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A INDENIZAO DEVIDA NOS CASOS DE DESAPROPRIAO JUDICIAL PRIVADA POR POSSE TRABALHO

Kamila de Paula Pereira *

Resumo: O presente estudo tem por objetivo aprofundar o estudo sobre o encargo da indenizao em relao ao instituto da desapropriao judicial por possetrabalho, uma das grandes inovaes no ordenamento jurdico brasileiro, trazido pelo Cdigo Civil de 2002. Para tanto, so apresentados os fundamentos legais do instituto, sua natureza jurdica, as discusses doutrinrias e o entendimento majoritrio nas Jornadas de Direito Civil em relao ao tema. Analisa-se a competncia pela responsabilidade da referida indenizao e em que circunstncias a mesma aplicada, ressaltando-se que, em caso de ocupao por possuidores de baixa renda, a indenizao devida ser nus do Estado diante do interesse da coletividade, em se atender funo social da posse e da propriedade.
Palavras-chave: Desapropriao judicial. Posse-trabalho. Indenizao.

INTRODUO Uma das principais inovaes trazidas pelo Cdigo Civil de 2002 foi o instituto da desapropriao judicial privada constante dos 4 e 5 do art. 1.228. De acordo com a transcrio de tais dispositivos:
Art. 1.228(...) 4. O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5. No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. PEREIRA, Kamila de Paula. Aluna do 3 ano do Curso de Direito da Faculdade de Direito de Varginha FADIVA.

Observa-se, de imediato, tratar-se de dispositivo que institui uma nova forma de perda de propriedade, no antes conhecida do direito brasileiro, dada a sua peculiaridade, constituindo uma situao intermediria entre a usucapio e a desapropriao. NATUREZA JURDICA Debate-se a doutrina acerca da natureza jurdica deste instituto. De fato, digladiam-se diversas correntes de pensamento, defendendo diversos contedos essenciais para o instituto, que vo da usucapio at a desapropriao judicial, passando por um "contra-direito" processual ou mesmo a caracterizao de uma figura mista de posse-trabalho. Na verdade, o instituto representa uma das principais restries e inovaes ao direito de propriedade na atual codificao brasileira, e traz como contedo a funo social da posse. Interessante observar que tanto os dispositivos como o instituto alm de no encontrarem correspondentes no Cdigo anterior, de 1916, tambm no esto previstos em qualquer outra Codificao do Direito Comparado. Constitui, portanto, uma criao brasileira. Como esclarece o Mestre Miguel Reale, na Exposio de Motivos do Anteprojeto do Cdigo Civil de 2002, trata-se, como se v, de inovao do mais alto alcance, inspirada no sentido social do direito de propriedade, implicando no s novo conceito desta, mas tambm novo conceito de posse, que se poderia qualificar como sendo de posse-trabalho (REALE, Miguel. Exposio de Motivos..., In: NERY JR., Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil..., 2005, p.147). No h dvidas que o instituto objeto do presente estudo constitui uma modalidade de desapropriao e no de usucapio, como pretende parcela da doutrina (Nesse sentido: GAGLIANO, Pablo Stolze. Controvrsias..., Jus

Navigandi..., 2006.). Isso porque o 5 do art. 1.228 do CC prev o pagamento de uma justa indenizao, no admitindo nosso sistema a usucapio onerosa. Destarte, essa forma de desapropriao privada, pois atua no interesse direto e particular daquelas pessoas que, em nmero considervel, ocuparam extensa rea.
PEREIRA, Kamila de Paula. Aluna do 3 ano do Curso de Direito da Faculdade de Direito de Varginha FADIVA.

Maria Helena Diniz, (2012, p. 178.) em sua definio de posse-trabalho, afirma que:
Trata-se, como nos ensina Miguel Reale, de uma inovao substancial do Cdigo Civil, fundada na funo social da propriedade, que d proteo especial posse-trabalho, isto , posse traduzida em trabalho criador, quer se concretize na construo de uma morada, quer se manifeste em investimentos de carter produtivo ou cultural. Essa posse qualificada enriquecida pelo valor laborativo, pela realizao de obras, loteamentos, ou servios produtivos e pela construo de uma residncia, de prdio destinado ao ensino ou ao lazer, ou at mesmo, de uma empresa.

Em verdade, a posse-trabalho constitui uma clusula geral, um conceito aberto e indeterminado a ser preenchido caso a caso. O 4 do art. 1.228 do CC traz tambm outros conceitos que so legais e indeterminados e devem ser analisados de acordo com o caso concreto. o caso das expresses extensa rea, considervel nmero de pessoas, boa-f (deve ser considera a boa-f objetiva) e interesse social e econmico relevante. Diante da previso dessas expresses, o instituto demanda da comunidade jurdica e do aplicador do direito um estudo aprofundado para a tentativa de seu preenchimento. INDENIZAO DEBATE NA JORNADA DE DIREITO CIVIL Acerca da indenizao devida sempre houve uma intensa discusso em relao definio de quem seria o responsvel pelo seu pagamento. Na busca de uma orientao que melhor representasse a posio majoritria da doutrina brasileira em relao s questes polmicas dispostas no Cdigo Civil de 2002, foram criadas as Jornadas de Direito Civil, onde foi adotado um sistema de aprovao de enunciados doutrinrios. Conforme ensinam os Professores Flvio Tartuce e Jos Fernando Simo (2011, p. 144): Os enunciados constituem um roteiro seguro de interpretao do CC de 2002, e representam uma tentativa de preenchimento das inmeras clusulas gerais consagradas pela nova codificao. Assim, inicialmente, na I Jornada de Direito Civil foi aprovado o Enunciado 84, que resolveria aparentemente o problema relativo ao pagamento da indenizao, ao prever que A defesa fundada no direito de aquisio com base no interesse social (art. 1.228, 4 e 5, do novo Cdigo Civil) deve ser argida pelos rus da ao
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reivindicatria, eles prprios responsveis pelo pagamento da indenizao. Assim, esse acabou sendo o entendimento majoritrio nos primeiros anos de discusso do instituto, ou seja, como a desapropriao privada, o pagamento deveria estar a cargo dos ocupantes da rea. Entretanto, no ano de 2005, surgiu uma nova tese, defendida por Lucas Abreu Barroso, que iria oferecer uma melhor efetividade ao instituto, ao dispor que: nos casos de ocupantes de baixa renda, que no teriam de condio de arcar com a indenizao, o seu pagamento caberia ao Estado, diante de um interesse da coletividade, em se atender funo social da posse e da propriedade (Hermenutica..., Revista de Direito Privado, jan. a mar. 2005).

Com a IV Jornada de Direito Civil, esse entendimento foi considerado majoritrio, sendo aprovado o Enunciado 308: A justa indenizao devida ao proprietrio em caso de desapropriao judicial (art. 1.228, 5) somente dever ser suportada pela Administrao Pblica no contexto das polticas pblicas de reforma urbana ou agrria, em se tratando de possuidores de baixa renda e desde que tenha havido interveno daquela nos termos da lei processual. No sendo os possuidores de baixa renda, aplica-se a orientao do Enunciado 84 da I Jornada de Direito Civil. Esse ltimo enunciado doutrinrio visa dar efetividade prtica ao instituto da desapropriao privada, pois dificilmente os possuidores tero condies financeiras de arcar com a indenizao. RESPONSABILIDADE PELA INDENIZAO Desta forma, se h um direito subjetivo percepo de uma indenizao, se a hiptese legal de desapropriao e se os possuidores forem de baixa renda, no h dvida de que o responsvel final pelo pagamento a Administrao Pblica. O Estado dever, necessariamente, ser chamado ao processo para que possa se contrapor pretenso dos possuidores ou refor-la quando entender estarem cumpridas as exigncias legais pertinentes matria. Assim, sua interveno ser obrigatria e se dar na reconveno manejada pelos possuidores, rus na ao reivindicatria proposta pelo proprietrio. Mas qual das esferas do Estado deve ser responsabilizada no caso concreto? Nesse ponto, h a convico de que, para os imveis rurais, tal indenizao deve
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ser adimplida pela Unio, seja por fora da regra constitucional dos arts.184 a 186, seja pela estrita observncia dos critrios estabelecidos pela Lei 8.629, de 25/05/1993 (com a redao conferida pela Lei 10.279, de 12/09/2001, e Lei Complementar 75, de 06/07/1993). Como a ao reivindicatria corre, normalmente, na justia estadual, com o reconhecimento da situao ftica caracterizadora da desapropriao especial, devem os autos serem remetidos Justia Federal para a devida execuo. Em relao aos imveis urbanos, a posio sustentada pela Juza Mnica Castro (2005), parece ser acertada ao afirmar que:
O nus ser do Municpio em que for localizada a rea do imvel, haja vista que o comando do plano diretor da cidade da competncia exclusivamente municipal. H uma co-responsabilidade na tolerncia da ocupao de terrenos com a criao de verdadeiras favelas, nascidas de invases pelos que no tm moradia. Nesse sentido, a regra constitucional estampada no art. 182 que impe ao Poder Pblico Municipal o dever de ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes. No mesmo diapaso, a norma inserida no art. 39 do Estatuto da Cidade, ao estatuir que a propriedade urbana atende sua funo social quando cumprir as exigncias fundamentais da ordenao da cidade expressas no plano diretor. No se pode olvidar que a desapropriao administrativa prevista no art. 8. do mesmo diploma legal efetuada pelo Poder Pblico Municipal como cumprimento de seu poder-dever de realizar o adequado ordenamento da cidade".

Assim, o dever de indenizar no caso de imveis urbanos, ser da competncia do municpio onde se localizar o imvel objeto da desapropriao, conforme a interpretao do art. 182 da CF/88 e do arts. 8 e 39 do Estatuto da Cidade Lei n. 10.257/2001. Outro ponto omisso no 5. do artigo 1.228 o prazo para o pagamento da indenizao, que no est previsto. No silncio da disposio em estudo o melhor caminho seria a sentena prolatada pelo Juiz, estabelecer um prazo para o pagamento. Perdendo a propriedade por fora da aplicao do instituto em tela, o antigo proprietrio perceber indenizao correspondente ao valor de mercado do imvel poca em que foi privado do domnio. O valor ser fixado pelo juiz, atendendo os dados objetivos que colher acerca da avaliao, que normalmente deve ser deixada a cargo de um perito. Cabe salientar que a expresso justa indenizao implica na necessidade de que o proprietrio atingido no venha a sofrer minorao patrimonial, sendo-lhe devido montante capaz de preencher totalmente a lacuna deixada pela sentena que o privou da propriedade. CONSIDERAES FINAIS: O instituto da desapropriao judicial por posse-trabalho revelou-se uma das grandes inovaes do Cdigo Civil de 2002, entretanto, no mbito social este instituto est fadado ineficcia social se os juristas no derem uma aplicao efetiva ao mesmo, pois os conceitos jurdicos descritos no 4 do art. 1.228 do CC
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so indeterminados e pouco concisos, cabendo ao juiz determin-los no caso concreto. Frise-se que a interpretao do instituto aplicada nas Jornadas de Direito Civil, dever ser no sentido do disposto no Enunciado 308 da IV Jornada de Direito Civil, ou seja, nos casos de possuidores de baixa renda que no possurem condies de arcar com a indenizao o pagamento caber ao Estado, diante do interesse da coletividade, em se atender funo social da posse e da propriedade. No sendo os possuidores de baixa renda, ficar a cargo dos ocupantes aplicandose a orientao do Enunciado 84 da I Jornada de Direito Civil. Ressalte-se que em se tratando de imveis rurais, tal indenizao dever ser adimplida pela Unio e em que verse sobre imveis urbanos ser da competncia do municpio onde se localizar o imvel objeto da desapropriao. Quanto ao prazo para o pagamento, este dever ser fixado na prpria sentena prolatada pelo Juiz na ao reinvindicatria, e em que pese o valor da indenizao que ter direito o antigo proprietrio do imvel, o montante, que ser determinado pelo Juiz e dever ser suficiente para que compense a privao do direito de propriedade sofrida pelo proprietrio desapropriado. Somente desta forma, ser conferida a plena eficcia do instituto, consagrando-se todos os princpios aplicveis ao mesmo.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: TARTUCE, Flvio; SIMO, Jos Fernando. Direito Civil, Direito das Coisas. Ed. Mtodo. 3 edio. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Ed. Saraiva. 17 edio, 2012. GAGLIANO, Pablo Stolze, e PAMPLONA FILHO, Rodolfo, Novo Curso de Direito Civil, vol. I, Parte Geral, 5. ed., So Paulo: Saraiva, 2002. NERY JNIOR, Nlson e NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados. Ed. RT, So Paulo, 2.002. CASTRO, Mnica. A Desapropriao Judicial no Novo Cdigo Civil. Acesso em 15/11/2012. Disponvel em: www.mundojuridico.com. BARROSO, Lucas Abreu. Hermenutica e operabilidade do art. 1.228 do Cdigo Civil, Revista de Direito Privado, jan. a mar. 2005.

PEREIRA, Kamila de Paula. Aluna do 3 ano do Curso de Direito da Faculdade de Direito de Varginha FADIVA.