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1 LFG - Intensivo I

DIREITO CIVIL
Prof. Pablo Stolze Gagliano www.novodireitocivil.com.br Personalidade Jurdica Conceito: personalidade jurdica a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito. Pessoa Fsica ou Natural Em que momento a pessoa fsica adquire personalidade? Em um primeiro momento pode-se dizer que o momento est no art. 2 do CC que diz a personalidade civil da pessoa fsica adquirida a partir do nascimento com vida. Nascimento com vida traduz a idia de funcionamento do aparelho cardio-respiratrio (Conselho Nacional de Sade Resoluo 01/88). Obs: Afastando-se do sistema espanhol (art. 30 do Cdigo da Espanha), o direito brasileiro, luz da dignidade da pessoa humana, no exige para efeito de aquisio de personalidade forma humana e tempo mnimo de sobrevida. No caso da anencefalia existem outros aspectos mais profundos como a completa inviabilidade de vida e a dignidade da gestante. Em um primeiro plano o CC diz no art. 2 que a personalidade jurdica comea com o nascimento com vida, porm na segunda parte do mesmo dispositivo est contido mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Teorias explicativas do nascituro Nascituro, com base na doutrina do professor Limongi Frana, o ente concebido, mas ainda no nascido. Obs: nascituro um embrio com vida intra-uterina. Nascituro tem personalidade jurdica? Existem duas correntes doutrinria tentando explicar a natureza jurdica do nascituro: 1) Teoria Natalista ( a tradicional no Brasil Eduardo Espnola, Vicente Ro, Slvio Venosa etc): sustenta que o nascituro no considerado pessoa, gozando de mera expectativa de direito, uma vez que a personalidade jurdica s adquirida a partir do nascimento com vida. Esta teoria muito usada por aqueles que defender o aborto.

2 2) Teoria Concepcionista (Teixeira de Freitas, Clvis Bevilqua, Silmara Chinelato etc): sustenta que o nascituro considerado pessoa, inclusive para efeitos patrimoniais, uma vez que a personalidade jurdica adquirida desde a concepo. Obs: A denominada Teoria da Personalidade Formal ou Condicional , referida por alguns autores como a professora Maria Helena Diniz, sustenta que o nascituro teria personalidade apenas para determinados efeitos de ordem no patrimonial, porquanto a plena aquisio de sua personalidade, inclusive para efeitos patrimoniais s ocorreria a partir do nascimento com vida. Questo especial de concurso: Qual foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro? Segundo Clvis Bevilqua, em seu Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, edio histrica, editora Rio, 1975, pg. 178, o codificador aparentemente adota a teoria Natalista, por ser mais prtica (1 parte do art. 2), mas acaba por sofrer forte influncia da teoria concepcionista (2 parte do art. 2) ao reconhecer direitos ao nascituro. Que direitos efetivamente o nascituro tem? Ex: direito vida (inclusive proteo contra o aborto); direito proteo prnatal; direito de receber doao e herana; direito de lhe ser nomeado curador dos seus interesses (art. 877 e 878 do CPC); Obs: embora no seja to comum na casustica pode-se tambm imputar ao nascituro obrigao, a exemplo da dvida fiscal que acompanha o imvel que lhe doado. Nascituro tem direito aos alimentos? A jurisprudncia brasileira em geral, sempre foi resistente tese, havendo excees (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Agravo de instrumento 70006429096). Recentemente, foi aprovada a lei dos alimentos gravdicos (Lei 11804/08) que reconheceu e regulou expressamente o direito aos alimentos do nascituro. Art. 6 - Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidade da parte r. Pargrafo nico - Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso. E se descobrir posteriormente que no era pai? Os alimentos so irrepetveis, portanto, no h como devolver, podendo apenas buscar o ressarcimento atravs da responsabilidade civil ou at mesmo um dano moral caso a me soubesse que ele no era o pai. O nascituro tem direito indenizao por dano moral? O STJ, a exemplo do recente julgado referente ao REsp 931556/RS, tem concedido indenizao para nascituro por danos morais.

3 O natimorto goza de tutela jurdica? O natimorto aquele que nasceu morto. O enunciado n 1 da primeira jornada de direito civil reconhece determinados direitos extrapatrimonias ao natimorto, em respeito ao princpio da dignidade.
1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura.

Capacidade Teixeira de Freitas afirmava que a capacidade seria a medida da personalidade. A capacidade se desdobra em duas: - Capacidade de direito - Capacidade de fato Quando se soma a capacidade de direito com a capacidade de fato tem-se a capacidade civil plena. No se deve confundir capacidade com legitimidade. A falta de capacidade no pode ser confundida com o impedimento para a prtica de determinado ato. A falta de legitimidade uma ausncia de pertinncia subjetiva para a prtica de determinado ato, ou seja, podem-se ter pessoas capazes que no tem pertinncia subjetiva para determinado ato. Ex: dois irmos maiores e capazes no podem casar entre si. A capacidade de direito a capacidade genrica, ou seja, qualquer pessoa tem. No momento em que se adquire personalidade jurdica automaticamente se adquire capacidade de direito. Qual a diferena entre capacidade de direito e personalidade jurdica? Orlando Gomes diz que no queira visualizar uma diferena entre capacidade de direito e personalidade jurdica, pois nos dias de hoje so conceitos que se confundem. A capacidade de fato a aptido para pessoalmente praticar atos na vida civil. Esta capacidade de fato nem todo mundo tem. Faltando a capacidade de fato surge a incapacidade civil. A incapacidade civil pode ser absoluta ou relativa. Os absolutamente incapazes so representados e os relativamente incapazes so assistidos. Obs: no sistema protetivo do incapaz no se deve inserir o benefcio de restituio (restitutio in integrum). Tal benefcio consistiria na prerrogativa conferida ao incapaz de desfazer o ato praticado, ainda que formalmente vlido, caso lhe fosse prejudicial.
Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de dezesseis anos; (menores impberes) II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.

Obs: a despeito da incapacidade absoluta do menor abaixo dos 16 anos de idade, a sua vontade relevante, ainda que no vinculativa, no que tange situaes existenciais (enunciado 138 da terceira jornada de direito civil)
A incapacidade absoluta por enfermidade ou deficincia mental deve ser aferida no bojo de um procedimento de interdio (art. 1177 e seguintes do CPC), nomeando ao incapaz interditado um curador. Toda ao de estado da pessoa deve ser conduzida pelo juiz de direito (estadual). Se o interditado incapaz vier a praticar um ato, ainda que em momento de lucidez, sem a participao de seu curador este ato nulo de pleno direito. O ato praticado pelo incapaz ainda no interditado, pode vir a ser impugnado a posteriori? Orlando Gomes, amparando-se no direito italiano, estabelece que o ato poder ser invalidado se concorrerem trs requisitos: - Demonstrao da incapacidade; - Prova do prejuzo; - M-f da outra parte. Slvio Rodrigues conclui que a m-f pode ser circunstancialmente demonstrada. O art. 503 do Cdigo da Frana refora a tese defensiva da invalidade do ato praticado pelo incapaz no interditado

Toda pessoa, que no seja doente metal, mas que no puderem exprimir sua vontade, seja por causa transitrio ou permanente absolutamente incapaz. Ex: aquele que sofreu um acidente de trnsito e est em como no hospital. Obs: o inciso III ao reconhecer a incapacidade absoluta da pessoa que, por causa transitria, esteja impedida de discernimento, implicitamente contemplou o surdo-mudo sem habilidade especial para manifestar vontade, o qual vtima de uma causa permanente privativa de discernimento. A pessoa que vtima de intoxicao fortuita pode alegar incapacidade absoluta com base no inciso III do art. 3. Obs: segundo Alvino Lima, em sua tese de ctedra Da Culpa ao Risco, a teoria da actio libera in causa tambm deve ser aplicada no direito civil: a pessoa que voluntariamente coloca-se em estado de incapacidade no se isenta de responsabilidade civil. A senilidade no causa de incapacidade civil.
Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; (menores pberes) II os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.

A embriaguez, a toxicomania e deficincia mental podem tambm se tornar incapacidade absoluta quando privar do discernimento. O prdigo tambm pode ser interditado nomeando-lhe um curador. O curador do prdigo vai assisti-lo em atos de cunho patrimonial. O prdigo a pessoa que gasta imoderadamente o seu patrimnio, podendo reduzir-se misria. Questo de concurso: O que estatuto jurdico do patrimnio mnimo? Trata-se de uma tese desenvolvida pelo professor Luiz Edson Fachin, segundo a qual, em uma perspectiva constitucional de promoo da pessoa humana, as normas legais devem resguardar para cada pessoa um mnimo de patrimnio para que tenha vida digna. As normas do bem de famlia traduzem esta teoria, assim como a tutela dada ao prdigo. Obs: o Estatuto do ndio, Lei 6001/73, em seu art. 8, considera como regra geral a incapacidade absoluta do ndio que no revele conscincia do ato praticado. Efeitos da Reduo da Maioridade Civil - Efeito no campo previdencirio: a nota SAJ n 42/03 da Casa Civil da Presidncia da Repblica, assim como o Enunciado 03 da I Jornada de Direito Civil fixaram o entendimento de que no regime geral de benefcios da previdncia social o limite etrio de pagamento permanece aos 21 anos de idade, em virtude de norma especial. - Efeito da reduo no que tange o direito aos alimentos: desde o informativo 232, passando por diversos julgados ( exemplo do REsp 442502/SP), o STJ j firmou o entendimento segundo o qual atingindo o alimentando a maioridade civil no se cancela automaticamente a penso alimentcia. Reforando esse entendimento a smula 358 do STJ obriga a instalao do contraditrio antes da deciso exoneratria. O MP tem legitimidade para recorrer da deciso que exonera o alimentante da penso alimentcia? O STJ vem firmando o entendimento (REsp 982410/DF) no sentido de que o MP no tem legitimidade para recorrer contra deciso que extingue o dever de prestar alimentos.

6 Emancipao Regra geral, a menoridade cessa aos 18 anos completos (art. 5 do CC).
Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.

Segundo Washington de Barros Monteiro esta maioridade atingida no primeiro instante do dia em que se completa 18 anos. Emancipao traduz numa forma de antecipao da capacidade plena, podendo ser: voluntria, judicial e legal. Emancipao voluntria (art. 5, pargrafo nico, I, primeira parte): aquela concedida pelos pais, ou por um deles na falta do outro, em carter irrevogvel mediante instrumento pblico independentemente de homologao do juiz desde que o menor tenha 16 anos completos. O menor participa do ato emancipatrio, pois ir repercutir em sua esfera jurdica, porm ele no tem poderes para autorizar ou desautorizar os pais. Obs: forte parcela da doutrina na linha de julgados do prprio STF (RTJ 62/108, RT 494/92) sustenta que, na emancipao voluntria, persiste a responsabilidade civil dos pais pelo ato ilcito do menor. Emancipao judicial (art. 5, pargrafo nico, I, 2 parte): o menor emancipado pelo juiz, ouvido o tutor, desde que tenha 16 anos completos. Obs: o art. 91 da LRP (Lei 6015/73) estabelece que quando o juiz conceder a emancipao dever comunic-la de ofcio ao oficial de registro caso no conste dos autos prova de este registro ter sido feito em 8 dias. Emancipao legal (art. 5, pargrafo nico, II a V): - Pelo casamento: Homem e mulher podem casa a partir de 16 anos de idade, porm at completar 18 anos necessita da autorizao de seu representante legal ou juiz. O CC no art. 1520 estabelece duas hipteses em que possvel o casamento antes dos 16 anos, quais sejam: gravidez e para evitar cumprimento de pena criminal. Ainda que venha a se separar ou divorciar posteriormente a emancipao decorrente do casamento permanece. Seguindo a corrente que sustenta a retroatividade dos efeitos da sentena que invalida o casamento (Flvio Tartuce, Fernando Simo, Cristiano Chaves, Zeno Veloso) conclumos que a emancipao decorrente desaparece. - Pelo Exerccio de emprego pblico efetivo : um exemplo de que pode emancipar antes dos 18 anos na carreira militar. - Pela colao de grau em curso de ensino superior : - Pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pelo exerccio da relao de emprego, desde que, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria: o estabelecimento civil traduz o exerccio de uma atividade no empresarial (ex: um servio artstico ou cientfico); o estabelecimento comercial

7 traduz o exerccio de uma atividade empresarial (ex: compra e venda de verduras). O que se entende por economia prpria? O CC brasileiro integra um sistema jurdico aberto, permeado de clusulas gerais e conceitos vagos ou indeterminados. Segundo o professor Miguel Reale, luz do princpio da operabilidade, tais conceitos devero ser preenchidos observando as caractersticas do caso concreto (economia prpria, justa causa, risco so exemplos de conceitos vagos ou abertos). Extino da pessoa fsica ou natural O critrio que a comunidade cientfica mundial tem adotado a morte enceflica, como referencial mais seguro do momento da morte, inclusive para efeito de transplante (no Brasil, ver Resoluo 1480/97 do CFM). O CC no art. 6 estabelece que a morte marca o fim da pessoa natural.
Art. 6 A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.

Obs: a morte deve ser atestada por um profissional da medicina, podendo tambm ser declarada por duas testemunhas, na falta do especialista. O CC estabelece alm da morte real, duas hipteses de morte presumida: a) Decorrente da ausncia (art. 6, 2 parte) b) As situaes decorrentes do art. 7 Conceito de ausncia: a ausncia ocorre quando uma pessoa desaparece de seu domiclio sem deixar notcia ou representante que administre os seus bens ( ver apostila no material de apoio ) a matria disciplinada a partir do art. 22 do CC. Obs: a sentena de ausncia no registrada no livro de bito, mas sim em livro especial. No caso do art. 7 no h o procedimento de ausncia e sim o procedimento de justificao em que o juiz colhe a prova e por sentena declara o bito. Esta sentena ser registrada no livro de bito. Se aquele que teve a morte presumida voltar dever entrar com procedimento para reconhecer a inexistncia do ato que declarou o bito. Questo de concurso: O que comorincia? Comorincia traduz a situao jurdica de morte simultnea. A regra da comorincia, prevista no art. 8 do CC, somente deve ser aplicada quando no for possvel indicar a ordem cronolgica dos bitos. No podendo se indicar a ordem das mortes, presume-se que a situao de falecimento simultneo, abrindo-se cadeias sucessrias autnomas e distintas.

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Art. 8 Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. Pessoa Jurdica

A pessoa jurdica nasce como decorrncia do fato associativo (ver sociologia jurdica Antnio Machado Neto). Conceito: a pessoa jurdica o grupo humano, criado na forma da lei, e dotado de personalidade jurdica prpria, para a realizao de fins comuns. Teorias explicativas da pessoa jurdica: a) Corrente negativista (Brinz, Planiol, Duguit): negava ser a pessoa jurdica sujeito de direito. No aceitava a tipologia. b) Corrente afirmativista: aceitava a teoria da pessoa jurdica, ou seja, reconhecia a pessoa jurdica como sujeito de direito. Varias teorias surgiram desta corrente, dentre elas: a. Teoria da Fico (Savigny): desenvolvida por Savigny a partir do pensamento de Windsheid sustentava que a pessoa jurdica seria um sujeito com existncia ideal, ou seja, fruto da tcnica jurdica. O grande erro desta teoria foi dar uma grande abstrativizao pessoa jurdica negando-lhe uma participao social. b. Teoria da Realidade Objetiva ou Organicista (Clvis Bevilqua): o contraponto da teoria da fico. Para esta teoria a pessoa jurdica no seria fruto da tcnica jurdica, mas sim um organismo social vivo. c. Teoria da Realidade Tcnica (Ferrara): esta teoria, aproveitando elementos das duas correntes anteriores, mais equilibrada, afirma que, posto a pessoa jurdica seja personificada pelo direito, tem atuao social, na condio de sujeito de direito. a teoria adotada pelo CC brasileiro. Personificao da pessoa jurdica
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro.

O CC em seu art. 45 firma a natureza constitutiva do registro da pessoa jurdica, com eficcia ex nunc. Obs: regra geral, a personificao da pessoa jurdica decorre simplesmente do registro do seu ato constitutivo, mas, em algumas situaes, necessria uma autorizao especial de constituio dada pelo Poder Executivo. Ex: banco; operadora de plano de sade; seguradora.

9 As sociedades que carecem do registro do ato constitutivo no registro pblico so sociedades despersonificadas. O ato constitutivo da pessoa jurdica que ser levado a registro o estatuto ou o contrato social. Em regra, o registro ser feito na junta comercial ou no Cartrio de Registro de Pessoa Jurdica. Obs: algumas pessoas jurdicas tm registro em sistema especial, a exemplo da sociedade de advogados, que tem registro na OAB. O que se entende por ente despersonalizado? Para Maria Helena Diniz so entes com personalidades anmalas. Porm, a rigor esses entes no tm personalidade jurdica. So entes dotados de capacidade processual. Ex: esplio, condomnio, massa falida. Espcies de pessoa jurdica de direito privado O CC no art. 44 em sua redao originria dizia: So pessoas jurdicas de direito privado: I- Associaes, II- Sociedades e III- Fundaes Porm o art. 2031 dizia que essas pessoas jurdicas deveriam se adaptar ao CC. Com isso as organizaes Religiosas e os Partidos Polticos, que so espcies de associaes, se rebelaram e foram at o legislativo requerendo que houvesse modificao deste dispositivo. Portanto, o legislador deu nova redao ao art. 44 bem como ao art. 2031. O art. 44 do CC fora desdobrado, acrescentando-se as organizaes religiosas e os partidos polticos para permitir em seqncia a alterao do art. 2031 eximindo estas entidades de se adaptarem ao novo Cdigo Civil. O prazo de adaptao ao novo Cdigo Civil foi modificado vrias vezes findando em 11 de janeiro de 2007.
Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: I as associaes; II as sociedades; III as fundaes; IV as organizaes religiosas; V os partidos polticos. Art. 2.031. As associaes e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s organizaes religiosas nem aos partidos polticos.

Pessoa Jurdica pode sofrer dano moral? Ainda vigora no Brasil a corrente que sustenta a tese segundo a qual a pessoa jurdica sofre dano moral (smula 227 do STJ e art. 52 do CC). O STJ tem admitido a reparao do dano moral pessoa jurdica, especialmente por violao sua imagem (REsp 752672/RS e REsp 777185/DF). Porm h uma

10 corrente minoritria que entende que no seria possvel o dano moral para a pessoa jurdica, pois este seria de cunho psicolgico. O enunciado 286 da IV jornada de direito civil, ainda que por via oblqua culminou por negar ou enfraquecer a tese vigente no Brasil defensiva do dano moral pessoa jurdica.
286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos.

Obs: O STJ, conforme notcia de 17/10/08 (REsp 963387) afastou a incidncia de imposto de renda sobre a indenizao por dano moral. FUNDAES Conceito: A fundao de direito privado decorre da afetao de um patrimnio que se personifica visando atingir finalidade ideal (art. 62 do CC). Toda fundao tem finalidade ideal, ou seja, finalidade no econmica. A fundao constituda por escritura pblica ou testamento. Uma fundao pode perfeitamente gerar receita, mas isso no quer dizer que ela est gerando lucro a ser rateado entre seus administradores. Obs: as ONGs por tambm perseguirem finalidade ideal devem se constituir sob forma de fundao ou associao. Requisitos para se constituir a fundao de direito privado: a) Afetao de bens livres b) Constituio por escritura pblica ou testamento c) Elaborao do Estatuto da Fundao O estatuto da fundao pode ser elabora diretamente pelo seu instituidor ou, mediante delegao, por um terceiro. Subsidiariamente, nos termos do art. 65 do CC, a elaborao do estatuto poder ser feita pelo Ministrio Pblico. d) Aprovao do estatuto pelo MP quando a elaborao for feita pelo instituidor ou por terceiro delegado. Elaborado o estatuto pelo prprio MP, o art. 1202 do CPC submete-o aprovao do juiz. e) Registro da fundao no Cartrio de Registro de Pessoa Jurdica O MP, nos termos do art. 66 tem a precpua funo fiscalizatria das fundaes. Se a fundao atua em mais de um Estado os MPs destes estados, em parceria, tero a incumbncia de fiscaliz-la. Caso a fundao funcione do Distrito Federal ou em territrio a incumbncia para fiscaliz-la ser do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios e no do Ministrio Pblico Federal conforme determinado pelo art. 66, 1.

11 A ADIN 2794, j julgada procedente, reconheceu a inconstitucionalidade do 1 do art. 66, uma vez que a atribuio fiscalizatria das fundaes do Distrito Federal no cabe, em primeiro plano, ao MPF e sim ao prprio MP do Distrito Federal. Ateno: Deve-se falar que o instituidor fez uma dotao do patrimnio para a criao da fundao, no devendo utilizar-se da expresso doao, pois nesta presume-se que a Fundao j estaria constituda. Alterao do Estatuto da Fundao
Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister que a reforma: I seja deliberada por dois teros dos competentes para gerir e representar a fundao; II no contrarie ou desvirtue o fim desta; III seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso este a denegue, poder o juiz supri-la, a requerimento do interessado. Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime, os administradores da fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero que se d cincia minoria vencida para impugn-la, se quiser, em dez dias.

A minoria vencida, nos termos do art. 68 do CC, tem o direito potestativo de impugnar a alterao do estatuto no prazo decadencial de 10 dias.
Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.

Salvo disposio em contrrio, o patrimnio da fundao incorporado a outra fundao, designada pelo juiz, de fim igual ou semelhante. SOCIEDADES Conceito: A sociedade, espcie de corporao, dotada de personalidade jurdica prpria e instituda por meio de contrato social, visa a proveito econmico e partilha de lucro. Toda e qualquer sociedade visa o proveito econmico e so constitudas por contrato social (art 981 do CC). Obs: Marido e mulher podem constituir sociedade? O CC, no art. 977, restringe esta autonomia privada, sob o fundamento de evitar fraude ao regime de bens. O parecer jurdico n 125/03, bem como o enunciado 204 da III Jornada, afirmam que a proibio prevista no art. 977 do CC s se aplica a sociedades constitudas aps a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil.

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Enunciado 204 Art. 977: A proibio de sociedade entre pessoas casadas sob o regime da comunho universal ou da separao obrigatria s atinge as sociedades constitudas aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002.

Espcies de Sociedades: Antes do CC/2002 havia dois tipos de sociedade: sociedade civil e sociedade Mercantil ou de Comrcio. Essa diviso derivava da Teoria dos Atos de Comrcio que dizia que eram sociedade mercantil aquelas que praticavam atos de comrcio e sociedade civil aquelas que no praticavam atos de comrcio. Entretanto, o conceito de comrcio evoluiu para empresas e hoje adota-se a teoria de Empresa e, a luz do direito positivo brasileiro, no se fala mais em sociedade civil e mercantil e sim Sociedade Simples e Sociedade Empresria. Ateno: deve-se dizer que so tipos de sociedade a Sociedade Simples e a Sociedade Empresria. No se deve utilizar a expresso Sociedade Empresarial para designar um dos tipos de sociedade. Uma sociedade para ser empresria deve reunir dois requisitos. Um requisito material e um requisito formal. O requisito material que esta sociedade deve desempenhar uma atividade econmica organizada (art. 966) e o requisito formal que o registro dos atos constitutivos desta sociedade seja feito na Junta Comercial. A sociedade simples se chega por excluso, ou seja, a sociedade que no rene esses dois requisitos ser considerada sociedade simples. Sociedades: a) Sociedade Simples b) Sociedade Empresria a. Requisito Material: Desempenhar atividade econmica organizada b. Requisito Formal: ter seu ato constitutivo registrado na Junta Comercial A sociedade empresria, capitalista e impessoal por excelncia, submetese legislao falimentar, e se notabiliza pelo fato de os seus scios atuarem como meros articuladores de fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria-prima), sendo obrigatrio o seu registro na Junta Comercial. J as sociedades simples, pessoais por excelncia, tem o seu registro no Cartrio de Registro das Pessoas Jurdicas e notabiliza-se pelo fato de a sua atividade ser prestada ou supervisionada direta e pessoalmente pelo prprio scio. Exemplo de sociedade empresria: revendedora de veculos, banco. Exemplo de sociedade simples: sociedade de advogados
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

Obs: a legislao especfica da cooperativa (Lei 5764/71, lei 7231/84), bem como o enunciado 69 da I JDC afirmam que a cooperativa continua sendo registrada na Junta Comercial. Entretanto, uma segunda corrente doutrinria (Julieta

13 Lunz, Paulo Rego, Maria Helena Diniz) sustenta que por ser simples o registro da cooperativa no Cartrio de Registro das Pessoas Jurdicas. ASSOCIAO Conceito: As associaes so entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos, nos termos do art. 53 do CC, visando a finalidade no econmica. A associao formada pela unio de indivduos, diferentemente das fundaes. A associao, nos termos do art. 54 do CC, o ato constitutivo de uma associao o seu estatuto que registrado no Cartrio de Registro das Pessoas Jurdicas. O rgo mais importante de uma associao a Assemblia Geral, cuja as atribuies esto no art. 59 do CC.
Art. 59. Compete privativamente assemblia geral: I destituir os administradores; II alterar o estatuto; III e IV Suprimidos. Lei n 11.127, de 28-6-2005. Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos administradores.

Em uma associao pode ter categorias diferentes de associados, porm dentro de cada categoria no pode haver discriminao entre os associados.
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.

Justa causa um conceito aberto (valorativo) em que o juiz ir preencher no caso concreto. A associao no se confunde com o condomnio. Portanto, no seria possvel expulsar o condmino, pois se assim o fizesse estaria realizando uma desapropriao privada. Porm, quando o condmino tem comportamento antisocial pode ser aplicado a ele multa. Extino da Pessoa Jurdica Para extinguir uma pessoa jurdica necessrio satisfazer o passivo da pessoa jurdica, para somente depois cancelar o registro da pessoa jurdica. Pode ocorrer de trs formas: a) Convencional: d-se quando os scios estipulam desfazer a pessoa jurdica mediante distrato.

14 b) Administrativa: quando resulta da cassao da autorizao de constituio e funcionamento de determinadas pessoas jurdicas. Ex: quando o Banco Central faz uma interveno em um Banco. c) Judicial: opera-se por meio de processo. Ex: o procedimento de falncia culmina em uma dissoluo judicial. Obs: O procedimento de liquidao de sociedades no sujeitas falncia regulado nos termos do art. 1218 do CPC, pelos art. 655 a 674 do CPC de 1939. Desconsiderao da Pessoa Jurdica (disregard doctrine) A doutrina da desconsiderao da Pessoa Jurdica nasce na Inglaterra no caso Salomon x Salomon Co. No Brasil o primeiro autor a cuidar da matria foi Rubens Requio. 1) Conceito: A doutrina da desconsiderao da Pessoa Jurdica pretende o afastamento temporrio da sua personalidade, para permitir que os credores possam satisfazer os seus direitos no patrimnio pessoal do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo. A desconsiderao da pessoa jurdica pode ser aplicada at mesmo nas associaes, fundaes e entidades filantrpicas e no apenas nas sociedades empresrias. Despersonificao da Pessoa Jurdica mais severa que a desconsiderao da pessoa jurdica, pois pretende o aniquilamento da pessoa jurdica mediante o cancelamento do seu registro. Ex: as torcidas organizadas que eram associaes e tiveram o seu registro cancelado. 2) Direito Positivo Art. 28 do CDC Art. 50 do CC
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 1 VETADO. 2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste Cdigo. 3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste Cdigo. 4 As sociedades coligadas s respondero por culpa.

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5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

Obs: o que se entende por Teoria Ultra Vires Societatis? Esta doutrina no pode ser confundida com a Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica. Prevista no art. 1015 do CC, a Teoria ultra vires sustenta ser invlido e ineficaz o ato praticado pelo scio que extrapole os limites do contrato social, no vinculando por conseqncia a referida pessoa jurdica. Portanto, a Teoria ultra vires societatis uma forma de proteo da pessoa jurdica, pois se o scio, por exemplo, realizar um contrato extrapolando os limites do contrato social a responsabilidade ser pessoal do scio, no vinculando a pessoa jurdica. Regra geral, segunda a doutrina brasileira (Edimar Andrade, Gustavo Tepedino), a desconsiderao matria sob reserva de jurisdio, nos termos do art. 50 do CC, mas na excepcional situao de fraude grave comprovada a desconsiderao pode se dar de ofcio pela Administrao Pblica (RMS 15166/BA) 3) Requisitos da Desconsiderao da Pessoa Jurdica a. Descumprimento de obrigao b. Abuso caracterizado ou pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial. O art. 50 do CC, na linha de pensamento do prof. Fbio Konder Comparato, seguindo uma linha objetiva, ao cuidar da teoria da desconsiderao no exigiu que o credor provasse o dolo especfico do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo. Obs: exemplo grave de abuso em que h confuso patrimonial opera-se quando uma pessoa jurdica atua por meio de outra visando a se eximir de responsabilidade. Neste caso, poder o juiz desconsiderar a primeira empresa (empresa podre) e atingir indiretamente a que est por trs. Questo de concurso: Qual a diferena entre Teoria Maior e Teoria Menor da Desconsiderao da Pessoa Jurdica? A Teoria Maior a adotada pelo CC, exigindo alm do descumprimento da obrigao ou insolvncia, requisitos especficos caracterizadores do abuso; j na Teoria Menor, mais fcil de ser aplicada, como no direito do consumidor e ambiental no se exigem os requisitos caracterizadores do ato abusivo, bastando o credor demonstrar que a obrigao foi descumprida (neste caso a nica sada

16 pode ser atingir o scio ou administrador que est por trs). (Ver REsp 279273/SP) Nos termos do enunciado n 7 da I JDC, seguindo a vereda dos projetos de lei 3401/08 e 4298/08, a desconsiderao, a ser formulada em requerimento especfico, respeitando o nexo de causalidade, dever atingir o patrimnio do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo ou dele se beneficiou. Aula 04 4) Questes especiais firme a jurisprudncia no STJ no sentido de que a desconsiderao possvel no curso da execuo (REsp 920602/DF). O que desconsiderao inversa? Na desconsiderao inversa, o juiz no afasta a pessoa jurdica, pelo contrrio: verificando que o scio se valeu da pessoa jurdica para ocultar bens, atinge o patrimnio desta para alcanar o agente causador do dano. Sua aplicao se faz sentir, em especial, no Direito de Famlia. O enunciado 283 da IV JDC firmou esse entendimento.
283 Art. 50. cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros.

Obs: Smulas novas do STJ Smula 369: No contrato de arrendamento mercantil (leasing) ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora. Smula 370: Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque prdatado

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DOMICLIO Domus = casa Para se chegar a noo de domiclio dever primeiramente passar pela noo de residncia e inicialmente pela noo de morada. Morada Residncia Domiclio Morada (estadia): o lugar em que a pessoa fsica se estabelece temporariamente. Residncia: o lugar em que a pessoa fsica se estabelece habitualmente. A residncia pressupe mais estabilidade do que a morada. Domiclio: nos termos do art. 70 do CC, o lugar em que fixa a residncia com nimo definitivo (animys manendi) transformando-o em centro de sua vida jurdica e social. Obs: na vereda do art. 83 do Cdigo de Portugal, o art. 72 do CC consagrou o domiclio profissional: Trata-se de uma forma especial de domiclio restrita a aspectos da relao profissional. Portanto, o domiclio profissional somente interessa se estiver discutindo na relao processual aspectos da relao profissional, caso contrrio dever utilizar-se da regra do domiclio natural. Mudana de Domiclio
Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar. Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem.

O que se entende por domiclio aparente ou ocasional? uma aplicao da teoria da aparncia, uma fico jurdica. Aplica-se o domiclio aparente para pessoas que no tenha domiclio certo, a exemplo dos profissionais do circo, considerando-as domiciliadas no lugar onde forem encontradas.
Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, o lugar onde for encontrada.

18 Domiclio da Pessoa Jurdica Em regra, o domiclio civil da pessoa jurdica de direito privado a sua sede, indicada em seu estatuto, contrato social ou ato constitutivo equivalente.
Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio : I da Unio, o Distrito Federal; II dos Estados e Territrios, as respectivas capitais; III do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; IV das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. 1 Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados. 2 Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haverse- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.

Classificao do domiclio a) Domiclio Voluntrio: o comum, fixado por simples manifestao de vontade. Obs: Qual a natureza jurdica do ato de fixao do domiclio voluntrio? Trata-se de ato jurdico em sentido estrito. b) Domiclio de eleio: aquele estipulado pelas prprias partes no contrato (art. 78 do CC e art. 111 do CPC). A autonomia privada no pode traduzir expresso de autoridade econmica. Com isso, o exerccio da autonomia negocial e da livre iniciativa suporta parmetros constitucionais de contenso, especialmente em decorrncia da funo social e da boa f objetiva. Por isso, existe forte entendimento no sentido de ser nula a clusula de eleio que prejudique o aderente, especialmente o consumidor, podendo o juiz declinar de ofcio da sua competncia (art. 112 do CPC). c) Domiclio legal ou necessrio: decorre de mandamento da lei, em ateno condio especial de determinadas pessoas.
Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso. Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.

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Martimo o marinheiro da marinha mercante privada.


Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve.

BENS JURDICOS BEM DE FAMLIA 1) Histrico O referencial histrico mais importante do bem de famlia foi o instituto texano do homestead act de 1839. 2) Espcies de Bem de famlia a. Bem de famlia voluntrio (art. 1711 e seguintes do CC): institudo por ato de vontade do casal ou de terceiro e registrado no cartrio de imveis (art. 167, I, 1 da LRP 6015/73). Exige uma atuao de vontade e um registro. O bem de famlia voluntrio produz dois efeitos: i. Impenhorabilidade: registrado o bem de famlia voluntrio ele se torna impenhorvel por dvidas futuras, com as ressalvas do art. 1715 do CC ii. Inalienabilidade (art. 1717 do CC) Nos termos dos arts. 1711 e 1712, no novo cdigo civil, o bem de famlia voluntrio tem duas caractersticas especiais: i. No poder ultrapassar o teto de 1/3 do patrimnio lquido dos instituidores. ii. Poder abranger valores mobilirios (inclusive rendas) Obs: situao diversa pode ocorrer: por necessidade econmica, o casal poder ser compelido a alugar o seu nico imvel residencial pergunta-se: Neste caso a renda proveniente do aluguel impenhorvel pelas regras do bem de famlia? O STJ j pacificou o entendimento no sentido de ser tambm impenhorvel a renda produzida pelo nico imvel residencial locado a terceiros (REsp 439920/SP AgRg no REsp 975858/SP).

20 Administrao do bem de famlia voluntrio: art. 1720 Extino do bem de famlia voluntrio: art. 1722 b. Bem de famlia legal (Lei 8009/90) A smula 205 do STJ, resguardando o mbito existencial mnimo da pessoa do devedor, admite a aplicao da lei 8009/90 para penhoras realizadas antes da sua vigncia.
205. A Lei no 8.009/90 aplica-se penhora realizada antes de sua vigncia.

A grande vantagem da lei 8009/90 foi consagrar uma impenhorabilidade legal independentemente da constituio formal e do registro do bem de famlia.

Lei 8009/90(inteira) Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta Lei. Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados. Art. 2 Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos. Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplicase aos bens mveis quitados que guarneam a residncia e que sejam de propriedade do locatrio, observado o disposto neste artigo. Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: I em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; II pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III pelo credor de penso alimentcia; IV para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; V para execuo de hipoteca sobre o imvel, oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; VI por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; VII por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.

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Art. 4 No se beneficiar do disposto nesta Lei aquele que, sabendo-se insolvente, adquire de m-f imvel mais valioso para transferir a residncia familiar, desfazendo-se ou no da moradia antiga. 1 Neste caso poder o juiz, na respectiva ao do credor, transferir a impenhorabilidade para a moradia familiar anterior, ou anular-lhe a venda, liberando a mais valiosa para execuo ou concurso, conforme a hiptese. 2 Quando a residncia familiar constituir-se em imvel rural, a impenhorabilidade restringir-se- sede de moradia, com os re spectivos bens mveis, e, nos casos do artigo 5, inciso XXVI, da Constituio, rea limitada como pequena propriedade rural. Art. 5 Para os efeitos de impenhorabilidade, de que trata esta Lei, considera-se residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente. Pargrafo nico. Na hiptese de o casal, ou entidade familiar, ser possuidor de vrios imveis utilizados como residncia, a impenhorabilidade recair sobre o de menor valor, salvo se outro tiver sido registrado, para esse fim, no registro de imveis e na forma do artigo 70 do Cdigo Civil.

Obs: o STJ, em mais de uma oportunidade (REsp 207693/SC, REsp 510643/DF, REsp 515122/RS), bem como no noticirio de 15/05/2007, tem admitido o desmembramento do imvel para efeito de penhora. Ex: desmembrar o imvel para penhorar a piscina e churrasqueira.

Quais so os bens mveis protegidos pela lei 8009/90? Exemplos, na jurisprudncia brasileira e doutrina, de bens mveis protegidos pela lei 8009/90: Freezer, mquina de lavar, mquina de secar, computador, televiso, ar condicionado. No REsp 218882/SP o STJ entendeu que a proteo se estende a instrumento musical (teclado). Vaga de garagem protegida pela lei 8009/90? O STJ j consolidou que vaga de garagem, com matrcula e registro prprios penhorvel (Ag Rg no Ag 1058070). O art. 5 da lei 8009/90 estabelece que caso o casal ou a entidade familiar seja possuidora de mais de um imvel residencial, a proteo automtica do bem de famlia legal recair no de menor valor, salvo se outro imvel houver sido inscrito como bem de famlia voluntrio. 3) Excees impenhorabilidade do bem de famlia legal Do ponto de vista doutrinrio, o professor entende que essas excees podem ser aplicadas ao bem de famlia voluntrio, pois onde h a mesma razo vigora o mesmo direito.

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Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: I em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; II pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III pelo credor de penso alimentcia; IV para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; V para execuo de hipoteca sobre o imvel, oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; VI por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; VII por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.

Obs: ficou assentado no REsp 644733/SC, no que tange interpretao do inciso I do art. 3, que trabalhadores ou empregados eventuais, como pedreiro, eletricista ou pintor, no esto abrangidos pela exceo legal. Obs: o STF j firmou entendimento, seguido pelo STJ, no sentido de que a cobrana de taxa de condomnio resulta tambm na penhora do imvel (RE 439003/SP). Obs: O STJ, por outro lado, como se l no Ag Rg no REsp 813546/DF, tem entendido que a simples indicao do bem penhora no implica renncia ao benefcio da lei 8009/90. Obs: O STF, por seu plenrio, j firmou ser constitucional a penhora do imvel residencial do fiador na locao (RE 352940-4/SP). Obs: a smula 364 do STJ firmou entendimento no sentido de que a proteo do bem de famlia alcana inclusive devedores solteiros, separados e vivos. BENS JURDICOS PARTE GERAL Com base na doutrina de Orlando Gomes, bem jurdico toda utilidade fsica ou ideal objeto de um direito subjetivo. Bem e coisa Segundo Maria Helena Diniz, acompanhada por Silvio Venoza, a noo de coisa mais abrangente do que a de bem. Orlando Gomes afirma o contrrio: bem gnero e coisa espcie. Washington de Barros Monteiro por sua vez refere que pode haver sinonmia.

23 Na linha do direito alemo, conforme 90 do BGB, a noo de coisa restringe-se a objetos corpreos. Conclui-se ento: a noo de bem jurdico genrica, abrangendo utilidades materiais (coisas), bem como utilidades ideais (a exemplo da honra ou da prpria vida). O que se entende por patrimnio jurdico? Para a doutrina clssica, patrimnio a representao econmica da pessoa, no entanto mais adequado se dizer, quanto sua natureza jurdica, que se trata de uma universalidade de direitos e obrigaes. Autores modernos, a exemplo de Carlos Bitar, Wilson Melo da Silva, Rodolfo Pamplona Filho, afirma que, para alm de mera representao econmica da pessoa, o conjunto de direitos da personalidade traduz o que se denomina de patrimnio moral. Forte doutrina no Brasil (Clvis Bevilaqua, Caio Mrio) afirma que cada pessoa titular de um nico patrimnio ainda que os bens derivem de causas diversas. Classificao dos Bens Jurdicos BENS CONSIDERADOS EM SI MESMOS Bens imveis so aqueles que no podem ser transportados de um lugar para outro sem alterao de sua substncia (um terreno). Bens mveis so os passveis de deslocamento, sem quebra ou fratura (um computador, v.g.). Os bens suscetveis de movimento prprio, enquadrveis na noo de mveis, so chamados de semoventes (um cachorro, v.g.). No Cdigo Civil: Art. 79. So bens imveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar natural ou artificialmente. Bem Imvel por fora de lei: Art. 80. Consideram-se imveis para os efeitos legais: I os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram; II o direito sucesso aberta. O direito herana nos termos do inciso II do art. 80 tem natureza imobiliria, isto explica a exigncia legal da escritura pblica para cesso de direito hereditrio (art. 1793), bem como o fato de respeitvel doutrina (Francisco Cahali) sustentar a exigncia de outorga uxria na cesso, nos termos do art. 1647. OBS.: Importantes efeitos derivam da natureza imobiliria do direito sucesso aberta, a exemplo da necessidade, apontada por parcela respeitvel da doutrina, de se exigir a outorga uxria do cnjuge do renunciante, no bojo do inventrio, por se considerar que a renncia, no caso, opera-se de forma semelhante alienao de um imvel, exigindo a vnia conjugal para aqueles que no casaram no regime da separao absoluta de bens (art. 1647). Sobre o tema, tivemos a oportunidade de escrever:

24 Outro aspecto a considerar que respeitvel parcela da doutrina sustenta a necessidade do consentimento do outro cnjuge do renunciante. Nesse sentido, FRANCISCO CAHALI preleciona que: Tratando a sucesso aberta como imvel (CC-16, art. 44, III) a renncia herana depende do consentimento do cnjuge, independentemente do regime de bens adotado (CC-16, arts. 235, 242, I e II). Considera-se que a ausncia do consentimento torna o ato anulvel, uma vez passvel de ratificao (RT675/102). Embora se possa imaginar que essa autorizao do cnjuge necessria para todo tipo de renncia inclusive a abdicativa, em que o herdeiro se despoja de seu quinho em benefcio de todo o monte partvel, indistintamente , entendemos que tal formalidade s necessria em se tratando da renncia translativa, analisada acima, hiptese em que o herdeiro renuncia em favor de determinada pessoa, praticando, com o seu comportamento, verdadeiro ato de cesso de direitos. E tanto assim que, como dissemos, nesta ltima hiptese, incidiro dois tributos distintos: o imposto de transmisso mortis causa (em face da transferncia dos direitos do falecido para o herdeiro/cedente) e o imposto de transmisso inter vivos (em face da transferncia dos direitos do herdeiro/cedente para outro herdeiro ou terceiro/cessionrio). Deve, pois, nesse particular, estar o juiz atento, para evitar sonegao tributria. Cumpre registrar ainda haver entendimento no sentido de no ser exigvel a autorizao do outro cnjuge para a renncia de direitos hereditrios. a posio de MARIA HELENA DINIZ, para quem, a pessoa casada pode aceitar ou renunciar herana ou legado independentemente de prvio consentimento do cnjuge, apesar do direito sucesso aberta ser considerado imvel para efeitos legais, ante a redao dada ao art. 242 do Cdigo Civil pela Lei n. 4.121/62 (RT, 605:38, 538:92, 524:207). Entretanto, considerando que o direito sucesso aberta tratado como sendo de natureza imobiliria (art. 44, III), foroso convir assistir razo a FRANCISCO CAHALI, quando demonstra a necessidade da outorga. Posto isso, voltemos anlise do Cdigo Civil: Bem Imvel por fora de lei: Art. 81. No perdem o carter de imveis: I as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local; II os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem. Questo de concurso: Os bens imveis por acesso intelectual continuam em vigor? Ex: escada de incndio de um prdio. Existe profunda polmica a este respeito. O enunciado 11 sustenta que esta classificao no existe mais. Maria Helena Diniz e Flvio Tartuce entendem que permanece.

25 Art. 82. So mveis os bens suscetveis de movimento prprio, ou de remoo por fora alheia, sem alterao da substncia ou da destinao econmicosocial. Bem Move por fora de lei: Art. 83. Consideram-se mveis para os efeitos legais: I as energias que tenham valor econmico; II os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes; III os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes. Os navios e aeronaves so bens mveis especiais, uma vez que, por exceo, admitem hipoteca e tem registro peculiar. Art. 84. Os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio. O CDC, adotando peculiar classificao, subdivide os bens, quanto ao direito potestativo de reclamar por vcio de qualidade (art. 26), subdivide os bens em durveis e no durveis. Bens fungveis so aqueles que podem ser substitudos por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade (dinheiro por ex.). Bens infungveis por sua vez, so aqueles de natureza insubstituvel. Exemplo: uma obra de arte. No Cdigo Civil: Art. 85. So fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade. Bens consumveis so os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia, bem como aqueles destinados alienao (um sanduche). Bens inconsumveis so aqueles que suportam uso continuado (um avio, um carro). No Cdigo Civil: Art. 86. So consumveis os bens mveis cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia, sendo tambm considerados tais os destinados alienao. Bens divisveis so os que se podem repartir em pores reais e distintas, formando cada uma delas um todo perfeito (uma saca de caf). Bens indivisveis no admitem diviso cmoda sem desvalorizao ou dano (um cavalo). No Cdigo Civil:

26 Art. 87. Bens divisveis so os que se podem fracionar sem alterao na sua substncia, diminuio considervel de valor, ou prejuzo do uso a que se destinam. Art. 88. Os bens naturalmente divisveis podem tornar-se indivisveis por determinao da lei ou por vontade das partes. Bens singulares so coisas consideradas em sua individualidade, representadas por uma unidade autnoma e, por isso, distinta de quaisquer outras (um lpis, um livro). Bens coletivos ou universalidades so aqueles que, em conjunto, formam um todo homogneo (universalidade de fato um rebanho, uma biblioteca; universalidade de direito o patrimnio, a herana). No Cdigo Civil: Art. 89. So singulares os bens que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos demais. Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria. Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade podem ser objeto de relaes jurdicas prprias. Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor econmico. BENS RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS Principal - o bem que existe sobre si, abstrata ou concretamente (a rvore em relao ao fruto). Acessrio o bem cuja existncia supe a do principal (fruto em relao rvore), acompanhando-o segundo o princpio da gravitao jurdica. So bens acessrios: a) os frutos trata-se das utilidades renovveis, ou seja, que a coisa principal periodicamente produz, e cuja percepo no diminui a sua substncia (caf, soja, laranja). Classificam-se em: Quanto sua natureza: a) naturais so gerados pelo bem principal sem necessidade da interveno humana direta (laranja, caf); b) industriais so decorrentes da atividade industrial humana (bens manufaturados); c) civis so utilidades que a coisa frugfera periodicamente produz, viabilizando a percepo de uma renda (juros, aluguel). Quanto ligao com a coisa principal:

27 a) colhidos ou percebidos so os frutos j destacados da coisa principal, mas ainda existentes; b) pendentes so aqueles que ainda se encontram ligados coisa principal, no tendo sido, portanto, destacados; c) percipiendos so aqueles que deveriam ter sido colhidos mas no o foram; d) estantes so os frutos j destacados, que se encontram estocados e armazenados para a venda; e) consumidos: que no mais existem; b) os produtos trata-se de utilidades no-renovveis, cuja percepo diminui a substncia da coisa principal (carvo extrado de uma mina esgotvel). c) os rendimentos - so frutos civis, como os juros e o aluguel. d) as pertenas trata-se das coisas que, sem integrarem a coisa principal, facilitam a sua utilizao, a exemplo do aparelho de ar condicionado (art. 93 do CC). O rdio em relao ao carro uma pertena? Jos Fernando Simo (USP) afirma que sim, ressalvada a hiptese do rdio integrado de fbrica. e) as benfeitorias trata-se de toda obra realizada pelo homem na estrutura de uma coisa, com o propsito de conserv-la (benfeitoria necessria ex.: reforma em uma viga), melhor-la (benfeitoria til abertura do vo de entrada da casa) ou embelez-la (benfeitoria volupturia uma escultura talhada na parede de pedra do imvel). Vide arts. 96 e 97 do CC. No se confundem com as acesses, tema que ser desenvolvido em nossas aulas de Direitos Reais. Acesso modo de aquisio de propriedade imobiliria ao passo que a benfeitoria um bem acessrio. A acesso implica no aumento de volume da coisa principal enquanto a benfeitoria no implica necessria e considervel aumento de volume da coisa principal. No existe benfeitoria natural. Toda benfeitoria obra do homem (artificial). J as acesses podem ser naturais ou artificiais. Construo significa aumento de volume da coisa principal, portanto, acesso e no benfeitoria. Em geral, piscinas so benfeitorias volupturias. f) as partes integrantes integra a coisa principal de maneira que a sua separao prejudicar a fruio do todo, ou seja, a utilizao do bem jurdico principal (ex.: a lmpada em relao ao lustre). BENS PBLICOS E PARTICULARES Quanto ao titular do domnio, os bens podero ser pblicos (uso comum do povo, uso especial e dominiais) ou particulares. Os bens pblicos so estudados pelo Direito Administrativo. No Cdigo Civil:

28 Art. 98. So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem. Art. 99. So bens pblicos: I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas; II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias; III - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades. Pargrafo nico. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar. Art. 101. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei. Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Art. 103. O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem.

Conceito

FATO JURDICO

Fato jurdico em sentido amplo todo acontecimento, natural ou humano apto a criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas. O fato jurdico em sentido amplo subdivide-se em: a) Fato jurdico em sentido estrito: todo acontecimento natural relevante para o direito. a. Ordinrio: quando so comuns. Ex: nascimento, morte natural, decurso do tempo.

29 b. Extraordinrio: tem carga de imprevisibilidade ou inevitabilidade. Ex: furaco. b) Ato-fato jurdico: embora o CC no haja contemplado em norma especfica o ato-fato, a doutrina trata da matria (Marcos Bernardes de Mello). No ato-fato, embora o comportamento derive do homem e deflagre efeitos jurdicos, desprovido de voluntariedade e conscincia em direo ao resultado jurdico existente. Ex: atos reflexos. Jorge Ferreira, com base em Pontes de Miranda, exemplifica tambm o ato-fato na compra de um doce por criana de tenra idade. c) Aes humanas a. Ato jurdico em sentido amplo: ato jurdico, espcie de fato jurdico em sentido amplo, toda ao humana lcita que deflagra efeitos na rbita jurdica. i. Ato jurdico em sentido estrito: tambm denominado de ato no negocial, o ato jurdico em sentido estrito traduz um simples comportamento humano voluntrio e consciente cujos efeitos esto previamente determinados em lei. Este tipo de ato pode ser exemplificado nos meros atos materiais e nos de comunicao (ex: percepo de um fruto; intimao; protesto; reconhecimento de filho em cartrio) ii. Negcio Jurdico: o negcio jurdico, por sua vez, pedra de toque das relaes econmicas mundiais , na sua essncia, de estrutura mais complexa do que o ato em sentido estrito. Isso porque, no negcio temos uma declarao de vontade, emitida segundo o princpio da autonomia privada, pela qual o agente disciplina efeitos jurdicos possveis escolhidos segundo a sua prpria liberdade negocial. b. Ato ilcito A despeito da polmica, entendemos na linha de Vicente Ro, Flvio Tartuce, Jos Simo, e Zeno Veloso que ato jurdico a ao humana lcita, no se confundindo com o ato ilcito, categoria prpria com caracteres especficos. Teoria do Negcio Jurdico O negcio jurdico deve ser analisado em trs planos: a) Plano de Existncia b) Plano de Validade c) Plano de Eficcia Teorias explicativas do negcio jurdico Corrente Voluntrias (da vontade) Baseada na teoria alem Willenstheorie Sustenta que o ncleo do negcio jurdico a vontade interna, a inteno do declarante, havendo influenciado fortemente o Cdigo Civil de 2002 (art. 112). Corrente Objetiva (da declarao) Baseada na teoria alem Erklrungstheorie.

30 Esta segunda teoria, diferentemente, sustenta que o ncleo do negcio jurdico no a vontade interna a vontade externa que se declara. Plano de existncia do Negcio Jurdico o plano substantivo do negcio jurdico, onde ir analisar sua substncia. Analisa os pressupostos existenciais ou os elementos constitutivos do negcio jurdico, sem os quais ele um nada. Todo negcio jurdico para existir dever ter os seguintes pressupostos: a) Manifestao de vontade: a soma da vontade interna com a vontade externa que se declara. b) Agente emissor da vontade c) Objeto d) Forma: A forma o revestimento exterior da vontade, ou seja, o veculo pelo qual a vontade se manifesta. Todo negcio pressupe uma forma: oral, escrita, mmica, sinais.

Quem cala consente. Este ditado popular tem respaldo no direito civil? Em carter excepcional, admite-se que o silncio seja considerado forma de celebrao do negcio? Nos termos do pensamento do professor Caio Mrio, em sua clssica obra instituies de Direito Civil, regra geral, o silncio o nada, no traduzindo manifestao de vontade. Excepcionalmente, a teor do art. 111 do Cdigo Civil Brasileiro, na linha do art. 218 do Cdigo de Portugal, o silncio em determinadas situaes pode gerar efeitos jurdicos. Ex: na doao pura, o silncio do donatrio no prazo fixado importa aquiescncia (art. 539).

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Obs: o silncio reveste-se de grande importncia na situao de dolo negativo, prevista no art. 147. Plano de validade do Negcio Jurdico O Cdigo Civil inicia o negcio jurdico com o plano de validade (art. 104), desprezando o plano de existncia, porm isso no quer dizer que devemos desprezar o plano de existncia.
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I agente capaz; II objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III forma prescrita ou no defesa em lei.

Os pressupostos de validade traduzem requisitos de qualificao do negcio, para que tenha aptido para gerar efeitos jurdicos. a) b) c) d) So pressupostos de validade: Manifestao de vontade livre e de boa-f Agente capaz e legitimado Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel Forma prescrita ou no defesa em lei

Se faltar objeto no negcio jurdico ser inexistente, porm se o objeto por indeterminado o negcio jurdico ser invlido. Um negcio jurdico de prestao de servios sexuais seria vlido? Este negcio existe, pois preenche todos os pressupostos de existncia, porm ele poder ser invlido por ilicitude do objeto, apesar de ser altamente discutvel tal afirmao. Obs: Licitude, segundo Orlando Gomes, traduz compatibilidade com a lei e com o padro mdio de moralidade. Os defeitos do negcio jurdico (erro, dolo, coao, leso, estado de perigo, simulao, fraude contra credores) interferem no plano de validade, pois em geral, esses defeitos atacam o pressuposto de manifestao de vontade livre e de boa-f. Ex: se no assinar o contrato ir queimar a fazenda inteira (coao). Obs: no que tange forma, o art. 107 do CC consagra o princpio da liberdade como regra geral. Por exceo, todavia, a forma pode ser exigida ou para efeito de prova do negcio, art. 227, denominando-se negcio ad probationem, ou a forma pode ser exigida como pressuposto de validade, art. 108, denominando-se negcio ad solemnitatem. Obs: por exceo, admite-se a no observncia da forma pblica, ainda que o valor arbitrado no negcio, seja superior a 30 salrios mnimos, como se d com a promessa de compra e venda (art. 1417 e 1418)

32 O enunciado 289 da IV Jornada de Direito Civil, firmou entendimento no sentido de que o valor fixado no negcio para efeito de lavratura de escritura pblica, nos termos do art. 108, o arbitrado pelas partes e no pela Administrao Pblica para fins tributrios.
289 Art. 108. O valor de 30 salrios mnimos constante no art. 108 do Cdigo Civil brasileiro, em referncia forma pblica ou particular dos negcios jurdicos que envolvam bens imveis, o atribudo pelas partes contratantes e no qualquer outro valor arbitrado pela Administrao Pblica com finalidade tributria.

Plano de Eficcia do Negcio Jurdico Neste terceiro plano, segundo o professor da USP Antnio Junqueira de Azevedo, estudam-se a eficcia jurdica do negcio e os elementos acidentais que interferem nesta produo de efeitos. Elementos de eficcia: a) Condio b) Termo c) Modo ou encargo Defeitos do Negcio Jurdico a) Erro Teoricamente, o erro traduz uma falsa percepo positiva da realidade, uma atuao comissiva equivocada, em prejuzo do declarante; a ignorncia, por sua vez, um estado de esprito negativo de desconhecimento. A doutrina clssica, desde Clvis Bevilaqua, costumava afirmar que o erro, para ser causa invalidante do negcio deveria ser: essencial (substancial) e escusvel (perdovel). A doutrina moderna, corporificada no enunciado 12 da I jornada de direito civil, interpretando o art. 138 do CC, tem entendido ser irrelevante a escusabilidade do erro para efeito de invalidao do negcio. Nos termos do art. 144 do CC, o erro no invalidar o negcio se houver recomposio da situao de perda. Ex: quando faz um pagamento indevido no banco e pede o estorno para o gerente. Obs: veremos nas aulas da teoria geral do contrato a diferena entre erro e vcio redibitrio. Modalidades de erro:
Art. 139. O erro substancial quando: I interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele essenciais;

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II concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante; III sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico.

a. Erro sobre o objeto: incide na identidade ou caractersticas do objeto do negcio. Ex: quem compra um relgio feminino pensando ser masculino. b. Erro sobre Negcio: incide na estrutura da declarao negocial de vontade. Ex: confundir comodato com doao. c. Erro sobre Pessoa: incide nas caractersticas pessoas do declarante. Ex: celebra um negcio com Pedro pensando estar celebrando com o seu irmo gmeo univitelino. O erro sobre a pessoa tem especial aplicao no direito de famlia, para efeito de anulao de casamento (art. 1556 e 1557). Questo especial de concurso: O erro de direito invalida o negcio jurdico? Tradicionalmente, a doutrina de Clvis Bevilaqua, e na mesma linha o CC de 1916, no se admitia a tese do erro de direito. Posteriormente, autores como Eduardo Espnola, Carvalho Santos e Cio Mrio sustentaram esta possibilidade desde que no traduzisse recusa intencional aplicao da lei. O Novo Cdigo Civil em seu art. 139, III admite o erro de direito como causa de invalidade do negcio jurdico. O erro de direito justifica-se quando o declarante de boa-f equivocase quanto ao mbito de atuao permissiva da norma, vale dizer, um erro sobre a ilicitude do fato possvel de ocorrer. O erro causa de invalidade do negcio jurdico, anulando-o. b) Dolo O dolo nada mais do que o erro provocado, resultando na invalidade do negcio jurdico (anulao). No Direito Romano este vcio traduzia o chamado dolus malus. No se confundia todavia com o dolus bonus. O dolus bonus muito utilizado como tcnica de publicidade quando a empresa reala as caractersticas de seu produto. Entretanto, pode-se passar a ser um dolus malus se a empresa alm de realar as caractersticas do produto as deturpam tambm. Obs: as mensagens subliminares traduzem prtica comercial abusiva, manifestao de dolus malus, vedada pelo ordenamento brasileiro, valendo registrar o projeto de lei 4068/08 que pretende alterar o CDC para explicitamente proibir este tipo de mensagem. Na teoria do negcio jurdico, o dolo, a teor do art. 145, para anular o negcio precisa ser principal.

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Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo.

Obs: diferentemente, o dolo meramente acidental no prejudica a validade do negcio, impondo apenas a obrigao de pagar perdas e danos. Obs: o que se entende por dolo negativo? Dolo negativo consiste na quebra do princpio da boa-f, por descumprimento do dever anexo de informao, como se d na omisso de informao essencial celebrao do negcio (art. 147). Ex: algum vai aos EUA e compra um aparelho que no funciona no Brasil e vende para seu vizinho omitindo esta informao de que este aparelho no funciona no Brasil. O que dolo bilateral? O art. 150 estabelece que, em havendo dolo recproco (bilateral) o negcio jurdico fica como est. Dolo de terceiro:
Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou.

Na forma do art. 148 do CC, o dolo de terceiro s invalidar o negcio jurdico se o beneficirio dele soubesse ou tivesse como saber. Em caso contrrio, se no soubesse e nem tivesse como saber, o negcio mantido respondendo apenas o terceiro pelas perdas danos. c) Coao A coao traduz violncia psicolgica apta a influenciar a vtima a realizar negcio jurdico que a sua vontade interna no deseja efetuar. Esta coao moral, pois caso seja coao fsica, o contrato ser inexistente por falta de manifestao de vontade. A coao moral causa de invalidade do negcio jurdico (anulao).
Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens. Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.

A coao dever ser sempre analisada em concreto nos termos do art. 152.

35 Obs: No se pode confundir coao com a ameaa do exerccio regular de um direito nem como simples temor reverencial (art. 153). Ex: a empresa que cobra a dvida sob pena de inscrio do nome do devedor SPC. Temor reverencial o respeito autoridade instituda, que pode ser familiar, profissional, militar, eclesistica. Segundo Pontes de Miranda ser coao se junto com o temor reverencial estiver a ameaa. Qual a diferena entre coao de terceiro e dolo de terceiro? A coao de terceiro est regulamentada nos art. 154 e 155 do CC.
Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder solidariamente com aquele por perdas e danos. Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto.

Na coao de terceiro, nos termos do art. 154, se o beneficirio soubesse ou tivesse como saber, o negcio seria anulado, respondendo este beneficirio SOLIDARIAMENTE com o coator pelas perdas e danos. Esta previso de solidariedade no houve no dolo de terceiro. Finalmente, se o beneficirio no souber nem tiver como saber, responder apenas o coator pelas perdas e danos, mantendo-se o negcio jurdico. d) Leso - Histrico: O CC/1916 no cuidava desta matria, que tem raiz no Direito Romano. Obs: No Direito Romano, diferenciava-se leso enorme de leso enormssima. A enorme, menos grave, ocorreria quando a desproporo do negcio fosse superior metade do preo justo. J a enormssima, quando esta desproporo ultrapassasse mais de 2/3 do preo justo. A primeira lei a tratar da leso foi a lei 1521/51 (Lei de economia popular) que tipificava o crime de usura no contrato. No campo de direito privado a primeira lei que cuidou da matria foi o Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 6, V) e posteriormente o art. 157 do CC de 2002 cuida do vcio de leso. - Conceito: Intimamente conectado ao abuso de poder econmico, o defeito da leso, causa de invalidade do negcio jurdico, verifica-se na desproporo existente entre as prestaes do negcio, em virtude do abuso da necessidade ou inexperincia de uma das partes. A leso causa de que tipo de invalidade?

36 No Cdigo Civil, para negcios civis em geral, art. 157, a leso causa de anulao do negcio; j no CDC, dada a sua superior principiologia de ordem pblica, causa de nulidade absoluta do negcio. Doutrinariamente, a leso compe-se de dois elementos: 1) Material ou objetivo: desproporo 2) Imaterial ou subjetivo: necessidade ou inexperincia da parte que assume a obrigao excessiva. Alguns doutrinadores colocam tambm dentro do elemento subjetivo o dolo de aproveitamento. Porm, para a doutrina moderna este no mais um elemento (dolo de aproveitamento) essencial da leso. Obs: O CC, assim como o CDC, dispensa a prova deste dolo de aproveitamento (art. 157). Qual a diferena entre leso e Teoria da impreviso: A leso (Teoria Geral do Direito Civil) caracteriza-se por uma desproporo que nasce com o prprio negcio, justificando a sua invalidade. J na teoria da impreviso (Teoria Geral dos Contratos), o negcio nasce vlido e se desequilibra depois em virtude de um acontecimento superveniente. Ademais, aqui no se invalida nada: a impreviso autoriza apenas a reviso ou a resoluo do negcio. e) Fraude contra credores - Conceito: A fraude contra credores traduz a prtica de um ato negocial que diminui o patrimnio do devedor em detrimento do direito de credor preexistente. - Requisitos da fraude contra credores: 1) Consilium fraudis: a m f presente na fraude. 2) Eventus damni: o prejuzo ao credor preexistente. Obs: Modernamente, a doutrina, a exemplo de Maria Helena Diniz e Marcos Bernardes de Melo, tem dispensado a prova da m f na fraude, em atos graves, a exemplo da doao fraudulenta. - Hipteses legais de fraude contra credores: 1) Negcios de transmisso gratuita de bens (art. 158) 2) Perdo fraudulento de dvida (art. 158) 3) Negcios onerosos fraudulentos (art. 159): alm dos requisitos gerais da fraude, neste caso (negcio oneroso fraudulento) o credor precisar provar ou que a insolvncia era notria ou que haveria motivo para ser conhecida pela outra parte (Ex: parentesco prximo) 4) Antecipao fraudulenta de pagamento feita a um dos credores quirografrios, em detrimento dos demais (art. 162) 5) Poder haver fraude tambm na outorga fraudulenta de garantia (art. 163)

37 Obs: Pode-se encontrar outras hipteses de fraude contra credores no ordenamento brasileiro e que no esteja elencado na parte geral do CC, como por exemplo, na hiptese em que poder haver fraude contra credores tambm na instituio fraudulenta de bem de famlia voluntrio. Questes especiais de jurisprudncia envolvendo fraude contra credores: 1) No conflito de competncia 74528/SP, o STJ firmou entendimento no sentido de que competncia da justia comum analisar o vcio da fraude, mesmo que a questo advenha do juzo trabalhista. 2) A smula 195 do STJ firmou entendimento no sentido de que em embargos de terceiro no se anula ato por fraude contra credores. 3) No pode confundir fraude contra credores com fraude execuo. Esta ltima, mais grave, implica ineficcia total do ato fraudulento por desrespeitar inclusive a administrao da justia. REsp 684925/RS 1. A ao de defesa contra a fraude contra credores a Ao Pauliana. Trata-se de uma ao pessoal com prazo decadencial de 4 anos. Legitimidade ativa: o credor preexistente, quirografrio ou no. Obs: Se a garantia se tornar insuficiente o credor tambm poder manejar a ao pauliana.

1. A fraude execuo consiste na alienao de bens pelo devedor, na pendncia de um processo capaz de reduzi-lo insolvncia, sem a reserva - em seu patrimnio - de bens suficientes a garantir o dbito objeto de cobrana. Trata-se de instituto de direito processual, regulado no art. 593 do CPC, e que no se confunde com a fraude contra credores prevista na legislao civil. 2. O escopo da interdio fraude execuo preservar o resultado do processo, interditando na pendncia do mesmo que o devedor aliene bens, frustrando a execuo e impedindo a satisfao do credor mediante a expropriao de bens. 3. A caracterizao da fraude execuo prevista no art. 185 do CTN, na redao anterior conferida pela LC 118/2005, reclama que a alienao do bem ocorra aps a citao do devedor. Nesse sentido, (Resp 741.095, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 30/05/2005;Resp 241.041, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 06/06/2005) 4. Consoante consta dos autos, a empresa foi regularmente citada, oferecendo penhora caixas plsticas de vasilhame padro Skol e garrafas de vidro do mesmo padro. O Fisco discordou da nomeao e requereu que a constrio recasse sobre o imvel matriculado no Ofcio de Registro de Imveis de Caxias do Sul, o que foi deferido pelo Juzo. Lavrado o Auto de Penhora e Depsito do Imvel (fl.40), foi expedido o ulterior mandado de Registro de Penhora, o qual foi negado pelo Cartrio, sob o fundamento de que o imvel no mais pertencia empresa executada. 5. In casu, o fato de a constrio do bem imvel no ter sido registrada no competente Registro de Imveis, beneficiaria apenas o terceiro adquirente de boaf, posto que a novel exigncia do registro da penhora, muito embora no produza efeitos infirmadores da regra prior in tempore prior in jure, exsurgiu com o escopo de conferir mesma efeitos erga omnes para o fim de caracterizar a fraude execuo. Aquele que no adquire do penhorado no fica sujeito fraude in re ipsa, seno peloconhecimento erga omnes produzido pelo registro da penhora. 6. Recurso Especial desprovido.

38 Legitimidade Passiva: o credor fraudulento e aquele com quem este celebrou contrato fraudulento em litisconsrcio. Obs: Quanto a legitimidade passiva, o prprio STJ j entendeu, em recente julgado de 02/09/2008 (REsp 242151/MG), que haver litisconsrcio necessrio entre todos aqueles que participaram do ato fraudulento, inclusive o terceiro de m f. Por outro lado, estando de boa f o bem permanecer com ele cabendo ao credor buscar outros bens do devedor. Qual a natureza jurdica da sentena na Ao Pauliana? Corrente preponderante (Clvis Bevilaqua, Moreira Alves, Nelson Nri) com base no art. 165 do CC no deixa dvidas: a sentena desconstitutiva anulatria da fraude. Todavia, h que sustente o equvoco da primeira corrente (Yussef S. Cahali, Alexandre Cmara, Frederico Pinheiro), argumentando que em verdade a sentena pauliana apenas declara a ineficcia jurdica do ato fraudulento em face do credor preexistente (REsp 506312/MS 2)

f) Simulao
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Natureza Jurdica da Ao Pauliana PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ALNEA C. AUSNCIA DE DEMONSTRAO DO DISSDIO. FRAUDE CONTRA CREDORES. NATUREZA DA SENTENA DA AO PAULIANA. EXECUO. EMBARGOS DE TERCEIRO. DESCONSTITUIO DE PENHORA SOBRE MEAO DO CNJUGE NO CITADO NA AO PAULIANA. 1. O conhecimento de recurso especial fundado na alnea c do permissivo constitucional exige a demonstrao analtica da divergncia, na forma dos arts. 541 do CPC e 255 do RISTJ. 2. A fraude contra credores no gera a anulabilidade do negcio j que o retorno, puro e simples, ao status quo ante poderia inclusive beneficiar credores supervenientes alienao, que no foram vtimas de fraude alguma, e que no poderiam alimentar expectativa legtima de se satisfazerem custa do bem alienado ou onerado. 3. Portanto, a ao pauliana, que, segundo o prprio Cdigo Civil, s pode ser intentada pelos credores que j o eram ao tempo em que se deu a fraude (art. 158, 2; CC/16, art. 106, par. nico), no conduz a uma sentena anulatria do negcio, mas sim de retirada parcial de sua eficcia, em relao a determinados credores, permitindo-lhes excutir os bens que foram maliciosamente alienados, restabelecendo sobre eles, no a propriedade do alienante, mas a responsabilidade por suas dvidas. 4. No caso dos autos, sendo o imvel objeto da alienao tida por fraudulenta de propriedade do casal, a sentena de ineficcia, para produzir efeitos contra a mulher, teria por pressuposto a citao dela (CPC, art. 10, 1, I). Afinal, a sentena, em regra, s produz efeito em relao a quem foi parte, "no beneficiando, nem prejudicando terceiros" (CPC, art. 472). 5. No tendo havido a citao da mulher na ao pauliana, a ineficcia do negcio jurdico reconhecido nessa ao produziu efeitos apenas em relao ao marido, sendo legtima, na forma do art. 1046, 3, do CPC, a pretenso da mulher, que no foi parte, de preservar a sua meao, livrando-a da penhora. 5. Recurso especial provido.

(REsp 506.312/MS, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15.08.2006, DJ 31.08.2006 p. 198)

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- Conceito: Na simulao celebra-se um negcio jurdico que tem aparncia normal, mas que no pretende atingir o efeito que juridicamente deveria produzir. A diferena da simulao para o dolo que neste uma das partes enganada e naquela as duas partes se unem para enganar um terceiro ou violar a lei. No novo CC, a simulao, prevista no art. 167 causa de nulidade absoluta do negcio jurdico. Obs: sob o prisma do direito intertemporal (art. 2035), vale lembrar que o negcio simulado celebrado sob a gide do cdigo de 1916 continua regido por ele (anulvel). Espcies de Simulao: 1) Absoluta: cria-se um negcio jurdico destinado a no gerar efeito jurdico algum. Ex: A e B celebram um contrato transferindo bens de A para B como se fosse para pagamento em que B ir apenas guardar esses bens e no futuro transferir novamente para A. Esse contrato feito para burlar a diviso de bens de A e sua esposa. 2) Relativa (ou dissimulao): as partes criam um negcio destinado a encobrir um outro negcio jurdico cujos efeitos so proibidos por lei. Ex: Aquele que querendo doar um bem para sua amante simula um contrato de compra e venda. Obs: a simulao relativa tambm pode se dar por interposta pessoa. Vale lembrar, com base no enunciado 153 da III Jornada que na simulao relativa o negcio simulado nulo, mas o dissimulado (encoberto), a luz do princpio da conservao, poder ser aproveitado se no violar a lei ou causar prejuzo terceiro. Ex: O marido que simula uma compra e venda para doar um bem amante. Porm, se o casamento contiver um defeito e for nulo, esta simulao poder ser aproveitada. Obs: O CC/1916 permitia a simulao inocente, aquela sem a inteno de prejudicar terceiro. O novo Cdigo Civil, conferindo tratamento mais gravoso simulao, considera que toda simulao invalida, de maneira que no h mais espao para a categoria da simulao inocente. O novo Cdigo Civil, tratando a simulao como causa de nulidade absoluta, passvel de reconhecimento de ofcio pelo juiz, rendeu ensejo interpretao cristalizada no enunciado 294 da IV Jornada de Direito Civil, para admitir que um simulador pudesse alegar o vcio contra o outro.

Questes especiais de concurso:

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- O que contrato de vaca-papel? Trata-se de um contrato de parceria pecuria, aparentemente normal, mas que, em simulao, encobre emprstimo a juros extorsivos. 3 O prprio STJ tem combatido esta prtica, como se l no REsp 441903/SP. O que reserva mental (reticncia)? A reserva mental se configura quando o agente emite declarao de vontade, resguardando o ntimo propsito de no cumprir o avenado. Qual a consequncia jurdica da reserva mental manifestada?
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Nesse sentido, MARCO PISSURNO3: Sob o prisma conceitual, de ter-se a parceria pecuria como o contrato agrrio que tem por objeto a cesso de animais para cria, recria, invernagem e engorda, mediante partilha proporcional dos riscos e dos frutos ou lucros havidos (Maria Helena Diniz). Trata-se, outrossim, de vencilho sinalagmtico sustentado por um negcio jurdico parcirio. (Pontes de Miranda). Como identifica Washington de Barros Monteiro (3) "pode ser objeto desse contrato o gado grosso e mido; mas, o gado vacum, sobretudo, que de modo mais freqente propicia sua realizao, sendo comunssimas tais avenas nas zonas pecurias do pas (...)o parceiroproprietrio fornece os animais, que continuam de sua propriedade; o parceirotratador entra com o trabalho e com as despesas de custeio e tratamento, se outra coisa no se estipular." Seus pressupostos de validade resumir-se-iam, pois, : 1) entrega do gado pelo parceiroproprietrio, 2) a criao pelo parceiro-criador e a 3) diviso dos lucros havidos entre policitante e oblato. Nada obstante ressente de disciplina especfica no novo CCB, certamente o contrato de parceria pecuria ainda vige para os fins colimados pelo Cdigo de 1916, restando atualmente baseado no terreno dos contratos inominados (6). Ainda pela fora da preceituao antiga, tratava-se de contrato consensual, alheio forma especial, podendo ser provado, por testemunhas, independentemente do valor envolvido (7) e, como tal, segue atualmente oponvel, ainda que sem regramento prprio, conquanto as partes respeitem a malha permissiva preceituada pelo art. 104 do NCCB. 2 A "Vaca-Papel" Como Patologia Do Negcio Jurdico De ocorrncia comum nas parcerias pecurias, a "vaca-papel" exterioriza-se na denominao corriqueira conferida tais contratos, quando lhes seja feito uso para encobrir-se a ocorrncia real de mtuo feneratcio, por vezes regulado indevidamente no porte das rendas previstas em contrato escrito. Nestes termos, o gado s existe no contrato - o parceiro-proprietrio e o parceiro-criador revelam-se reais mutuante e muturio, em certos casos unidos por simulao relativa em torno de emprstimo haurido juros e acrscimos vedados por lei. Na jurisprudncia do STJ: Contrato denominado "vaca-papel". Inibio de prova da simulao. Cerceamento de defesa. 1. Em contratos da espcie, alegada a simulao, impe-se a realizao de ampla dilao probatria, configurando-se o cerceamento de defesa quando a improcedncia da alegao est calcada na prova testemunhal, a nica que foi deferida. 2. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 760.206/MS, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 14.12.2006, DJ 16.04.2007 p. 185) Civil. Recurso Especial. Contrato simulado de parceria pecuria. "Vaca-papel". Mtuo com cobrana de juros usurrios. Anulao do negcio jurdico. Pedido de um dos contratantes. Possibilidade.

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Uma primeira corrente, com base no art. 110 do CC, defendida pelo ministro Moreira Alves, sustenta que se a outra parte toma conhecimento da reserva o negcio torna-se inexistente. Uma segunda corrente (Carlos Roberto Gonalves) sustenta que se o destinatrio toma conhecimento da reserva o negcio existente, mas invlido por dolo ou simulao. Ex: um autor de um livro que anuncia que toda a verba recebida na venda do livro ser revertida para uma instituio de caridade, porm tem uma reserva mental de que no ir passar nenhum dinheiro para a instituio. Enquanto ele no manifesta esta reserva mental no haver nenhuma repercusso para o direito. Porm, se o autor manifestar posteriormente esta reserva mental o destinatrio da reserva poder anular o negcio por dolo. Entretanto, se este destinatrio se conluiar com o autor haver uma simulao. So, pois, caractersticas da simulao: 1. Causa de nulidade do negcio jurdico; 2. Em caso de simulao relativa, resguardam-se os efeitos do ato dissimulado, se vlido for na sustncia e na forma; 3. No se resguardam os efeitos da simulao inocente, j que a lei no a distingue; 4. Admite-se a alegao da simulao em juzo, mesmo pelos prprios simuladores, resguardados os direitos do terceiro de boa f.

g) Estado de Perigo - Conceito Trata-se de uma aplicao do estado de necessidade ao direito civil. Configura-se o Estado de Perigo quando o agente, diante de situao de risco grave de dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa (art. 156 do CC). Caso o negcio no seja revisado ou reequilibrado, o estado de perigo causa de anulabilidade. Perfeita aplicao da teoria temos na injustificvel cobrana de cheque cauo ou exigncia de termo contratual como condio para atendimento hospitalar de emergncia.

- possvel que um dos contratantes, com base na existncia de simulao, requeira, em face do outro, a anulao judicial do contrato simulado de parceria pecuria, que encobre mtuo com juros usurrios. Recurso Especial parcialmente provido.

(REsp 441.903/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 10.02.2004, DJ 15.03.2004 p. 265)

42 Desde a apelao cvel 833355-74 do Tribunal de Alada de So Paulo tem se fortalecido a tese de aplicao da teoria do estado de perigo nestas circunstncias. Inclusive o STJ, no REsp 918392/RN refora o entendimento ao tutelar o segurado e seus familiares que foram compelidos a assinar um termo contratual (inclusive neste julgado ficou assentado que o seguro cobrir a colocao de stent). Obs: A ANS (Agncia Nacional de Sade) por meio da resoluo 44 de 2003, nos seus termos, probe a emisso de cheque cauo como condio sine qua para o atendimento de emergncia, podendo inclusive encaminhar representao ao Ministrio Pblico Federal. Plano de Eficcia Elementos de eficcia: d) Condio e) Termo f) Modo ou encargo Condio Trata-se de elemento acidental do negcio jurdico consistente em um acontecimento futuro e incerto que subordina a sua eficcia jurdica. A condio caracteriza-se: - Pela futuridade - Pela incerteza A incerteza da condio refere-se ocorrncia ou no do fato. Obs: Caso exista certeza da ocorrncia do fato, ainda que no se saiba o seu momento, condio no ser. Por isso, em geral, a morte, por ser certa, no traduz condio. Excepcionalmente, caso haja perodo predeterminado de tempo dentro no qual a morte deva ocorrer (exemplo: obrigo-me a dar a fazenda se o meu tio morrer at o dia 15) em tal caso por conta da incerteza do fato, a morte condio. A condio estipulada por clusula de acordo entre a vontade das partes.
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Cheque-Cauo e Hospitais CHEQUE. Emisso em cauo, para assegurar internao hospitalar de parente em grave estado de sade. Ao anulatria, cumulada com pedido de indenizao por danos morais. Improcedncia decretada em primeiro grau. Deciso reformada em parte. No vlida obrigao assumida em estado de perigo. Aplicao dos princpios que regem situao de coao. Inexigibilidade reconhecida. 2 Dano moral resultante da apresentao e devoluo do cheque. No configurao. Ausncia de reflexos extrapatrimoniais, pois o ttulo no foi protestado, nem foi intentada ao de cobrana. 3 Recurso da autora provido em parte (Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo. Apelao n. 833.355-7, da Comarca de So Paulo, relator Campos Mello, 12 Cmara, julgamento em 19/03/2004)

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Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto.

Classificao da condio: - Quanto ao modo de atuao (art. 125 a 127 do CC): a) Suspensiva: aquela que, enquanto no verificada, paralisa ou suspende o incio da eficcia jurdica do negcio. Obs: Seguindo a doutrina do professor Caio Mrio, correto dizer que haver pagamento indevido, caso o devedor o efetue antes do implemento da condio suspensiva. Isso porque, enquanto ainda no verificada a condio, no h direitos e obrigaes recprocos (art. 125). b) Resolutiva: j a condio resolutiva (a ser desenvolvida no mdulo de teoria geral do contrato) traduz acontecimento futuro e incerto que quando verificado, resolve a eficcia jurdica do negcio que vinha sendo produzida (art. 127). Ex: o pai d ao filho uma fazenda em usufruto at que ele passe no concurso pblico. - Quanto licitude (art. 122): a) Lcita: a condio que no for contrria lei, ordem pblica ou bons costumes. b) Ilcita: a condio contrria lei, ordem pblica ou bons costumes. Tambm considera ilcita a condio puramente potestativa e a condio perplexa. Condio puramente potestativa ilcita porque deriva do exclusivo arbtrio de uma das partes. uma expresso de tirania a condio puramente potestativa. Obs: Excepcionalmente, o prprio ordenamento jurdico admite situaes em que a vontade exclusiva de uma das partes prevalece, interferindo na eficcia jurdica do negcio (art. 49 do CDC). Uma condio ilcita, nos termos do art. 123 do CC, e segundo a doutrina do prprio Clvis Bevilaqua, invalida todo o negcio jurdico. No se deve confundir a condio puramente potestativa com a condio simplesmente potestativa. A condio puramente potestativa ilcita, j a condio simplesmente potestativa lcita, pois aceita socialmente. A condio simplesmente potestativa, lcita, no arbitrria, uma vez que, embora dependa da vontade de uma das partes, alia-se a fatores circunstanciais que a amenizam. Ex: a diretoria de um time de futebol celebra com um de seus jogadores um contrato dizendo que dar 1 milho de reais caso no ltimo jogo do campeonato este jogador se torne o artilheiro do campeonato. Neste caso, no depender apenas do jogador, mas das circunstncias da situao, pois depende, como por exemplo, da qualidade dos demais times, bem como a condio de seu time. A condio perplexa, ilcita, aquela que, contraditria em seus prprios termos, priva o negcio jurdico dos seus efeitos. Ex: contrato de locao residencial sob a condio do inquilino no morar no imvel.

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Questo especial de concurso: o que condio promscua? Trata-se da condio que nasce simplesmente potestativa e se impossibilita depois. Ex: a diretoria do time de futebol que celebra um contrato com o jogador para dar-lhe 1 milho de reais para que ele torne o artilheiro do campeonato. Porm, antes do final do campeonato o jogador quebra a perna. - Quanto origem: a) Casual: o fato futuro e incerto um evento da natureza. Ex: aquele que se obriga a transferir 10 mil reais para a safra de cacau se chover. b) Potestativa: quando o fato deriva da vontade da parte. Ela pode ser: a. Puramente potestativa b. Simplesmente potestativa c) Mista: aquela que deriva da vontade da parte e da atuao de um terceiro. Termo um acontecimento futuro e certo que interfere na eficcia jurdica do negcio. A certeza quanto ocorrncia do fato, ou seja, no se sabe quando, mas se sabe que certamente o termo ocorrer. Obs: Diferentemente da condio suspensiva, nos termos do art. 131 do CC, o termo suspende apenas o exerccio, mas no os direitos e obrigaes decorrentes do negcio. Obs: O Banco Central proibiu para contratos celebrados a partir de 10/12/2007 a cobrana de tarifa por liquidao antecipada. Termo o dia no qual tem que comear ou extinguir-se a eficcia de um negcio jurdico; no termo o evento futuro e certo (ex: daqui a dez meses), embora pode ser de data incerta (ex: a morte); na condio o se, no termo o quando; o termo depende do passar do tempo que imposto pela natureza; prazo o lapso de tempo entre a formao do negcio (termo inicial) e a sua eficcia (termo final), art. 132; Modo ou encargo um nus imposto a uma liberalidade; s encontrado nos negcios gratuitos como doao e legado; uma simples diminuio da vantagem criada pelo doador ou testador (ex: doao de uma fazenda com o nus de construir uma creche; doao de dinheiro Prefeitura com o nus de colocar meu nome numa rua); o encargo deve ser pequeno para no configurar contraprestao, hiptese em que no haveria liberalidade, mas troca; assemelha-se condio, mas o encargo no suspende a aquisio do direito (art.136); por outro lado, o encargo no cumprido posteriormente pode revogar a liberalidade (art. 553, 1.938); na dvida, considera-se encargo.

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Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio suspensiva. Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico.

Regra geral, o encargo ilcito ou impossvel desconsiderado, mantendo-se o negcio puro. Mas se o encargo traduziu a prpria finalidade do negcio, todo ele ser invalidado. Ex: celebra um contrato transferindo um imvel e coloca como encargo colocar ali uma casa de prostituio. O juiz pode desconsiderar este encargo ilcito. Porm, se a criao da casa de prostituio for a finalidade do negcio jurdico dever invalidar todo o negcio jurdico. Portanto, deve-se analisar o caso concreto. Teoria da Invalidade do Negcio Jurdico Invalidade o gnero que comporta duas espcies: a) Nulidade absoluta b) Nulidade relativa (anulabilidade) A nulidade absoluta mais grave, pois viola norma de ordem pblica. A nulidade relativa viola norma meramente dispositiva e, por isso, menos grave. Na anlise da invalidade, deve-se respeitar, em primeiro plano, o princpio da conservao. Sempre quando o juiz puder deve tentar conservar o negcio invlido. Ex: reduo do negcio jurdico (art. 184) na reduo o juiz afasta a clusula invlida, mantendo o restante do negcio. a) Nulidade absoluta do negcio jurdico Est regulada nos artigos 166 e 167 (simulao), ambos do CC.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; IV - no revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;

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VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.

Obs: o inciso III se refere a causa do negcio jurdico, que no o objeto do negcio e sim a funo do negcio jurdico. Portanto, a causa a finalidade das partes de celebrarem o negcio. No se confunde a finalidade com o motivo, pois aquela o motivo determinante comum a ambas as partes e a motivo, por si s, o que est dentro da cabea do agente. Ex: comprar uma casa na praia. Motivo: gosta do mar. Finalidade: aquisio de patrimnio.
Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma.

Caractersticas da nulidade absoluta: a. A nulidade absoluta, por ser grave, poder ser arguida por qualquer pessoa, pelo Ministrio Pblico (quando tiver interveno no processo), ou at mesmo ser reconhecida de ofcio pelo juiz (art. 168 do CC). b. A nulidade absoluta no admite confirmao nem convalesce pelo decurso do tempo (art. 169). A nulidade absoluta imprescritvel. Obs: Embora imprescritvel o reconhecimento da nulidade absoluta, os seus efeitos patrimoniais prescrevem. Ex: A celebrou com B em 2005 um negcio jurdico nulo. B pode a qualquer tempo buscar o reconhecimento da nulidade absoluta deste contrato por ser imprescritvel. Porm, se B quiser buscar uma indenizao contra A em razo da celebrao do contrato nulo estar sujeito prescrio no prazo previsto em lei. c. A sentena declaratria de nulidade absoluta produz efeitos ex tunc. b) Nulidade relativa do negcio jurdico Est prevista no art. 171 do CC.
Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I - por incapacidade relativa do agente; II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.

Exemplo de anulabilidade que no est previstas no art. 171: Art. 496 Obs: A simulao no est includa no inciso II porque ela gera nulidade absoluta. Caractersticas da nulidade relativa:

47 a) O negcio anulvel somente pode ser impugnado por quem tenha legtimo interesse jurdico, no podendo o juiz faz-lo de ofcio (art. 177). b) A anulabilidade deve ser impugnada dentro de prazos decadenciais declarados por lei (arts. 178 e 179). Obs: na forma do art. 179, toda vez que o legislador disser que anulvel sem estabelecer prazo, este ser de 2 anos (por isso, veremos nas aulas de contrato em espcie, que, combinando o art. 179 com o 496, concluiremos a perda de eficcia da smula 494 do STF. c) Diferentemente do negcio nulo, o anulvel, por ser menos grave, admite confirmao expressa ou tcita (art. 172 a 174) d) Lembra-nos Humberto Teodoro Junior que a sentena anulatria, posto desconstitutiva, tem eficcia ex tunc, tratando de uma exceo regra de que sentena desconstitutiva tem efeito ex nunc. Ex: se celebrar um contrato sob coao e d de sinal 10 mil reais. Aps dois meses entra-se com uma sentena anulatria. Esta sentena retroagir para colocar as partes no status quo ante (art. 182).

Questo de concurso: O que converso do negcio jurdico invlido (Teoria da converso)? uma forma de aproveitamento do negcio invlido. uma forma de sanar o negcio invlido. Na forma do art. 170, o sistema jurdico brasileiro consagra a converso do negcio jurdico invlido: trata-se de uma medida sanatria por meio da qual aproveitam-se os elementos materiais de um negcio nulo ou anulvel, convertendo-o em outro negcio de fins lcitos. Exemplo: A converso de uma compra e venda nula por vcio de forma em promessa de compra e venda. Compra e venda de imvel no valor acima de 30 salrios mnimos realizada por instrumento particular (art. 108).

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Prescrio e Decadncia O tempo explica juridicamente a prescrio e decadncia. O tempo capaz de criar direitos. Ex: usucapio Prescrio e decadncia uma matria que tem funo extintiva, liberatria, de direitos. Prescrio A prescrio ataca a ao. A ao est prescrita. Estas duas frases jamais devero ser utilizadas. Elas j tiveram sua razo de ser, porm hoje em dia estas duas frases traduzem um equvoco processual. A prescrio no fulmina o direito de ao, pois o direito de ao o direito de pedir ao Estado uma prestao jurisdicional e este nunca prescreve. Ex: Cio e Tcio celebraram um contrato no dia 02/03. Por fora deste contrato, Caio, credor, passou a ser titular de um direito uma prestao de 10 mil reais e tcio, por sua vez, devedor, passou a ser devedor desta obrigao. No contrato h uma clusula dizendo que a obrigao s venceria aps 30 dias da celebrao do contrato, ou seja, 02/04. Aps esta data, violado o direito prestao comea a fluir o prazo prescricional, que no CC/1916 o prazo mximo era de 20 anos. Se aps este prazo Caio cobrar tcio judicialmente haver ao, porm ser julgada improcedente porque j ocorreu a prescrio. A prescrio ataca a pretenso. A pretenso, nascida do direito prestao violado, traduz o poder jurdico conferido ao credor de coercitivamente exigir o cumprimento da prestao. A prescrio consiste na perda da pretenso, em virtude da inrcia do seu titular no prazo previsto em lei. Por pretenso, entenda-se o poder de exigir de outrem coercitivamente o cumprimento de um dever jurdico , vale dizer, o poder de exigir a submisso de um interesse subordinado (do devedor da prestao) a um interesse subordinante (do credor da prestao) amparado pelo ordenamento jurdico. Portanto, se o prazo prescricional j consumou aquele que tinha direito prestao ter ao, porm no ter mais a pretenso.
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

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Obs: os prazos prescricionais no Cdigo Civil encontram-se em dois nicos artigos: 205 e 206. O prazo prescricional mximo agora de 10 anos e est previsto no art. 205.
Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor.

O art. 206 traz os prazos especiais de prescrio.


Art. 206. Prescreve: 1 Em um ano: I a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos; II a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo: a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador; b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso; III a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela percepo de emol umentos, custas e honorrios; IV a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da assemblia que aprovar o laudo; V a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da sociedade. 2 Em dois anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se vencerem. 3 Em trs anos: I a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos; II a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias; III a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela; IV a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa; V a pretenso de reparao civil; VI a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio; VII a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do estatuto, contado o prazo: a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima; b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia geral que dela deva tomar conhecimento;

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c) para os liquidantes, da primeira assemblia semestral posterior violao; VIII a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial; IX a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio. 4 Em quatro anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas. 5 Em cinco anos: I a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; II a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da cessao dos respectivos contratos ou mandato; III a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.

Decadncia ou Caducidade Decadncia est relacionada com o direito potestativo. O direito potestativo no tem contedo prestacional. Trata-se de um direito que traduz um mero poder de interferncia na esfera jurdica de terceiro, sem que este nada possa fazer. Exemplo de direito potestativo: direito que o advogado tem de renunciar o mandato sem prazo para ser exercido. Portanto, prazo decadencial o prazo para exerccio de um direito potestativo. Obs: existem prazos decadenciais convencionais. legais e prazos decadenciais

Exemplo: Prazo decadencial previsto na lei: prazo decadencial de 4 anos para o exerccio do direito potestativo de anular o negcio jurdico por dolo, erro, fraude contra credores, estado de perigo ou leso. Prazo convencional: quando o contratante tem o prazo de 30 previsto no contrato para exercer o direito potestativo de desistir do negcio. Dica: enquanto os prazos decadenciais podem convencionais, os prazos prescricionais sempre so legais. ser legais ou

Diferentemente da prescrio, que tem por objeto a pretenso, a decadncia diz respeito ao exerccio de direitos potestativos. Determinado prazo considerado decadencial, quando nasce com o prprio direito potestativo, entendendo-se este como sendo o poder jurdico

51 conferido ao seu titular de interferir na esfera jurdica terceiro, sem que este nada possa fazer. E este ponto deve ser bem realado: diferentemente dos prazos prescricionais, que sempre so LEGAIS, os decadenciais podero derivar da LEI ou da VONTADE das prprias partes. Em sntese, poderamos apresentar o seguinte quadro, para o adequado entendimento da matria: Prazos prescricionais derivam sempre da lei extinguem a pretenso Prazos decadenciais derivam da lei ou da vontade das partes extinguem um direito potestativo Causas impeditivas, prescricional suspensivas e interruptivas do prazo

As causas impeditivas ou suspensivas da prescrio encontram-se nos artigos 197 a 199 do CC Art. 197. No corre a prescrio: I entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. Art. 198. Tambm no corre a prescrio: I contra os incapazes de que trata o art. 3; II contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra.
Art. 199. No corre igualmente a prescrio: I pendendo condio suspensiva; II no estando vencido o prazo; III pendendo ao de evico.

A causa impeditiva ocorre no incio do prazo e impede que ele comece a correr. J a causa suspensiva ocorre no decorrer do prazo prescricional. Exemplo com o art. 197, inciso I: Pode ser uma causa impeditiva ou suspensiva dependendo do momento que ela ocorre. Obs: o art. 26, 2 do CDC regula causas impeditivas do prazo decadencial.
2 Obstam a decadncia: I a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; II VETADO; III a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.

52 Causas interruptivas da prescrio: A interrupo da prescrio, nos termos do art. 202 s poder se dar uma nica vez. Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II por protesto, nas condies do inciso antecedente; III por protesto cambial; IV pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. O protesto referido no inciso II o protesto cautelar. O inciso III, ao admitir que o protesto cambial interrompa a prescrio, prejudicou a smula 153 do STF que dizia que o protesto do ttulo de crdito no interrompia a prescrio. No caso do inciso V um exemplo seria a notificao judicial. A notificao extrajudicial no interrompe a prescrio. No caso do inciso VI um exemplo seria a confisso de dvida. Principais caractersticas da prescrio e da decadncia: a) Alterao pela vontade das partes - Os prazos decadenciais legais no podem ser alterados pela vontade das partes, os convencionais podem. J os prazos prescricionais, que sempre so legais, no admitem alterao (art. 192). b) Alegao e reconhecimento de ofcio a decadncia legal deve ser reconhecida de ofcio pelo juiz; j a convencional, depende de manifestao do interessado. A prescrio, nos termos do art. 193, pode ser alegada pelo devedor a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio. Com o advento da lei 11280/06, que alterou o 5 do art. 219 do CPC, tornou-se regra: o juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio (Ver REsp 968365/SP). E se a parte no quiser que o juiz declare de ofcio a prescrio, pois de acordo com o art 191 do CC a prescrio matria de defesa da parte, podendo inclusive ser renunciada? O enunciado 295 da IV JDC estabeleceu que a renncia prescrio pelo devedor dever continuar vigente. Portanto, a luz do princpio da cooperatividade, recomendvel, estando em curso o processo, que o juiz, antes de pronunciar de ofcio prescrio, abra prazo ao credor (para demonstrar que prescrio no h) e ao devedor (para que, querendo, exera a faculdade de renncia) Inovando, a Lei n. 11.280/2006 passou a admitir o reconhecimento de ofcio da prescrio, revogando, por conseqncia, o art. 194 do Cdigo Civil.

53 Vale lembrar, nesse diapaso, que a regra no totalmente nova, pois em dezembro de 2004, fora editada a Lei n. 11.051, que modificou a Lei de Execuo Fiscal (6.830/1980), para admitir que o magistrado conhecesse de oficio da prescrio do crdito tributrio, desde que ouvida previamente a Fazenda Pblica (art. 40, 4o). Esta possibilidade de reconhecimento de ofcio da prescrio, por sua vez, no retira do devedor a possibilidade de renncia, prevista no art. 191 do CC, a teor o enunciado n 295 da IV Jornada de Direito Civil. O que prescrio intercorrente? A prescrio intercorrente aquela que se consumaria dentro do prprio processo. Em geral, no processo civil, no se admite o reconhecimento da prescrio intercorrente, especialmente quando decorre da mora do prprio poder judicirio (AgRg no Ag 618909/PE, REsp 827948/SP). Finalmente, ainda quanto denominada prescrio intercorrente, vale anotar haver resistncia da jurisprudncia, para os processos civis em geral, quando a mora atribuda ao prprio Poder Judicirio: PROCESSUAL CIVIL. PRESCRIO INTERCORRENTE. NOOCORRNCIA. DEMORA IMPUTADA AO PODER JUDICIRIO. VIOLAO AO ART. 535 DO CPC. AUSNCIA. FUNDAMENTOS SUFICIENTES PARA EMBASAR A DECISO. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE COTEJO ANALTICO. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. Conforme previsto no art. 535 do CPC, os embargos de declarao tm como objetivo sanar eventual obscuridade, contradio ou omisso existentes na deciso recorrida. No h omisso quando o Tribunal de origem pronuncia-se de forma clara e precisa sobre a questo posta nos autos, assentando-se em fundamentos suficientes para embasar a deciso. 2. A demora na prestao jurisdicional resultou exclusivamente do mecanismo judicirio, pelo que no se opera a prescrio intercorrente. Inteligncia da Smula 106/STJ. 3. O agravante no procedeu ao cotejo analtico do acrdo recorrido e dos paradigmas, conforme exigncia dos arts. 541, pargrafo nico, do CPC, e 255, 1 e 2, do RI/STJ. 4. Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 618.909/PE, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 24.05.2005, DJ 01.07.2005 p. 600) RECURSO ESPECIAL. PRESCRIO. DEMORA NA CITAO. CULPA DO EXEQENTE. INEXISTNCIA. - Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por motivos alheios vontade do autor, no justifica o acolhimento da argio de prescrio ou decadncia. (Smula 106) (REsp 827.948/SP, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 21.11.2006, DJ 04.12.2006 p. 314)

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Nas aulas de Direito Processual Civil sero vistas situaes especiais de prescrio intercorrente no processo civil, a exemplo da smula 264 do STF e da prescrio intercorrente da pretenso executiva de ttulo judicial c) Contagem do prazo prescricional e decadencial -

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58 DIREITO DAS OBRIGAES 1) Conceito Ramo mais intelectual do direito civil, o direito das obrigaes traduz um conjunto de normas que disciplina a relao jurdica pessoal entre credor e devedor. Livro: Das obrigaes Autor: Joo de Matos Antunes Varela. Obs: a relao jurdica real tem caractersticas prprias (ver, neste ponto, trecho de parecer do professor Arruda Alvim no material de apoio). Uma das caractersticas principais da relao real a tipicidade. A relao jurdica real pressupe previso na lei. Questo de concurso: O que obrigao propter rem (ob rem, in rem, real)? A obrigao propter rem, de natureza hbrida ou mista, aquela que vincula pessoas (credor e devedor) e se justape a uma coisa, acompanhando-a. Ex: obrigao de pagar taxa condominial (REsp 846187/SP). Obs: no se deve confundir a obrigao propter rem e a obrigao com eficcia real. Obrigao com eficcia real aquela levada ao registro e que passa a produzir efeitos reais oponveis erga omnes (Ex: art. 8 da lei do Inquilinato 8245/91). Em direito das obrigaes, qual a diferena entre schuld e haftung? Schuld traduz a idia de dever (debitum) Haftung traduz a idia de responsabilidade Fiana um exemplo que se tem haftung, mas no tem schuld. 2) Estrutura da Relao Obrigacional Relao obrigacional o vnculo abstrato que une o devedor ao credor. O que fonte da obrigao? A fonte da obrigao o fato jurdico que constitui a relao obrigacional. Segundo Gaio, jurisconsulto romano, as fontes das obrigaes seriam as seguintes: a) Contrato b) Quase-contrato: atos jurdicos assemelhados ao contrato e que geravam obrigao. Ex: promessa de recompensa. c) Delito: era o ilcito doloso. d) Quase-delito: era o ilcito culposo. Classificao moderna das fontes das obrigaes: a) Atos negociais (ex: contrato, promessa de recompensa, testamento) b) Atos no-negociais (ex: o fato da vizinhana um ato no-negocial e que geral obrigao) c) Ato ilcito

59 A doutrina decompe a relao obrigacional em trs elementos: a) Elemento Ideal, imaterial ou espiritual b) Elemento subjetivo c) Elemento objetivo Segundo lvaro Villassa Azevedo, em sua obra Teoria Geral das Obrigaes, o elemento ideal o prprio vnculo abstrato que une credor e devedor. J o elemento subjetivo da relao obrigacional so os sujeitos, que devem ser determinados ou ao menos determinveis. O direito brasileiro admite a indeterminabilidade ativa ou passiva desde que relativa ou temporria. Exemplos de indeterminabilidade do credor: ttulo ao portador e promessa de recompensa. Exemplo de indeterminabilidade do devedor: obrigao de pagar taxa de condomnio (obrigao ambulatorial, que aquele em que o devedor pode ir mudando). O elemento objetivo o objeto imediato denominado prestao, que a atividade do devedor satisfativa do interesse do credor. A prestao deve ser lcita, possvel e determinada ou ao menos determinvel. O bem da vida (o carro que vai ser vendido, o apartamento que vai ser doado) o objeto indireto. A prestao (elemento objetivo) poder ser: a) De dar b) De fazer c) No fazer Questo de concurso: a patrimonialidade requisito ou caracterstica obrigatria da relao obrigacional? Em geral, a valorao econmica est presente na relao obrigacional, no entanto, autores como Pontes de Miranda e Paulo Lobo reconhecem e admitem situaes especiais em que esta economicidade no visvel a exemplo da obrigao imposta ao herdeiro de enterrar o morto segundo a sua vontade. Emlio Betti, em sua obra teoria gerais das obrigaes, h dcadas j anotava uma crise de cooperao entre credor e devedor. Com isso, quer se dizer que em qualquer relao obrigacional as partes devem atuar, segundo a clusula geral de boa-f, com lealdade, equilbrio e harmonia recprocos. Exemplo de cooperao que deve haver observamos no instituto norte americano do duty to mitigate, que significa o dever de mitigar. Por meio do dever de mitigar, a luz do princpio da boa-f, na relao obrigacional at mesmo o credor, em cooperao com o devedor, deve atuar para mitigar a extenso do dbito.

60 3) Classificao bsica das obrigaes a) Positiva a. De dar i. Coisa certa ii. Coisa incerta b. De fazer b) Negativa a. De no fazer a) Positiva a. De dar A obrigao de dar tem por objeto a prestao de coisa. i. Coisa certa: Est disciplinado a partir do art. 233 do CC. A obrigao de dar coisa certa traduz a prestao de coisa determinada, individualizada. Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso. Responsabilidade civil pela perda ou deteriorao da coisa certa: Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos. Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu. Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos. Em teoria das obrigaes as perdas e danos pressupe culpa do devedor. ii. Coisa incerta Nos termos do art. 243 do CC, obrigao de dar coisa incerta aquela indicada apenas pelo gnero e quantidade, faltando-lhe a qualidade da coisa.

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Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade. Obs: a doutrina brasileira (lvaro Villassa Azevedo) critica a palavra gnero do art. 243, sustentando que deveria ser substituda pela palavra espcie. Em geral, na teoria das obrigaes a escolha feita pelo devedor. Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. Obs: a doutrina denomina concentrao do dbito ou da prestao devida. dogmtico o pensamento, no direito civil brasileiro, segundo o qual o gnero no perece nunca: antes da escolha, no pode o devedor alegar caso fortuito ou fora maior para se eximir da obrigao de pagar. Obs: todavia, se o gnero limitado na natureza defensvel a tese (constante na redao do projeto original de reforma do CC) segundo o qual se esse gnero limitado na natureza, uma vez extinto, poder o devedor se eximir da obrigao. b. De fazer A obrigao de fazer aquela em que o interesse jurdico do credor a prpria atividade do devedor. A obrigao de fazer pode ser fungveis e infungveis. A obrigao de fazer fungvel aquela que admite ser cumprida no apenas pelo devedor, mas tambm por terceiro. A obrigao de fazer infungvel personalssima no admitindo ser cumprida por terceiro Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel. Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos. Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.

62 b) Negativa a. De no fazer A obrigao de no fazer tem por objeto uma prestao negativa, ou seja, um comportamento omissivo do devedor. Ex: obrigao de no construir. Quando registra a obrigao de no fazer no cartrio de registro de imveis poder estar constituindo uma servido. Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar. Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido. 4) Classificao Especial das obrigaes (Ver o elenco completo no material de apoio) a) Obrigaes Solidrias b) Obrigaes Alternativas c) Obrigaes Facultativas d) Obrigaes Indivisveis e) Obrigaes divisveis f) Obrigaes de meio e obrigao de resultado A obrigao denominada de meio quando o devedor se obriga a empreender a sua atividade, sem garantir o resultado esperado. J a obrigao de resultado, aquela em que o devedor assume a realizao do fim projetado. Ex: em geral o mdico assume obrigao de meio. O engenheiro assume obrigao de resultado. Questo de concurso: o cirurgio plstico e o oftalmologista que realiza cirurgia de correo de miopia a laser assumem obrigao de meio ou de resultado? Na cirurgia plstica reparadora o mdico assume uma obrigao de meio no podendo exigir do mdico ao final um resultado perfeito. Entretanto, na cirurgia plstica esttica a doutrina e a jurisprudncia tem entendido

63 que a obrigao do cirurgio plstico de resultado (ver Ag Rg no REsp 256174/DF). A obrigao imposta ao mdico na operao de miopia a laser obrigao de meio. A doutrina e especialmente a jurisprudncia do TJ/MG (ver informativo do Consultor Jurdico no Material de apoio) tem entendido que mesmo neste caso a obrigao de meio. g) Obrigaes Naturais aquela em que posto figurem credor e devedor, desprovida de coercibilidade jurdica. Ex: dvida de jogo Art. 882. No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel. Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. 1 Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f. 2 O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda que se trate de jogo no proibido, s se excetuando os jogos e apostas legalmente permitidos. 3 Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos ou prometidos para o vencedor em competio de natureza esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados se submetam s prescries legais e regulamentares. Uma obrigao natural, embora juridicamente inexigvel geral alguma consequncia jurdica? Se paga pela obrigao natural o credor pode reter o pagamento. a chamada soluti retentio, que significa a reteno do pagamento. h) Obrigaes solidrias Existe solidariedade quando na mesma obrigao, concorre uma pluralidade de credores ou devedores cada um com direito ou obrigado a toda a dvida (art. 264, CC) Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda. Solidariedade ativa. C1, C2, C3 D. Qualquer dos credores pode cobrar parte ou a totalidade da dvida. Solidariedade Passiva:

64 C D1, D2, D3. Qualquer devedor pode ser cobrado por toda a dvida. Se pagou mais que sua parte, h ao de regresso em face dos demais. Obs.: na forma do art. 265, dogma no direito obrigacional que solidaariedade no se presume: resulta da lei ou da vontade das partes. Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes. Questo especial de concurso: O que se entende por obrigao "in solidum"? Conceito: neste tipo de obrigao, os devedores esto vinculados ao mesmo fato, embora no exista solidariedade entre eles. Ex.: Contrato seguro para minha casa. Um terceiro ateia fogo em minha casa. Posso demandar o terceiro que deu causa ao dano e a seguradora por fora contratual, ambos em razo do mesmo fato. 1. Solidariedade ativa: O CC inicia a disciplina da solidariedade ativa no art. 267. Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por inteiro. Art. 268. Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor comum, a qualquer daqueles poder este pagar. Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago. Na solidariedade ativa, um credor pode receber tudo e ter que repassar a quota dos demais. Obs.: na forma do art. 272, na solidariedade ativa, qualquer dos credores tambm pode perdoar toda a dvida (remisso), respondendo em face dos outros credores. Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder aos outros pela parte que lhes caiba. Ex. de solidariedade ativa por fora de lei: 1) Art. 2, Lei n 8245/91 (Inquilinato): mais de um locador ou mais de um locatrio h solidariedade quando o contrato no estipulou. 2) Art. 12, Lei n 209/48. Entre pecuaristas no crdito pecurio. Solidariedade ativa negocial: Ex.: contrato bancrio de conta-corrente conjunta (nesse sentido, ver REsp 708.612/RO). Qualquer dos dois pode sacar todo o dinheiro da conta. O co-titular somente tem solidariedade ativa sobre os crditos depositados, no abrangendo a responsabilidade pela emisso de cheque sem fundo pelo outro co-titular.

65 2. Solidariedade passiva: O credor pode exigir toda ou parte da dvida de qualquer dos devedores A disciplina desta matria no CC feita a partir do art. 275: Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto. Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor contra um ou alguns dos devedores. Obs.: Qual a diferena entre a remisso (perdo da dvida) e a renncia da solidariedade passiva? Na forma dos arts. 277 e 282, luz dos enunciados 349 a 351 da IV Jornada de D. Civil, conclui a doutrina que, renunciando solidariedade em face de um dos devedores, s poder o credor cobrar-lhe a sua parte na dvida (pois no houve perdo); quanto aos outros devedores, ainda unidos em solidariedade, ter o credor o direito de cobrar o restante da dvida. polmico! Art. 277. O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at concorrncia da quantia paga ou relevada. Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os devedores. Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais. Na solidariedade passiva, vale salientar o art. 281 que cuida das excees (defesas) que o devedor solidrio pode manejar. Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor. Ex. defesa pessoal: assinei o contrato por coao. Tambm no posso dizer que no pago pois o outro devedor incapaz. Ex. defesa comum: no pago, pois j foi pago. No que tange responsabilidade dos devedores solidrios, o art. 279, CC, mantm a regra geral segundo a qual pelas perdas e danos s responder o culpado. Art. 279. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado. Indivisibilidade no tem nada a ver com solidariedade, pois a primeira diz respeito ao objeto, enquanto a segunda refere-se aos sujeitos.

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Ex. de solidariedade passiva em razo da lei: Art. 932, CC que cuida da responsabilidade por fato de terceiro. Nota: h mitigao dos 2 primeiros incisos, sendo caso de subsidiariedade. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. Ex. de solidariedade passiva em razo da vontade das partes (negocial): - Um contrato que explicitamente preveja solidariedade entre os devedores. No formulrio de contrato de locao h previso de solidariedade do fiador com o inquilino. Questes especiais envolvendo solidariedade. Em regra, a obrigao de pagar alimentos entre parentes, no direito de famlia, conjunta mas no solidria (salvo se o credor dos alimentos for idoso. REsp 775.565/SP. Vale lembrar tambm, na forma do REsp 577.902/DF, que h entendimento do STJ no sentido de haver solidariedade passiva entre o proprietrio e o condutor do veculo pelo fato da coisa. i) Alternativas. aquela que tem objeto mltiplo, de maneira que o devedor se exonera cumprindo uma das prestaes devidas. Dar um carro OU um barco. No que tange impossibilidade das obrigaes alternativas, quer seja total, quer seja parcial, regulada a partir do art. 253, ver quadro resumo no material de apoio. Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada inexeqvel, subsistir o dbito

67 quanto outra. Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar. Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexeqveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos. Art. 256. Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao. Em regra, a escolha feita pelo devedor (252). Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou. 1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra. 2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em cada perodo. 3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao. 4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes. Questo especial de concurso: O que se entende por obrigao facultativa? Conceito: a obrigao facultativa quando, tendo um nico objeto, o devedor tem a faculdade de substituir a prestao devida por outra de natureza diversa prevista subsidiariamente. No h previso no Cdigo. Segundo Orlando Gomes, em sua clssica obra Obrigaes, editora Forense, na obrigao facultativa o credor no pode exigir o cumprimento da prestao subsidiria, e, na mesma linha, caso haja impossibilidade de cumprimento da prestao devida, a obrigao extinta.

68 j) Divisveis e indivisveis. Conceito: as obrigaes divisveis so aquelas que admitem cumprimento fracionado ou parcial da prestao; j as indivisveis, s podem ser cumpridas por inteiro (arts. 257 e 258). Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores. Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza (Indivisibilidade natural), por motivo de ordem econmica (Indivisibilidade legal), ou dada a razo determinante do negcio jurdico (Indivisibilidade convencional). Ex.: Dinheiro. As obrigaes pecunirias so o maior exemplo de obrigao divisvel Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda. Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados. Obs.: No confundir esse artigo 259 (divisibilidade) com solidariedade, pois a divisibilidade remete ao objeto e aquela ao sujeito. Aqui no tem como partir a coisa, em razo da indivisibilidade do objeto, no tendo como fracionar. Tanto que se houver perdas e danos, cada um dos devedores responde por sua parte (caso no haja previso de solidariedade). Como o devedor de obrigao indivisvel pode pagar corretamente a 3 credores? Se houvesse previso de solidariedade ativa, poderia pagar a qualquer um. No tendo sido pactuada solidariedade ativa, o pagamento de prestao a um dos credores em obrigao indivisvel dever observar o que dispe o art. 260 do CC: Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando: I - a todos conjuntamente; II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores. Cauo de ratificao o documento que o credor apresenta ao devedor que demonstra que os demais credores ratificam que o pagamento pode ser feito quele credor especfico.

69 Consequncia: Art. 261. Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total.

TEORIA DO PAGAMENTO.

i. Conceito de pagamento: Pagamento significa cumprimento ou adimplemento voluntrio da prestao (dar, fazer e no fazer). ii. Natureza jurdica do pagamento: A doutrina diz que um fato jurdico perfeito, contudo, no se entende se em sentido estrito ou se ato negocial. Para o prof. mais negocial, numa perspectiva da livre iniciativa e da autonomia privada, que caracterizam o negcio jurdico. H uma utilidade prtica em se reconhecer a natureza de negcio. Obs.: uma das vantagens em se reconhecer a natureza negocial do pagamento a possibilidade de se aplicar a ele os defeitos do ato negocial a exemplo do erro. Dessa premissa posso concluir pela possibilidade de ingressar com uma ao judicial para rever um pagamento. Questo especial: O que teoria do adimplemento substancial? Instituto desenvolvido no D. Anglo-saxnico. Segundo esta teoria, que tem sido aplicada inclusive para a alienao fiduciria (REsp 469.577/SC), tambm de possvel aplicao ao contrato de seguro, em respeito aos princpios da boa-f objetiva e da equivalncia material (que traduz o necessrio equilbrio entre as prestaes), no se reputa justo resolver um contrato quando o devedor, posto no haja cumprido a prestao de forma prefeita, substancialmente a realizou. iii. Condies ou requisitos do pagamento. 1. Subjetivas: (a) Quem deve pagar; Art. 304, CC.

70 Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor. Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome e conta do devedor, salvo oposio deste. O prprio devedor, sujeito ativo do pagamento (passivo da obrigao), seu representante, como tambm, pelo sistema jurdico brasileiro, o terceiro. Existem dois tipos de terceiro: o terceiro interessado e o terceiro no interessado. Terceiro interessado: aquele que, mesmo no sendo parte, vincula-se obrigao (p. ex., o fiador, o avalista). O terceiro no interessado, por sua vez, no se vincula juridicamente obrigao, detendo apenas um interesse metajurdico. Quando o terceiro interessado paga, ele se sub-roga nos direitos, privilgios e garantias do credor originrios. Quando o terceiro no interessado, duas situaes podem ocorrer: se pagar em seu prprio nome (o recibo sai em nome do pagador) no se sub-roga completamente na posio do credor, mas tem pelo menos direito ao reembolso; se pagar em nome do devedor, no tem direito a nada. Obs.: o devedor poder se opor ao pagamento feito por terceiro, nos termos do art. 306, CC, devendo ter meios para efetuar o pagamento. Ex.: para dizer que est prescrita, j foi paga, etc. Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao. Obs.: o devedor poder se opor ao pagamento feito por terceiro tambm no caso de tratar-se de defesa da sua imagem, como quando o principal rival paga a dvida com propsitos ilcitos. Tem que ter condies de pagar o credor! Parntesis: famlia virtual o tema quente do momento. Caso de separao em razo do second life. Texto de ? Obs.: prazo de prescrio indenizao seguro DPVAT, acompanhar REsp 1.071.861 para saber se ser de 10 ou de 3 anos. (b) A quem se deve pagar. Ao credor ou seu representante legal. O sistema jurdico, todavia, admite que o pagamento possa ser feito a um terceiro nos termos dos arts. 308 e 309.

71 Art. 308. O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito. Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no era credor. Caso seja feito o pagamento a um terceiro, para que tenha eficcia, o credor dever ratific-lo ou, no o ratificando, poder o devedor provar que o pagamento reverteu em proveito do credor. luz dos princpios da boa-f e da confiana, com fundamento doutrinrio na teoria da aparncia, admite o art. 309 o pagamento feito ao credor aparente ou putativo. Esse pseudo credor um terceiro, mas um terceiro muito especial. Parece o credor mas no . uma aplicao da teoria da aparncia. O devedor, de boa-f, paga. Ex.: durante anos Jos comprava produtos agrcolas da empresa X atravs de preposto. Este foi despedido e foi fazenda negociar com seu Jos a prxima compra. Jos paga. A empresa tem que cumprir e entregar os produtos, pois ela tinha obrigao de avisar os seus clientes de que o funcionrio, que durante anos negociava com os clientes, fora demitido. Obs.: teoria da aparncia um vcuo na doutrina nacional. Cria-se a aparncia da relao jurdica e por isso gera efeitos. Obs.: Lembra-nos Guilherme Nogueira da Gama ser possvel, tambm, luz do art. 309, CC, o pagamento feito ao mandatrio putativo quando de boa-f. Ex.: celebro contrato de aluguel com procurador do locador. De repente o locador revoga o mandato e no avisa o locatrio. 2. Condies Objetivas do Pagamento: (a) Tempo; Em regra, as obrigaes devem ser cumpridas no seu vencimento. Caso no tenha vencimento certo, dispe o art. 331, que a obrigao pode ser exigida de imediato. Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para o pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente. Art. 332. As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da condio, cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o devedor. Obs.: Cuidado! No caso do mtuo de dinheiro, nos termos do art. 592, II, CC, no se estipulando o vencimento, o prazo do pagamento de 30 dias. O credor no pode exigir o pagamento de imediato. O cdigo estabelece, no art. 333, situaes especiais de vencimento antecipado das dvidas (aspecto importante para a prova objetiva). Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida

72 antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo: I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores; (nem sempre submete-se lei falimentar, por isso vale o concurso de credores) II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor; III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las. Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade passiva, no se reputar vencido quanto aos outros devedores solventes.

(b) Lugar; A regra geral do direito brasileiro no sentido de que o pagamento dever ser feito no domiclio do devedor (dvida quesvel ou querable). Excepcionalmente, nos termos do art. 327, o pagamento poder ser feito no domiclio do credor, caso em que a dvida portvel ou portable. Obs.: lembrar do seu Barriga no Chaves, que vai at a vila cobrar os aluguis. Art. 327. Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias. Obs.: o pargrafo nico do art. 327 estabelece que havendo dois ou mais lugares para pagamento a escolha feita pelo credor. Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles. Leitura de alguns artigos importantes: Art. 328. Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes relativas a imvel, far-se- no lugar onde situado o bem. Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor. Ex.: inundao. Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato.

73 Ex.: credor deixa fazer vrios pagamentos em Aracaju, passa a ser l o local do pagamento. um exemplo da regra proibitiva do venire contra factum proprium (vir contra fato prprio). Em respeito ao princpio da confiana, probe comportamento contraditrio. (c) Prova; Tecnicamente, o ato jurdico que comprova o pagamento denomina-se quitao. Art. 319, CC. Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o pagamento, enquanto no lhe seja dada. O termo recibo no errado, mas tecnicamente o mais correto a quitao. Recibo a materializao, o documento da quitao. Se o credor recusa-se a dar quitao posso ingressar com consignao em pagamento. Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular, designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu representante. Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida. Obs.: o enunciado 18 da I Jornada de Direito Civil, atento realidade dos dias de hoje, admite a quitao eletrnica. Presunes de pagamento. O CC estabelece 3 situaes em que, mesmo no havendo a quitao formal, presume-se que o devedor pagou. Essas presunes so relativas de pagamento, pois o credor pode fazer prova em contrrio. Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores. Se o credor passar a quitao do capital (que o principal), h uma presuno de que os juros foram pagos: Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se pagos. A mera entrega da nota promissria, por exemplo, presume a quitao. Mas essa presuno relativa. Vale aqui solicitar que o credor assine no verso a entrega e a quitao. Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento. Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o credor provar, em sessenta dias, a falta do pagamento.

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(d) Objeto do pagamento. Art. 313 a 317. Regra 1: Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa. Regra 2 - Princpio da indivisibilidade da obrigao: Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. Regra 3 consagra o princpio do nominalismo: Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes. O credor no est obrigado a receber cheque nem carto de crdito ou dbito em razo desse artigo. S est obrigado a receber se for em moeda nacional. O que princpio do nominalismo? Tradicionalmente consagrado o D. Brasileiro, desde o Cdigo de 16, chegando ao art. 315 do NCC, este princpio sustenta que o devedor se libera da obrigao pecuniria pagando ao credor a mesma quantidade de moeda prevista no ttulo da obrigao. Ocorre que esse artigo deprecia o valor da moeda. para pases de economia estvel, no para o Brasil. No considera a desvalorizao da moeda. Quantas cestas bsicas se compraria em 2006? e em 2009? Imagine isso na dcada de 80. Isso implicaria na completa desvalorizao do crdito. A correo monetria veio para abrandar esse princpio. Este princpio amplamente flexibilizado por mecanismos de correo monetria, a exemplo do IGPM, do INPC, etc. Com isso, tentase evitar a depreciao do poder aquisitivo da moeda. Correo monetria no plus, atualizao. Obs.: a correo monetria foi consagrada no Brasil pela famosa Lei n 6899/81 que estabeleceu a sua incidncia nos dbitos decorrentes de deciso judicial. A variao cambial pode ser utilizada como ndice de correo monetria? Em geral o D. Brasileiro no aceita esta vinculao, nos termos do art. 6 da Lei n 8.880/94. Por exceo possvel quando expressamente autorizado por lei e nos contratos de arrendamento mercantil [leasing] celebrado entre pessoas residentes e domiciliadas no pas, com base em captao de recursos provenientes do exterior. Nesse sentido, o recente julgado AgRg no Ag 845988/SP, STJ. Regra 4: Art. 316. lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas.

75 Mrio Delgado diz que esse artigo no disse nada de mais, entendendo tratar-se de critrio de correo monetria. Contudo, no disse isso. Aumento progressivo aumento do dbito em sua base. Ex.: 2, 4, 6, 8, 10. Embora o art. 316, CC disponha a respeito do aumento progressivo de prestaes, alguns autores como Mrio Delgado, para tentar salv-lo, sustentam que o codificador apenas previu a atualizao monetria das prestaes. Esse artigo foi um incentivo queles defensores da Tabela Price. Obs.: o que Tabela Price? Tambm chamada de sistema francs de amortizao. Criado por Richard Price, telogo, matemtico e filsofo. Por meio do clculo dessa tabela, permite-se que no emprstimo incidam juros e mesmo com eles, o valor da prestao fixo. Est pagando a dvida mais juros e no tem a sensao de que est diminuindo o dbito. Parece que est sendo lesado. Um emprstimo de R$11255,08 em 12 meses a 1% am, a prestao fica em R$1000,00. Esse clculo esconde o anatocismo (juros compostos), proibidos por lei. Conceito: por meio desse sistema, incorporam-se juros a um dbito de emprstimo ou financiamento, permanecendo todavia o mesmo valor da prestao mensal. O valor fixo mas alto. Um dos maiores especialistas, Luiz Scavone Jr. sustenta a abusividade da tabela price afirmando haver um mascarado anatocismo. O STJ, em inmeros julgados, a exemplo do AgRg no Ag 1.118.850/MG julgado em maro de 2009, reafirmou a posio segundo a qual a ilegalidade ou no da tabela price questo de matemtica financeira a ser resolvida no caso concreto. Obs.: A CF, art. 7, VI veda a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim. O art. 1710 do CC, por sua vez, probe a vinculao do salrio mnimo para o clculo da atualizao de penso alimentcia. Art. 1.710. As prestaes alimentcias, de qualquer natureza, sero atualizadas segundo ndice oficial regularmente estabelecido. Para Maria Berenice Dias esse dispositivo caiu em dessuetudo (desuso). A no vinculao da penso alimentcia ao salrio mnimo seria um desastre social. O prprio STF de longa data tem admitido essa vinculao (RE 170.203). Espcies de Pagamento: H duas espcies de pagamento com sub-rogao: 1) Pagamento com sub-rogao legal (art. 346) Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: I do credor que paga a dvida do devedor comum;

76 II do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; III do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte. 2) Pagamento com sub-rogao convencional (art. 347) Art. 347. A sub-rogao convencional: I quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos; II quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito. No caso do inciso I esta sub-rogao opera-se como uma cesso de crdito. O caso do inciso II ocorre muito com Banco do governo em que uma classe est devendo para um Banco Privado. Neste caso o governo abre uma linha de crdito com juros mais baixos de modo que os devedores paguem suas dvidas perante o banco privado sob a condio do banco estatal sub-rogar nos direitos do credor. Obs: o tema transao, por haver sido tratado como figura contratual, no integra mais a grade do intensivo I. Imputao do pagamento: Trata-se de um meio de determinao de pagamento em que uma das dvidas indicada para ser solvida, havendo outras da mesma natureza, entre as mesmas partes. Ex: entre credor e devedor existam a dvida n1, dvida n 2 e a dvida n3. Em todas as dvidas a obrigao de que o devedor pague 5 mil reais ao credor. Se o devedor no tiver dinheiro para pagar todas as dvidas a imputao do pagamento servir para indicar qual das dvidas o devedor ir pagar. Regra n 1: A imputao ser feita pelo devedor (art. 352) Regra n 2: Se o devedor no imputar, a imputao ser feita pelo credor (art. 353). Regra n 3: Caso no tenha havido imputao feita pelo devedor ou pelo credor, aplicam-se subsidiariamente as regras da imputao legal que esto nos arts. 354 e 355. Obs: se todas as dvidas, na imputao legal, forem vencidas ao mesmo tempo e igualmente onerosas o cdigo civil no indica como ser feita a imputao. Vale lembrar que a antiga regra do Cdigo Comercial (art. 433,

77 item 4), que determinava neste caso a imputao proporcional em cada uma das dvidas encontra-se revogada. Assim, dever o juiz decidir por equidade. Dao em Pagamento: Antnio Varela diz que a expresso dao em pagamento seria coloquial, mas que tambm poderia ser conhecida como datio in solutum. Conceito: trata-se de uma forma de pagamento satisfativa do interesse do credor. Regulada a partir do art. 356, a dao em pagamento opera-se quando o credor, na mesma relao obrigacional, aceita receber prestao diversa da que lhe devida. Art. 356. O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe devida. No se pode confundir a dao em pagamento (dao in solutum) com a dao pro solvendo (que tambm conhecida por dao por causa de pagamento ou em funo de pagamento). Na dao pro solvendo, o interesse do credor no imediatamente satisfeito: trata-se de um meio mais facilitador do pagamento do que efetivamente satisfativo do interesse do credor Exemplo de dao pro solvendo: dao de ttulo de crdito. O devedor que entrega como forma de pagamento ao credor ttulos creditcios que aquele tem com terceiro. Requisitos da dao em pagamento: a) Existncia de uma dvida vencida; b) Consentimento do credor; c) Cumprimento de uma prestao diversa; d) Animus solvendi (inteno de pagar) Obs: ver, no material de apoio, interessante julgado (HC 20317/SP), em que o STJ aceitou a dao em pagamento de imvel para cumprimento de penso alimentcia em atraso. Evico da coisa dada em pagamento: Ocorre a evico quando o adquirente do bem perde a posse e a propriedade da coisa, por ato judicial ou administrativo em virtude do reconhecimento do direito anterior de outrem. Art. 359. Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-se- a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros. Ex: O dever se obrigar a entregar ao credor um veleiro. Entrega um carro como dao em pagamento. O credor perde esse carro se tornando evicto. Restabelecer a obrigao do devedor entregar ao credor o veleiro, salvo se este veleiro j tiver sido vendido a terceiro.

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Obs: a luz do princpio da boa-f, nos termos do art. 359, caso o credor seja evicto da coisa recebida em pagamento, a obrigao primitiva no poder se restabelecer em respeito ao direito de terceiro, resolvendo-se em perdas e danos. Novao Novatio, novus = Novo Conceito: disciplinada a partir do art. 360, d-se a novao quando, mediante estipulao negocial, as partes criam uma obrigao nova destinada a substituir e a extinguir a obrigao anterior. A novao no imposta por lei, decorrendo sempre da autonomia de vontade das partes. Na novao cria-se uma obrigao nova isto quer dizer que os prazos so novos, os prazos so zerados, o nome do devedor retirado do sistema de restrio de crdito. Ateno se entrega carro no lugar de dinheiro apenas dao em pagamento, agora se celebra novo contrato, novos prazos retira nome de sistemas de restrio de crdito, recomea a contagem, os prazos so zerados, isto sim novao. Requisitos da novao: 1. Existncia de uma obrigao anterior: nos termos do Art. 3675, vale lembrar que obrigao extinta(ex. a que j foi paga) ou nula no poder ser novada; mas a obrigao simplesmente anulvel pode. Isto porque uma vez que a obrigao nula no admite convalidao, tendo em vista que muito grave, e como a anulvel pode ser confirmada ela pode ser confirmada. QUESTO DE CONCURSO: Obrigao natural pode ser novada? Ex. dvida de jogo obrigao natural. Parte da doutrina (Marcel Planiol, Serpa Lopes, Slvio Rodrigues)aceita a tese de que a obrigao natural pode ser novada, mas uma outra corrente na doutrina (W.Barros Monteiro, Clvis Bevilqua), diz que a obrigao natural no pode ser novada. Existe uma diviso na doutrina, no h pensamento majoritrio. Posicionar na prova de acordo com o pensamento do examinador da banca, com respeito a posio contrria. STF no tem posicionamento. Reforando a tese defensiva, ver o 1 do Art. 8146, que aceita a novao na dvida de jogo. Se cabe na dvida de jogo, podemos entender que cabvel a novao na obrigao natural.

Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de novao obrigaes nulas ou extintas. Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que 1 Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva reconhecimento, novao ou

voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. fiana de dvida de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f. 2 O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda que se trate de jogo no proibido, s se excetuando os jogos e apostas legalmente permitidos. 3 Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos ou prometidos para o vencedor em competio de natureza esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados se submetam s prescries legais e regulamentares.

79 2. Deve haver a criao de uma obrigao nova, substancialmente diversa da primeira: deve, pois concorrer um elemento novo ( aliquid novi: elemento novo). No h novao quando h acrscimo ou aumento secundrio da obrigao, ou seja quando se muda apenas a estrutura da obrigao, ou seja, quando esto apenas renegociando a dvida, isto no novao. Renovar, refinanciar, renegociar a mesma obrigao no novar, deve haver elemento novo para configurar uma novao, deve haver quitao da dvida velha. muito importante pontuar que a novao pressupe a criao de uma obrigao nova com a conseqente quitao da primeira dvida. Assim, se as partes apenas renegociam a mesma obrigao (pactuando um parcelamento ou reduzindo uma multa) novao no h. Ver no material de apoio o STJ REsp 685.023 do RS 3. Deve haver nimo de novar: animus novandi (a inteno de novar). Eduardo Spnola anota que o Cdigo Brasileiro, assim como a esmagadora maioria dos cdigos do mundo, no exige a declarao expressa da inteno de novar. O juiz pode entender que tacitamente no caso concreto houve a inteno de novar, a no ser que aja uma clusula expressa negando a novao. OBS: Um dos nicos cdigos que exige a inteno expressa de novar, est no Cdigo do Mxico no Art. 2215. O STJ j firmou entendimento Ag no Ag 801.930/SC, bem com Smula n 2867, no sentido de que, mesmo tendo havido renegociao da mesma dvida ou novao, possvel a impugnao a posteriori de clusula invlida e a reviso do contrato. Isto uma forma de se respeitar o princpio da funo social do contrato, conforme Tartuce. O Banco, em defesa, no pode alegar o venire contra factum, porque o venire no pode ser chancelar ilegalidades (venire est na moda em concurso). Espcies de Novao: 1. Objetiva ou novao real: prevista no Art. 360, I8 Na novao objetiva, as mesmas partes criam obrigao nova destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior. 2. Subjetiva: prevista no Art. 360, II e III9, ela poder ser: Ativa: por mudana de credor: neste caso, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este. No momento em que novo credor ingressa criado a partir dali uma obrigao nova. Passiva: por mudana de devedor: ela opera quando um novo devedor sucede ao antigo, considerando-se criada a partir da uma obrigao nova. O devedor velho sai e o devedor novo entra considerando criada a partir da data em que o devedor novo entrou. Se na prova for falada apenas que o devedor novo
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286. A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre

eventuais ilegalidades dos contratos anteriores.


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Art. 360. D-se a novao:

I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior; (...)
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Art. 360. (...)

II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor; III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este.

80 assumiu o dbito antigo da mesma obrigao isto assuno de dbito e no novao. Tudo est em se averiguar se foi ou no criada uma obrigao nova. Esta novao subjetiva passiva, pode ser dar de duas maneiras: Por delegao: no tem artigo especifico. O antigo devedor participa do ato novatrio aquiescendo. Voc tem uma situao triangularizada, participa da relao o credor, o devedor velho e o devedor novo, todos convencionam que o devedor sai e o novo entra, o devedor velho aceita o ato de sair. Por expromisso: regulada no Art. 36210 a novao subjetiva passiva realiza-se sem o consentimento do devedor originrio. A expromisso um ato de fora um ato de expulso. O credor comunica ao devedor antigo que a obrigao est extinta e que h novo devedor e nova obrigao. Isto acontece muito. quando o pai vai at o credor do filho e assume a obrigao nova. O consentimento do devedor antigo no vale. Art. 36311 se demonstrada m-fe do antigo devedor cabe voltar a obrigao para ele, mas se o devedor novo for apenas insolvente no cabe voltar a obrigao a devedor antigo, salvo se comprovada m-fe. Efeitos da novao: A novao tem um efeito liberatrio de devedor, inclusive no que tange aos acessrios e garantias da obrigao primitiva, nos termos dos Arts. 364 e 36612. Art. 36513 ateno se h trs credores solidrios, neste caso se um dos credores solidrios novar com o devedor os demais devedores tem. OBS: Interpretando o Art. 365, cumpre advertir que, em havendo novao feita por um dos credores solidrios os outros credores tero o direito de exigir daquele que novou as suas respectivas parte no crdito. Diferentemente do que ocorreria se houvesse novao com um dos devedores (se houvessem 3 devedores e 1 credor) neste caso segue-se o que diz o artigo, ou seja, todos os devedores esto exonerados. H entendimento no STJ respeitvel no sentido de que a adeso ao REFIS traduz novao (AgRg nos EDcl (embargos de declarao) no REsp 726 293 ). Ver a defesa dos penalistas. Remisso e Confuso (ver apostila)
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Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de consentimento deste. Art. 363. Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao regressiva contra o primeiro, salvo

se este obteve por m-f a substituio.


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Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver estipulao em contrrio.

No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao. (as garantias caem, salvo estipulao em contrrio). Art. 366. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor principal. ( se o fiador no participou do ato novatrio ele est exonerado).
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Art. 365. Operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do que contrair a

nova obrigao subsistem as preferncias e garantias do crdito novado. Os outros devedores solidrios ficam por esse fato exonerados.

81 Remisso: traduz o perdo da dvida, disciplinada a partir do Art. 385 CC. A doutrina italiana entende que um ato unilateral do credor, mas o Direito Brasileiro entende que a remisso tem natureza bilateral, j que o devedor deve aceitar o perdo do credor. Confuso: se opera quando, na mesma pessoa, agregam-se as condies de credor e devedor (Art. 381 CC). Ex. nico parente vivo o tio, muito rico e avarento, a quem devo 10 mil reais, quando ele falecer, a herana vem a mim e assim viro credor e devedor de mim mesmo. Compensao: difere da confuso, embora haja semelhana. Opera-se, nos termos do Art. 36814 CC, se 2 pessoas forem, simultaneamente, credora e devedora uma da outra. Ex. A deve 1 mil a B, que deve 1 mil a A. Este entra com Ao de Cobrana e B alega compensao. As obrigaes se extinguem at onde se compensarem. H 3 espcies de compensao: 1. Compensao legal (mais importante!): se opera por manifestao do interessado, quando reunidos os requisitos da lei ( Art. 36915 CC), devendo o juiz declar-la. Requisitos: a) Reciprocidade das dvidas. Vale anotar que este requisito sofre certa mitigao por fora do Art. 37116 CC que admite a possibilidade de um terceiro compensar uma dvida que no dele. Ex. fiador (que no parte, terceiro interessado). b) Liquidez das dvidas. As dvidas devem ser lquidas (certas). c) Dvidas exigveis (vencidas). Para o CC, as dvidas devem estar vencidas. H um projeto de reforma do CC que tenciona admitir a possibilidade de compensao de dvida vincenda. d) Dvidas de mesma natureza (homogneas). Ex. no posso compensar legalmente dinheiro vivo com moedas raras. Ainda que sejam do mesmo gnero, as coisas fungveis, objeto das 2 prestaes recprocas, se diferirem na qualidade, a compensao legal no ser possvel (Art. 37017 CC). Se as partes quiserem, pode haver compensao convencional. QUESTO: Pode-se compensar legalmente dinheiro vivo com moedas raras? No, pois no possuem a mesma natureza. Se as partes assim quiserem, podem ser compensadas convencionalmente e no legalmente.
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Art. 368. Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se,

at onde se compensarem.
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Art. 369. A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis. Art. 371. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever; mas o fiador pode compensar sua

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dvida com a de seu credor ao afianado.


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Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se compensaro,

verificando-se que diferem na qualidade, quando especificada no contrato.

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2. Compensao convencional: se opera, em virtude do ajuste entre as partes, independentemente dos requisitos de lei. Permite-se pelo princpio da autonomia privada. 3. Compensao judicial: trata-se da compensao que se opera por ato judicial no bojo do processo. Pode se dar de ofcio pelo juiz. Ex. CPC, Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas. * luz do Princpio da Eticidade, mesmo que tenha sido concedido prazo de favor, possvel a alegao de compensao, nos termos do Art. 37218 CC. No campo do Direito Tributrio, o Art. 37419 CC, por fora da Lei n 10.677/03 fora revogado, por receio da interpretao de juzes e tribunais quanto ao seu teor. O CC tem aplicao subsidiria no campo tributrio. Enunciado n 1920 da 1 Jornada de Direito Civil estende a proibio da aplicao direta do CC inclusive para dvidas fiscais e parafiscais dos outros entes da federao. QUESTO DE CONCURSO: Para efeito de compensao legal, interessa a causa das dvidas a serem compensadas? Em regra, no, com as excees do Art. 373 CC: Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto: I se provier de esbulho, furto ou roubo; (o professor entende que o CC deveria mencionar crime, mas na literalidade so os crimes ora mencionados). II se uma se originar de comodato (emprstimo de coisa infungvel), depsito (Ex. Entregar o carro no estacionamento e este ficar com o mesmo para saldar dvida, o que no se confunde com o direito de reteno, que no transfere o carro ao estacionamento, apenas o retm at que a dvida seja paga) ou alimentos (Em regra, acertado o entendimento segundo o qual no pode haver compensao de dbitos alimentares. No entanto, o STJ excepcionalmente tem admitido a compensao, para evitar enriquecimento sem causa REsp n 202.179/GO e REsp n 982.857/RJ. Ex. o devedor de alimentos paga IPTU e condomnio - que no so sua obrigao do imvel em que o credor e sua genitora residem. STJ permitiu, em exceo excepcionalssima, a compensao destes com a dvida de alimentos); III se uma for de coisa no suscetvel de penhora (Ex. bem de famlia e salrio, exceto nos casos expressamente previstos na CLT, como a multa. No pode o Banco compensar o salrio com dvidas, inclusive por seu carter alimentar, devendo, para tanto, buscar ordem judicial. No AgRg n 353.291/RS restou claro que, dada a sua impenhorabilidade como regra, o salrio no pode ser objeto de compensao automtica pelo Banco).
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Art. 372. Os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no obstam a compensao. Art. 374. A matria da compensao, no que concerne as dvidas fiscais e parafiscais, regido pelo disposto neste

Captulo.
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19. A matria da compensao no que concerne a dvidas fiscais e parafiscais de Estados, DF e Municpios no

regulada pelo Art. 374 do CC.

83 Transmisso das obrigaes: 1. Cesso de crdito: Trata-se de uma forma de transmisso no plo ativo da relao obrigacional, por meio da qual o credor (cedente) transmite total ou parcialmente o crdito ao cessionrio, mantida a mesma relao obrigacional com o devedor (cedido). Art. 286* CC. Ex. A credor de 1 mil, precisa de dinheiro, mas s vai receber em 30 dias, B oferece 900 e efetua um negcio jurdico com A para se tornar o credor daquela obrigao de 1 mil. Quando a cesso de crdito onerosa, como no caso em tela, tange o conceito de Pagamento com sub-rogao, mas esta difere aquela por poder ser gratuita. Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao (Ex. crdito de alimentos), a lei (Ex. Art. 1.749, III CC cesso do tutelado em razo do tutor), ou a conveno com o devedor (Ex. contrato pode prever a no cesso, que s pode ser expressa. A clusula proibitiva da cesso denomina-se pacto de non cedendo); a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da obrigao (s pode ser expressa, no pode ser meramente oral). Cesso de

Credor (CEDENT E) Notifica Devedor (CEDIDO)

Novo Credor

QUESTO DE CONCURSO: O devedor precisa autorizar a cesso de crdito? O sistema jurdico Brasileiro no confere esse poder ao devedor. No entanto, luz do Princpio da boa-f objetiva, e com amparo no dever de informao, a teor do Art. 29021 CC, preciso que o devedor seja comunicado da cesso feita, como consequncia lgica do prprio ato de cesso, especialmente para que saiba a quem pagar e contra quem se defender (ver Arts. 29222 e 29423 CC). O devedor paga a quem o comunica a cesso feita; se a cesso no for feita, valer o pagamento feito ao credor primitivo.

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Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia (e no validade) em relao ao devedor, seno quando a este

notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita.
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Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga ao credor primitivo, ou que, no

caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da notificao.
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Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que, no momento em

que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.

84 * Responsabilidade pela Cesso de crdito: Interpretando sistematicamente os Arts. 295 a 297 CC, a regra gera : o cedente garante apenas a existncia do crdito cedido (neste caso, a cesso pro soluto). Todavia, se, por norma expressa, alm de garantir a existncia do crdito, tambm garantir a solvncia do devedor, a cesso pro solvendo. 2. Cesso de dbito (Assuno de dvida): O devedor, com expresso consentimento do credor, transmite o dbito a terceiro, mantida a mesma relao obrigacional. Difere da novao subjetiva passiva por ser esta nova relao e a cesso de dbito, por sua vez, a mesma relao obrigacional. Com a assuno da dvida, a regra de que o devedor primitivo est exonerado, no entanto, se o novo devedor era insolvente e o credor de nada sabia, a obrigao do antigo devedor se restabelece. Devedor Cesso de Dbito Novo Devedor

Anuncia Credor

Regulada pelos Arts. 299 a 302 CC: Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava. Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa. Art. 300. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da assuno da dvida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao credor. Art. 301. Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a obrigao. Art. 302. O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor primitivo. Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento. 3. Cesso de contrato: segundo Emilio Betti (autor italiano muito importante!), em sua clssica obra Teoria Geral das Obrigaes, a cesso de contrato realiza a forma mais completa de sucesso a ttulo particular na relao obrigacional. O CC Brasileiro, diferente do Cdigo portugus, perdeu a oportunidade de regular o instituto. a forma mais completa de transmisso de obrigao, de modo que se transmite no apenas do dbito ou o crdito, mas

85 sim toda a posio no contrato. Diferentemente do que ocorre na simples Cesso de crdito ou de dbito, na denominada Cesso de contrato, o cedente, com a anuncia da outra parte, transmite a sua prpria posio no contrato a um terceiro que a aceita.

Teorias explicativas da Cesso de contrato: a) Teoria atomstica ou da decomposio : No reconhecia a unidade da cesso, argumentando que, em verdade, haveria apenas vrias cesses de crdito e dbito reunidas. H crtica no sentido de que poderia haver cesso parcial do contrato. b) Teoria unitria: Prevalece. Defendida por Pontes de Miranda, Antunes Varela, Slvio Venosa. A cesso de contrato traduzir-se-ia numa cesso nica e global de toda a posio contratual.

Requisitos: a) Celebrao de negcio entre cedente e cessionrio. b) Unidade da cesso. c) Anuncia da outra parte. A regra geral em nosso sistema no sentido de que, especialmente no mbito do sistema financeiro, a instituio financeira deve anuir com a cesso de contrato. AgRG no REsp n 934.989/RJ.

QUESTO: Neste contexto, o que seria um contrato de gaveta? Grande influncia para a CEF. Transmisso da posio contratual sem a anuncia da outra parte. No caso de financiamento da CEF, o muturio que transfere o contrato a terceiro sem a anuncia daquela (cesso imprpria) na realidade no transfere, permanecendo o contrato em seu nome. Sendo assim, o chamado contrato de gaveta seria o contrato que o muturio faz com terceiro e no tem validade perante a CEF. Mas, por exceo, a Lei n 10.150/00, nos termos e nas condies de seu Art. 20, legitimou a cesso feita sem a anuncia do agente financeiro, ou seja, os contratos de gaveta durante sua vigncia (at 25.10.1996). AgRg no REsp n 838.127/DF.

Contrato Primitivo: A + B

Cesso de Contrato

Novo Contrato: B+C

Contratan te A

Novo Contratan te C

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Contratan te B --------------------------------------------------------------------------------------------Teoria do Inadimplemento: Inadimplemento traduz descumprimento da obrigao, desdobrando-se em:


Inadimplemento 1. Absoluto 2. Relativo (mora) a. Culposo b. Fortuito a. Mora do credor b. Mora do devedor

1. Inadimplemento absoluto: descumprimento total da obrigao. a. Culposo: que deriva de fato imputvel ao devedor (culpa ou dolo), impondo-se a obrigao de pagar perdas e danos, sem prejuzo de eventual tutela jurdica especfica (Art. 38924 CC). Aqui no houve evento fortuito. b. Fortuito: deriva de fato no imputvel ao devedor, decorrente de caso fortuito** e fora maior* (Art. 39325 CC). Em geral, consequncia do descumprimento fortuito a extino da obrigao sem perdas e danos. * Excepcionalmente, poder o devedor assumir os efeitos decorrentes do caso fortuito ou da fora maior, como se d com as companhias de seguro. ** Vale lembrar que o STJ tem mantido a tese segundo a qual assalta mo armada em nibus traduz evento fortuito, excluindo a responsabilidade civil da empresa viria (pois ela tambm vtima da falta de segurana pblica). QUESRO: Que so perdas e danos? Da inexecuo das obrigaes e suas consequncias (Agostinho Alvim), ele foi um dos grandes autores que tratou desse tema. As perdas e danos, nos termos do Art. 40226 CC, consistem no prejuzo efetivo sofrido pelo credor (dano emergente), compreendendo tambm aquilo que ele razoavelmente deixou de lucrar (lucro cessante). Pagar perdas e danos, portanto, significa indenizar a vtima, restituindo o status quo ante.

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Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria

segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.


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Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no

se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
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Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do

que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.

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Perdas e Danos = Dano emergente (prejuzo efetivo) + Lucro cessante (aquilo que razoavelmente deixou de lucrar)

Mas h situaes em que a lei pode limitar o pagamento das perdas e danos. Ex. Lei de Imprensa tarifava o valor da indenizao (foi derrubado pelo STF, por ser inconstitucional). O professor entende que essa limitao de constitucionalidade duvidosa, pois se estabelece um tarifamento, o pagamento das perdas e danos pode no estar cobrindo o dano emergente e o lucro cessante. * Conforme veremos nas aulas de TGC (Teoria Geral dos Contratos), a doutrina moderna tem entendido que o descumprimento de deveres anexos decorrentes da boa-f objetiva (violao positiva do contrato, dever de informao, de lealdade etc.) determina responsabilidade civil objetiva (ver Enunciado 24 da 1 Jornada de Direito Civil). 2. Inadimplemento relativo: configura a mora. Ocorre a mora quando o pagamento no feito no tempo, lugar e forma convencionados. QUESTO: Se houver a mora recproca entre credor e devedor numa mesma relao obrigacional, o que ocorre? Segundo Washington de Barros Monteiro e Maria Helena Diniz, havendo mora do credor e do devedor, dever o juiz, na medida do possvel, realizar a sua compensao. H 2 tipos de mora: a. Mora do credor (mora accipiendi ou credendi): Roberto de Ruggiero, que influenciou bastante Caio Mrio, afirmava que no havia mora do credor, mas essa teoria no vingou. Alguns autores, como Silvio Rodrigues, afirmam que a mora do credor no s existe como independe do aditamento da culpa. A mora do credor, no Cdigo de Portugal, disciplinada no Art. 813, e no CC Brasileiro, tratada nos Arts. 394 e 40027. b. Mora do devedor (mora solvendi ou debendi): Nova Smula do STJ, n 379: Nos contratos bancrios no regidos por legislao especfica, os juros de mora podero ser fixados em at 1% ao ms (Resp. 402.483). A mora do devedor, em linhas gerais, traduz o retardamento culposo no cumprimento da obrigao. Requisitos da mora do devedor (doutrina de Clvis Bevilqua): 1. Existncia de uma dvida lquida e certa; 2. Vencimento da dvida, a sua exigibilidade; - Quando a obrigao tem vencimento certo, a constituio em
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Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no

tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer. Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao.

88 mora do devedor opera-se de pleno direito, segundo o aforismo dies interpellat pro homine. Neste caso, fala-se que a mora ex re (deriva do prprio dia do vencimento, passado o dia do vencimento, o devedor est automaticamente em mora, caput do Art. 397 CC). Todavia, caso o credor necessite constituir em mora o devedor (quando no houver dia certo), interpelando-o, a mora ser ex persona (pargrafo nico do Art. 397 CC). * No caso da alienao fiduciria, o STJ tem entendido que, a despeito da comunicao que se faz ao devedor em mora, esta notificao apenas comprobatria da mora que j existe, ele no obrigatrio (Ag. Reg. no Resp. 1.041.543/RS). 3. Culpa do devedor (Art. 396 CC); 4. Viabilidade no cumprimento tardio da obrigao. S h mora quando ainda h interesse no cumprimento por parte do devedor. Se no houver mais interesse, caso de inadimplemento absoluto da obrigao, convertendo-a em perdas e danos. Na forma do pargrafo nico do Art. 395 CC, luz do Enunciado 162 da 3 Jornada de Direito Civil, se a prestao, objetivamente considerada, no for mais de interesse do credor, no h que se falar em simples mora, mas sim em inadimplemento absoluto da obrigao, resolvendo-se em perdas e danos. Efeitos da mora do devedor: 1. Responsabilidade Civil pelos prejuzos causados ao credor, em virtude da mora (caput do Art. 395 CC); 2. Responsabilidade Civil do devedor pela integridade da coisa devida, em outras palavras, perpetuatio obligationis a obrigao dele se perpetua e, mesmo ocorrendo um caso fortuito ou de fora maior, o devedor, em regra, responde pela integridade da coisa (Art. 399 CC). Nos termos do artigo 399, firma-se a regra geral, segundo a qual durante a mora o devedor responde pela integridade da coisa, mesmo havendo caso fortuito ou fora maior. Poder, todavia, alegar, em defesa: a. que no teve culpa no atraso do pagamento; ou b. que mesmo que houvesse desempenhado oportunamente a prestao, o dano, ainda assim, sobreviria.

Clusula penal

Clusula penal, tambm denominada pena convencional, consiste em um pacto acessrio por meio do qual as partes visam a antecipar a indenizao devida em caso de inadimplemento absoluto ou relativo.

89 Segundo o professor Cristiano Chaves, a clusula penal teria uma funo secundria intimidatria. Obs: Tecnicamente, a multa tem uma funo precpua sancionatria e no de ressarcimento. Portanto, no se deve chamar a clusula penal de multa. Ex: quem declara o imposto de renda aps o prazo paga multa. A disciplina da clusula penal feita a partir do art. 408 do CC, desdobrando-se em duas espcies fundamentais: a) Clusula penal compensatria: compensa o credor pelo inadimplemento absoluto da obrigao. b) Clusula penal moratria: compensa o credor pelo inadimplemento relativo da obrigao. A clusula penal moratria pode ser de at no mximo 2%. Na forma do art. 411 a clusula penal moratria visa indenizar o credor pelo atraso no cumprimento da obrigao. A doutrina (Guilherme Gama) tem dito que a clusula penal moratria pactuada para o caso de mora ou de descumprimento de alguma clusula isolada ou especfica do contrato. Obs: Lembra-nos Guilherme Gama que, por exceo, o jogador de futebol que resolva exercer o direito de desistir do contrato, mesmo no estando tecnicamente descumprindo obrigao, poder ser compelido a pagar clusula penal (art. 28 da lei 9615/98). O valor da clusula penal no poder ultrapassar, sob pena de enriquecimento sem causa o valor da obrigao principal (art. 412). O credor, nos termos do art. 410 do CC (seguindo a linha do art. 1152 do Cdigo da Espanha) tem a alternativa de exigir a obrigao descumprida (via tutela especfica, por exemplo) ou executar a clusula pena. Questo de concurso: Se o prejuzo do credor ultrapassar o valor estipulado na clusula penal, possvel a ele pedir indenizao suplementar? O pargrafo nico do art. 416 estabelece que a indenizao suplementar possvel, se houver previso contratual. Hipteses de reduo da clusula penal (art. 413). O juiz pode reduzir a clusula penal, mas nunca suprimi-la. Obs: a clusula penal que estipule a perda de todas as prestaes pagas, passou a ser passvel de reviso, segundo as caractersticas do caso concreto aps a entrada em vigor do CDC pr fora de sua principiologia (ver REsp 399123/SC e REsp 435608/PR). Novas smulas aprovadas pelo STJ: Smula 380: A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.

90 Smula 381: Nos contratos bancrios vedado ao julgador conhecer de ofcio a abusividade de suas clusulas. A doutrina moderna, a exemplo de Flvio Tartuce, tem sustentado que, a luz do princpio da funo social o juiz deve de ofcio reduzir o valor excessivo de uma clusula penal. A smula 381 do STJ, em sua literalidade, impede o magistrado de reconhecer de ofcio a abusividade de clusula de contrato bancrio. No entanto, preciso ajustar o seu mbito de eficcia a principiologia constitucional, para impedir o juiz de se manifestar ex officio apenas sobre matrias que desbordem os limites do litgio. Se a clusula integra o objeto da lide e existe violncia a princpio superior como da funo social negar a atuao do juiz subverter o sistema tornando uma smula superior prpria constituio. Ex: em um litgio que discute a validade de uma clusula penal poderia o juiz reconhecer a validade, mas declar-la excessiva de ofcio, porm no poderia declarar nula outra clusula constante no contrato que no est sendo discutida no litgio, como por exemplo, uma clusula de foro de eleio. RESPONSABILIDADE CIVIL Na linha de pensamento de Jos de Aguiar Dias toda manifestao humana traz em si o problema da responsabilidade. Qual a diferena entre responsabilidade civil e responsabilidade penal? Tanto a responsabilidade civil como a responsabilidade penal so espcies de responsabilidade jurdica. Observa o professor Miguel Fenech em sua clssica obra O processo penal, que a diferena fundamental entre essas formas de responsabilidade no est na natureza do comportamento ilcito. Um mesmo comportamento pode deflagrar mais de um tipo de responsabilidade. Sucede que na responsabilidade penal, alm da exigncia da tipicidade a resposta sancionatria poder ser mais severa. Conceito de responsabilidade civil A responsabilidade civil, espcie de responsabilidade jurdica, deriva da transgresso de uma norma civil pr-existente, com a consequente imposio ao causador do dano do dever de indenizar. a) b) c) d) Existe 4 formas de responsabilidade civil que so: Responsabilidade Civil Objetiva Responsabilidade Civil Subjetiva Responsabilidade Civil Contratual Responsabilidade Civil Extracontratual (ou Aquiliana)

Esta subdiviso em responsabilidade contratual e extracontratual parte da premissa de que a depender da norma civil pr-existente violada ser a responsabilidade contratual ou extracontratual. Ex: algum fazendo uma manobra no carro abalroa outro carro haver uma responsabilidade extracontratual, pois a norma pr-existente uma norma legal.

91 correto dizer, no mbito da responsabilidade civil extracontratual, que a sua matriz (regra geral) encontra-se no art. 186 do CC que define ato ilcito. Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Este artigo consagra o princpio de que a ningum dado causar prejuzo a outrem (nemine laedere). Portanto, este princpio encontra-se na prpria definio de ato ilcito e que a matriz da responsabilidade extracontratual. Na definio de ato ilcito consagrou-se uma ilicitude subjetiva, pois na definio os elementos do dolo e da culpa encontram-se presentes (voluntria, negligncia ou imprudncia). Alm do art. 186, integram tambm o sistema jurdico de responsabilidade civil artigos que consagram formas de ilicitude objetiva (artigos 187 e 927 do CC). Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Portanto, a culpa no requisito essencial da responsabilidade civil no Brasil, pois existem formas de ilicitude objetiva previstas no CC. O nosso sistema de responsabilidade civil montado sobre um trip que envolve o art. 186, 187 e 927 do CC. O art. 187 do CC trata do abuso de direito (Bibiliografia: o abuso de direito e o novo cdigo civil, Daniel Boulos) . Para a caracterizao do abuso de direito basta a ilicitude objetiva, ou seja, no se exige a prova da inteno de prejudicar. Obs: como desdobramento de aplicao do venire, em respeito boa-f objetiva o direito adquirido e exercido em virtude de surrectio, no pode ser atacado como abusivo pela parte que sofre a supressio. A supressio traduz a perda de um direito em face de seu no exerccio, consolidando situao favorvel a outra parte, que adquire direito correspondente via surrectio. Ex: art. 330 do CC. Elementos ou requisitos da responsabilidade civil 1) Conduta humana 2) Nexo de causalidade 3) Dano ou prejuzo

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1) Conduta humana Deve-se tomar cuidado, pois a conduta humana para a responsabilidade civil no toda aquela conduta partida de humano. Ex: no h conduta humana quando um sonmbulo causa dano a outro, quando o dano causado por ato reflexo. A conduta humana, para efeito de responsabilidade civil pressupe voluntariedade na sua atuao omissiva ou comissiva. Obs: pode haver por exceo responsabilidade civil decorrente de ato lcito. Ex: desapropriao ( um ato lcito, jurdico e que gera responsabilidade civil); passagem forada o terreno que no tem acesso via pblica poder exercer sobre o outro terreno ( um ato lcito que gera responsabilidade civil). 2) Nexo de causalidade Trata-se do liame (ou vnculo) que une o agente ao resultado danoso. Fundamentalmente h trs teorias que explicam o nexo de causalidade: a) Teoria da Equivalncia das Condies (conditio sine qua non) Para esta teoria todo e qualquer antecedente ftico que concorra para o resultado causa. Com esta teoria pode haver o regresso ao infinito. b) Teoria da Causalidade Adequada Para esta teoria, diferentemente da anterior, considera que causa apenas o antecedente ftico abstratamente adequado consumao do resultado. Esta teoria parte de um juzo de probabilidade. c) Teoria da Causalidade Direta ou imediata (interrupo do nexo causal) Esta teoria muito semelhante segunda teoria que um tanto quanto abstrata. Esta terceira mais objetiva, apesar de se chegar ao meus resultado da segunda teoria. Esta teoria foi desenvolvida pela doutrina do professor Agostinho Alvim. Para esta teoria, causa apenas o antecedente que determina o resultado como consequncia sua direta e imediata. Para esta terceira teoria vai se indagar se a causalidade direta e imediata e no se a causalidade adequada para causar o resultado. Ex: Caio d um soco em Tcio que ferido e ao ser levado para o hospital sofre um acidente de carro e morre. O soco dado por Caio no causa direta e imediata da morte de Tcio. Porm tambm pode se utilizar da segunda teoria dizendo que o soco dado por Caio no causa adequada da morte. Na linha desta terceira corrente, que sustenta o vnculo direto e necessrio entre o comportamento causal e o resultado danoso, para efeito de responsabilidade civil, ver o REsp 686208/RJ 28.
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DIREITO ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. AUSNCIA DE FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. REJEIO DE RIM TRANSPLANTADO. NEXO CAUSAL. REEXAME DE PROVAS. SMULA 07/STJ.

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Qual dessas teorias foi a adotada pelo Cdigo Civil? Em geral, para os civilistas a primeira teoria no a adotada pelo Cdigo Civil. Os autores de direito civil se dividem entre a segunda e a terceira teoria. Para os que sustentam que a teoria adotada pelo CC foi a teoria da causalidade direta e imediata utiliza-se como argumento o art. 403 do CC (Carlos Roberto Gonalves e Gustavo Tepedini). 3) Dano ou prejuzo Dano ou prejuzo traduz a leso a um interesse jurdico tutelado material ou moral. Para que este dano seja indenizvel ele tem que observar trs requisitos: a) Violao de um interesse jurdico material ou moral b) A subsistncia do dano. Se o dano j foi reparado no h o que se indenizar. c) A certeza do dano. No se indeniza dano hipottico. O dano deve ser certo, existente. Obs: Existe uma teoria francesa que mitiga este requisito do dano. Lembra-nos o professor Fernando Gaburri que este requisito da certeza do dano mitigado pela teoria da perda de uma chance. Conceitualmente, a perda de uma chance pode ser indenizvel por afastar uma expectativa ou probabilidade favorvel ao lesado. Srgio Novais Dias, em sua obra Responsabilidade civil do advogado pela perda de uma chance lembra que esta teoria pode ser aplicada ao advogado que perde o prazo do recurso que poderia favorecer o seu cliente. No prprio direito de famlia, observa o professor Cristiano

1. Consignado pelo acrdo recorrido que o Estado do Rio de Janeiro fora compelido, por deciso judicial, a fornecer ao recorrido a medicao necessria para evitar a rejeio do rim transplantado, restou inequvoca a sua legitimidade ad causam passiva para a ao indenizatria, porquanto, sponte sua estagnou o fornecimento a que restara obrigado judicialmente, ocasionando o ilicito in foco. 2. Destarte, instado a cumprir a deciso judicial, a sua omisso configurou inequvoca responsabilidade em face da rejeio do rgo transplantado, ante a ausncia do medicamento. 3. Deveras, restou assente na instncia local que: " A sade pblica um servio de competncia comum a todas as esferas da Federao e para a sua melhor execuo foi institudo o Sistema nico de Sade (SUS), do qual o Hospital Universitrio Pedro Ernesto participante. A alegao de que o referido hospital possui personalidade jurdica distinta da do Estado, no afasta legitimidade do Embargante, uma vez que aquele atua como longa manus deste na distribuio da sade.Alm disto, o que se discute neste feito a responsabilidade pelo no fornecimento de medicamento necessrio para evitar a rejeio de rgo transplantado, obrigao nica e exclusiva do ente pblico e no do Hospital Pedro Ernesto." 4. Outrossim, "o laudo pericial de fls. 541 usque 544 conclusivo quanto ao nexo de causalidade entre a suspenso no fornecimento da medicao imunosupressora e a perda do rim transplantado." 5. Desta sorte, "no h como se amparar a tese de que o dano decorreu exclusivamente dos riscos da complicada cirurgia a que fora submetido o Embargado, uma vez ter ficado comprovado tecnicamente que o quadro clnico do paciente evoluiu aps a utilizao da medicao 'sandimmum' e que em decorrncia de sua interrupo houve a falncia total do rgo " (fls. 696) 6. Assentando o aresto recorrido o nexo de causalidade entre a omisso do Estado do Rio de Janeiro no fornecimento de medicamento e o dano sofrido pelo ora recorrido foi constatado pelo Eg. Tribunal a quo, assim, deciso em sentido contrrio em sede de recurso especial ensejaria minucioso reexame do material fticoprobatrio dos autos, esbarrando no enunciado da Smula n 07 desta Corte. Precedentes: STF, RE 257.090/RJ; RE 140.798/SP; STJ, AgRgnos EDcl no AG 244.454/GO. 7. Recurso Especial desprovido.

94 Chaves a hiptese da me que no informa ao pai o nascimento do filho fazendo com que ele venha a perder a chance de conhec-lo. O REsp 788459/BA29 consagra situao famosa de perda de uma chance por conta da impropriedade de pergunta formulada em programa televisivo. Questes especiais de concurso envolvendo o tema do dano: a) Como se deve entender o redutor indenizatrio previsto no artigo 944 do CC? Este redutor ainda causa um outro inconveniente, uma vez que toma por base a culpa do ru, mas nem toda demanda envolve a discusso da culpa, como nos causa da responsabilidade objetiva (sobre esta polmica ver os enunciados 46 e 380 das jornadas de direito civil) b) Qual a diferena entre dano indireto e dano reflexo ou em ricochete? Dano indireto remete-nos a ideia de uma cadeia de prejuzos: a mesma vtima sofre um dano direto e danos indiretos ou consequenciais. J o dano reflexo aquele que atinge, alm da vtima direta, uma vtima indireta a exemplo do filho que sofre o dano pela morte do pai. c) O que dano in re ipsa? aquele dano que dispensa a prova em juzo: Ex: inscrio indevidamente do nome no SPC (REsp 1059663/MS30). Responsabilidade objetiva e atividade de risco Na teoria do risco aquele que cria o risco deve responder por ele independentemente de culpa.
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RECURSO ESPECIAL. INDENIZAO. IMPROPRIEDADE DE PERGUNTA FORMULADA EM PROGRAMA DE TELEVISO. PERDA DA OPORTUNIDADE. 1. O questionamento, em programa de perguntas e respostas, pela televiso, sem viabilidade lgica, uma vez que a Constituio Federal no indica percentual relativo s terras reservadas aos ndios, acarreta, como decidido pelas instncias ordinrias, a impossibilidade da prestao por culpa do devedor, impondo o dever de ressarcir o participante pelo que razoavelmente haja deixado de lucrar, pela perda da oportunidade. 2. Recurso conhecido e, em parte, provido. 30 Civil e processual civil. Recurso especial. Omisso. Inexistncia. Danos morais. No renovao do cheque especial. Ausncia de prova. Protesto indevido. Negativao. Pessoa jurdica. Dano in re ipsa. Presuno. Desnecessidade de prova. Quantum indenizatrio. Exagero. Afastamento de um dos motivos de sua fixao. Reduo. - Para o Tribunal de origem, o envio do ttulo a protesto de forma indevida gerou presuno de dano moral, o que tornou desnecessria a anlise dos pontos questionados em embargos declaratrios; - A no renovao do contrato de cheque especial no pode ser imputada ao protesto indevido promovido pela recorrente. Fato no comprovado nos autos; - Nos casos de protesto indevido de ttulo ou inscrio irregular em cadastros de inadimplentes, o dano moral se configura in re ipsa, isto , prescinde de prova, ainda que a prejudicada seja pessoa jurdica. Precedentes; - Os valores arbitrados a ttulo de danos morais somente comportam modificao pelo STJ quando fixados de modo irrisrio ou exagerado; - Na espcie, o valor mostra-se exagerado, em especial pelo afastamento da indenizao pela no renovao do contrato de cheque especial. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, parcialmente provido.

95 O CC consagra as duas formas de responsabilidade: - Subjetiva: baseada na culpa. - Objetiva: baseada no risco. O art. 927 do CC, em conjunto com os arts. 186 e 187, forma um sistema que consagra as duas formas de responsabilidade. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 subjetiva - e 187 objetiva), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. O pargrafo nico do art. 927 consagra que haver duas formas de responsabilidade objetiva: - nos casos das leis especiais. Ex: CDC; Legislao ambienta; Legislao de Seguro Obrigatrio de Veculo DPVAT. A primeira lei a consagrar a responsabilidade objetiva no Brasil foi o decreto 2681 de 1912, que consagrou a responsabilidade objetiva por acidentes ferrovirios. - quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, pro sua natureza, risco para os direitos de outrem. Na linha de pensamento do grande Alvino Lima, em sua clssica tese Da Culpa ao Risco, a responsabilidade objetiva justifica-se na medida em que o causador do dano, visando a auferir um proveito, submete a vtima a uma probabilidade de leso maior do que outros membros da coletividade (enunciado 38 da I Jornada de Direito Civil). 38 Art. 927: a responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil, configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade. Obs: Roger Aguiar observa ainda, analisando o advrbio (normalmente) presente no pargrafo nico que a atividade de risco deve traduzir uma ao reiterada e habitual. Ex: uma casa que fica prxima ao aeroporto e sempre avies passam por cima. Se um dia cair um trem de pouso sobre a casa, poder o proprietrio alegar responsabilidade objetiva da empresa de aviao por ela desenvolver uma atividade de risco habitual visando um proveito prprio. Causas excludentes de responsabilidade civil 1) Estado de necessidade e Legtima defesa (art. 188, inciso I, 1 parte, e inciso II) Art. 188. No constituem atos ilcitos:

96 I os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido; II a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente. Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo. Tanta um instituto como outro excluem a ilicitude do ato, como regra, e em consequncia a prpria responsabilidade civil. Conceito: No estado de necessidade, o agente atua visando a salvaguardar interesse jurdico prprio ou de terceiro, agredindo direito alheio para remover uma situao de perigo. Ex: o dono de um cachorro que d uma paulada na cabea do pitbull do vizinho que est atacando o seu poodle. Na legtima defesa, diferentemente, atua-se em face de uma agresso injusta, atual ou iminente. muito importante destacar, nos termos dos arts. 929 e 930, que mesmo em estado de necessidade ou legtima defesa, caso seja atingido direito de terceiro inocente, este poder demandar o agente que ter uma ao regressiva contra o verdadeiro culpado. Ex: aquele que em estado de necessidade desvia o trajeto de seu carro para no atropelar uma criana que atravessa a rua e bate na casa de outro. Ex: aquele que em legtima defesa dispara uma arma de fogo que atinge um terceiro que estava atrs do agressor. 2) Estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de direito O exerccio regular de direito tem previso no CC no art. 188, I, 2 parte. Art. 188. No constituem atos ilcitos: I os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido; Entretanto, o CC no traz previso para o estrito cumprimento do dever legal. Jos Frederico Marques tratando desta matria e diz que o estrito cumprimento do dever legal uma forma de exerccio regular de direito. As situaes de estrito cumprimento do dever legal que exclui a responsabilidade toca mais o direito pblico. Ex: o oficial de justia que cumpre a ordem de arrombamento age em estrito cumprimento do dever legal; Raio-X no aeroporto.

97 Exemplo de exerccio regular de direito: porta giratria em banco; guarda volume de supermercado. O STJ tem inclusive firmado o entendimento de que tambm exerccio regular de direito o mero ajuizamento de ao (AgRg no Ag 1030872/RJ). Obs: O STJ, por outro lado, no acatou a tese do exerccio regular de direito no REsp 164391/RJ, constante no material de apoio. 3) Caso fortuito e fora maior A doutrina brasileira no unnime quanto a essas definies. Existe uma acesa polmica (cotejar as obras de Maria Helena Diniz, Slvio Rodrigues, Agostinho Alvim e lvaro Villaa Azevedo). H uma tendncia na doutrina em se afirmar que o caso fortuito o evento imprevisvel como o sequestro relmpago; ao passo que a fora maior um evento inevitvel como um terremoto. O Cdigo Civil, no pargrafo nico do art. 393, adotando uma recomendvel postura de neutralidade, no diferencia caso fortuito e fora maior, identificando-os apenas como um fato necessrio. Questo de concurso: Qual a diferena entre fortuito interno e fortuito externo? O fortuito interno aquele que incide durante o processo de elaborao do produto ou execuo do servio, no excluindo a responsabilidade civil do ru. Ex: durante a fabricao de uma pea de veculo houve um abalo ssmico que alterou a qualidade do produto e pode causar dano ao consumidor necessitando que o fornecedor realize um recall. O fortuito externo, por sua vez, exclui a responsabilidade civil porque est fora do exerccio da atividade do fornecedor. Ex: quando uma companhia area anuncia que o vo est atrasado por problemas climticos no haveria o que indenizar. Questo de concurso: Qual o tratamento jurdico dado pelo STJ ao assalto em nibus? O STJ, reiteradamente, tem dito que o assalta a nibus traduz fortuito externo excludente de responsabilidade civil da transportadora (AgRg no Ag 711078/RJ). Obs: alguns tribunais inferiores tem entendido que se o assalto reiterado e na mesma rota passa a ser previsvel impondo-se a responsabilidade da empresa. 4) Culpa exclusiva da vtima A culpa exclusiva da vtima, no apenas no direito civil, mas inclusive no direito administrativo e do consumidor, exclui a responsabilidade civil por quebra do nexo de causalidade. Ex: pedestre que tenta atravessar a via tendo prximo passarela.

98 No se pode confundir culpa exclusiva da vtima com culpa concorrente. A culpa concorrente no exclui a responsabilidade civil, mas apenas reduz a verba indenizatria (art. 945). Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano. 5) Fato de terceiro No fato de terceiro, um comportamento voluntrio de terceira pessoa exclui a responsabilidade jurdica do agente fsico causador do dano. Ex: treinamento de policial que seria feito com bala de festim, porm um terceiro troca os festim por balas verdadeiras. O policial que matar algum poder alegar fato de terceiro. A smula 187 do STF veda a aplicao do fato de terceiro em favor de transportador em caso de acidente com passageiro. Smula 187. A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva. Questo de concurso: O que teoria do corpo neutro? Trata-se de uma aplicao do fato de terceiro na hiptese em que o agente fsico do dano, atingido, involuntariamente lanado contra a vtima (ex: engavetamento de veculos). A vtima tem que demandar diretamente o causador do acidente. No caso do engavetamento, exemplo visto em sala de aula, na linha de entendimento do REsp 54444/SP, a vtima final dever demandar diretamente aquele que causou a cadeia dos acontecimentos danosos. Questo de concurso: o que responsabilidade pressuposta? Segundo a professora Giselda Hironaka para alm da culpa ou at mesmo do risco, deve se pensar primeiro na vtima, como se houvesse uma pressuposio de responsabilidade do ru simplesmente por conta do dano injusto praticado. Responsabilidade Civil Indireta Responsabilidade civil pelo fato da coisa e do animal A denominada teoria da guarda, de origem francesa, desenvolvida por autores do quilate de Planiol, Ripert e Boulanger, sustenta que a responsabilidade pelo fato da coisa e do animal da pessoa que detm o poder de comando sobre ela: em geral, o proprietrio o guardio presuntivo.

99 O art. 1527 do CC de 1916 tratava da matria com base na responsabilidade subjetiva; j o Cdigo Civil de 2002, no art. 936, por conta do potencial risco que o animal pode representar, evoluiu ao consagrar responsabilidade objetiva. Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior. Obs: o STJ, conforme podemos ver no REsp 438831/RS 31, admite a responsabilidade subjetiva do Estado por omisso na fiscalizao e sinalizao de rodovia federal; no entanto, conforme lemos no REsp 647710/RJ 32, se a
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PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. VIOLAO DO ART 535 DO CPC. DEFICINCIA DE FUNDAMENTAO. SMULA N. 284/STF. ANLISE DE DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. COMPETNCIA DO STF. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. DANOS MORAIS E MATERIAIS. ACIDENTE DE TRNSITO. ANIMAL NA PISTA. AUSNCIA DE FISCALIZAO E SINALIZAO. OMISSO DO ESTADO. RESPONSABILIDADE SUBJETIVA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. SMULA N. 7/STJ. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. 1. Atrai a incidncia do bice previsto na Smula n. 284/STF recurso que apresenta fundamentao genrica e deficiente, bem como alegao de violao do art. 535 do CPC desacompanhada de argumento que demonstre efetivamente em que ponto o acrdo embargado permaneceu omisso. 2. vedado ao Superior Tribunal de Justia, em sede de recurso especial, analisar suposta violao de dispositivos da Constituio Federal, dado que seu exame refoge dos limites da estreita competncia que lhe foi outorgada pelo art. 105 da Carta Magna. 3. Na hiptese de acidente de trnsito entre veculo automotor e eqino que adentrou na pista, h responsabilidade subjetiva do Estado por omisso, tendo em vista sua negligncia em fiscalizar e sinalizar parte de rodovia federal em que, de acordo com o acrdo recorrido, h trfico intenso de animais. 4. A constatao de ocorrncia de culpa da vtima por excesso de velocidade ou de mera fatalidade do destino reclamaria necessariamente o reexame do material ftico-probatrio, o que vedado pela Smula n. 7/STJ. 5. A jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de que a reviso do arbitramento da reparao de danos morais e materiais somente admissvel nas hipteses de determinao de montante exorbitante ou irrisrio. 6. No h como conhecer de recurso especial em que no resta cumprido o requisito indispensvel do prequestionamento e a parte no ope embargos de declarao para buscar a manifestao do Tribunal a quo acerca do dispositivo suscitado. Incidncia das Smulas n. 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal. 7. Descabe ao Superior Tribunal de Justia revisar os critrios levados em considerao pelo julgador ordinrio para arbitramento do quantum devido a ttulo de honorrios advocatcios, em face do bice consubstanciado na Smula n. 7 da Corte. 8. Recurso especial no-conhecido. 32 RECURSO ESPECIAL. ACIDENTE EM ESTRADA. ANIMAL NA PISTA. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DA CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. PRECEDENTES. Conforme jurisprudncia desta Terceira Turma, as concessionrias de servios rodovirios, nas suas relaes com os usurios, esto subordinadas legislao consumerista. Portanto, respondem, objetivamente, por qualquer defeito na prestao do servio, pela manuteno da rodovia em todos os aspectos, respondendo, inclusive, pelos acidentes provocados pela presena de animais na pista. Recurso especial provido.

100 rodovia privatizada a responsabilidade objetiva da concessionria com base no CDC. No que tange ao fato da coisa o CC se desdobra em duas situaes: - art. 937: Responsabilidade pela runa de edifcios e construes. - art. 938: Responsabilidade por coisas cadas ou arremessadas de prdio. Qual o nome da ao que a vtima prope contra a unidade residencial de onde deriva a coisa? Actio de effusis et dejectis. O CC no art. 938 usou a expresso habitar, portanto, no importa quem seja o proprietrio. A ao ser proposta contra quem estiver habitando aquele apartamento (proprietrio, locatrio, usufruturio) Se a vtima no souber de onde partiu o projtil ir aplicar a Teoria da Causalidade Alternativa que diz que quando no se puder identificar o responsvel poder imputar uma responsabilidade em alternatividade, ou seja, se a vtima no souber de que apartamento partiu o projtil a ao proposta contra o condomnio, pois qualquer dos condminos em tese, poderia ser alternativamente o responsvel. A jurisprudncia tem dito que se houver moradores em blocos ou fachadas onde no poderia ser feito o arremesso estes estaro excludos da responsabilidade. Questes especiais envolvendo fato da coisa e acidente com veculos Considerando-se o princpio bsico do direito civil segundo o qual, no caso dos bens mveis a tradio que opera transferncia de propriedade, mesmo que no tenha havido transferncia administrativa no DETRAN, em caso de acidente, o antigo proprietrio no tem responsabilidade civil. Smula 132 do STJ. A ausncia de registro da transferncia no implica a responsabilidade do antigo proprietrio por dano resultante de acidente que envolva o veculo alienado. Em caso de infrao administrativa (multa), o STJ, conforme se l no REsp 1024815/RS, tem admitido solidariedade entre o proprietrio velho e o novo. A smula 492 do STF estabelece, com fundamento na teoria do risco que empresas locadoras de veculos so solidariamente responsveis com o locatrio por dano causado a terceiro. Responsabilidade Civil por Ato de Terceiro Inicialmente, vale referir que as hipteses de responsabilidade por ato de terceiro previstas no art. 932 no pressupe mais presunes de culpa, traduzindo responsabilidade objetiva, nos termos do art. 933. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:

101 I os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos. Porm a responsabilidade objetiva do responsvel pelo ato de terceiro e no do ato de terceiro pelo dano. Ex: No pode o dono da escola alegar que no teve culpa no dano causado pelo aluno um terceiro por ter vigiado corretamente o aluno, mas pode alegar que alegar que o aluno no teve culpa e sim que foi culpa exclusiva da vtima. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; O STJ, ao julgar o REsp 540459/RS 33, firmou entendimento no sentido de afastar a responsabilidade do pai que no tenha o filho sob sua guarda e companhia. Obs: A solidariedade no caso dos incisos I e II mitigada, pois o que caracteriza a solidariedade passiva o fato do credor poder cobrar toda a dvida de qualquer um dos devedores. Porm, no caso desses incisos caracteriza-se uma forma de subsidiariedade, que nada mais que uma solidariedade especial. O
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Acidente de trnsito. Responsabilidade do proprietrio do veculo e dos pais do motorista. Precedentes da Corte. 1. Prevalece a responsabilidade do motorista, na linha da jurisprudncia da Corte, quando de acordo com a prova dos autos no foi afastada a presuno de culpa do proprietrio que empresta o seu veculo ao terceiro causador do acidente. 2. A responsabilidade do pai foi afastada porque no detinha a guarda nem estava o filho em sua companhia, mas no a da me, porque no enfrentado o argumento da falta de condies econmicas apresentado no especial para afastar seu dever de indenizar, prevalecendo, portanto, precedentes da Corte amparados no art. 1.521, I, do Cdigo Civil de 1916. 3. Recurso especial no conhecido.

102 art. 928 do CC, modificando a sistemtica tradicional, passou a admitir a responsabilidade civil, ainda que subsidiria, do incapaz. O incapaz ter responsabilidade civil quando o seu representante no tiver condies econmica de indenizar a vtima ou quando o seu representante no tiver a obrigao de indenizar a vtima a exemplo da imposio ao adolescente da medida scio-educativa de reparao de danos na forma do ECA. Ex: o juiz da infncia impe uma medida scio-educativa ao adolescente que comete um ato infracional de pintar o muro da escola que foi pichado. Neste caso o representante no ter responsabilidade sobre esta medida scio-educativa. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; Comitente em geral parte de uma relao de preposio. Uma vez que a responsabilidade por ato de terceiro objetivou-se, perdeu razo de ser a smula 341 do STF que estabelecia presuno de culpa do empregador em face do empregado. Alguns autores falam em Teoria da Substituio, pois o empregador se faz substituir pelo empregado. O empregador no responde pelo dano causado pelo empregador somente no exerccio do trabalho, mas tambm em razo deste trabalho. Ex: o operrio que durante a hora do almoo est na obra almoando deixa cair o garfo e atinge um terceiro. Neste caso o empregador ir responder do mesmo jeito. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: IV os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; Obs: Bullying, forma de violncia moral e fsica, especialmente observado em escolas e universidades pode resultar na responsabilidade civil do estabelecimento educacional por omisso. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. No cabe ao regressiva quando a pessoa por quem se pagou for seu descendente absoluta ou relativamente incapaz.

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DANO MORAL Histrico Em um primeiro momento, o direito negava a reparabilidade do dano moral, argumentando-se que a sua incerteza impediria a configurao. Segundo Yussef Said Cahali foi somente com a CF/88 (art. 5, V e X) que o dano moral foi dotado de autonomia jurdica. Conceito Dano moral traduz leso a direito da personalidade. Questes atuais de Jurisprudncia envolvendo dano moral Smula 370 do STJ Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado. Smula 362 do STJ A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. Smula 281 do STJ A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na lei de imprensa. Smula 227 do STJ A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.

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O STJ, em mais de uma oportunidade, tem admitido acumulao de pedidos de indenizao por dano esttico e dano moral (REsp 251719/SP 34 e REsp 910794/RJ). Quantificao do dano moral Sistema livre ou do arbitramento (Ronaldo Andrade, Judite Martins Costa, Araqum de Assis). Este sistema tem base no art. 4 da LICC e art. do CPC. O juiz para arbitrar a quantificao do dano moral tem que levar em conta a equidade. o sistema que prepondera em nosso direito. Sistema do Tarifamento legal: este sistema pretende estabelecer em lei valores tabelados de reparao por dano moral. Obs: O que dano bumerangue? Segundo o professor Salomo Resed, em sua obra A Funo Social do Dano Moral este tipo de dano traduz uma situao em que o prprio infrator como consequncia do seu comportamento anterior danoso sofre um prejuzo causado pela prpria vtima resultando em uma compensao de danos.

A funo pedaggica do dano moral e a Teoria do Punitive Damage (ou do desestmulo) A teoria do desestmulo comea a se fazer presente, conforme podemos verificar na redao original do projeto de reforma do Cdigo Civil que pretende alterar o art. 944 para estabelecer que a indenizao por dano moral deve compensar a vtima e desestimular o lesante. Alm disso, o enunciado 379 da IV Jornada, interpretando o direito positivo, j admite a teoria. O prprio STJ tem proferido decises admitido a teoria (REsp 910764/RJ e REsp 695500/ES). Erro Mdico O erro mdico o dano imputvel ao exercente da medicina, nos termos do art. 14, 4 do CDC c/c art. 951 do CC, segundo a apurao de culpa profissional. Obs: Para o cirurgio esttico, que assume obrigao de resultado, h entendimento no sentido da sua responsabilidade objetiva. Obs: o anestesiologista assume obrigao de meio ou de resultado? Segundo o professor Jurandir Sebastio o anestesiologista, como os mdicos em geral, assume obrigao de meio, uma vez que a medicina no controla todas as reaes adversas.

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CIVIL. DANOS ESTTICOS E MORAIS. CUMULAO. Os danos estticos devem ser indenizados independentemente do ressarcimento dos danos morais, sempre que tiverem causa autnoma. Recurso especial conhecido e provido em parte.

105 Transfuso de Sangue e Testemunha de Jeov 1 Corrente (Gustavo Tepedino): sustenta prevalecer a liberdade de crena, em respeito dimenso de dignidade do paciente. 2 Corrente: entende que o mdico deve atuar para salvar a vida do paciente, segundo o princpio da proporcionalidade (Resoluo 1021/80 do CFM e arts. 46 a 56 do Cdigo de tica Mdica; TJSP Apelao Cvel 123430-4). a corrente que prevalece no Brasil. Questes especiais envolvendo responsabilidade mdica O que termo de consentimento informado? Com base no art. 15 do CC, o Termo de Consentimento Informado, a luz do princpio da boa-f objetiva, a declarao firmada pelo paciente pela qual ele toma cincia expressa dos riscos e das conseqncias da interveno mdica. Lembra-nos o professor Miguel Kfouri Neto que este termo no significa iseno do mdico pelo seu erro. Poder o mdico tambm ser civilmente responsabilizado pela perda de uma chance (uso indevido de meios). Neste caso, a indenizao reduzida. O STJ em mais de uma oportunidade tem sustentado a responsabilidade subjetiva de hospitais e clnicas por erro mdico (mesmo o hospital sendo uma pessoa jurdica) (REsp 258389/sP e REsp 908359/SC). Obs: existe precedente admitindo inclusive responsabilidade de plano de sade por erro mdico (REsp 328309/RJ). Responsabilidade do Transportador A smula 145 do STJ admite a responsabilidade pela carona, no transporte desinteressado, desde que haja dolo ou culpa grave do transportador. O Overbooking (quando a companhia area emitiu mais passagem do que assentos) ato ilcito movido por mera convenincia administrativa (REsp 211604/SC). A conveno de Varsvia regula o valor de indenizao por perda de bagagem em vos. O STJ tem entendido que o extravio de bagagens admite indenizao integral, uma vez que nem mesmo a conveno de Varsvia pode suplantar o princpio constitucional de defesa do consumidor (REsp 552553/RJ).

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TEORIA GERAL DOS CONTRATOS 1) Introduo Histrica No possvel fixar na linha do tempo a origem do contrato. No Direito Romano, lembra-nos Max Kaser, na poca clssica, o contrato traduzia fonte de obrigaes. Orlando Gomes observa, com base no pensamento de Bonfante que o desenvolvimento da Teoria Clssica do Contrato verificou-se especialmente sob o influxo da ideologia individualista tpica dos regimes capitalistas de produo. Iniciando o sculo XX, a Teoria do Contrato calcava-se em uma autonomia privada de matiz absoluto, evitando a interferncia do Estado na relao privada. Fatores scio-econmicos e poltico desencadeados ao longo do sculo XX foraram a reconstruo desta teoria, mitigando a autonomia privada, por conta do processo de dirigismo contratual. 2) Conceito e natureza jurdica do contrato O contrato traduz um negcio jurdico por meio do qual as partes, segundo a sua autonomia privada, convergem as suas vontades, visando a atingir determinados interesses, em observncia aos princpios da funo social e da boa-f objetiva.

107 Obs: Ver no material de apoio o item dedicado classificao dos contratos, bem como revisar no caderno de parte geral o item forma dos negcios jurdicos. 3) Formao do contrato Em geral, o contrato, quanto sua formao, negcio jurdico bilateral, formado pela convergncia de duas vontades contrapostas. No processo de formao do contrato, em um primeiro momento, temos a fase das tratativas preliminares, tambm chamada fase de puntuao, ou punctao. Aps as tratativas preliminares o proponente (ou policitante) faz uma proposta (ou policitao) a outra parte que aceita a proposta. A parte que aceita a proposta chamada de aceitante (ou oblato). A partir desta aceitao surge o consentimento que nasce do encontra da proposta com a aceitao. Esse consentimento o ncleo do contrato. Proponente (ou policitante) Aceitante (ou oblato) Proposta (ou policitao) Consentimento Aceitao Esta matria disciplinada a partir do art. 427 do CC que comea tratando da proposta. Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.

Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta: I se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante; II se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente; III se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado; IV se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente. O art. 428 estabelece situaes em que a proposta tambm deixa de ser obrigatria. Para entender este artigo, devemos diferenciar proposta de contrato entre presentes e entre ausentes. Entre presentes, a contratao pressupe contato direto e simultneo entre as partes; j entre ausentes, no existe esta simultaneidade de relacionamento. Exemplo de contratos entre presentes: pessoalmente; MSN; telefone; chat. Exemplo de contratos entre ausentes: carta; e-mail (Flvio Tartuce entende que a contratao por e-mail entre presentes).

108 Obs: Nos termos do art. 431, se a aceitao se der fora do prazo, com adies, restries ou modificaes traduzir nova proposta. 4) Formao do contrato entre ausentes Existem duas teorias explicativas fundamentais: a. Teoria da Cognio: afirma que o contrato s se forma quando o proponente toma conhecimento da resposta (minoritria). b. Teoria da Agnio: dispensa que o proponente tome conhecimento da resposta. Esta teoria da agnio se subdivide em trs subteorias: i. Subteoria da declarao propriamente dita : o contrato entre ausentes se forma quando o aceitante declara que aceitou. Ex: O aceitante redige uma carta com a resposta aceitando a proposta. ii. Subteoria da expedio: o contrato entre ausentes se forma quando a resposta expedida pelo aceitante. Ex: O aceitante coloca a carta com a resposta aceitando a proposta no correio. iii. Subteoria da recepo: no basta a resposta ser expedida, ela deve ao menos ser recebida pelo proponente. Ex: Quando o porteiro recebe a carta com a resposta aceitando a proposta. Qual foi a teoria adotada pelo direito civil brasileiro? A doutrina se divide entre a subteoria da expedio (Clvis Bevilaqua) e a subteoria da recepo (Carlos Roberto Gonalves). Aqueles que defender a subteoria da expedio fazem uma interpretao literal do caput do art. 434. Os que defendem a subteoria da recepo afirmam que o Cdigo Civil quis adotar a teoria da expedio, porm no adotou. Interpretando sistematicamente o art. 434, I com o art. 433 conclumos pela razoabilidade da teoria da recepo uma vez que a leitura desses dispositivos indica que para o contrato se formar no basta a expedio da resposta: PARA QUE SE FORME, A RESPOSTA DEVE SER RECEBIDA PELA PROPONENTE SEM O ARRENDIMENTO DO ACEITANTE. Obs: o enunciado 173 da III jornada refora esta teoria da recepo. Art. 433. Considera-se inexistente a aceitao, se antes dela ou com ela chegar ao proponente a retratao do aceitante. Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao expedida, exceto: I no caso do artigo antecedente; II se o proponente se houver comprometido a esperar resposta; III se ela no chegar no prazo convencionado. 5) Classificao dos Contratos a) Quanto Natureza da Obrigao.

109 a.1) Contratos Unilaterais, Bilaterais ou Plurilaterais - na medida em que o contrato implique em direitos e obrigaes para ambos os contratantes ou apenas para um deles, ser bilateral (ex.: compra e venda) ou unilateral (ex.: depsito), podendo se falar em contrato plurilateral (ou multi-lateral), na medida em que haja mais de dois contratantes com obrigaes (contrato de constituio de uma sociedade ou de um condomnio); a.2) Contratos Onerosos ou Gratuitos Quando a um benefcio recebido corresponder um sacrifcio patrimonial (ex: compra e venda), fala-se em contrato oneroso. Quando, porm, fica estabelecido que somente uma das partes auferir benefcio, enquanto a outra arcar com toda obrigao, fala-se em contrato gratuito ou benfico (ex: doao pura (sem encargo) e comodato). a.3) Contratos Comutativos ou Aleatrios. Quando as obrigaes se equivalem, conhecendo os contratantes, ab initio, as suas respectivas prestaes, como, por exemplo, na compra e venda ou no contrato individual de emprego, fala-se em um contrato comutativo. J quando a obrigao de uma das partes somente puder ser exigida em funo de coisas ou fatos futuros, cujo risco da no ocorrncia for assumido pelo outro contratante, fala-se em contrato aleatrio, previsto nos arts. 458/461, como o caso, por exemplo, do contratos de seguro, jogo e aposta, bem como como o contrato de constituio de renda. Sub-diviso dos Contratos Aleatrios: a) Contrato de Compra de Coisa Futura, com Assuno de Risco pela Existncia (emptio spei): nessa primeira espcie, prevista expressamente no art. 458, o contratante assume o risco de no vir a ganhar coisa alguma, deixando sorte propriamente dita o resultado da sua contratao; b) Contrato de Compra de Coisa Futura, sem Assuno de Risco pela Existncia (emptio rei speratae): nessa segunda hiptese, prevista no art. 459, CC - 02 (art.1.119, CC-16)35, no h a assuno total de riscos pelo contratante, tendo em vista que o alienante se comprometeu a que alguma coisa fosse entregue; c) Contrato de Compra de Coisa Presente, mas Exposta a Risco assumido pelo Contratante: a ltima modalidade codificada a que versa sobre a venda de coisa atual sujeita a riscos, prevista nos art.460 36. a.4) Contratos Paritrios ou por Adeso - Na hiptese das partes estarem em iguais condies de negociao, estabelecendo livremente as clusulas contratuais, na fase de puntuao, falase na existncia de um contrato paritrio, diferentemente do contrato de adeso, que pode ser conceituado simplesmente como o contrato onde um dos pactuantes pr-determina (ou seja, impe) as clusulas do negcio jurdico
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CC-02: Art.459. Se for aleatrio, por serem objeto dele coisas futuras, tomando o adquirente a si o risco de virem a existir em qualquer quantidade, ter tambm direito o alienante a todo o preo, desde que de sua parte no tiver concorrido culpa, ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior esperada. Pargrafo nico. Mas, se da coisa nada vier a existir, alienao no haver, e o alienante restituir o preo ecebido. 36 CC-02: Art.460. Se for aleatrio, por se referir a coisas existentes, mas expostas a risco, assumido pelo dquirente, ter igualmente direito o alienante a todo o preo, posto que a coisa j no existisse, em parte, ou de todo, no dia do contrato

110 a.5) Contratos Evolutivos - Classificao proposta pelo Prof. ARNOLDO WALD, para se referir a figuras contratuais, prprias do Direito Administrativo, em que estabelecida a equao financeira do contrato, impondo-se a compensao de eventuais alteraes sofridas no curso do contrato, pelo que o mesmo viria com clusulas estticas, propriamente contratuais, e outras dinmicas, impostas por lei. b) Classificao dos Contratos quanto Disciplina Jurdica (civis, comerciais, trabalhistas, consumeristas e administrativos). c) Classificao dos Contratos quanto Forma. c.1) Solenes ou No-Solenes - Quanto imprescindibilidade de uma forma especfica para a validade da estipulao contratual; c.2) Consensuais ou Reais - Em relao maneira (forma) pela qual o negcio jurdico considerado ultimado, ainda nesta classificao quanto forma, os contratos podem ser consensuais, se concretizados com a simples declarao de vontade, ou reais, na medida que exijam a entrega da coisa, para que se reputem existentes. d) Classificao dos Contratos quanto Designao (nominados e inominados) pode-se falar na existncia de contratos nominados e contratos inominados, na medida em que tenham terminologia ou nomenclatura definida e prevista expressamente em lei ou, em caso contrrio, sejam apenas fruto da criatividade humana. e) Classificao dos Contratos quanto Pessoa do Contratante. e.1) Pessoais ou Impessoais Quanto importncia da pessoa do contratante para a celebrao e produo de efeitos do contrato, podem tais negcios jurdicos ser classificados em contratos pessoais ou contratos impessoais. Os primeiros, tambm chamados de personalssimos, so os realizados intuitu personae, ou seja, celebrados em funo da pessoa do contratante, que tem influncia decisiva para o consentimento do outro, para quem interessa que a prestao seja cumprida por ele prprio, pelas suas caractersticas particulares (habilidade, experincia, tcnica, idoneidade etc). Nessas circunstncias, razovel se afirmar, inclusive, que a pessoa do contratante torna-se um elemento causal do contrato (ex: contrato de emprego). J os contratos impessoais so aqueles em que somente interessa o resultado da atividade contratada, independentemente de quem seja a pessoa que ir realiz-la. e.2) Individuais ou Coletivos - Tem-se como parmetro tambm o nmero de sujeitos envolvidos/atingidos. No contrato individual, sua concepo tradicional se refere a uma estipulao entre pessoas determinadas, ainda que em nmero elevado, mas consideradas individualmente. J no contrato coletivo, tambm chamado de contrato normativo, tem-se uma transubjetivizao da avena, alcanando grupos no individualizados, reunidos por uma relao jurdica ou de fato. f) Classificao dos Contratos quanto ao Tempo. f.1) Instantneos (execuo imediata ou execuo diferida) - Por contratos instantneos, compreendam-se as relaes jurdicas contratuais cujos efeitos so produzidos de uma s vez (ex: compra e venda a vista de bens mveis, em que o contrato se consuma com a tradio da coisa). Tal produo concentrada de efeitos, porm, pode se dar ipso facto avena ou em data posterior celebrao (em funo da insero de um termo limitador da sua eficcia), subdividindo-se, assim, tal classificao em contratos instantneos de execuo imediata ou de execuo diferida.

111 Tal subclassificao tambm tem interesse prtico, tendo em vista que, nos contratos de execuo diferida, aplicvel a teoria da impreviso, por dependerem de circunstncias futuras, o que, por bvio, inexiste nos contratos de execuo imediata. f.2) De durao (determinada ou indeterminada) - J os contratos de durao, tambm chamados de contratos de trato sucessivo, execuo continuada ou dbito permanente37, so aqueles que se cumprem por meio de atos reiterados, como, por exemplo, o contrato de prestao de servios, compra e venda a prazo e o contrato de emprego. Tal durao pode ser determinada ou indeterminada, na medida em que haja ou no previso expressa de termo final ou condio resolutiva a limitar a eficcia do contrato. g) Classificao dos Contratos quanto Disciplina Legal Especfica (tpicos e atpicos) - Quando h uma previso legal da disciplina de determinada figura contratual, estaremos diante de um contrato tpico; na situao inversa, ou seja, em que o contrato no esteja disciplinado/regulado pelo Direito Positivo, vislumbraremos um contrato atpico. h) Classificao pelo Motivo Determinante do Negcio (causais e abstratos) Classificao (lembrada por SILVIO RODRIGUES), que toma, por base, o motivo determinante o negcio, para dividilos em contratos causais e contratos abstratos. Os primeiros esto vinculados causa que os determinou, podendo ser declarados invlidos, se a mesma for considerada inexistente, ilcita ou imoral. J os contratos abstratos seriam aqueles cuja fora decorre da sua prpria forma, independentemente da causa que o estipulou. Seriam os exemplos dos ttulos de crdito em geral, como um cheque. i) Classificao pela Funo Econmica (de troca, associativos, de preveno de riscos, de crdito e de atividade) a) de troca: caracterizado pela permuta de utilidades econmicas, como, por exemplo, a compra e venda b) associativos: caracterizado pela coincidncia de fins, como o caso da sociedade e da parceria; c) de preveno de riscos: caracterizado pela assuno de riscos por parte de um dos contratantes, resguardando a possibilidade de dano futuro e eventual, como nos contratos de seguro, capitalizao e constituio de renda; d) de crdito: caracterizado pela obteno de um bem para ser restitudo posteriormente, calcada na confiana dos contratantes e no interesse de obteno de uma utilidade econmica em tal transferncia. a hiptese tpica do mtuo feneratcio (a juros); e) de atividade: caracterizado pela prestao de uma conduta de fato, mediante a qual se conseguir uma utilidade econmica. Como exemplos, podem ser lembrados os contratos de emprego, prestao de servios, empreitada, mandato, agncia e corretagem.
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Dbito permanente o que consiste em uma prestao tal que no possvel conceber sua satisfao em um s momento; mas, do contrrio, tem de ser cumprida durante certo perodo de tempo, continuadamente. A eterminao de sua durao resulta da vontade das partes, mediante clusula contratual em que subordinam os efeitos do negcio a um acontecimento futuro e certo, ou da declarao de vontade de um dos contratantes pondo termo relao (denncia). So, por conseqncia, por tempo determinado ou indeterminado (GOMES, Orlando. Contratos, 24 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2001, p.79).

112 j) Contratos Reciprocamente Considerados j.1. Classificao quanto Relao de Dependncia (principais e acessrios) Os contratos principais so os que tm existncia autnoma, independentemente de outro. Por exceo, existem determinadas relaes contratuais cuja existncia jurdica pressupe a de outros contratos, a qual servem. o caso tpico da fiana, cauo, penhor, hipoteca e anticrese. j.2. Classificao quanto Definitividade (preliminares e definitivos) - Por fim, quanto definitivamente, podem ser os contratos ser classificados em preliminares e definitivos. Os contratos preliminares (ou pactum de contrahendo), exceo no nosso ordenamento jurdico, nada mais so do que negcios jurdicos que tm por finalidade justamente a celebrao de um contrato definitivo. 6) Principiologia contratual a. Princpio da Fora Obrigatria do Contrato (pacta sunt servanda) Este princpio traduz a idia de que o contrato de observncia obrigatria pelas partes. O contrato faz lei entre as partes. Obs: Este princpio encontra-se mitigado pela denominada Teoria da Impreviso. b. Princpio da Equivalncia Material Este princpio sustenta o necessrio equilbrio entre as partes do contrato, ou seja, todo contrato deve assegurar justia entre as partes pactuadas (Este princpio tem reflexo no enunciado 22 da I Jornada de Direito Civil). c. Princpio da Autonomia Privada Autonomia privada foi primeiramente estudada pela escola jusnaturalstica traduzindo a ideia de que cada homem pode dispor livremente de suas aes. Autonomia privada no mbito do direito contratual traduz a liberdade contratual, condicionada a princpios de ndole constitucional. d. Princpio da Relatividade dos efeitos do contrato Segundo este princpio, um contrato s deve repercutir juridicamente entre as prprias partes contratantes. Este princpio no est expressamente previsto no Cdigo Civil Brasileiro. Este princpio sofre mitigaes, como por exemplo, o seguro de vida, que uma estipulao em favor de terceiro, e o contrato com pessoa a declarar, que uma promessa de fato de terceiro regulada a partir do art. 467 do CC. Ex: contrato para comprar um apartamento em 100 prestaes e neste contrato declara que o filho ir assumir este contrato. A moderna doutrina (Judith Martins-Costa, Antnio Junqueira de Azevedo) tem sustentado ainda a mitigao deste princpio da relatividade argumentando que todo contrato firmado entre as partes dotado de uma tutela

113 externa, no plano da eticidade, para impedir interveno desleal de terceiro. Ex: um contrato celebrado entre A e B deve impedir a interveno desleal de terceiro. Todo contrato cria uma espcie de urea de transubjetividade para impedir a interveno desleal de terceiro. (Zeca Pagodinho, a razo cnica e o novo Cdigo Civil Brasiliero texto de Judith Martins-Costa constante na Internet). e. Princpio da Funo Social dos Contratos Diferena entre conceito aberto e clusula geral: Conceito aberto: traduz simplesmente um preceito normativo vago ou indeterminado a ser preenchido pelo juiz no caso concreto. Ex: justa causa; atividade de risco. Clusula geral: alm de conter um conceito aberto, traduz uma disposio normativa de observncia obrigatria no exerccio da atividade judicial. Este princpio da Funo Social tem base no art. 170 da CF/88, que consagrou uma ordem social harmnica visando a evitar abuso de poder econmico. Respeitar o princpio da funo social do contrato no implica em atender o interesse do Estado, pois o interesse deste no necessariamente o mesmo da sociedade. Atender a funo social do contrato atender valores socialmente objetivados. Portanto, no se pode confundir Estado com sociedade. Conceito: A funo social do contrato, clusula geral de natureza principiolgica, atua como fator limitativo da autonomia privada, nos planos interno e externo da relao contratual, conforme o art. 421 do CC. No plano interno, a funo social se projeta, no s para determinar o equilbrio contratual, mas tambm para impor a lealdade recproca entre os contratantes. No plano externo, a funo social incide na interface existente entre o contrato e a prpria sociedade. Ex: contrato celebrado para instalao de uma fbrica (contrato de engineering), porm ele est violando valores ambientais; uma empresa que celebra contrato com uma empresa de publicidade para veicular seu produto em uma propaganda enganosa. (ler texto no material de apoio do professor Tartuce sobre as smulas do STJ) f. Princpio da Boa-f Objetiva A noo de boa-f objetiva, embora com raiz no Direito Romano, foi desenvolvida pelo Cdigo Civil Alemo (242 do BGB). A expresso treu und glauben utilizada na Alemanha para designar a boa-f objetiva. Qual a diferena entre boa-f objetiva e boa-f subjetiva? A boa-f subjetiva traduz um estado psicolgico de inocncia ou desconhecimento (Ex: o possuidor de boa-f tem direito aos frutos colhidos). A boa-f objetiva, clusula geral de natureza principiolgica, baseada no art. 422 do CC, traduz uma regra de contedo tico e exigibilidade jurdica. Antnio

114 Menezes Cordeiro, grande terico da matria, anota a existncia de funes da boa-f objetiva: - Funo interpretativa: orientar a interpretao do juiz; - Funo delimitativa da autonomia privada; - Funo constitutiva de deveres anexos/ colaterais/ de proteo social implcitos em qualquer contrato. Obs: o descumprimento desses deveres anexos reverte-se de tamanha gravidade que a doutrina, em tal caso (violao positiva do contrato) tem sustentado a responsabilidade civil objetiva do infrator (enunciado 24 da I Jornada de Direito Civil). Exemplos de deveres anexos decorrentes da boa-f objetiva: - Dever de assistncia: querer cobrar para dar informao de onde a assistncia tcnica do produto que ele vendeu. - Dever de sigilo ou confidencialidade - Dever de informao A doutrina critica a redao do art. 422 do CC afirmando que a boa-f objetiva tambm atingem as fases pr e ps-contratual e no apenas durante a concluso e execuo do contrato. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. Ps-eficcia objetiva da obrigao traduz a ideia de que mesmo aps consumada a relao obrigacional, efeitos jurdicos podem persistir, especialmente no campo da eticidade. Ex: o scio que sai da sociedade no pode divulgar segredos da empresa; a empregada domstica despedida no pode utilizar de informaes sobre os patres para chantage-los. Desdobramentos da boa-f objetiva, funes reativas ou figuras parcelares: - Venire Contra Factum Proprium / Teoria dos atos prprios A regra proibitiva do venire, que inclusive fundamenta os institutos da supressio e surrectio, como decorrncia da boa-f e da confiana, probe a adoo de comportamento contraditrio. Exemplo: art. 330 do CC Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato. Obs: O STJ tem adotado em mais de uma oportunidade esta doutrina (REsp 95539/SP e REsp 605687/AM). - Tu quoque

115 A aplicao do tu quoque, desdobramento da boa-f objetiva, visa a evitar que uma das partes da relao negocial surpreenda a outra causando-lhe prejuzo. Exemplo: exceptio non adimpleti contractus Obs: A exceo de contrato no cumprido, defesa indireta de mrito, prevista nos arts. 476 e 477 do CC, permite que a parte, colhida de surpresa, possa se opor exigncia obrigacional da outra parte que ainda no cumpriu sua prestao. Se a primeira prestao fora cumprida de forma defeituosa, a defesa passa a se denominar exceptio non rite adimpleti contractus. Obs: A clusula solve et repete, de especial aplicao nos contratos administrativos, e tambm aceita pela doutrina civil em geral convenciona a renncia da parte exceo de contrato no cumprido. - Exceptio doli (exceo dolosa) Por meio desta defesa a parte se ope ao comportamento malicioso da outra parte. - Clusula de Stoppel Trata-se de uma especial aplicao do venire nas relaes de direito internacional pblico. O que se quer com esta clusula impedir comportamentos contraditrios entre Estados. Ex: contrato entre Bolvia e Brasil

7) Teoria da Impreviso a. Histrico A teoria da impreviso tinha raiz na lei 48 do Cdigo de Hamurabi. O Cdigo de Hamurabi contemplava os contratos com o motivo de "fora maior", em seu Art. 48 que eximia o devedor de pagar juros, caso o campo fosse "devastado por uma tempestade e destruda a sua colheita, devendo-se modificar a tbua do seu contrato e no pagar juros este ano" Outra fonte mais prxima da teoria da impreviso a clusula rebus sic stantibus que ficou esquecida por muitos sculos. Entretanto, por conta da deflagrao da 1 Guerra Mundial a jurisprudncia francesa se viu obrigada a buscar a justificativa para a reviso dos contratos, fazendo nascer assim a teoria da impreviso. b. Conceito A teoria da impreviso a doutrina que justifica a reviso ou a resoluo do contrato, caso acontecimento superveniente e imprevisvel desequilibre a

116 base econmica do negcio, impondo a uma das partes obrigao excessivamente onerosa. Obs: no posso confundir leso (art. 157), vcio invalidade do negcio jurdico, que nasce com o prprio contrato com a teoria da impreviso. Isso porque, esta ltima pressupe um contrato que nasce vlido e se desequilibra depois. Alm disso, a teoria da impreviso no pretende invalidar nada, apenas resolve ou revisa o contrato. c. Elementos Fundamentalmente trs so os elementos da Teoria da Impreviso: - Supervenincia de acontecimento imprevisvel - Alterao da base econmica do negcio - Onerosidade excessiva experimentada por uma das partes Obs: teoricamente, com o terceiro elemento no significa que a outra parte tenha de experimentar vantagem exagerada ou enriquecimento sem causa. O CDC, em seu art.6, V, ao tratar desta teoria, para facilitar a defesa do consumidor, dispensa o requisito da imprevisibilidade, por isso, denomina-se apenas de Teoria da Onerosidade Excessiva. O CC, mantendo o requisito da imprevisibilidade do acontecimento, regula a matria nos arts. 317 e 478 e seguintes. Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. O art. 317 permite uma aplicao mais especfica da teoria da impreviso, com o propsito de permitir ao juiz corrigir o valor da prestao de um contrato. J os arts. 478 e seguintes so mais abrangentes, permitindo reviso mais ampla do contrato ou at mesmo a sua resoluo. Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

117 Obs: visando aprimorar a aplicao do art. 478, o enunciado 365 da IV Jornada de Direito Civil sustenta que o requisito da extrema vantagem meramente acidental. A luz do princpio da funo social do contrato, o juiz no est adstrito ou condicionado a vontade do ru, nos termos do art. 479, para efeito de revisar o contrato. O projeto de lei 3619/08, de autoria do Deputado Carlos Bezerra, com substitutivo do Deputado Colbert Martins, pretende alterar o Cdigo Civil para retirar do art. 478 a meno imprevisibilidade do acontecimento. 8) Vcio Redibitrio a. Conceito Vcio redibitrio, por definio, so defeitos ocultos que diminuem o valor ou prejudicam a utilizao da coisa, recebida por fora de um contrato comutativo (contratos de prestaes certas). Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada, ou lhe diminuam o valor. Pargrafo nico. aplicvel a disposio deste artigo s doaes onerosas. Obs: cuidado para no confundir erro e vcio redibitrio. O erro psicolgico, subjetivo, interferindo na vontade. O vcio redibitrio objetivo, exterior ao agente, no estando na vontade e sim na coisa. Ex: vai comprar um relgio da marca Technos e compra um da marca teco erro. Se compra um relgio e ele atrasa um vcio redibitrio. O fato do CC prever o vcio redibitrio uma garantia do adquirente. Que nome se d ao instrumento judicial por meio do qual o adquirente insurge-se contra vcios redibitrios? Aes Edilcias: Ao redibitria ou Ao quanti minoris. Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa, redibindo o contrato (art. 441), pode o adquirente reclamar abatimento no preo. A ao redibitria, de impacto maior, visa a desfazer o contrato, rejeitar a coisa defeituosa, exigindo de volta o preo pago com eventuais perdas e danos. Caso ajuze a ao quanti minoris, o adquirente pretende ficar com a coisa defeituosa, exigindo abatimento no preo. Nos termos do art. 443, se o alienante conhecia o defeito oculto, poder ser compelido ainda a pagar perdas e danos. razovel a tese, segundo a qual, a ttulo de compensao, a m-f do alienante pode justificar na quanti minoris um desconto maior.

118 Art. 443. Se o alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir o que recebeu com perdas e danos; se o no conhecia, tosomente restituir o valor recebido, mais as despesas do contrato. b. Prazos decadenciais das aes edilcias Os prazos se encontram no art. 445 do CC. Obs: vale lembrar, no campo do Direito do Consumidor, que consagra um sistema mais protetivo, os prazos decadenciais para o exerccio do direito potestativo de reclamar por vcio aparente ou oculto de produto ou servio, esto regulados no art. 26 da lei consumerista. Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no preo no prazo de trinta dias se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel, contado da entrega efetiva; se j estava na posse, o prazo conta-se da alienao, reduzido metade. 1 Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os imveis. 2 Tratando-se de venda de animais, os prazos de garantia por vcios ocultos sero os estabelecidos em lei especial, ou, na falta desta, pelos usos locais, aplicando-se o disposto no pargrafo antecedente se no houver regras disciplinando a matria. Obs: a parte final do art. 445 deve ser vista com cautela, uma vez que a lei no estabeleceu tempo mnimo de posse. Assim, em uma interpretao literal, um nico dia de posse antes de se formalizar a alienao da coisa pode resultar na perda de metade do prazo, o que no justo. O art. 446 do CC sustenta que a garantia legal no corre enquanto estiver em curso a garantia contratual. Aplica-se este entendimento tambm nas relaes de consumo. Art. 446. No correro os prazos do artigo antecedente na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia. A luz do dever de informao, decorrente da boa-f objetiva, se, durante a garantia contratual, o defeito se manifestar, o adquirente deve comunicar ao alienante sob pena de perder a tutela jurdica. 9) Extino do contrato A dissoluo do contrato pode se dar de trs maneiras: - Resoluo

119 - Resciso - Resilio Resoluo: Resoluo, tecnicamente, traduz inadimplemento (arts. 474 e 475). a dissoluo do contrato por

Art. 474. A clusula resolutiva expressa opera de pleno direito; a tcita depende de interpelao judicial. Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos. A clusula resolutiva, quando prevista no contrato, til e econmica, pois evita que o credor precise interpelar o devedor para desfazer o negcio. Resciso: A palavra resciso tem dois sentidos no direito brasileiro. Parte da doutrina utiliza a expresso resciso no mesmo sentido de resoluo (no o recomendado pelo professor). J outra parte da doutrina, influenciados por Messineo, utilizam resciso no sentido de invalidao do contrato em caso de leso. Resilio: Resilio nada tem a ver com inadimplemento ou invalidade. Significa, simplesmente, o desfazimento do contrato por simples manifestao de vontade da parte. Traduz simplesmente na dissoluo do contrato por mera iniciativa de uma ou ambas as partes. A resilio bilateral denomina-se distrato (art. 472). A resilio unilateral, iniciativa de uma das partes, quando cabvel, opera-se mediante denncia, comunicada a outra parte (art. 473). Entretanto, uma pessoa no pode colher a outra de surpresa sob pena de violar o conceito do tu quoque. Ex: o empregado para resilir o contrato dever cumprir aviso prvio. 10) Evico

A evico, regulada a partir do art. 447, consiste em uma garantia contratual protetiva do adquirente que vem a perder a posse e a propriedade da coisa, em virtude do reconhecimento judicial ou administrativo de direito anterior de outrem. Em geral a figura da evico envolve trs personagens: o alienante, o adquirente e o terceiro.

120 Ex: o adquirente (evicto) comprou um carro de uma empresa, porm vem a perder este carro para terceiro (evictor) por ser este carro roubado. Neste caso, ser responsabilizado o alienante pela perda deste bem pela evico. Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. Hasta pblica traduz em uma fase processual, mormente da execuo. Ex: Fred adquire um carro em hasta pblica realizada em um processo de execuo em que o Banco X era o credor e LFG o devedor. Porm, um terceiro (evictor) entra com uma ao de reintegrao de posse por ser o verdadeiro dono do bem. O arrematante de bem perdido por evico em hasta pblica propor a ao de evico contra quem? Em primeiro plano, a ao de evico dever ser proposta contra o devedor (LFG), de cujo patrimnio a coisa perdida foi retirada; no entanto, caso este devedor seja insolvente, o arrematante poder se voltar contra o prprio credor que recebeu o pagamento por conta de bem pertencente terceiro (Banco X). Araken de Assis vai mais alm: caso o credor (Banco X) no possa ser responsabilizado, a responsabilidade pela evico ser do Estado que permitiu que o bem fosse em hasta pblica. Que direitos assistem ao evicto? Art. 450. Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da restituio integral do preo ou das quantias que pagou: I indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir; II indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que diretamente resultarem da evico; III s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo. Pargrafo nico. O preo, seja a evico total ou parcial, ser o do valor da coisa, na poca em que se evenceu, e proporcional ao desfalque sofrido, no caso de evico parcial. Extenso da clusula de garantia da evico: Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico. Exemplo de clusula para reforar: em havendo evico alm dos direitos previstos no art. 450 o evicto tambm far jus ao direito de uma multa. Para o professor quando o cdigo admite uma clusula de excluso da responsabilidade pelos riscos da evico fere o princpio da funo social do contrato. A excluso da responsabilidade pela evico opera-se de duas maneiras: excluso legal (art. 457) e excluso convencional (art. 449).

121 Nos termos do art. 449, caso o contrato contenha clusula que exclui a responsabilidade pela evico, se esta se der, tem direito o evicto pelo menos ao preo que pagou; mas, caso esteja ciente do risco de perda e o assuma, no ter direito a nada. 11) Arras (ou sinal) Trata-se de uma disposio convencional pela qual uma das partes entrega determinado bem ou valor outra em garantia da obrigao pactuada. As arras podem ser de duas espcies: a)Arras confirmatrias: so aquelas que, quando pagas, marcam o incio da execuo do contrato, excluindo o direito de arrependimento. Obs: no caso das arras confirmatria, uma vez que espao no h para arrependimento, se qualquer das partes voltar atrs, haver a perda do valor do sinal, nos termos do art. 418. Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo gnero da principal. No caso das arras confirmatrias, o art. 419 admite indenizao suplementar se a parte inocente provar maior prejuzo. Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao. b) Arras penitenciais As arras penitenciais, reguladas no art. 420, posto tenham natureza indenizatria, garantem o direito de arrependimento. Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar. Obs: No posso confundir arras e clusula penal. Dentre vrias diferenas, as arras so sempre pagas antecipadamente, ao passo que a clusula penal sempre paga a posteriori. Alm disso, vimos que as arras podem garantir arrependimento, o que no acontece com a clusula penal. DIREITOS REAIS Conceito

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Direitos Reais ou Direito das Coisas consistem no conjunto de regras reguladoras das relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de apropriao pelo homem, segundo uma finalidade social. POSSE Teorias Fundamentais da Posse a) Teoria Subjetiva (Savigny): Para Savigny, a posse consistiria no poder exercido sobre determinada coisa com a inteno de t-la para si. Nessa linha, a posse seria decomposta em dois elementos: animus (inteno de ter a coisa) e corpus (o poder material de apreenso sobre a coisa). b) Teoria Objetiva (Ihering): segundo a teoria objetiva de Ihering, mais precisa que a teoria de Savigny, a doutrina de Ihering afirma que a posse traduz uma situao em que o sujeito atua como se proprietrio fosse, imprimindo destinao econmica coisa. Segundo a professora Mariana Santiago, Frana, Portugal, Itlia, Espanha e Argentina, sofreram maior influncia da teoria subjetiva. Alemanha, Sua, China, Mxico e Peru, maior influncia da teoria objetiva. Qual foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro? O art. 1196 do CC, em nosso pensar, consagrou a Teoria Objetiva de Ihering, reconstruda na perspectiva da funo social. Obs: em determinados pontos, posto no seja a teoria predominante, a doutrina de Savigny faz-se presente. Ex: para que possa exercer a propriedade deve-se exerc-la com animus domini e este animus influncia da teoria de Savigny. Natureza Jurdica da Posse Quanto natureza da posse duas correntes fundamentais existem: Uma primeira corrente afirma que a posse, de per si seria um direito. De outro lado, uma segunda teoria afirma que a posse uma situao de fato tutelada pelo ordenamento jurdico e constitutiva de direitos subjetivos. Questes especiais de concurso relativas posse: a) O que fmulo da posse? O fmulo da posse tambm chamado de gestor da posse ou servidor da posse. Trata-se do mero detentor da coisa, na forma do art. 1198 do CC. Ex: caseiro, motorista particular, bibliotecrio. b) Qual a diferena entre constituto possessrio e traditio brevi manu? O constituto possessrio a operao jurdica que altera a titularidade na posse, fazendo com que aquele que possua em seu prprio nome, passe a possuir em nome alheio; j na traditio brevi manu, ocorre o contrrio: aquele que possua em nome alheio passa a possuir em nome prprio.

123 Exemplo de constituto possessrio: X venda sua casa Y e no contrato h uma clusula constitute dizendo que X permanecer na casa como inquilino. Exemplo de traditio brevi manu: o inquilino X que compra a casa que pertencia a Y. c) O que autotutela da posse? Trata-se de um meio legtimo de autodefesa, exercido segundo o princpio da proporcionalidade, nos termos no 1 do art. 1210, em duas situaes: legtima defesa e desforo incontinente. d) O que patrimnio de afetao? Consagrado pela lei 10931/04, o patrimnio de afetao visa a imprimir maior segurana jurdica no mercado imobilirio, garantindo assim a posse e a propriedade dos compradores na medida em que vincula ou afeta bens ou valores ao empreendimento imobilirio. e) Posse de direitos Respeitvel doutrina brasileira, na linha do Direito Alemo, a exemplo do professor Arruda Alvim, refere que a posse tem por objeto coisas e no direitos. Menezes Cordeiro, autor portugus, em sua famosa obra A posse: perspectivas dogmticas atuais tambm afirma que a posse s surge no campo das coisas corpreas. No entanto, assim como no Brasil, por exceo, em situaes especiais, admite a posse de direitos. Ex: smula 193 do STJ o direito de uso de linha telefnica pode ser adquirido por usucapio. f) O que Posse Precria? Segundo a doutrina de Clvis Bevilqua, a concesso da posse precria, uma posse de favor, lcita. No momento em que exige-se a coisa de volta, e o possuidor resiste, a posse passa a ser injusta pelo vcio da precariedade. Obs: Denomina-se interverso da posse, conforme vemos no enunciado 237 da III Jornada, a situao em que o possuidor afronta o antigo proprietrio como se fosse dono. Ex: emprestar livro Obs: ver no material de apoio resumo sobre propriedade mobiliria.
2. Resumo dos Modos de Aquisio da Propriedade Mobiliria Quanto aos modos de aquisio da propriedade mvel, temos disciplina muito semelhante quela referente aos bens imveis. Adquire-se a propriedade mobiliria (de um CD ou de um livro, por exemplo) por USUCAPIO (arts. 1260 e ss), com prazo de 3 ou 5 anos. Na mesma linha, adquire-se a propriedade mvel por OCUPAO (art. 1263), que traduz a apropriao de uma coisa de ningum (res nullius), um pedregulho na praia, por exemplo. Cuidado no concurso! A coisa PERDIDA deve ser devolvida (arts. 1233 e ss.)!!!! Temos, ainda, as regras referentes ao achado de TESOURO (arts. 1264 e ss.), TRADIO (modo de transferncia voluntria de bens mveis arts. 1267 e ss.), ESPECIFICAO (quando se trabalha uma matria-prima, transformando-a em obra acabada arts. 1269 e ss.), e, inalmente, temos a CONFUSO, a COMISTO e a ADJUNO (arts. 1272 e ss.) Confuso opera-se quando h a mistura de LIQUIDOS; Comisto opera-se quando h a mistura de SOLIDOS;

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Adjuno opera-se quando h a justaposio de uma coisa outra, como no caso do sujeito que pega uma argila sua para completar o brao de uma escultura feita por terceiro. Vemos, pois, que todas essas trs formas de aquisio de propriedade sugerem haver uma espcie de mistura ou agregao de uma coisa outra. Dica de concurso: como se trata de matria detalhadamente positivada, caso conste no edital, leia, com ateno, antes da prova, os artigos do CC. Provavelmente a resposta estar na prpria lei.

Classificao da posse: a) Quanto ao modo de exerccio a posse pode ser Direta ou indireta (art. 1197). Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. Obs: Denomina-se composse, nos termos do art. 1199, a situao em que duas ou mais pessoas exercem posse sobre coisa indivisvel. b) Quanto existncia de vcio a posse pode ser justa ou injusta (art. 1200) Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria. Obs: importante frisar na anlise da posse injusta, que o prazo de ano e dia, nos termos da lei processual, condiciona apenas o pleito liminar; passado este prazo, embora ainda exista direito possessria, liminar no caber mais, mas possvel antecipao dos efeitos da tutela. c) Quanto ao elemento psicolgico a posse pode ser de boa-f ou de m-f (art. 1201 a 1203) Art. 1.201. de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa. Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno. Obs: a doutrina mais moderna, consoante vemos nos enunciados 302 e 303 da IV Jornada de Direito Civil, tem flexibilizado a noo de justo ttulo, na perspectiva do princpio da funo social. A posse de m-f se d, na forma do art. 1202, quando o possuidor tem conhecimento do vcio da sua posse. Ex: no momento que o possuidor citado em uma ao reivindicatria ele poder estar, em tese, de m-fe.

125 Art. 1.202. A posse de boa-f s perde este carter no caso e desde o momento em que as circunstncias faam presumir que o possuidor no ignora que possui indevidamente. Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida. Quanto aos modos de aquisio e perda da posse, fazer a leitura dos arts. 1204, 1205 e 1223. Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade. Art. 1.205. A posse pode ser adquirida: I pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante; II por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao. Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196. Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Efeitos da Posse a) Efeitos da posse quanto percepo de frutos e produtos (arts 1214 a 1216) Art. 1.214. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao. A lei no fala nada sobre os frutos percipiendos (que no foram colhidos ao seu tempo e se perderam), portando, o possuidor de boa-f no ter que restitu-los ao contrrio do que ocorre com o possuidor de m-f que tero que restitu-los, nos termos do art. 1216. Art. 1.215. Os frutos naturais e industriais reputam-se colhidos e percebidos, logo que so separados; os civis reputam-se percebidos dia por dia.

126 Art. 1.216. O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem direito s despesas da produo e custeio. O CC no diz nada a respeito dos produtos. Qual o tratamento que se deve dar em relao aos produtos? Existem duas correntes na doutrina que tentam responder esta pergunta: 1 Corrente: partindo de uma interpretao literal do art. 1232, considerando que o produto esgota a coisa principal, conclui que o verdadeiro proprietrio tem o direito de ser indenizado. 2 Corrente: Esta corrente, capitaneada por Bevilaqua, homenageando a boa-f, admite, por aplicao analgica dos arts. 1214 e 1216, que o possuidor de boa-f tenha direito aos produtos extrados at o dia em que toma conhecimento do vcio da sua posse. b) Responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa (arts 1217 e 1218) Art. 1.217. O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da coisa, a que no der causa. Nos termos do art. 1217, o possuidor de boa-f apenas responsvel pela perda ou deteriorao da coisa, se atuar com dolo ou culpa (responsabilidade subjetiva). Art. 1.218. O possuidor de m-f responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante. A responsabilidade para o possuidor de m-f objetiva. c) Indenizao pelas benfeitorias (arts. 1219 a 1222) Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. Na forma do art. 1219, o possuidor de boa-f tem direito de ser indenizado pelas benfeitorias teis e necessrias, inclusive com direito de reteno. No que tange as volupturias, se no forem indenizadas ao possuidor de boa-f, poder ele exercer o direito de remoo ( jus tollendi), desde que o faa sem prejuzo coisa principal. Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de

127 reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. Obs: no que tange ao contrato de locao, a lei do inquilinato (lei 8245/91) estabelece que o prprio negcio firmado pode conter regras especficas sobre benfeitorias (art. 35). Obs: A smula 335 do STJ vai mais alm ao admitir inclusive que o contrato contenha clusula de renncia indenizao: Nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno. Art. 1.221. As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento se ao tempo da evico ainda existirem. Art. 1.222. O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-f indenizar pelo valor atual. PROPRIEDADE 1) Conceito Trata-se de um direito real complexo, definido no art. 1228 e compreensivo das faculdades reais de usar, gozar/fruir, dispor e reivindicar a coisa, segundo a sua funo social. Quando o indivduo rene todas essas faculdade reais (usar, gozar, dispor e reaver) haver propriedade plena. 2) Caractersticas do direito de propriedade a. Direito Complexo: porque rene um conjunto de poderes (usar, gozar, dispor e reaver); b. Absoluta: oponvel erga omnes; c. Perptua: no se extingue apenas pelo no uso e pode ser passada de gerao em gerao; d. Exclusiva: no pode haver duas propriedades sobre o mesmo bem, salvo na hiptese de condomnio; e. Elstica: Pode ser distendida ou contrada sem perder a sua essncia. Artigos para leitura em casa dentro de propriedade (no mximo ler uma sinopse sobre eles): - Quanto extenso da propriedade: art. 1229 e 1230 - Quanto perda da propriedade imobiliria: art. 1275 e 1276 Art. 1.229. A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu

128 exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo em impedi-las. Art. 1.230. A propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais, os potenciais de energia hidrulica, os monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis especiais. Pargrafo nico. O proprietrio do solo tem o direito de explorar os recursos minerais de emprego imediato na construo civil, desde que no submetidos a transformao industrial, obedecido o disposto em lei especial. Art. 1.275. Alm das causas consideradas neste Cdigo, perde-se a propriedade: I por alienao; II pela renncia; III por abandono; IV por perecimento da coisa; V por desapropriao. Pargrafo nico. Nos casos dos incisos I e II, os efeitos da perda da propriedade imvel sero subordinados ao registro do ttulo transmissivo ou do ato renunciativo no Registro de Imveis. Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries. 1 O imvel situado na zona rural, abandonado nas mesmas circunstncias, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade da Unio, onde quer que ele se localize. 2 Presumir-se- de modo absoluto a inteno a que se refere este artigo, quando, cessados os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os nus fiscais. 3) Direitos de Vizinhana Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 1 O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. 2 So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem.

129 3 O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente. 4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5 No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. Obs: comparando o 2 do art. 1228 e o art. 187 da Parte Geral, conclumos ter havido um retrocesso na medida em que o legislador ao cuidar do abuso da propriedade (ato emulativo), exigiu a prova da inteno de prejudicar outrem. Para alguns este 2 deve ser interpretado a luz do art. 187. a. Conceito de direito de vizinhana Trata-se do conjunto de regras que disciplina a convivncia harmnica entre vizinhos. Esses direitos de vizinhana decorrem da lei. Trataremos em sala de aula das figuras mais polmicas, constando no material de apoio referncia s demais. b. Uso normal da propriedade (art. 1277 e ss.) Nos termos do art. 1277, o direito de propriedade deve ser exercido segundo uma funo social, de maneira a no prejudicar o vizinho. Art. 1.277. O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha. Pargrafo nico. Probem-se as interferncias considerando-se a natureza da utilizao, a localizao do prdio, atendidas as normas que distribuem as edificaes em zonas, e os limites ordinrios de tolerncia dos moradores da vizinhana. Obs: para efeito de aferio do uso da propriedade, abandonada a teoria da procupao, deve prevalecer aspectos de localizao, segundo o zoneamento urbano. Questo especial de concurso: O que ao de dano infecto? Dano infecto d-nos a ideia de dano iminente (art. 1280). c. rvores Limtrofes (art. 1282 e ss) d. Passagem forada (art. 1285 e ss) i. Conceito

130 A passagem forada, direito de vizinhana, concedida ao dono de prdio encravado para reclamar do vizinho que lhe d acesso via pblica, nascente ou porto, mediante indenizao (art. 1285). Art. 1.285. O dono do prdio que no tiver acesso a via pblica, nascente ou porto, pode, mediante pagamento de indenizao cabal, constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo ser judicialmente fixado, se necessrio. 1 Sofrer o constrangimento o vizinho cujo imvel mais natural e facilmente se prestar passagem. 2 Se ocorrer alienao parcial do prdio, de modo que uma das partes perca o acesso a via pblica, nascente ou porto, o proprietrio da outra deve tolerar a passagem. 3 Aplica-se o disposto no pargrafo antecedente ainda quando, antes da alienao, existia passagem atravs de imvel vizinho, no estando o proprietrio deste constrangido, depois, a dar uma outra. A servido no pressupe de que o imvel esteja encravado, ao contrrio da passagem forada. Obs: Em caso de alienao, nos termos dos 2 e 3 do art. 1285, o adquirente (responsvel pelo encravamento) dever ceder a passagem. No interessa se a passagem fosse mais rpida por outro imvel. Obs: Se a passagem existente inadequada, inspita ou de difcil trnsito, na perspectiva da funo social, reconhecido o direito de passagem forada (enunciado 88 da I Jornada de Direito Civil). e. Passagem de cabos e tubulaes (art. 1286 e ss) f. Das guas (art. 1288 e ss) g. Limites e Direitos de tapagem (art. 1297 e ss) h. Direito de construir (art. 1299 e ss) Art. 1.299. O proprietrio pode levantar em seu terreno as construes que lhe aprouver, salvo o direito dos vizinhos e os regulamentos administrativos. Art. 1.300. O proprietrio construir de maneira que o seu prdio no despeje guas, diretamente, sobre o prdio vizinho. Art. 1.301. defeso abrir janelas, ou fazer eirado, terrao ou varanda, a menos de metro e meio do terreno vizinho. 1 As janelas cuja viso no incida sobre a linha divisria, bem como as perpendiculares, no podero ser abertas a menos de setenta e cinco centmetros.

131 2 As disposies deste artigo no abrangem as aberturas para luz ou ventilao, no maiores de dez centmetros de largura sobre vinte de comprimento e construdas a mais de dois metros de altura de cada piso. Na zona rural, no se pode edificar a menos de 3 metros do terreno vizinho. Janelas com vidros opacos, desde que preservem a privacidade do vizinho, podem ser abertas a menos de um metro e meio (smula 120 do STF). A smula 414 do STF, corretamente proibia tambm abertura que conferisse viso oblqua. O 1 do art. 1301 derrubou a smula admitindo a abertura desde que respeitado o limite de 75 centmetros. A ao de nunciao de obra nova serve para embargar a obra que est ferindo os direitos de vizinhana. Se a obra j foi concluda, o proprietrio prejudicado deve ajuizar ao demolitria no prazo decadencial de ano e dia nos termos do art. 1302. Art. 1.302. O proprietrio pode, no lapso de ano e dia aps a concluso da obra, exigir que se desfaa janela, sacada, terrao ou goteira sobre o seu prdio; escoado o prazo, no poder, por sua vez, edificar sem atender ao disposto no artigo antecedente, nem impedir, ou dificultar, o escoamento das guas da goteira, com prejuzo para o prdio vizinho. Pargrafo nico. Em se tratando de vos, ou aberturas para luz, seja qual for a quantidade, altura e disposio, o vizinho poder, a todo tempo, levantar a sua edificao, ou contramuro, ainda que lhes vede a claridade.

4) Modos de aquisio da propriedade imobiliria So modos de aquisio da propriedade o usucapio, acesso e registro. a. Registro O registro imobilirio modo de adquirir propriedade, firmando, como regra, presuno relativa de propriedade, nos termos do art. 1245. Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis. 1 Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. 2 Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel.

132 Obs: Existe um registro imobilirio que, desde constitudo de forma regular, firma presuno absoluta de propriedade: o denominado Registro Torrens, restrito a imveis rurais (ver arts. 277 a 288 da Lei 6015/73). b. Acesso A acesso opera a unio fsica de uma coisa outra, aumentando o volume do bem principal. Espcies de acesso (art. 1248) Art. 1.248. A acesso pode dar-se: I por formao de ilhas; II por aluvio; III por avulso; IV por abandono de lveo; V por plantaes ou construes. A acesso pode ser: - Natural: - Formao de ilhas - lveo abandonado - Aluvio - Avulso - Artificial - Construes - Plantaes Formao de ilhas Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns ou particulares pertencem aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, observadas as regras seguintes: I as que se formarem no meio do rio consideram-se acrscimos sobrevindos aos terrenos ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na proporo de suas testadas, at a linha que dividir o lveo em duas partes iguais; II as que se formarem entre a referida linha e uma das margens consideram-se acrscimos aos terrenos ribeirinhos fronteiros desse mesmo lado; III as que se formarem pelo desdobramento de um novo brao do rio continuam a pertencer aos proprietrios dos terrenos custa dos quais se constituram. lveo abandonado Art. 1.252. O lveo abandonado de corrente pertence aos proprietrios ribeirinhos das duas margens, sem que tenham

133 indenizao os donos dos terrenos por onde as guas abrirem novo curso, entendendo-se que os prdios marginais se estendem at o meio do lveo. Aluvio Art. 1.250. Os acrscimos formados, sucessiva e imperceptivelmente, por depsitos e aterros naturais ao longo das margens das correntes, ou pelo desvio das guas destas, pertencem aos donos dos terrenos marginais, sem indenizao. Pargrafo nico. O terreno aluvial, que se formar em frente de prdios de proprietrios diferentes, dividir-se- entre eles, na proporo da testada de cada um sobre a antiga margem. O que seria aluvio imprpria? A denominada aluvio imprpria decorre da retrao de guas dormentes a exemplo de uma lagoa que comea a secar. Avulso Art. 1.251. Quando, por fora natural violenta, uma poro de terra se destacar de um prdio e se juntar a outro, o dono deste adquirir a propriedade do acrscimo, se indenizar o dono do primeiro ou, sem indenizao, se, em um ano, ningum houver reclamado. Pargrafo nico. Recusando-se ao pagamento de indenizao, o dono do prdio a que se juntou a poro de terra dever aquiescer a que se remova a parte acrescida. A avulso se d quando uma fora natural destaca uma poro de terra de um imvel agregando-a a outro. c. Usucapio 5) 6) 7)