penal y Propiedad industrial, p. 50; MORENO Y BRAVO, Delitos, p. 7. 21 LINDEMANN, Wirtschaftsstrafrecht, p. 2.

propiamente delitos en sentido estricto, sino infracciones del Derecho de polica22. La ideologa liberal que se impuso en Europa durante el siglo XIX comenz a ser cuestionada a principios del siglo XX. La objecin principal contra esta forma de ver la economa se centraba en la idea de que la regulacin de las relaciones econmicas entre los particulares no poda estar encargada solamente a la famosa "mano invisible" de los liberales, sino que era necesario la intervencin activa por parte del Estado, como representante del bien comn, para evitar las distorsiones propias del mercado 23. Este giro en el papel econmico del Estado se identifica histricamente con la famosa cada de la bolsa de valores estadounidense en 1929 24. C. El intervencionismo del Estado En las primeras dcadas del siglo XX, el Estado empez a desarrollar una poltica de orden de la economa controlando aspectos como la produccin, precios, trabajadores, etc. Para reforzar esta poltica de intervencin econmica implant una proteccin penal de determinados sectores y de la globalidad de la economa. Ya desde antes de la primera guerra mundial existan tipos penales en los ordenamientos jurdicos europeos que sancionaban atentados contra aspectos o sectores del sistema econmico 25, como producto de la visin intervencionista del Estado en la economa y de la llamada economa de guerra26. El Estado dejaba as de tener la funcin de un simple vigilante del orden natural y empezaba a asumir una participacin activa en el desarrollo de la economa nacional, sobre todo para controlar la creciente inflacin que sobrevino despus de la primera guerra mundial27. La progresiva regulacin de la economa mediante directivas de la administracin econmica y su apoyo
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FEUERBACH, Lehrbuch, 1820, 432 y ss. De igual manera, aunque aceptando estas sanciones en casos muy especiales, KSTLIN, Neue Revision, p. 699 y ss. 23 Cfr., sobre el surgimiento entonces de un Derecho econmico que busc asegurar el sistema liberal y reducir sus consecuencias negativas, con amplias referencias bibliogrficas, WERNER, Wirtschaftsordnung, p. 12 y ss.; SEIJAS RENJIFO, Revista de Derecho y Ciencia Poltica, 54-55 (1997/8), p. 111 y ss.; BItANIONT-ARIAS TORRES, Luis A., en Cuadernos jurisprudenciales, 4 (2001), p. 3; EL MISMO/GARCA CANTIZANO, Manual, PE, p. 355. 24 Vid., MARTOS NUEZ, Derecho penal econmico, pp. 19, 24, como cambio del sistema capitalista liberal; RIGHI, Derecho penal econmico, p. 7 y ss.; TERRADILLOS BASOCO, Derecho penal de la empresa, p. 11. 25 Cfr., LINDEMANN, Wirtschaftsstrafrecht, p. 49 y ss.; TIEDEMANN, Wirtschaftsstrafrecht, I, p. 43 y ss.; WERNER, Wirtschaftsordnung, p. 30 y ss. 26 Cfr. TIEDEMANN, GA 1969, p. 73; EL MISMO, en HWiStR, Krekeler/Tiedemann/ Ulsenheider/Weinmann (Hrsg.), p. 1; EL Mismo, Einfhrung, p. 25; RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 17; ACHENBACH, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 27; RIGHI, Derecho penal econmico, pp. 8, 36.

mediante el uso cada vez ms extendido del Derecho penal, contribuyeron al desarrollo del llamado Derecho penal econmico 28. Con la aparicin de regmenes totalitarios despus de la primera guerra mundial, el Derecho penal econmico concretamente, el que reforzaba la actividad econmica del Estado experiment un crecimiento exponencial, cayndose as en un abuso del mismo 29. El Derecho de polica en sentido estricto qued relegado a un segundo plano., mientras que el Derecho penal se convirti en la prima ratio para la proteccin de la economa global 30. D. El neoliberalismo: la economa social de mercado Tras la segunda guerra mundial tuvo lugar un cierto retorno a postulados de origen liberal, pero no en el sentido de un ultraliberalismo con una economa sin direccin estatal 31. Se estim necesaria la intervencin del Estado para, en primer lugar, impedir los abusos en el terreno econmico por parte de particulares, pero tambin, y fundamentalmente, para fomentar una justa distribucin de la riqueza32. En este sentido, no se habl ya de un sistema econmico autorregulado por leyes naturales, sino de una economa
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TIEDEMANN, WinSChaftsStraftecht, 1, p. 43 y s.; WinSChaftsordung, pp. 18 y ss., 32 y ss.; DANNECKER, en HbWiStR, Wabnitz/ Janovsky (Hrsg.), Cap. 1, n. m. 34; ACHENBACH, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 28 RIGHI, Derecho penal econmico, p. 8; SEIJAS RENJIFO, Revista de Derecho y Ciencia Poltica 54-55 (1997/8), p. 114 y s. 28 El trabajo de LINDEMANN, Wirtschaftsstrafrecht, passim (espec. p. 22), constituye el reflejo de esta nueva configuracin del Derecho penal (econmico). Sobre esta visin, cfr., tambin, TIEDEMANN, GA 1969, p. 73; EL MISMO, WinSChaftsStraftecht, I, p. 43; EL mismo, en HWiStR, Krekeler/Tiedemann/Ulsenheimer/Weinmann (Hrsg.), p. 1; EL MISMO, Poder econmico, p. 24; EL Mismo, Einfhrung, p. 25; HEINZ, en Wirtschaftskriminalitat, Gropp (Hrsg.), p. 14; RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, MllerGugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 16; DANNECKER, en HbWiStR, Wabnitz/Janovsky (Hrsg.), Cap. 1, n.m. 33; RIGHI, Derecho penal econmico, p. 9 y s.; BAJO FERNNDEZ, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 4; PARIONA ARANA, en Nuevas Tendencias, Reyna Alfaro (coord.), p. 269. 29 Un ejemplo claro de este proceder es lo que en Alemania se consider la "pena de orden" (Ordnungsstrafe) y que fue aprovechado por el nacionalsocialismo para sus fines polticos (vid., por ejemplo, MEESKE, Die Ordnungsstrafe, p. 9 y ss.; RIETSZCH, JW 1938, p. 1073 y ss.). Cfr. sobre este abuso del Derecho penal en el nacionalsocialismo, SCHMIDT, E., SJZ 1948, p. 228; EL MISMO, WIRTSCHAFTSSTRAFRECHT, pp. 10, 14; JESCHECK, JZ 1959, p. 458; TIEDEMANN, GA 1969, p. 76; EL Mismo, Wirtschaftsstrafrecht, 1, p. 44 y s.; WERNER, Wirtschaftsordnung, pp. 45 y ss. 52 y ss.; STEIN, Ulrich, en Wirtschaftskriminaliteit, Gropp (Hrsg.), p. 66; RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 19; DANNECKER, en HbWiStR, Wabnitz/Janovsky (Hrsg.), Cap. 1, n.m. 35; ACHENBACH, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 28 y s.; RIGHI, Derecho penal econmico, p. 39 y ss. 30 Cfr. RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 23. 31 Cfr. JESCHECK, JZ 1959, p. 458; RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, MllerGugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 25. 32 Similarmente, cfr., BOTTKE, wistra 1991, p. 3.

social de mercado (soziale Marktzvirtschaft) cuyas bases se asentaban sobre el libre mercado, pero con la necesidad de una participacin activa del Estado mediante prestaciones sociales esenciales33, El recurso al Derecho penal para asegurar la intervencin social del Estado no estaba descartado. Sin embargo, su utilizacin no poda estar determinada nicamente por factores polticos, esto es, por una estrategia simplemente econmica. El abuso del Derecho caracterstico en los Estados totalitarios plante la necesidad de tener que justificar el uso del Derecho ms gravoso en el mbito de la economa34. En este sentido, hubo un regreso al Derecho administrativo sancionador para regular ciertos aspectos disfuncionales del mercado y una limitacin del Derecho penal a los hechos ms graves 35. Una sobrepoblacin de leyes penales en el terreno de la economa se estim poco conveniente desde el punto de vista de la poltica econmica. Se consider ms ventajoso, al menos en el sector occidental, que la actividad productiva no se frenase con mayores dispositivos penales de carcter fundamentalmente controlista 36, lo que se reflej en un Derecho penal econmico poco extendido. Junto a los tradicionales delitos patrimoniales se mantuvo alguno que otro
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Cfr. JESCHECK, JZ 1959, p. 458; BOTTKE, wistra 1991, p. 3 y s.; TIEDEMANN, en HWiStR, Krekeler/Tiedemann/Ulsenheimer/Weinmann (Hrsg.), p. 3; EL MISMO, Poder econmico, p. 26; RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugen-berger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 25 y ss.; DANNECKER, en HbWiStR, Wabni-tz/Janovsky (Hrsg.), Cap. 1, n.m. 36; BAJO FERNNDEZ, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 5; EL MISMO/S. BACIGALUPO, Derecho penal econmico, p. 12; ARROYO ZAPATERO, en Estudios, Arroyo/Tiedemann (ed.), p. 19; EL MISMO, Prlogo, p. 9; ABANTO VSQUEZ, Derecho penal econmico, p. 19 y ss. 34 En este sentido, MATTES, Untersuchungen, 1, p. 174. Un ejemplo de esto tuvo lugar en la Alemania de la postguerra con la ley de simplificacin del Derecho penal econmico de 26 de julio de 1949 y que estuvo fundamentalmente dirigida a derogar la extensa legislacin penal de la economa dirigida del nacionalsocialismo. En esta ley, en el 6 prrafos 2 y 3, se estableci expresamente un criterio de diferenciacin entre un delito econmico y una infraccin administrativa o contravencin siguiendo los criterios desarrollados en la doctrina alemana por James Goldschmidt y Erik Wolf. Vid., ms detalladamente, SCHMIDT, E., SJZ 1949, p. 665 y ss.; EL MISMO, Wirtschaftsstrafrecht, p. 9; JESCHECK, JZ 1959, p. 458; TIEDEMANN, GA 1969, p. 77; EL mismo, en HWiStR, Krekeler/Tiedemann/U1senheirner/Weinmann (Hrsg.), p. 1 y s.; HEINZ, en Wirtschaftskriminalitdt, Gropp (Hrsg.), p. 14 y s.; RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 27; DANNECKER, en HbWiStR, Wabnitz/janovsky (Hrsg.), Cap. 1, n.m. 36. 35 En este sentido, SCHMIDT, E., Wirtschaftsstrafrecht, p. 9; JESCHECK, JZ 1959, p. 458; TIEDEMANN, FS-StreelWessels., p. 529; ACHENBACH, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 32. 36 Situacin totalmente distinta a la de los pases que estuvieron bajo dominio sovitico en los que existi el modelo de la llamada economa planificada. Sobre esto, vid., MARTOS NUEZ, Derecho penal econmico, p. 17 y ss.

tipo penal econmico de carcter ms general, pero sin que ello afectase la dinamicidad y el desenvolvimiento de la economa. La necesidad de un desarrollo de la economa y la industria determin la existencia de pocas "trabas" jurdicas. E. El fracaso del Estado de bienestar Desde hace algunas dcadas se advierte un cambio en la legislacin penal, un resurgimiento de la actividad punitiva del Estado (Nettkrimnalisierting)37. Si bien en el plano econmico se ha vuelto a ciertos postulados liberales, conforme a los cuales el Estado dejara ciertas actividades econmicas en manos de los particulares y se limitara a labores de control y, supervisin, no se ha renunciado al Derecho - penal para sancionar los posibles abusos de los agentes econmicos38. En este sentido, la menor intervencin del Estado en la economa no ha trado consigo una reduccin del Derecho penal econmico. Muchos son los factores que han determinado la expansin del Derecho penal econmico en las ltimas dcadas: el conocimiento de los cuantiosos daos que determinadas conductas defraudatorias producen en la economa del pas 39, la imposibilidad de castigar las nuevas formas de aparicin de conductas lesivas con los ti-pos penales tradicionales40, incluso una cierta 'perversin del aparato estatal originada fundamentalmente por el fracaso del modelo del Estado de Bienestar41. Pero independientemente de las causas de esta expansin legislativa del Derecho penal econmico 42, llama especialmente la atencin el alcance que est teniendo. El Derecho penal econmico se ha ampliado no slo por la creacin de nuevos
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Cfr. Bottke, wistra 1991, p. 6; TIEDEMANN, en HWiStR, Krekeler/Tiedemann/ Ulsenheirner/Weinmann (Hrsg.), p. 5; EL mismo, Poder econmico, p. 26 y s.; EL MISMO, Lecciones, p. 31; SCHNEMANN, CCGPJ 1991, p. 32 y S.; STEIN, Ul-rich, en Wirtschaftskriminalitat, Gropp (Hrsg.), p. 77 y ss.; DANNECKER, en HbWiStR, Wabnitz/janovsky (Hrsg.), Cap 1, n.m. 4; ESER, Revista de Derecho penal,II, 2000-2, p. 42; ACHENBACH, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 35 y-ss.; ALESSANDRI, Manual, p. 4; RICH!, Derecho penal econmico, p. 48; MUOZ CONDE/GARCA ARN, Derecho penal, PG, p. 83; POLAINO NAVARRETE, Derecho penal, PG, I, p. 183 y s.; AB.ANTO VSQUEZ, Derecho penal econmico, p. 26 y s.; REYNA ALFAR, Manual, p. 21. 38 Vid., as, PRADEL, en Derecho penal econmico, II, Conde-Pumpido Tourn (dr.), p. 26 y s. 39 Vid., TIEDEMANN, en Die Verbrechen, Tiedemann (Hrsg.), p. 10. 40 As en los delitos econmicos, TIEDEMANN, en Die Verbrechen, Tiedemann (Hrsg.), 12; LOHNIEYER, Wirtschaftskriminalitat, p. 41. 41 Vid., en este sentido, SILVA SNCHEZ,- La expansin, p. 21; ALBRECHT, en La .insostenible situacin, p. 472; BESTE/VoB, en La insostenible situacin, p. 347. Similarmente, ACHENBACH, en Estudios, Mir y otros (coord.), p. 38. 42 TIEDEMANN, en HWiStR, Krekeler/Tiedemann/Ulsenheimer/Weinmann (Hrsg.), p. 5; HASSEMER/Muoz CONDE, La responsabilidad, p, 27; SILVA SNCHEZ, La expansin, passim, (espec. p. 25 y ss).

tipos penales o la reformulacin de los antiguos, sino tambin por la elevacin a la categora de delitos de anteriores infracciones administrativas43. Si se revisa la actual legislacin penal econmica, se podr comprobar que muchas conductas que antes constituan infracciones administrativas son actualmente figuras delictivas. A la expansin legislativa del Derecho penal econmico se le suma una expansin dogmtica, en tanto no solamente se incluye dentro del Derecho penal econmico la legislacin penal expedida con ocasin de la actividad econmica del Estado, sino, que se ampla tambin a las relaciones econmicas entre particulares, esto es, entre los sujetos econmicos44. En este sentido, ya no se trata slo de un Derecho penal que refuerza la actividad econmica del Estado (Derecho penal econmico en sentido estricto)45, sino de un Derecho penal econmico que ve en el sistema de produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios un lugar de aparicin de conductas lesivas de bienes jurdicos (Derecho penal en sentido amplio) 46. Esto ha trado consigo obviamente dificultades para ordenar estos sectores de la legislacin jurdico-penal en un sistema unitario 47, pero tambin ha determinado que la dogmtica penal tradicional haya empezado a ser tematizada en cuanto a su capacidad de englobar las distintas manifestaciones delictivas48. 2. Particularidades Del Derecho Penal Econmico Nacional Resulta evidente que la legislacin penal econmica en el Per no ha seguido un proceso de evolucin similar al ocurrido en Europa. La historia incaica, colonial y republicana de nuestro pas muestra ciertas particularidades que difcilmente pueden equipararse a las condiciones de desarrollo del viejo continente. Est claro que en la poca incaica no puede hablarse-de un Derecho penal incaico en el mismo sentido que el europeo, sino solamente de forma genrica como la existencia de un orden coactivo49. Precisamente la existencia de estas diferencias culturales explica que en el proceso de conquista del Per tuviese lugar
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Cfr., TIEDEMANN, Wirtschaftsstrafrect/I, 1, p. 43; RICHTER, en Wirtschaftsstrafrecht, Mller-Gugenberger/Bieneck (Hrsg.), 2, n.m. 20 y ss.; RODRGUEZ ESTVES, El Derecho penal, p. 29 y ss. 44 Cfr., HEINZ, en Wirtschaftskriminalitat, Gropp (Hrsg.), p. 17. 45 Cfr. TIEDEMANN, GA 1969, p. 80 y S.; BAJO FERNNDEZ/S. BACIGALUPO, Derecho penal econmico, p. 13 y s. 46 Vid., as, la descripcin de TIEDEMANN, GA 1969, p. 71; a husmo, en Die Verbrechen, Tiedemann (Hrsg.), p. 9 y s. 47 Ya en este sentido, TIEDEMANN, GA 1969, p. 79 y s. 48 En este sentido es muy ilustrativo el artculo de JuNG, Die Bekimpfung, passim. 49 Hace mencin a la criminalizacin de ciertas conductas econmicas en la poca incaica REYNA ALFARO, Manual, p. 22.

una imposicin del Derecho espaol sobre los estndares culturales incaicos50. Con la independencia del Per no se consigui una independencia de los indios frente a los espaoles, sino una independencia de espaoles nacidos en Amrica (criollos) frente a los espaoles peninsulares51. Por esta razn, la separacin del dominio espaol no trajo consigo la expedicin de una nueva legislacin penal, sino que se mantuvieron vigentes las leyes espaolas de la colonia que no contrariaran los principios de libertad e independencia proclamados en los decretos desde el 8 de septiembre de 1820, tal como lo estableci San Martn en el Reglamento Provisional de 17 de mayo de 1821 y que fueron confirmados posteriormente por Bolvar en la primera Constitucin Peruana de 1823 (artculo 131). Salvo la breve vigencia del Cdigo penal de Santa Cruz, inspirado en el Cdigo penal espaol de 182252, durante la Confederacin Peruano-Boliviana (1837-1838), no fue sino hasta 1862 en que el Per cont con un Cdigo penal propio, el cual tom como modelo el Cdigo penal espaol de 1848. A pesar de tener fuentes legislativas distintas 53, tanto el Cdigo penal de 1863 como el Cdigo penal de 1924 incorporaron conductas lesivas que constituyen los antecedentes de los actuales delitos econmicos. Por ejemplo, en el primer Cdigo penal mencionado se puede sealar los delitos agrupados bajo el ttulo de deudores punibles (artculo 339-344), as como el delito de licitaciones colusorias previsto en el artculo 350 que constituye el germen del artculo 241 del Cdigo penal actual. En el mbito de la poltica econmica del Estado, el Cdigo penal de 1863 contempl los delitos de falsificacin de documentos de crdito (artculos 215-217), as como los delitos de falsificacin de moneda (artculos 218220). El Cdigo penal de 1924, por su parte, avanz en este mbito de la criminalidad con la incorporacin del delito de falso informe sobre sociedades del artculo 248, el cual dio origen en nuestro pas al llamado Derecho penal de las sociedades54, parte fundamental del Derecho penal econmico. Durante la vigencia del Cdigo penal de 1924 se aprobaron diversas leyes penales especiales que se ocuparon de reprimir delitos econmicos. Puede mencionarse, por ejemplo, la Ley 10906 de 1948 dirigida reprimir los delitos de especulacin y acaparamiento, norma que fue posteriormente sustituida por el Decreto Ley 21411 de 1976 y el Decreto Ley 22963 de 1980. Igualmente pueden citarse la Ley 11078
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Adecuadamente, HURTADO POZO, Manual, PG, 3, n. m. 214, prefiere hablar de imposicin del Derecho antes que de recepcin. 51 Vid., HURTADO Pozo, Manual, PG, 3, n.m. 217. 52 Vid., HURTADO Pozo, Manual, PG, 3, n.m. 255 y s. 53 Vid., HURTADO POZO, Manual, PG, 3, n.m. 268 y ss. 54 Vid., GARCA RADA, Sociedad annima, p. 143 y ss.; MONTOYA MANFREDI, Responsabilidad, p. 169 y ss.

contra el agio y la usura de 1949, as como la ley 16185 represora del contrabando de 1966. Para viabilizar determinadas medidas de carcter socio-econmico durante el gobierno militar de finales de los arios sesenta y la dcada de los setenta se expidieron igualmente diversos dispositivos penales, como el artculo 48 y las disposiciones especiales tercera y octava del Decreto Ley 17716 (Ley de Reforma Agraria de 1969), los artculos 18 y 19 del Decreto Ley 18275 de 1970 que sancionaba como defraudacin en agravio del Estado retener moneda extranjera, el Decreto Ley 18457 de 1970 que prohiba penalmente llevar o remesar al exterior moneda nacional, el artculo 12 del Decreto Ley 18882 que estableca el monopolio del Estado de metales preciosos, perlas y piedras preciosas. Sin negar el indudable carcter econmico de las leyes penales especiales antes mencionadas, el trmino delitos econmicos recin se utiliz expresamente en 1981 con el Decreto Legislativo 123, la llamada Ley sobre delitos econmicos 55. La existencia de una legislacin penal econmica dispersa se ha procurado revertir con el actual Cdigo penal de 1991, que siguiendo el modelo espaol, inspirado a su vez en el Provecto Alternativo Alemn de 197756, sistematiza los delitos econmicos en este cuerpo legal. Aun cuando la sistematizacin de los cielitos econmicos en nuestro Cdigo penal resulta muy defectuosa, no puede desconocerse un cambio de orientacin sustancial. Los cielitos econmicos no se reducen al aseguramiento de la poltica econmica del Estado, como se pudo apreciar claramente en los aos setenta, sino que apunta a proteger en general ciertas condiciones esenciales de las relaciones econmicas 57. En este sentido, el Derecho penal econmico deja de ser un Derecho penal de la poltica econmica clE4 Estado para convertirse en un Derecho penal del sistema econmico en general. La regulacin centralizada de los delitos econmicos en el Cdigo penal fue rpidamente dejada de lado. La necesidad de reguIar de manera ms efectiva los mbitos tributarios y aduaneros, por ejemplo, llev, a la creacin de leyes penales especiales para los delitos tributarios (Decreto Legislativo 813 de 1996) y los delitos aduaneros (Ley 26461 de 1995, derogada por la actual ley de delitos aduaneros, Ley 28008 de 2003). Del mismo modo, el delito de lavado de activos que en un primer momento se incorpor en el Cdigo penal en los tipos penales del trfico ilcito de drogas, cuenta actualmente con Una ley especial, la Ley 27765
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Sobre las particularidades de estas leyes en el mbito del Derecho penal econmico, MAZUELOS COELLO, Derecho penal econmico, p. 14; ABANTO VASQUEZ, Derecho penal econmico, p. 32 y SS.; REYNA ALFABO, Manual, p. 22 y ss. 56 Vid., sobre este proyecto de sistematizacin conjunta .de los delitos econmicos con mayores efectos de prevencin general, TIEDEMANN, Einftihrung, p. 37 y s. 57 Vid., MAZUELOS COELLO, Derecho penal econmico, p. 15; ABANTO VASQUEZ, Derecho penal econmico. P. 33 y s.; REYNA ALEARO, Manual, p. 24 y s.

de 2002. En este sentido, puede apreciarse que nuevamente se est optando por la regulacin de los delitos econmicos a travs de leyes penales especiales, lo que puede traer algunos inconvenientes desde el punto de vista de la prevencin general 58. En cualquier caso, contamos actualmente con una legislacin penal econmica amplia que requiere no slo una existencia simblica, sino tambin una efectividad prctica. Nuestra Administracin de Justicia penal mantiene, lamentablemente, graves defectos en la persecucin de la delincuencia econmica, como se puede constatar de la baja tasa de incidencia de condenas penales (efectivas) a autores de delitos econmicos. Una represin eficaz de la delincuencia econmica sigue siendo an la tarea pendiente de los tribunales penales nacionales59. La situacin descrita del Derecho penal econmico nacional pone de manifiesto la necesidad de una doble tarea. Por un lado, resulta indispensable, como ocurri en Europa desde los aos sesenta, el desarrollo de una consciencia social del dao que producen los delitos econmicos en la sociedad peruana, lo que debe reflejarse no slo en el reproche social ante este tipo de criminalidad, sino tambin en el establecimiento de una infraestructura suficiente y adecuada para su efectiva persecucin y castigo 60. Esta tarea le corresponde fundamentalmente a los estudios criminolgicos, de Poltica criminal y sobre todo a la propia opinin pblica 61. La segunda tarea consiste en sistematizar correctamente las leyes penales eco' nmicas vigentes con la finalidad de permitir un manejo adecuado por parte de los tribunales penales. Esta tarea, a diferencia de la primera, resulta de competencia del dogmtico. La presente exposicin sobre la Parte General del Derecho penal econmico apunta a contribuir en el cumplimiento de la tarea asignada al dogmtico.
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En este sentido, TIEDEMANN, Einfhrung, p. 38. Por su parte, NIETO MARTN, pro Manuscripto, p. 1 y s., seala que la ausencia de leyes penales especiales produce una disfuncin, pues hace necesaria la utilizacin de leyes penales en blanco y elementos normativos, lo que afecta a la determinacin de la ley, aunque Tiedemann seala que el sistema contrario tampoco elimina la necesidad de leyes penales en blanco. 59 Como principio de implementabilidad de la ley penal, exige VILLAVICENCIO TERREROS, Derecho penal, PG, 14, n. m. 253, una eficiente implementacin administrativa en el sistema penal. 60 En este sentido, un importante paso es la especializacin en los tribunales penales en delitos econmicos. En pases de nuestro mbito de influencia como Argentina se reconoce ya desde hace varios aos un fuero especializado (vid., PAGANO, Derecho penal econmico, p. 10 y ss.). Actualmente, sin embargo, se estn dando pasos en nuestro pas para reprimir adecuadamente ciertos delitos econmicos, como el proyecto de creacin de juzgados especializados en delitos aduaneros y piratera. Resulta llamativo que el financiamiento de estos juzgados especializados provenga de los propios sectores empresariales. 61 Vid., en este sentido, las consideraciones de BAJO FERNNDEZ, en Nuevas tendencias, Reyna Alfaro (coord.), p. 43 y ss.