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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA

DYEISON KUSTER VALENTE GREGORI LINDNER JACKSON SEVERINO JONATHAN TEIXEIRA JARDEL MANNES

SISTEMA JURDICO ISLMICO

Itaja 2013

INTRODUO

O Direito Muulmano , na verdade, um ramo da Religio, sendo assim, no se pode estudar o Direito sem estudar a Religio. A Religio e o Direito existem h 15 sculos, porm no houve alteraes em certos aspectos desde o sculo X, o que gera questionamentos sobre uma certa evoluo que o Direito deveria sofrer para adequar-se aos dias atuais, a relao do Estado com o Isl e tambm a convivncia do direito muulmano com o direito laico positivado. importante lembrar tambm que o direito muulmano, apesar de constituir um dos grandes sistemas jurdicos do mundo, e regular as relaes de milhes de pessoas, no deve ser confundido com o direito positivo laico dos Estados de populao muulmana. Em alguns Estados ambos os sistemas convivem, com predominncia de um sobre o outro, e em outros Estados que, obstante sua populao praticar a religio muulmana, se declaram laicos em suas Constituies e adotam um sistema de direito autnoma. As dificuldades culturais de aproximao entre o Islamismo e o Ocidente so diversas, a partir de uma viso cultural universalista de modernidade e seus princpios de liberdade, dignidade humana e seus direitos fundamentais. A perspectiva do humanismo constri, com base na natureza humana, uma concepo de Direito e Poder que podem ser considerados impensveis para o Direito Islmico, que se efetiva na autoridade da religio e f. O Direito Islmico no incorpora valores universais e nem tem no Estado a fonte de ordem legal, pois se baseia na continuidade de tradies.

HISTORIA DO DIREITO ISLMICO.

Para entendermos os princpios e bases do Direito Islmico, temos que ter uma anlise histrica da origem da legislao islmica, preceitos e seus efeitos na histria da humanidade. Segundo um senso de historiadores, os sculos VI e VII da era crist representaram a fase de maior decadncia que histria da humanidade j conheceu. Um tempo imerso em ignorncia, rancor e decadncia de valores morais e valores bsicos para a vida humana. Foram sculos de tirania, opresso, escravido e desigualdade, onde o mundo parecia estar caminhando a um precipcio no qual no haveria salvao. Um tempo em que os dois grandes Imprios, Romano e Persa, reinavam, no ocidente e oriente respectivamente, e eram smbolos de opresso, depravao moral e esquecidos de qualquer significado de justia. Um tempo em que as grandes religies haviam perdido seus prestgios e eram apenas instrumentos nas mos de eclesisticos que adulteravam e corrompiam de forma a satisfazer seus interesses. Com isso essas religies j no tinham mais uma mensagem a oferecer para tirar os males da humanidade, para resgat-la e desvi-la do abismo em que se encontrava. (Hanini, 13, 2007) Com isso importante ressaltar a posio da pennsula Arbica no cenrio mundial, uma vez que o Isl e consequentemente a legislao Islmica se deu neste local. A Arbia era composta por tribos em constantes conflitos entre si, havia saques, assassinatos, sequestros, escravido, uma total falta de segurana. Em relao a religio, a cidade de Makkah destacava-se devido ao templo conhecido como Kaabah, instituio divina construda por Abrao, considerado um local sagrado de adorao, eram realizados rituais, peregrinaes e at usado para abrigar refugiados de todas as tribos. Nesta poca havia 360 dolos ao redor da Kaabah que eram adorados e representavam cada uma das tribos da pennsula arbica. Com isso podemos dizer que no havia no sculo VI da era crist uma nao ou Estado que tivesse sua base em princpios de igualdade, justia ou moral, nem mesmo havia uma religio que se baseasse em ensinamentos puros transmitidos pelos livros sagrados e pelos profetas de Deus. (Hanini, 14, 2007) nesse contexto histrico que em 570 d.C. nasceu Muhamad Ibn Abdullah, o homem que trouxe a ltima revelao divina humanidade, com um verdadeiro sistema de vida e legislao universal baseada na f, libertando assim a humanidade dos grilhes da

ignorncia e escravido do qual se encontrava. Aos 40 anos, recebeu a primeira mensagem divina e, a partir da, durante os 23 anos seguintes, o conjunto dessas mensagens foi sendo ordenado em um livro, o Alcoro, o livro sagrado dos Mulumanos, de onde vem toda a base do direito islmico. (Hanini, 15, 2007) Constituio de Medina ou a Carta de Medina foi elaborada pelo profeta islmico Maom. Foi constituda na forma de um acordo entre Maom e todas as tribos importantes de Medina, incluindo tribos mulumanas, judias e pags. A Carta de Medina tem um valor imensurvel para os mulumanos, ela o fundamento das relaes entre os Estados Islmicos e seus habitantes, no mbito das leis e normas foi um fator muito importante, pois a partir da Carta de Medina, comea a ser formulado por Maom as leis e normas da comunidade islmica. O documento por Maom elaborado teve uma nica intenso, a de terminar com a sangrenta luta entre as tribos de Aus e Khazraj no interior de Medina, a carta tinha uma srie de direitos e responsabilidades para as comunidades mulumanas, judias e pags, fazendo assim com que todos participassem de uma nica comunidade a Ummah. Aps ser expulso da cidade de Meca, Maom comea uma luta contra Meca em 622 pela conquista da rotas comerciais, em 630 conquista, Maom vem morrer dois anos depois (632). Mas Maom deixou algo para seus seguidores, Maom escreveu o Alcoro o que viria ser um manual do isl, pois dizia ter recebido as revelaes pelo Anjo Gabriel, ordenado por Al. Desde ento religio e politica nunca mais se separaram no Oriente Mdio, a maioria dos pases do Oriente no so Laicos, e os que optam pela laicizao sofrem represarias dos demais pases. Como para o cristo a bblia o manual do homem, para os isl o alcoro a vontade da divindade a ser seguida na terra, se Al (Deus) quis assim as leis no podem ser contestadas, portanto as leis e a politica ganham fundamentos nos ensinamentos do Alcoro. As leis islmicas so chamadas de fatawa, elas so decretadas somente ento por uma autoridade religiosa, cargo geralmente ocupado por homens Nasce, ento, o Islamismo: uma religio que tem por objetivo comunicar a vontade de Deus aos homens por intermdio do Alcoro. Neste livro sagrado, fica clara qual a conduta ideal a ser seguida por homens e mulheres, bem como seus deveres e direitos. (LAUX, 2012). O Alcoro composto por Suna ou Surata, que nada mais do que captulos, Suna em rabe significa Caminho trilhado.

As hadiths leis do islo surgem de quatro escolas islmicas que partilham a maioria das decises (leis e normas), algumas escolas apenas discordam em algumas leis, as que foram inclusas no Alcoro porque Maom como Homem achava certo e no porque as recebeu atravs de revelaes de Al. e ento acabam decidindo perante o surgimento de algumas dificuldades. A jurisprudncia islmica chamada em rabe de Fiqh. O Direito islmico est presente em todos os aspectos sociais, politico e econmico, inclusive nos demais direitos, Direitos humanos, Direito Internacional, entre outros. O Direito islmico apresenta algumas semelhanas no Direito Internacional, pois o direito internacional aplicou a tica islmica, da jurisprudncia econmica islmica e da jurisprudncia militar islmica ao direito internacional e preocupavam se com diversos tpicos do direito internacional moderno, incluindo a lei de tratados, o tratamento de diplomatas, refns, refugiados e prisioneiros de guerra e o direito de asilo, a conduta no campo de batalha, proteo de mulheres, crianas e civis no combatentes, o uso de armas envenenadas (Caso da Sria na atualidade usando armas qumicas) e devastao de territrio inimigo.
Quem poderia duvidar que tal bondade, amizade e caridade vinham de Deus? Homens cujos parentes, filhos e filhas, irmos e irms, tinham morrido em agonia em nossas mos, cujas terras havamos tomado, a quem tnhamos expulsado, nus, de suas casas, ressuscitaram-nos com sua prpria comida quando estvamos morrendo de fome, e nos inundaram com sua bondade enquanto ainda estvamos em seu poder."1

Aps a derrota dos francos pelo sulto al-Kamil, durante as Cruzadas, Oliverus Scholasticus louvou as "leis de guerra" islmicas, comentando sobre como al-Kamil teria alimentado o exrcito franco derrotado A lei que governa o islo algo que vai alm de fronteiras, um islo est sobre a SHARIA em qualquer parte do mundo. O Isl, em sua palavra, significa libertao de toda a espcie da escravido, tirania e opresso, principalmente quando determina claramente que: No h divindade alm de Deus, sendo assim toda a autoridade vem de Deus, sendo Ele o Rei, Soberano e Legislado, enquanto todo os seres humanos so Seus servos. A mensagem do Isl colocou a Justia como o propsito supremo de sua legislao, concedendo assim a todos os seres seus direitos. (Hanini, 16, 2007)
1

Judge Weeramantry, Christopher G. (1997), Justice Without Frontiers, Brill Publishers, pp. 136-7, ISBN 9041102418

Podemos concluir que Muhamad atravs do Isl conseguiu unificar, em volta de uma crena, os seus conterrneos no sculo VII, e mesmo aps sua morte, expandiu-se at outros lugares do globo, aceitando indivduos de todas as etnias e condies sociais, criando assim uma comunidade que cresce at os dias atuais.

PRINCIPAIS CARACTERSTICAS E NORMAS Sharia De sua origem ao estatuto pessoal.

Tenta-se desvendar a sharia, enquanto fonte de direitos nos pases rabes, a qual devemos compreender como uma ordem normativa, que emana das vontades sagradas as quais so direcionadas aos que professam a religio mulumana. A sharia demanda de um estudo delicado sobre seu contedo e natureza, seus fundamentos e evoluo. Partindo da sharia como direito islmico, tomada como conjunto de normas e prescries que mostram aos seus crdulos o caminho a ser seguido, assim regulando primeiramente claro a relao entre o prprio crdulo e o criador (ibda) impondo-os aos pilares da f: a shahada que a profisso de f; a reza (salat) cinco vezes ao dia; a peregrinao a Meca (hajj), uma vez na vida; o jejum durante o ms de ramadan; e o pagamento do zakt, destinado a redistribuio de renda. No ficando somente nisto, entende-se que a sharia regula o conjunto das relaes sociais ou mouamalt, estas normas que tm o objetivo de regular tal conjunto de relaes so identificadas perante as necessidades sociais e so ligadas ao estatuto pessoal, s relaes familiares, comerciais, econmicas, ajustando tambm matria penal e a poltica, com finalidades internacionais. Uma terceira dimenso da sharia aquela que se pode conhecer por moral ou tica islmica, sendo assim, tendo uma concepo mais estreita da sharia considera que os preceitos morais, apontados conscincia de cada muulmano, relativos ao pudor, generosidade, tolerncia, ao altrusmo etc., constituem um corpo normativo independente e de natureza distinta daquela da sharia.

Origem divina do Sharia

Sendo o Alcoro a fonte de tudo que deve ser seguido, das normas imutveis do sharia, sendo onde constam as revelaes de Deus a Mohamad (Profeta), e a sunna, ou a tradio, conjunto de deveres (ahadith) os quais induziam o profeta a no cometer erros. Compreendendo o seguimento ao qual o crdulo sujeito entende-se tambm que para ele, todas as coisas existentes so submissas s vontades de Deus, inclusive o Estado. Esta origem divina da sharia uma caracterstica essencial, pois no h espaos para discusses jurdicas, fundamentada a carter imprescindvel das normas. Na sharia coloca-se de lado qualquer vaidade que o ser humano possa ter, assim prevalecendo somente a vontade de Deus. de aspecto valoroso que o homem rabe pratique o Ijtihad, cuja sentido de que tal homem tenha vontade de conhecer o caminho mostrado por Deus atravs do Alcoro, onde deste esforo nasceriam as teorias relativas aos fundamentos da sharia (usl al fiqh) e para as normas, exista um consenso.

Ordem Normativa

No direito islmico, uma vez que no uma ordem normativa criada por um Estado ou por outro poder poltico, no est destinado a vigorar e ser sobreposto em um determinado espao sobre o qual age este poder. Um Estado ou um governo s pode pretender aplicar o direito islmico que, por definio, antecede o Estado e deve sobreviver depois dele, para e no seu territrio. O direito islmico dirige-se a cada muulmano e, portanto, a cada ser humano, j que todos so chamados a reconhecer a revelao e a se submeterem vontade de Deus; e se dirige comunidade dos fiis, onde quer que estes se encontrem. Todo muulmano deve observar as normas da sharia no que diz respeito ao seu culto e ao relacionamento com Deus e com os outros. Se existir um governo que se queira guiado pelo Isl, ele deve observar e aplicar as regras do direito islmico em suas semelhanas com aqueles que lhe so submetidos e com outros Estados, assim como deve fazer com que aqueles que vivem sob seu domnio observem as normas da sharia. Se no houver tal governo, cada fiel deve aplicar toda e qualquer norma da sharia que est sujeito de seu comportamento. A soma dos preceitos do direito islmico, ento, continuaria suspensa, mas eternamente vlida, at vir o momento quando ela poder ser aplicada.

, portanto, uma ordem jurdica, um chamado espcie humana que deve criar para si os meios e as instituies que faro o direito islmico aplicvel e eficaz. acima de tudo uma ordem jurdica que no pode ser dissociada da profisso de f com um sentimento puro acima de qualquer outro. A sharia s efetiva a partir do ponto em que haja reciprocidade entre os indivduos da sociedade com o Alcoro, ou seja, compreendendo que a vontade divina no possui fronteiras, pases podem adequar-se ao sharia seguindo apenas as normas prescritas por ela.

O Estado e o direito islmico.

Existe certa dificuldade central sobre a noo de direito islmico ou sharia como fonte de direito estatal e muitas ordens jurdicas domsticas expressamente lhe reconhecem como o status que consiste em articular a possibilidade de um sistema jurdico ser a fonte para outro sistema, quando ambos se formam e veem a si mesmos como uma totalidade mesmo que haja discusses e improbabilidades sobre o funcionamento e os contedos normativos, como acontece, alis, com qualquer sistema legal. O direito islmico pode ser uma ou a fonte de um sistema jurdico ptrio quando em si todo o direito que certo e diretamente aplicvel nesse Estado. Pode ser considerado uma fonte quando o Estado se prope a legislar, criando normas cujo contedo coincide com os preceitos da sharia, que, neste caso, no seria diretamente aplicvel ou vlida como direito islmico, a no ser pela mo do direito estatal. Pode-se considerar o direito islmico como sendo uma fonte tambm quando ele serve de inspirao para o sistema jurdico do Estado de modo que as regras do ltimo esto em concordncia com o "esprito" das normas da sharia. Podemos citar que na sharia, apesar de haver a possibilidade de expanso da religio islmica entre os Estados, deve-se observar as possibilidades de Estado para Estado, uma vez que esta dependente do poder do Estado e do seu direito, que escolhe entre as regras do direito islmico aquelas consideradas adequadas para regular as relaes sociais no territrio do Estado, e interpreta as normas da sharia de acordo com os princpios, tcnicas e instituies que no so os do prprio direito islmico. Por ser dependente do Estado e das interpretaes humanas a sharia pode ser considerada como produto da ao humana. O direito islmico, depois de sofrer uma primeira "descida terra", quando a vontade divina interpretada pelo elemento humano, sofre uma segunda queda uma vez que

reduzido aos espaos reservados a ele pela vontade legisladora do Estado. Quando fonte de direito estatal, a sharia mais marcadamente o produto da ao humana, j que fragmentada e instrumentalizada. Todo direito, que pretenda de qualquer forma ser decorrente da vontade de Deus, necessita ser a decorrncia de uma combinao de necessidades sociais identificadas com os valores existentes, e isso vai depender de jogos de poder e da distribuio de poder no espao social.

Direito islmico: Internacional pblico e privado.

Direito internacional privado a parte dos sistemas jurdicos nacionais que se entrava em responder a algumas perguntas fundamentais que surgem quando o sistema deve afrontar circunstncias interligadas a mais de um ordenamento jurdico, o nacional e um ou mais estrangeiro. As duas perguntas mais importantes dizem respeito ao tribunal a que a situao ser levada, o que implica a determinao da sua competncia internacional, e lei a ser aplicada para responder s perguntas jurdicas levantadas. Essas perguntas so conhecidas pelas expresses "conflito de jurisdies" e "conflito de leis". As situaes conectadas a mais de um ordenamento devem ser de natureza privada, ou seja, relativas ao estatuto pessoal, aos direitos de famlia, s relaes contratuais ou responsabilidade civil. No direito privado uma meno importante a fazer que duas uma das mais marcantes peculiaridades do direito islmico aplicvel aos negcios, a proibio da especulao. A outra a restrio aos contratos de risco demasiado. Enquanto no direito internacional pblico geralmente visto como o conjunto de regras e instituies que regulam o comportamento entre os Estados. Suas normas e instituies resultam, essencialmente, dos tratados celebrados pelos Estados e dos costumes compostos por uma combinao de prtica estatal. Esse sistema jurdico lida com todas as questes que surgem como importantes - e necessitando de regulao por normas jurdicas - para os Estados. Tal relevncia dos temas objeto de regulao jurdica ser expressada na deciso voluntria dos Estados de celebrar tratados relativos a eles ou no desenvolvimento da prtica dos Estados em um campo especfico, dando lugar ao surgimento de normas costumeiras. assim que o direito internacional passa a conter normas e instituies que tratam de temas como a paz e a segurana, direitos humanos, meio ambiente, direito do mar, a diplomacia, etc.

De forma muito esquemtica, pode-se dizer que o direito internacional continua a lidar com questes que dizem respeito, exclusivamente ou de forma mais prxima, coexistncia e cooperao entre os Estados, mas tem cada vez mais regulado campos que eram tradicionalmente pensados como de competncia exclusiva da regulamentao e do direito internos, estatais. Quando tentamos perceber a possvel relao entre o direito islmico e o direito internacional, essa distino bsica entre os perodos em que o direito internacional regula as relaes entre os Estados e aqueles em que essa regulao afeta outras relaes ao transformar ou influenciar os direitos internos ser til, visto que o direito islmico contm regras que se relacionam com todos os ares da vida, incluindo, as relaes entre privados, que so reguladas pelo direito nacional, e as relaes internacionais do Estado ou da nao islmica. No resta dvida de que o direito internacional pblico, de origem e inspirao europeia. Ainda que inclua contedos coincidentes com aqueles do syiar, permanece o fato de que como sistema jurdico, o direito internacional pblico apresenta diferenas estruturais importantes em comparao com o direito islmico. Com base nos princpios do direito islmico, contidos nos direitos nacionais em que a Sharia ocupa algum lugar, podem tambm ser afrontados como princpios gerais de direito, no sentido do artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, e virem a ser aplicados por esse ou por outros tribunais internacionais quando no se puder encontrar solues para as questes jurdicas nos tratados ou nos costumes internacionais. Por fim o direito internacional tem uma relao estreita com os sistemas jurdicos nacionais e tende a influenci-los cada vez mais. Na medida em que o direito islmico pode ser reconhecido como parte de uma ordem jurdica interna, ou podendo, em alguns casos, constituir ele mesmo o sistema jurdico, acontecero atritos entre o direito islmico como parte do direito interno e o direito internacional, que tende a aprofundar-se todos os aspectos da vida individual.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BREVE ESTUDO SOBRE SISTEMA JURDICO ISLMICO. Belo Horizonte: Revista do CAAP, 2009. DIREITO ISLMICO E DIREITO INTERNNACIONAL. So Paulo: Revista Direito GV, 2012. HANINI, Zuhra Mohd El. Noes de Direito Islmico. Bag, 2007. Disponvel em: <http://www.uniaoislamica.com.br/livros/nocoes_de_direito_islamico_sharia_para_internet.pdf>.
Acesso em 23 agostos 2013.

LAUX, Natasha Camargo. Por trs do vu: O lugar da mulher na cultura islmica. Blumenau, 2012. Disponvel em: <http://www.bc.furb.br/docs/MO/2012/348899_1_1.pdf>.
Acesso em 24 de agosto de 2013.