Mara Isolina Dabove

EL DERECHO COMO COMPLEJIDAD DE SABERES DIVERSOS

Mara Isolina Dabove 1

Sumario: 1. Introduccin. 2. Saberes y Derecho. Perspectiva tridimensional. 3. Aportes de la Historia del Derecho y problemas de la actualidad. 4. Conclusiones. 1. Introduccin

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l Derecho constituye un fenmeno complejo, entre otras razones, en virtud de los distintos tipos de saber que intervienen en su construccin. Si bien nuestra tradicin jurdico-dogmtica nos ha llevado a asociar el mundo jurdico a una clase particular de conocimiento, el cientfico, un anlisis ms detallado del problema nos advierte que esta perspectiva resulta insuficiente2. En este trabajo intentar

1 Investigadora del Consejo de Investigaciones de la Universidad Nacional de Rosario (CIUNR).Profesora de Filosofa del Derecho de la Facultad de Derecho de la UNR y UNICEN. E.mail: mdabove@fderec.unr.edu.ar

Antecedentes de esta posicin pueden encontrarse en la obra de Francois GENY Escuela de la Libre Investigacin Cientfica- y en las ideas de Hermann KANTOROWICZ, plasmadas en su Escuela del Derecho Libre, a travs de la cual sealaba la necesidad de distinguir al menos dos tipos de Derecho el estatal fruto de la actividad de las instituciones habilitadas por el sistema - y el Derecho libre construido mediante el aporte de las costumbres, la historia, las tradiciones, etc., no necesariamente consagradas por el Derecho oficial. Al respecto puede verse, adems de las obras de los autores mencionados: GOLDSCHMIDT, Werner, Introduccin filosfica al Derecho, 6. ed., 5. reimp., Bs. As., Depalma, 1987; LARENZ, Karl; Metodologa de la Ciencia del Derecho, trad. Y rev. Marcelino Rodrguez Molinero, Barcelona, Ariel, 1994m pgs. 81 y ss.; CIURO CALDANI, Miguel Angel, Lecciones de Historia de la Filosofa del Derecho, Rosario, Fundacin para las Investigaciones jurdicas, 1991-94.; VEGA, Jess , La idea de ciencia en el Derecho, Oviedo, Biblioteca Filosofa en Espaol, 2000.

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observar cmo, la configuracin y el funcionamiento del Derecho ha sido y es fruto de la participacin de todas las categoras gnoseolgicas. En la construccin de lo jurdico interviene tanto el saber cientfico 3 como el conocimiento tecnolgico (o tcnico) 4 ; el saber filosfico5 como el saber emprico o popular 6 . Al tiempo que, en algunos casos, la historia indica que la idea de Derecho tambin ha sido fruto del aporte del conocimiento mitolgico y religioso. Testimonios de esta afirmacin los encontramos en las culturas de la antigedad recordemos si no el caso de Antgona-; o en el medioevo a
Sin ocultar la amplitud y vaguedad del trmino - como seala el profesor NINO, C.S . en Consideraciones sobre la Dogmtica Jurdica, Mxico, UNAM, 1989, pgs. 9 y ss.; por conocimiento cientfico entendemos en esta instancia, la referencia a todo saber surgido al hilo de conjeturas y refutaciones que se sostienen al hilo de mtodos hipotticos deductivos de investigacin y mtodos de falsabilidad. En este sentido seguimos en parte lo sealado por POPPER, Karl R.; en La lgica de la investigacin cientfica, 1 ed., 1 reimp., trad. Victor Sanchez de Zavala, Madrid, Tecnos, 1999; Conjeturas y refutaciones. El desarrollo del conocimiento cientfico, trad. N. Miguez y R, Grasa, Barcelona, Paidos, 1972. Asmismo, considerando el aporte de la teora trialista de la ciencia; sta se nos presenta como un conjunto de actos de conocimientos, descriptos e integrados por juicios y sistemas tericos, al hilo de la realizacin de algn grado de verdad (certeza y sabidura). En este sentido puede verse: CIURO CALDANI, M. A., Meditaciones acerca de la ciencia jurdica, en "Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario", N 2/3, pgs.89 y ss. Adems, para esta clasificacin se han considerado las obras siguientes: BUNGE, Mario; La ciencia, su mtodo y su filosofa, Bs. As., Siglo XX, 1985, cap. 1 y 4, pgs. 7 y ss. y 87 y ss.; Las ciencias sociales en discusin , trad. Horacio Pons, Bs. As., Editorial Sudamericana, 1999; KLIMOVSKY, Gregorio; Las desventuras del conocimiento cientfico. Una Introduccin a la epistemologa, 5 ed., Bs. As., A-Z Editoria, 2001, cap. 1, pgs. 19 y ss.; RUSSELL, Bertrand, La perspectiva cientfica, trad. G. Sans Huelin, Madrid, Sarpe, 1985; El conocimiento humnano , trad. Nstor Mguez, Barcelona, Orbis, 1983; SCARANO, Eduardo R . (coord.); Metodologa de las Ciencias Sociales. Lgica, Lenguaje y racionalidad , Bs. As., Macchi, 1999, Primera y Segunda parte, pgs. 3 - 188; BACHELARD, Gastn; La formacin del espritu cientfico , trad. Jos Babini, Mxico, Siglo XXI, 1984; CHALMERS, Alan F.; Qu es esa cosa llamada ciencia?, 5 ed., trad. E. Prez Sedeo y P. Lpez Maez, Bs.As., Siglo XXI, 1991; GUIBOURG, R.A.; GHIGLIANI, A.M. y GUARINONI, R.V.; Introduccin al conocimiento jurdico. Apndice: la ciencia, Buenos Aires, Astrea, 1984; VV.AA; El pensamiento cientfico y el mtodo educativo , Buenos Aires, Educando, 1999. 4 Los conceptos de tcnica, tecnologa y sus derivados son enormemente ambiguos y en muchos casos pueden ser considerados sinnimos. No obstante, entenderemos por ambos, aquel saber concreto, dirigido a resolver resolverle al hombre sus conflictos prcticos. En este sentido ver, especialmente, el artculo de Manuel LIZ, Conocer y actuar a travs de la tecnologa , publicado en: BRONCANO, Fernando (ed.), Nuevas meditaciones sobre la tcnica, Madrid, Trotta, 1995, pgs. 23 y ss..
5 La Filosofa puede ser comprendida en trminos generales como aquel saber que se construye sin partir de supuestos. V. CIURO CALDANI, M.A.; Lecciones... cit., tomo I; ABBAGNANO, Nicols ; Historia de la Filosofa, 4 ed., trad. J. Estelrich y J. Perez Ballestar, Barcelona, Hora, 1994, tomo I; DAZ, Elas ; Sociologa y Filosofa del Derecho, 2 ed, 7 reimp., Madrid, Taurus, 1992 3

En este caso, el conocimiento es fruto de la experimentacin espontnea, y del ensayo y error. V. CIURO CALDANI, M.A.; Lecciones... cit., tomo I.

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travs de los aportes de la Patrstica y Escolstica latinas en su afn por ordenar los niveles jurdicos naturales y sobrenaturales en un sistema unitario de referencia normativa- 7 . Por otra parte, resulta significativo observar que el desarrollo de estos distintos tipos de saberes ha dado lugar a campos de accin social y poltica correlativos, en los cuales se destacan sujetos, usos y propsitos jurdicos diversos, haciendo del Derecho un fenmeno abierto y plural. En suma, construida una idea del Derecho, cua lquiera sea su base gnoseolgica de partida, la misma ser utilizada en pos de lograr metas ms complejas, tales como producir modificaciones sobre la realidad, comprendida y explicada por el marco del saber inicial8 . En aras de producir estos cambios, los operadores jurdicos usarn las ideas del Derecho elaboradas, dando lugar al despliegue de polticas de saber plurales 9 . As, por ejemplo, se tomarn decisiones jurdicas que integrarn la poltica cientfica al haberse considerado los desarrollos doctrinales; o bien se abrir el camino al avance de una poltica filosfica, tecnolgica, emprica o popular, segn corresponda a la aplicacin singular de las categoras de conocimiento consideradas en cada caso10 .

7 Incluso, sera posible sealar la participacin de un grado de saber artstico-jurdico y la interdisciplina Al respecto puede verse: CIURO CALDANI, M.A .; Filosofa, Literatura y Derecho, Rosario, FIJ, 1986; Lecciones... cit., t. II.; DABOVE, M.I.; El rey Lear, vejez y tragedia, en Boletn del Centro de Investigaciones de Filosofa Jurdica y Filosofa Social , N 20, ao 1995, pgs. 125 y ss .; Los derechos de los ancianos, Buenos Aires, Ciudad Argentina, 2002, pgs. 121 y ss. 8 Entiendo que tambin es posible operar al revs. Es decir, pensar en los usos o respuestas que la sociedad reclama para la ciencia, y proceder a posteriori a la construccin de una idea del Derecho adecuada. Ambas vas son legtimas, pero creo que deben ser separadas conceptualmente entre s.

V. BOURDIEU, Pierre; Los usos sociales de la ciencia, trad. Horacio Pons, Buenos Aires, Nueva Visin, 2000 Para realizar estas afirmaciones he tomado como referencia el concepto trialista de Poltica desarrollado por el profesor Miguel Angel CIURO CALDANI, en Derecho y Poltica, Buenos Aires, Depalma, 1976; As como tambin, lo sealado por Catalina WAINERMAN; y SAUTU, Ruth (comp.), en La trastienda de la investigacin , Buenos Aires, Belgrano, 1997, pgs. 11 y ss., en torno a la necesidad de distinguir entre ciencia y poltica cientfica.
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2. Saberes y Derecho. Perspectiva tridimensional Al hilo de la teora trialista del Derecho es posible afirmar que los diversos grados del saber se manifiestan en las tres dimensiones que constituyen el fenmeno jurdico, a saber: en el plano normolgico, en el mbito iussociolgico y en la ius-axiologa 11 . Indicadores normolgicos de la participacin de saberes diversos la construccin del Derecho los encontramos tanto en los principios y normas constitucionales, como en preceptos civilistas que inciden con carcter general en nuestro ordenamiento normativo. En los principios y normas bsicas del sistema se muestra la estrecha conexin que existe entre competencia para actuar y producto -gnoseolgico- que se espera de su ejercicio. O bien, dicho de otro modo, los productos normativos fuentes - formalizan saberes que son diferentes entre s, acerca del Derecho y justifican las facultades para actuar. As, por ejemplo, en la segunda parte de nuestra Carta Magna se atribuye competencia para elaborar fuentes distintas del Derecho a los tres poderes del Estado nacional, hacindose extensivo a las provincias y municipios. Sobre este cuadro se crean, pues, leyes, decretos, ordenanzas, sentencias. Ahora bien, al hilo de nuestro tema, entiendo que cada una de estas competencias se despliega sobre la base de tipos de conocimiento plurales pero, distinguibles entre s. La labor legislativa, verbigracia, en general se desarrolla sobre la base de perspectivas filosficas y polticas amplias -implcitas o explcitas- y, en el mejor de los casos, en relacin c on saberes interdisciplinarios. Asimismo, es de destacar que en esta tarea puede advertirse, incluso, la presencia de un saber emprico, derivado del ejercicio del poder, que puede dar origen a costumbres parlamentarias, segn veremos en la dimensin sociolgica. El desarrollo de fuentes por parte del poder ejecutivo suele requerir de conocimientos ms especficos y tcnicos, aunque el uso de ese saber deber proyectarse con carcter general, constituyndose como un saber tcnico.poltico. En tanto que, la Justicia, utiliza con asiduidad los aportes de la ciencia y la tcnica generando, por su parte, soluciones privativas de la poltica cientfica y de la tcnica jurdica.
Para el desarrollo de estas ideas se toma como referencia bsica, los aportes de la teora trialista del mundo jurdico elaborada por Werner GOLDSCHMIDT, en Introduccin filosfica al Derecho... cit., y CIURO CALDANI, M.A.; La conjetura del funcionamiento de la norma. Metodologa jurdica, Rosario, FIJ, 2000.
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Ahora bien, la relacin normolgica entre Saber y Derecho no se agota en los campos institucionales, dado que en nuestro sistema la misma se hace extensiva a todos los sujetos jurdicos por igual. En este sentido podemos recordar algunos preceptos del Cdigo Civil que hacen mencin expresa de este vnculo, tales como: el artculo 20, cuando seala que La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por ley 12 . El artculo 902, al sealar que: Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos . 13 As como tambin vale mencionar la capacidad reconocida normativamente a los particulares, para producir fuentes del derecho privadas, -tales como los contratos-, que tendrn la fuerza vinculante de la ley misma (art. 1197 CC). Dentro de este marco normolgico cabe suponer, que los operadores se vincularn cuanto menos, a partir de conocimientos empricos del derecho. Los cuales, adems, sern cuantitativa y cualitativamente distintos, en atencin al grado de informacin que cada una de las partes haya adquirido sobre el caso -esto lo observaremos tambin en la perspectiva ius -sociolgica. Junto a este estado de situacin del saber y las normas, resulta interesante subrayar asimismo la estrecha vinculacin que existe entre el desarrollo de conocimientos ms complejos, tales como los derivados de la ciencia del Derecho o de la ius-filosofa y el uso que de ellos hacen los operadores del sistema. Asociacin, estimo, que se origina en gran medida, por la expresa responsabilidad que ocasiona el acceso a grados del saber ms sofisticados y la produccin de relaciones jurdicas "netas" (con poco margen de error), acorde con los postulados del art. 512 del CC. Por ltimo, desde este mismo mbito de anlisis normolgico cabe destacar el fuerte impacto que ejercen los diferentes grados del saber en el desarrollo de
El art. 20 se integra con el art.1 : Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Y el art. 923: La ignorancia de las leyes o el error de derecho en ningn caso impedir los efectos legales de los actos lcitos, niexcusar la responsabilidad por los actos ilcitos. Este artculo se integra con el 512 que seala: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Ver tambin arts. 910,911 y 912.
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las tareas del funcionamiento de las normas y del sistema . En particular, respecto de la labor de interpretacin , determinacin y elaboracin . Segn cules sean los saberes que se consideren en el caso (o problema), sern los resultados argumentativos que se esgriman sobre el mismo. En el plano ius-sociolgico , los diferentes tipos de conocimiento que participan en la construccin del Derecho se hacen, incluso, ms patentes e identificables, en atencin a los sujetos que intervienen y a sus funciones, al objeto, a los caminos o mtodos utilizados en su produccin, a las razones, fines y propsitos pretendidos. O bien se diferenciarn de acuerdo al mayor o menor grado de planificacin, orden espontneo costumbres-, o desorden, que expresen. Los sujetos del reparto, por ejemplo, se distinguen entre s en funcin del papel de productor(repartidor) o receptor (recipiendario) del saber jurdico. En atencin a estos lugares sociales, a su vez, podrn desarrollarse relaciones conflictivas o armoniosas en torno a los elementos constitutivos del reparto que generan. Un problema que reviste crucial inters para el Derecho en este cuadro, se observa en la profunda tensin que se abre en torno a la mayor o menor cuota de poder que los sujetos ejercen o pretenden y la mejor o peor porcin del saber que reclaman para s, resolvindose bajo el paraguas de repartos autoritarios 14 . As como tambin es posible advertir complejas relaciones entre la cooperacin y saber, que da origen a los acuerdos de los repartos autnomos15 . Otro elemento que incide de manera directa en la construccin del Derecho a travs del saber, lo constituye el objeto de los repartos, toda vez que en l se manifiestan los distintos niveles -y calidades- de informacin que los sujetos aportan al reparto. Este objeto puede manifestar respuestas confiables para las partes, o equvocas; las cuales sern utilizadas en funcin de los intereses presentes en el caso. El grado de confiabilidad referente en esta instancia, por lo dems, no creo que est asociado necesariamente a los mtodos empleados para su obtencin y corroboracin. Ello depende del tipo de saber del cual hayan partido los sujetos intervinientes y de los fines previstos. La diversidad de saberes que constituyen al Derecho se expresa tambin, en la variedad de
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Recordemos en este espacio, el gobierno de los sabios de la Repblica de Platn.

En el pactismo moderno, y en la teora actual del Rawls, encontramos buenos ejemplos de la diversidad de problemas que suelen ocasionarse entre el saber y la cooperacin, a pesar de que esta va revista "cara de santa" -como dice GOLDSCHMIDT, W. en Introduccin... cit ., pgs. 98 y ss.

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caminos o formas, seguidos para el establecimiento de adjudicaciones. As, pues, vale recordar el recurso a vas de imposicin o ejercicio directo de la fuerza; la negociacin y la adhesin; en relacin con caminos autgenos o hetergenos de produccin de saber jurdico. Las razones de los repartos (mviles, razones alegadas y razones sociales), por su parte, posibilitan la identificacin de los tipos de saber empleados por los interlocutores dado que constituyen argumentaciones o justificaciones elaboradas sobre la base del manejo de un sector de informacin. En suma, las razones funcionan como indicios claros de la diversidad del saber considerada en cada adjudicacin16 Dentro de esta perspectiva ius-sociolgica se puede destacar, adems, la relacin que existe entre orden y desorden de la vida jurdica y la presencia o ausencia de saberes en la misma. En este sentido cabe suponer que cuanto mayor sea el caudal de conocimientos considerados, mayor ser la tendencia a estructurar al Derecho bajo algn tipo de ordenacin social. Si prevalecen criterios de cientificidad o tecnocrticos, ms amplias sern las posibilidades de ordenar las adjudicaciones bajo los esquemas de la planificacin. En cambio, cuanto mayor incidencia tengan los saberes ms difusos tales como el conocimiento popular o el filosfico, mayor ser el recurso a la ejemplaridad costumbres-. Las situaciones de desorden o anarqua jurdico-social institucionales o teleolgicas-, pueden aflorar con ms facilidad, me parece, al hilo de la crisis de paradgimas gnoseolgicos imperantes en un tiempo dado 17 . Desde el punto de vista axiolgico, la relacin entre saberes y derecho da lugar a la configuracin de un complejo valorativo muy rico en matices analticos y consecuencias jurdicas. Frente a nuestra problemtica, se destaca de manera especial la relacin que se constituye entre informacin y verdad , por medio de la cual calificamos los saberes en correctos -o ciertos- y falsos. As como tambin, por su aplicacin, delimitamos nuestra relacin con el universo a travs de la demarcacin de "zonas con respuestas" o "zonas de ignorancia" sobre el tema. Otro vnculo relevante y extensamente debatido se
16 V. CIURO CALDANI, M.A; El juez, el abogado y el investigador jurdico , en "Boletn del Centro de Investigaciones de Filosofa Jurdica y Filosofa Social", N 15, Rosario, FIJ, 1992, pgs. 41 y ss.

En este sentido, cabe recordar los interesantes aportes de T.S. KUHN en la materia, elaborados bsicamente en La estructura de las revoluciones cientficas, 1 ed., 2 reimp, trad. A. Contin, Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmica, 1990.

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genera en torno a la justicia y la verdad, la libertad, la igualdad y el saber. Un precepto normativo paradigmtico sobre el tema lo constituye, creo, el art. 911 del Cdigo Civil (y cc.), cuando seala que: Nadie puede obligar a otro a abstenerse de un hecho porque ste pueda ser perjudicial al que lo ejecuta, sino en el caso en que una persona obre contra el deber prescripto por las leyes, y no pueda tener lugar oportunamente la intervencin de las autoridades pblicas. En este texto se manifiesta, la tensa relacin entre libertad y saber, poder y saber, bajo la posibilidad de "decir" qu significa el trmino "perjudicial". Problema que, por otra parte, Velez Sarsfield resuelve en favor de la frmula liberal de J.S.Mill18. La utilidad, asimismo, ejerce un papel interesante en relacin a la verdad que ha sido puesto de manifiesto a lo largo de la historia de las teoras del conocimiento 19 . Al tiempo que -segn vimos-, la verdad tambin se asocia con el poder, la cooperacin, previsibilidad, solidaridad, el orden y la paz social, provocando mltiples consecuencias en el mundo jurdico. Los grados del saber, adems, se distinguen entre s en funcin del concepto de verdad que asumamos como vlido, as como tambin se diferencian de acuerdo a los mtodos empleados en su construccin. Desde esta perspectiva, vemos, pues, que los desarrollos de la epistemologa actual nos conducen a pensar en la verdad en dos niveles. Uno, referido a los aspectos formales del valor, derivados de la lgica. El otro, derivado de su apreciacin material. En el marco de la aplicacin de ambos conceptos de verdad se fueron desarrollando los distintos saberes jurdicos, al punto que cuanto mayor ha sido el afn por aplicarlos, mayores han resultado las divergencias provocadas entre s. Recordemos, si no, la fuerte necesidad de desarrollar mtodos de investigacin que se impuso desde la edad moderna -tanto desde el racionalismo, como desde el empirismo -, a fin de distanciar el saber cientfico del religioso y popular, haciendo de l un instrumento de verdad objetivo e integro. En la actualidad, aquella clasificacin del saber en torno a una idea sustantiva de verdad objetiva ha entrado en crisis, trayendo como colacin el esfumado de fronteras entre los saberes y sus grados de confiabilidad. Un
V. MILL, J.S .; Sobre la libertad , 1 ed., 7 reimp., trad. Pablo de Azcrate, prl. Isaiah Berln, Madrid, Alianza, coleccin "El libro de Bolsillo", 1991; BERLIN, I .; Cuatro ensayos sobre la libertad, trad. Beln Urrutia, Julio Bayn y Natalia Rodrguez Salmones, Madrid, Alianza, 1988, pgs. 201 y ss.
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V. BUNGE, M. ; La ciencia... cit., pgs. 30 y ss.

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ejemplo de una postura extrema al respecto, lo encontramos en las ideas de FEYERABEND, cuando postula la completa equiparacin de los conocimientos cientficos, mitolgicos, filosficos tcnicos o empricos 20 . Ahora bien, en cuanto a nuestro tema, creo conveniente adherir a un enfoque ms matizado del problema, pronuncindome a favor del sostenimiento de la diferenciacin de los saberes, aunque sobre bases constructivistas. Ello significa, pues, que me parece conveniente sectorizar el conocimiento en funcin de funciones, mtodos y fines perseguidos por l, a fin de posibilitar a posteriori, su integracin en el Derecho. De todos los tipos de saber, la ms afectada en este esquema interpretativo novedoso del saber ha sido, sin duda, la ciencia. Razn por la cual, es oportuno sealar que, cuando me refiero a este conocimiento, pretendo hacer referencia a un saber "falsable, que se elabora al hilo de conjeturas y refutaciones, y que vale, en la medida en que las hiptesis planteadas en su seno se muestren resistentes -coherentes- a aquellas crticas 21 . Desde el trialismo, es frecuente precisar que cuando hablamos de valores, nos referimos a entes ideales pantnomos, que requieren de fraccionamientos para su aplicacin. En cuanto a la cuestin que nos ocupa, me gustara subrayar que los distintos tipos de saber se constituyen al hilo de diversos fraccionamientos de la verdad. El conocimiento filosfico expresa el abanico ms abierto de verdad, en la medida en que pretende constituirse como camino para la "sabidura" (saber desfraccionado en tiempo, espacio, materia y mtodo). En cambio la tcnica -o tecnologa-, concreta patrones de "certeza" (verdad altamente fraccionada y especfica, en materia, mtodo, tiempo y espacio) y seguridad (respecto de la justicia). La ciencia, por su parte, formula conjeturas (en suma, produce verdades relativamente recortadas en tiempo, espacio y materia pero, con alto grado de fraccionamiento en cuanto al mtodo). En relacin a los tipos de verdad expresados en los repartos y en el rgimen, en las normas y en el sistema me gustara sealar an, algunas reflexiones. De todos las clases de saber presentes en la composicin de lo
20 V. FEYERABEND, Paul ; La conquista de la abundancia, trad. R. Molina y C. Mora, Barcelona, Paids, 2000. 21

V. POPPER, K.; La lgica... cit.; Conjeturas... cit.

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jurdico, especial atencin merecen al menos dos cuestiones: la legitimacin aristocrtica y el principio de autoridad, de un lado; y la cosa juzgada, de otro. Respecto del primer problema cabe decir que todo el fenmeno jurdico funciona al comps de la atribucin de "votos de confianza" otorgados a determinados sujetos o instituciones sobre la base de la calidad de saberes y verdad que utilizan en la produccin de fuentes del Derecho. As pues, en la dinmica actual del derecho continental y anglosajn, suele asignrsele altas cuotas de legitimacin a abogados, fiscales y jueces, para actuar en la resolucin de conflictos en virtud de una supuesta superioridad cientfica y tcnica. Las exigencias derivadas de la aplicacin de este criterio se amplifican an ms, en nuestro tiempo, al hilo del desarrollo de carreras de especializacin, maestras y doctorados, a travs del los cuales se pretende alcanzar niveles de saber de confiablidad creciente. Como corolario de la aplicacin de estos criterios de legitimacin -de corte positivista-, se sustenta y desarrolla el principio d e autoridad, cuyo uso ms frecuente se observa en el conocimiento generado en el marco de la justicia. La instauracin de la cosa juzgada por va jurisprudencial resulta sumamente interesante a nuestro tema, dado que nos otorga un criterio vlido de demarcacin entre el saber tcnico jurdico -o poltico cientfico- y el conocimiento cientfico del Derecho, los cuales, como sabemos hasta ahora se han mostrado confundidos. En otras palabras, el establecimiento de la cosa juzgada pone un lmite temporal, espacial y material a la discusin conjetural y a la corroboracin de las hiptesis jurdicas planteas en la litis. De modo tal que el saber producido en una sentencia no apelada, o pronunciada por el ltimo Tribunal habilitado por el sistema, ya no podr ser revisado por las inconsistencias que no hayan sido detectadas en el proceso de referencia. En el interior de esta cuestin, creo necesario reclamar una cuota de autonoma a favor de la ciencia del Derecho que nos permita diferenciarla de la prctica jurdica, a fin de lograr mejores condiciones para la produccin del mundo jurdico. Sobre ello volveremos a la brevedad. 3. El aporte de la Historia del Derecho y los problemas de actualidad La Historia del Derecho, por su parte, nos indica que esta diversidad de saberes no siempre fue tenida en cuenta para la construccin del Derecho como objeto cultural. En efecto, desde la antigedad a nuestro tiempo, la

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composicin del Derecho atraves, al menos tres etapas, en las cuales no se ve reflejado el intento por asumir la integracin de todos los saberes en su seno. En un primer perodo, que llega a las puertas de la modernidad, se produce la elaboracin del Derecho como objeto del saber, separable de otras reas culturales (tales como la filosofa, la poltica o la administracin). En segundo lugar, se desarrollar el proceso de sistematizacin del Derecho , a la luz de las concepciones gnoseolgicas iluministas prevalecientes. Como sabemos, este esfuerzo se ver coronado por la materializacin de la idea de sistema en el Cdigo Civil. Mientras que, en ltimo trmino, esta evolucin se cierra con la consideracin del Derecho como saber cientfico, sustentada por la exgesis y la dogmtica que llega a nuestros das. En sntesis, desde el siglo diecinueve, toda actividad jurdica ser considerada "cientfica". No obstante la fuerza emotiva de este paradigma, lo cierto es que algunas voces se alzarn en su contra, tales como la de KIRCHMANN, quien en su celebre conferencia La jurisprudencia no es ciencia, se enc argar de poner en tela de juicio esta automtica asociacin22. Ahora bien, este enfoque cientfico monopolizador del fenmeno jurdico, en la actualidad ha entrado en una profunda crisis; surgida quizs, al abrigo de los cuestionamientos postmodernos a l a idea de "razn" y de "verdad". Un sntoma claro de esta situacin lo constituye la aparicin de la epistemologa como rama de la filosofa general. En tanto que, en el campo de lo jurdico, este cambio dio lugar al desarrollo de paradojas que muestran las contradicciones internas del discurso cientfico-jurdico moderno. Una de las paradojas ms significativas sobre el tema se manifiesta, en la contraposicin de la figura de la cosa juzgada respecto de la concepcin cientfica actual de la verdad conjetur al. Si se pretende que la prctica jurdica sea cientfica, entonces no debera recepcionarse esta institucin -segn advertimos en el anlisis valorativa del problema-. Pero, si se deja de lado la afirmacin de cientificidad, entonces, es menester construir una nueva idea de ciencia
V. KIRCHMANN, Julio Germn Von ; El arcter a-cientfico de la llamada Ciencia del Derecho, trd. Werner Goldschmidt, Bs. As., Losada, 1949. O tambin: La jurisprudencia es ciencia, trad. Antonio Truyol Sierra, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1983; WOLF, Eric; El carcter problmtico y necesario de la ciencia del Derecho, trad. Eduardo A. Vzquez, Bs. As., Abeledo- Perrot, 1962; ROCHA CAMPOS, Adolfo; Apuntes para reforzar la cientificidad del derecho , en La Ley actualidad, 11 de mayo de 1999; PECES BARBA, G; FERNNDEZ, E.; DE ASIS, R. ; El conocimiento cientfico del derecho, en Curso de Teora del Derecho 2 Ed., Madrid, Marcial Pons, 2000.
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jurdica, que goce de autonoma respecto de aqulla. Lo mismo puede observarse en relacin a la vigencia del principio de autoridad. Otra paradoja relevante en la materia se manifiesta al calor de las exigencias de especializacin cientfica que la postmodernidad impone a los juristas. Por ello, en Argentina, por ejemplo, se han desarrollado desde el '98 a esta parte, una multiplicidad de maestras y doctorados, que no siempre logran reflejar claros criterios de demarcaci n entre ciencia y prctica jurdica. En efecto, desde 1998 al 2002, se han aprobado 77 carreras de postgrado (Maestras y Doctorados) en el marco de la CONEAU 23 . El crecimiento en este sentido ha sido enorme pero, como decamos hace un momento, el funcionamiento de los mismos no suele mostrar con nitidez la necesidad de ajustar el desarrollo de las tesis a orientaciones metodolgicas cientficas24 . Una ltima paradoja interesante para el debate se presenta cuando advertimos que, si bien la prctica jurdica pretende para s el ttulo de ciencia, de otro, se excluye a los investigadores de carrera (pertenecientes al CONICET o CIUNR, etc.) de los colegios profesionales del Derecho. En funcin de todo lo expuesto, me parece conveniente postular la tesis en favor del reconocimiento de la autonoma de la ciencia, a fin de separar su desarrollo de los otros rdenes de produccin normativa. La construccin de una ciencia del derecho que cuente con esta cuota de independencia respecto de los otros grados del saber nos revela, a su vez, varios tpicos sobre los cuales se tendr que trabajar. As, por ejemplo, llama nuestra atencin sobre la necesidad de distinguir funciones y metas en la produccin del saber jurdico. Sobre la exigencia de desarrollar una ciencia jurdica conjetural, "neutral" respecto de la prctica y la poltica jurdica, y libre del principio de autoridad y cosa juzgada. Sobre la necesidad de reconocer la importancia de la prctica jurdica en tanto quehacer poltico cientfico y tcnico. Tanto como respecto de la oportunidad de establecer puentes de interaccin entre la ciencia jurdica y la tcnica y poltica cientfica de los tribunales. Ello podra realizarse, verbigracia, incorporando la actuacin de los investigadores de carrera en los colegios de profesionales del Derecho, bajo un estatuto especial que contemple
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Informacin extrada de Internet en la pgina: www.coneau.gov.ar, del 10 de octubre de 2002

Esta afirmacin la sustento en funcin de lo observado en las clases que imparto sobre Epistemologa, Metodologa y Taller de Tesis.

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la incompatibilidad de cargas y tareas con el ejercicio del litigio. Para finalizar, entiendo tambin que mediante esta demarcacin de reas del saber, ser posible todava, mejorar los mecanismos judiciales de control de calidad del mundo jurdico, haciendo del Derecho un concepto pluralista e integrado. Entre las exigencias metodolgicas que pueden derivarse de esta tarea de demarcacin habr que considerar, al menos, tres cuestiones. Problemas conceptuales de los grados del saber (histricos y actuales). Problemas operacionales , derivados de la especificacin de los sujetos y funciones (campos de accin) de cada grado del saber, de los fines y de los mtodos e instrumentos de construccin. Y, por ltimo, problemas sistmicos que se pondrn de manifiesto a la hora de procurar la integracin de los saberes diversos. 4. Conclusiones En este trabajo se pretendi sostener los tpicos que se enuncian a continuacin a modo de sntesis: - El Derecho se constituye al hilo de todos los tipos de saber: cientfico, tcnico, filosfico, emprico o popular. - De modo tal que: no es posible afirmar con la dogmtica jurdica que todo el derecho sea ciencia. - La pregunta en torno a concepto de Derecho, se torna entonces necesaria, al hilo de los tipos de saberes diversos - Ahora bien, para responder a esta pregunta es necesario distinguir, y demarcar los campos del saber a fin de observar cmo contribuyen a la configuracin del Derecho. - En el marco de la teora trialista es posible advertir la presencia de algunos indicadores de delimitacin. Ello se expresan tanto en el plano normolgico (respecto de fuentes y competencias sobre las cuales se atribuye saber o ignorancia, verdad o falsedad); como en la dimensin sociolgica (a travs de los observaciones de los sujetos funciones, objeto, formas, razones, clases de

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Mara Isolina Dabove

reparto realizados. As como tambin respecto del orden o desorden manifiesto; y en el mbito de la axiologa jurdica. En esta lnea de anlisis, se observ en particular, el impacto que los criterios de legitimacin aristocrticos y el principio de autoridad, de un lado y la figura de la cosa juzgada, de otro, generan en especial en torno al paradigma dogmtico de la ciencia jurdica.

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