ESCUELAS PENALES O CORRIENTES DE PENSAMIENTO PENAL (SINTESIS) Son tantos y tan diversos los problemas que se le plantean al derecho

penal que no ha habido un solo instante en la historia de su estudio en que no haya alguien tratando de resolver una cuestin dogmtica, o replantendola o haciendo una nueva propuesta o combatiendo anteriores ideas, alguien en algn lugar, en este momento esta pensando el derecho penal y sus problemas. Los pensadores penales, se han conformado no en pensamientos idnticos, sino en teoras que tienen rasgos comunes. Se denominan escuelas penales aquellas en que los rasgos comunes del pensamiento jurdico - criminal son los que prevalecen. Del libro CURSO DE DERECHO PENAL. ESQUEMAS DEL DELITO del Doctor NODIER AGUDELO BETANCUR[131] podemos extractar un conocimiento preclaro de las diferentes escuelas de pensamiento jurdico penal. Limitmonos a una breve sntesis y que sea ese el libro de consulta primaria para tan apasionante tema. Las escuelas del pensamiento penal que mas han influido en la dinmica del estudio y tratamiento del delito, sus causas, los autores, las normas que lo regulan y en general todo lo que conforma el derecho penal son: LA ESCUELA CLASICA LA ESCUELA POSITIVISTA LA ESCUELA ECLECTICA LA ESCUELA SOCIOLOGICA LA ESCUELA DOGMATICA LA ESCUELA FINALISTA LA ESCUELA DE LA DOGMATICA JURIDICA CONTEMPORANEA O NUEVA POLITICA CRIMINAL ESCUELA ABOLICIONISTA DEL DERECHO PENAL ESCUELA DEL DERECHO PENAL MINIMO. Sus postulados: ESCUELA CLASICA. A los pensadores clsicos; Carrara, Rossi, Bentham, Carmignani, Pessina, los distinguen los siguientes principios: Para estos el delito es una declaracin jurdica, no se da de hecho en la sociedad, se requiere de una declaratoria del legislador como representante del estado para que el delito tenga incidencia dentro de sus destinatarios. Si alguien infringe una norma jurdica da lugar a que se configure un delito. Solo existe el delito en la medida en que preexista una norma de derecho. Ahora bien, el delito genera consecuencias y la pena es una de ellas. Con la pena se pretende restablecer el orden jurdico violado. Por eso con el castigo se quiere dar al sujeto activo de la infraccin una retribucin moral. El castigo que se infringe con la pena, debe ser proporcionado al dao causado. Cuando hablan de responsabilidad penal (culpabilidad) se dice que esta es fruto del libre albedro del individuo. Segn los clsicos, el hombre escoge dirigir su conducta entre el bien y el mal. ESCUELA POSITIVA. Contrario al pensamiento clsico, el delito es un ente de hecho, no es una elaboracin jurdica salida de la autoridad del estado por medio de su legislador legtimo. El delito es el efecto del comportamiento humano condicionado por factores sociales, fsicos y antropolgicos. El criminal no es otra cosa que un anmalo psquico. Un inadaptado. Por lo dicho la pena acta como defensa de la sociedad, esa su razn de ser. La finalidad de la pena es rehabilitar al individuo y evitar su reincidencia en el delito. Entonces, el sujeto activo del hecho lesivo, debe ser aislado y sometido a tratamiento penitenciario.

La responsabilidad o culpabilidad para estos pensadores (ferri, garofalo entre otros) se fundamentaba en la peligrosidad del individuo:"el individuo merece mayor o menor pena en la medida en que represente un peligro mayor o menor para la armona social". ESCUELA ECLECTICA. Sus seguidores: Carnevali, Alimena, Impalomeni. Niegan que el delito sea una elaboracin de hecho como lo predica la escuela positivista y que tampoco es una elaboracin de derecho como lo establece la escuela clsica. Aseguran que es un fenmeno determinado por causas sociales: "mientras la sociedad no se reforme, la causa ultima de las acciones delictuosas son las condiciones sociales de los individuos". La pena acta como intimidacin que se causa contra el sujeto. La intimidacin contra el sujeto es una forma de defensa social. Para saber si la sancin es efectivamente intimatoria, esta teora propone la distincin entre imputables e inimputables, segn sean o no conscientes del significado de la pena. La responsabilidad penal tiene su soporte en la peligrosidad del agente. La peligrosidad se mide por el efecto disuasivo que tenga sobre la consciencia del sujeto la pena. ESCUELA SOCIOLOGICA.. Para estos pensadores no es el delito ni elaboracin de derecho, ni de hecho, ni un fenmeno determinado por causas sociales. El delito es efecto de factores endogenos y exgenos que influyen en la personalidad del individuo. Por eso aboga porque se tengan como herramientas los mtodos de la sociologa y la antropologa. La pena persigue como fin la defensa de la sociedad de las acciones que se orientan a destruirla. Y, agrega, que la pena debe ser adosada con medidas preventivas que recaigan sobre los factores antropolgicos y sociolgicos que dan lugar a las acciones antisociales. Predicadores de esta escuela fueron: Montero, Vilvela y Roeder. ESCUELA DOGMATICA. Para nada importan los factores sociolgicos, antropolgicos o criminologicos del delito. La norma penal es el fundamento de su objeto de estudio. Si una determinada conducta contraviene el derecho penal vigente, se torna delictiva. Para los dogmticos es una accin u omisin, antijurdica y culpable.ESCUELA FINALISTA. Para estos el delito es una accin injusta y culpable. Por lo anterior se dice que no hay delito si no coinciden accin y descripcin legal. Si la accin no esta prevista como delictiva, se da la Atipicidad objetiva. Ahora la comisin del delito exige dolo o culpa, esto es que la voluntad del agente infractor este dirigida a la causacion de un dao o que acte de forma descuidada de tal suerte que el delito ocurra. Si el actor no obra con dolo o culpa, no hay delito como tampoco lo hay si concurren causales de justificacin, que como la legitima defensa o el estado de necesidad hacen permisiva la conducta daosa. Si la conducta se produce por error, el delito se desnaturaliza. Distinguen dos clases de error, uno; si el autor se equivoca al realizar su conducta, sobre los elementos del tipo penal (error de tipo) y, el otro, error de prohibicin, si el autor desconoce que su conducta estaba definida como delito. Para esta escuela, la pena, que es consecuencia de haber obrado con culpabilidad (responsabilidad), tiene tres fines; preventivo, que se da con la amenaza de la carga aflictiva o sancin y que se traduce en un temor. Retributivo, dado con la aplicacin de la sancin. Y finalmente, orientado a la resocializacion del autor que se deriva de la ejecucin de esa pena y que se supone redimir a la sociedad del mal causado y que el delincuente ya no cometer mas ilcitos y podr reintegrarse a la sociedad a la que pertenece. En lo atinente a la responsabilidad del autor frente al ilcito, esta no existe si en la accin faltan el dolo, la culpa y la preterintencion, o si quien incurre en el hecho acta en concurrencia de una causal exculpante como el caso fortuito, la fuerza mayor o el error (de tipo o prohibicin). Esta concepcin del pensamiento penal es obra de Hans Welzel. Esta escuela es dominante y en Colombia esta sentada en nuestra cultura penal. ESCUELA DOGMATICA JURIDICA CONTEMPORANEA O NUEVA POLITICA CRIMINAL.

El delito es un asunto poltico. El derecho penal crea el delito como un problema situado en la perspectiva poltica. Por eso el delito se define segn la forma de estado en que se de. El delito no es un ente abstracto, sino orientado por una perspectiva poltica a la cual obedece su definicin. La pena debe cumplir una funcin preventiva, nunca retributiva. Con el tratamiento penitenciario se debe buscar la resocializacion de las personas. La responsabilidad no es consecuencia del libre albedro. Es preciso fundarla en las razones individuales que lleva el delito. Bricola y Baratta, sus exponentes. ESCUELA ABOLICIONISTA DEL DERECHO PENAL. Tambin conocida como escuela del radicalismo absoluto. Propugna por la abolicin del derecho penal y su lenguaje. No aporta conceptos sobre lo que seria el delito, la pena y la responsabilidad. La negociacin es el factor determinante frente a los conflictos individuales que se den en el seno de la sociedad y es el estado quien debe estar instituido para servirle al individuo a superarlos y no al revs, como ocurre hoy. Esta escuela hace crticas de fondo al derecho penal, la sociedad no ve que con las penas se reforme o normalice el delito. Hay que construir una sociedad en la que el delito pierda el contenido que hasta hoy ha tenido y de igual forma sea abolido lo que tenga que ver con la pena y la responsabilidad Politoff, Hulsman, sheererr, piensan de esta manera. ESCUELA DEL DERECHO PENAL MINIMO. Similar a la teora abolicionista, aunque no llega a tales extremos. Busca que el derecho penal se limite al mximo en su aplicacin. Que sea la ultima razn que utilice el estado para castigar las conductas transgresoras. Para los defensores de esta tesis, en materia de definicin del delito, solo debe considerarse como tales, aquellas conductas que el legislador ha escogido con antelacin a la accin concreta del sujeto agente. Es lo que ellos llaman el principio de legalidad o de reserva. Las penas deben ser proporcionales al dao causado. la pena puede ser sustituida por otra medida, si se prueba que hay otros mecanismos para el caso concreto, que respondan eficazmente el dao causado. Esto es lo que se denomina el Principio de la Proporcionalidad Concreta. Mediante su aplicacin, el juez puede tener en cuenta, al momento de dosificar la pena, para compensar el dao y atenuar por ese medio la desigualdad social, factores como las circunstancias atenuantes, el mbito familiar y social del reo. La responsabilidad. Rechaza esta escuela el derecho penal de autor. La responsabilidad, sostiene, no puede derivarse de las caractersticas personales del imputado. Debe instaurarse, dice, el derecho penal del autor. Segn esta concepcin, el hombre es responsable de lo que hace y no por lo que es. Al respecto vale la pena consultar a Ferrajoli y Baratta. A la fecha, la praxis penal esta entre la escuela dogmtica y la escuela finalista. Si comparamos entre ellas sus diferencias encontramos: Para la escuela dogmtica, tres son los elementos que debe tener una accin o conducta para que sea considerada delictiva, a saber: la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad. La Tipicidad, es, por decirlo as, un molde legal descrito por el legislador. La conducta que encuadre en ese molde, es un delito. Apoderarse de cosa mueble ajena con el propsito de obtener provecho para si o para otro, es un "hurto". Matar a otro, es un "homicidio". Penetrar violentamente [132] el pene un hombre en la vagina de una mujer y contra su voluntad, es una "Violacin sexual". La Antijuridicidad, se da cuando la conducta encuadra en la norma penal y ha causado lesin al bien jurdico, o lo ha puesto en peligro sin justa causa. La conducta adems de describir la norma violada (antijuridicidad formal), es necesario que lesione o ponga en peligro el inters jurdico tutelado por la ley (antijuridicidad material). Deben confluir la antijuridicidad formal y la material para que una conducta tpica sea punible. La antijuridicidad formal es la simple coincidencia de los elementos de la conducta con los elementos de la norma, y la antijuridicidad material, se da cuando se comprueba que ese comportamiento ofende de manera efectiva y real los intereses de las personas o de la sociedad.

Culpabilidad. Toda conducta luego de que se compruebe que ha sido tpica y antijurdica, solo podr ser penada si fue realizada con culpabilidad, derivndose asdolo, intencin de daar, de lesionar y la que se realiza con culpa, donde la intencin de causar el dao no existe pero se da de todas maneras causadas en la imprevisin, negligencia o impericia del agente, por lo tanto de observarse el deber de cuidado, se habra podido evitar. Existe dolo cuando la persona conoce el hecho punible y quiere su realizacin. Son dos los momentos del dolo; un momento cognoscitivo y un momento volitivo. Todas las conductas exigen la demostracin del dolo. Solo por excepcin, y siempre que la ley as lo exprese, no se requiere. La culpa es la otra forma de culpabilidad. Se acta con culpa cuando se realiza el hecho punible (tpico y antijurdico) por la omisin de un deber de cuidado. Es decir, cuando se hace por negligencia, imprudencia, impericia o por la inobservancia de los reglamentos. La Preterintencion, es una forma especial de culpabilidad que solo es procedente respecto del Homicidio. Se da cuando la accin sobrepasa la finalidad que tenia en mente el agente activo de la ilicitud. El resultado obtenido excede el resultado querido. La escuela finalista define el delito como una accin injusta culpable. Son tres los elementos que se desprenden de all. Veamos: La Accin. Es la forma como el ser humano, con una finalidad, realiza o determina la realizacin de un suceso. La accin, pues, no siempre se realiza con una finalidad. Tiene un contenido subjetivo. No es simple proceso fsico, objetivo. No es un simple suceso causal productor de un resultado, como dicen los dogmticos o causalistas. Accin Injusta. No basta con que una accin se adecua a una norma penal. Para que seas una accin injusta se requieren dos situaciones: que se adecue al tipo y coincida con sus elementos, y que sea antijurdica ( o sea, que se realice sin causas de justificacin (o eximentes de responsabilidad como lo llama el art. 32 del Cp.)). El tipo penal es mixto; tiene una parte objetiva ( son los elementos de la descripcin legal) y otra parte subjetiva (constituida por el dolo de la accin). Pero este dolo, a diferencia de lo que sostiene la teora dogmtica que exige que en el haya conciencia de tipicidad y antijuridicidad, el dolo en la teora finalista, es un simple comportamiento intencional exento de conciencia de la ilicitud. Accin Injusta Culpable. Este es el tercer elemento que exige la teora finalista para que se configure el delito. La culpabilidad es el juicio de reproche que se hace sobre determinada conducta. Para que una accin injusta sea culpable se requieren dos elementos: capacidad de culpabilidad (que es lo que se denomina imputabilidad) y el conocimiento potencial de la antijuridicidad. Por lo primero, se exige que el autor haya podido, en el momento del hecho, comprender la criminalidad de su acto y comportarse de acuerdo con esa comprensin. Por lo segundo, que el autor haya tenido conocimiento actual de la antijuridicidad (teora del dolo), o bien, solamente conocimiento potencial de ella (teora de la culpa). Niega tambin el finalismo que haya culpabilidad (juicio de reproche) si la conducta obedece a error, y distingue dos clases de error: error de tipo y error de prohibicin. Si el autor se equivoca en la descripcin de alguno de los elementos que hacen tpica una conducta, incurre en error de tipo; y, si yerra o se equivoca en la existencia del tipo, o sea, que no sabia que esa conducta era prohibida, no se le reprochara su conducta por error de prohibicin. ESCUELA ESCUELA FUNCIONALIST DIALCTICA A Tipo en sentido

Pedro Uribe EL

Luis ESCUELA CLASICA TIPO El tipo penal

ESCUELA NEOCLASICA

ESCUELA FINALISTA

es El tipo deja de ser Esta escuela es la Moderna

PENAL

modelo de conducta objetivo

que fundamenta el tendencia

del restringido. Tiene

referido a la parte descriptivo. Se sistema actual penal derecho penal. Su dos funciones: objetiva de la accin. introducen elementos colombiano. Es la mayor a)Seleccionadora El tipo es una figura valorativos; tal es el escuela del maestro representante objetivo descriptiva caso de los NIMOS alemn HANS CLAUX ROXIN. del comportamiento ESPECIALES. Estos WELSEL. externo. nimos quiebran el carcter objetivo del El tipo Mientras la tipicidad tipo y posibilitan la importantes como categora es un apreciacin con modificaciones El tipo de los comportamientos ms A los de Otros:

sociales puede relevantes. del definen ratio supuestos

recibe considerarse fundamento injusto o

travs de ella se

juicio que compara y visin fundamentalm frente al sistema essendi. Sostiene hecho. ubica la conducta ente objetiva por la neoclsico. Deja de que la estructura funcin realizada, con el introduccin de ser modelo de conducta elementos subjetivos; fundamentalmente que describe

bipartita del delito fundamentadota. injusto culpable b) sistematizador pues entre la parte la general y parte del especial de ratio cdigos, los y

y en el HURTO y el objetivo con la mera es lgicamente a: tiende puente

prescribe el tipo en la SECUESTRO, el inclusin de los practicable, ley. animo de obtener nimos especiales: desde provecho ilcito. En se considera de perspectiva El TIPO es el molde el CONCIERTO, la naturaleza mixta. tipo como de la conducta. LA finalidad de cometer El tipo es objetivo y essendi el subjetivo a la vez. la Elementos no ilcitos, en TIPICIDAD es HOMICIDIO

hay permite el estudio

ninguna razn sistemtico. Tamb para sustraerle una in es funcin parte de elementos los dogmtica: describe y

un juicio que ubica la finalidad de causar la objetivos son conducta realizada al muerte. losdescriptivos: molde de la ley. En injusto. los tipos El tipo se separa del exigen

referencias a objetos esenciales para e armoniza todos que o fenmenos reales, injusto, pues la ley los elementos del puede ubicar una tipo. circunstancia en el Tipo en sentido tipo como Amplio. Es el tipo hace el de con

NIMOS mediante

ESPECIALES no expresiones basta la realizacin comoinundacin,

El tipo es solo indicio de los elementos nave, vehiculo, arma fundamento del llamado de lo injusto, de lo descriptivos y de fuego, agua, Etc.; injusto, o en la garanta, antijurdico. Esto normativos, y menos ylos Normativos: antijuridicidad, cumplir sustenta la teora de la aun la sola parte significados que el como excluyente principio ratio cognoscendi. objetiva y externa del derecho penal asigna del injusto. En la legalidad comportamiento. Concluyendo, adems de elementos

a determinadas practica coinciden todos sus efectos: expresiones:traicin tipo e injusto, Ej.: principios y los diplomtica, en el emblemas patrios, tributario oficial, elemento delito garantas en los el mbitos sustancial,

normativos exigidos empleado

por el tipo, cuando la sello oficial, marca, normativo remite procesal y norma exige nimos documento, al injusto. En el ejecucin penal. especiales si estos no patente, etc. se realizan, el tipo delictual tampoco, Conducta caso Homicidio: del La funcin es garanta de o

propio del tipo su poltico-criminal,

aunque los elementos penalmente ilicitud, luego hay es la verdadera normativos se relevante: no solo la unidad entre el funcin que debe

cumplan.

realidad

de

las tipo y el injusto; si cumplir el tipo,

ciencias naturales, el homicidio no se para delimitar el El tipo contiene lo sino la realidad de la justifica, el tipo injusto penal. antijurdico essendi) (ratio vida social. Una realizado es el El tipo, ms que lo parte de esa realidad propio injusto. fundamentacion,

antijurdico esta social se percibe por Para ROXIN el hace una tipificado. El tipo lo los sentidos que es tipo es indicativo delimitacion. que hace es describir lo el injusto penal. natural y de injusto o ratio Injusto penal es al injusto pero emprico: hombre, cognoscendi resp tiempo inmueble, rbol, etc. ecto de un tipo general,

Cuya descripcin en especifico: en el injusto general no el tipo da lugar a los homicidio de Juan es siempre injusto elementos contra Jos: descriptivos. La otra presume parte de esa ilicitud, se penal. El tipo su especfico traza lmites del e

excepto los

realidad se percibe que haya injusto intelectualmente qu justificantes. No penal. Tipo

e es lo ideal y obstante Roxin injusto van racional como: finalmente dice entrelazados; que documento, que hay razones el injusto este amenidad, de ms para tipificado (injusto lascividad, etc. Y su mantener el tipo tpico) o el tipo referencia por el tipo como ratio sea tipo de da lugar a los cognoscendi: 1 - ) injusto. Solo de elementos normativos. los tipos todos elementos tienen la tipicidad los antijuridicidad y

y conjuntamente, se las del

Elementos circunstancias que deducen subjetivos: 1- ) El fundamentan el dimensiones Dolo. Conciencia y contenido de cada injusto voluntad del sujeto clase de delitos. 2- penal. de realizar la parte ) las causas de objetiva del justificacin comportamiento operan mas all de (tipo objetivo). El los tipos. Son error invencible validas para todos sobre la parte los tipos. 3-) el objetiva (elementos juicio sobre el descriptivos y injusto concreto normativos) excluye es una valoracin el tipo, y el error respecto del caso invencible de individual y no se prohibicin excluye refiere a una clase la culpabilidad. En de delitos sino al el homicidio: dao social que el conocimiento y delito causa.

jurdico

querer del agente de JAKOBS. Otro de matar al otro no se sus representantes, incluye el es partidario del conocimiento ilcito, que del tipo como ratio se cognoscendi o

estudia en la indicio de culpabilidad). Es un injusto. El delito dolo ajeno al esta compuesto de elementos: Injusto y conocimiento de lo tres des-valioso o ilcito. Tipo,

No obstante esa Culpabilidad. No amenidad. Welsel obstante, admite considera que la que el tipo de realizacin del tipo injusto es una mismo es un indicio unidad de sentido de la antijuridicidad jurdico-social, de la accin, pues el con independencia tipo es ms bien la de una situacin seleccin, entre justificante, pues las mltiples conductas, aquellas que la justificacin de puede anular la son antijuridicidad.

relevantes para el Son iguales las derecho penal. Se consecuencias de adopta entonces la la conducta atpica teora de la Ratio o de la tpica Cognoscendi. 2- ) la justificada, ej. En Culpa: violacin es la el homicidio, la del muerte; pero los las

cuidado necesario en diferentes el mbito en que los fundamentos sujetos actan. jurdicos de

3- ) los nimos consecuencias especiales y 4- ) las segn se haya particulares tendencias sujeto. realizado o no el del tipo: si no se realizo el tipo, no hace falta tener en cuenta justificacin. El Injusto es un juicio El injusto es la El Injusto es la El injusto es la El injusto es de valor objetivo del conducta contraria a conducta voluntaria defraudacin de comportamiento EL INJUS TO legislador. los valores. contraria a los expectativas Los elementos valores y dirigida a sociales un fin antijurdico. la consciente de voluntario daa el y que bien la

Se dice juicio objetivo formales normativo porque es descriptivos de

comportamiento.

Para ROXIN el fin jurdico.

una

relacin

de escuela clsica,

se El Injusto, en lugar principal

del Es

el

dao

contradiccin objetiva transforman entre la conducta del enelementos

de tener derecho penal es consciente y preponderante la proteccin de voluntario al bien bienes o derecho que el estado protege.

sujeto y todo el materiales naturaleza objetiva los ordenamiento jurdico normativos, en esta como en el sistema sociales. del estado. escuela.

clsico, adquiere un Accin El injusto penal carcter de mayor antijurdica desde debe ser: aformal: cuando la conducta debe contraviene una contradecir el o ordenamiento jurdico, en al de besa

Juicio de valor que Teora de la Ratio mixtura objetivo el punto de vista ) Formal: porque hace la ley en forma Essendi: el tipo subjetiva. puramente objetiva, contiene lo injusto.

sin tener en cuenta Lo injusto penal debe Al lado de los prohibicin elemento subjetivo estar tipificado. El elementos objetivos mandato legal. alguno.

tipo es fundamento y del tipo que Accin obediencia esencia del injusto penetran en el antijurdica desde principio los habla de tipo de elementos subjetivos material: cu7ando ) Material: injusto o de injusto que as mismo lesiona bienes porque penetran injusto. que en

La antijuridicidad no penal. Por eso se injusto se dan los el punto de vista legalidad. depende de componentes

subjetivos o squicos tpico. del sujeto, de lo que el sujeto se proponga o Reconocemos

el jurdicos. conducta debe Luego, el injusto daar real o consiste en dao al potencialmente en esos bien jurdico. concreto, el bien jurdico

piense, sino de las para esta escuela lo Por valoraciones que el que el tipo hace es componentes derecho impone OMNES

objetivo describir el injusto subjetivos, al ser Para JAKOBS el protegido. cERGA penal; es decir, el considerados por la derecho penal no ) Objetivo: porque tipo contiene lo ley con criterio garantiza la esa conducta debe antijurdico. Lo general y como una seguridad de los contradecir los esta nter subjetividad, a bienes jurdicos valores o bienes la postre alcanzan sino la vigencia de jurdicos que el una visin de las normas; o sea legislador tutela. ERGA las expectativas d-)Subjetivo: necesarias para el porque el dao al funcionamiento de bien jurdico debe Igualmente, causales justificacin requieren respectivos componentes subjetivos. Siendo mixto las la sociedad. Luego ser producido por de la norma es el bien el sujeto con dolo jurdico sus proteger. Ejemplo: en homicidio, constitutivo a o culpa. El injusto penal el va ms all de la lo mera infidelidad de al derecho y llega

Beijing, Carrara: la antijurdico conducta antijurdica tipificado. es la que esta

objetivamente en El injusto tiene objetividad contradiccin con el preponderantemente OMNES orden estado. Agrega: antijuridicidad significa siempre contradiccin al orden jurdico. Antijuridicidad formal: la deducida del texto legal. Antijuridicidad material: hace alusin jurdico del naturaleza objetiva.

una lesin al bien hasta la violacin el jurdico penal no consciente y

injusto, es lgico y es la causacion de voluntaria de bien coherente que las una muerte (el jurdico. causales justificacin tambin lo sean. de resultado muerte No es la tipicidad es simplemente la ratio essendi de una lesin a un la antijuridicidad,

solo al hecho factico. La palabra material hace alusin a la conducta humana. Sistema prepondera clsico: la

bien),

sino

la sino a la inversa:

oposicin a la la antijuridicidad norma subyacente es la ratio essendi en el homicidio de la tipicidad. evitable. El fundamento del injusto se En el hurto la encuentra en el lesin a un bien dao mismo que jurdico no es la ocasiona sustraccin de la sujeto. el

antijuridicidad formal.

cosa ajena ello es El injusto es solo la lesin a un sustancial, luego bien; la lesin al no es tanto que el bien jurdico penal tipo fundamente la constituye el el injusto sino al se contrario: es el injusto el que del fundamenta de la tipo, pues el el que no reconoce la validez contenido

norma que llama, injusto es primero ordena o invita a que el tipo en que debe tanto que lo que protegerse propiedad. la hace caracterizar es el

comportamiento delictivo. Hay conductas injustas que no son tpicas: del universo de acciones injustas el legislador toma algunas y convierte las en

injustos penales o injustos tpicos. Que el derecho penal se limite en la mayora de los casos a examinar solo las conductas tpicas, no significa desde el punto de vista no sustancial que primero

sea

la

antijuridicidad que la tipicidad. No importa que en la definicin dogmtica del delito primero sea la tipicidad y luego la antijuridicidad. CONCEPTO CAUSAL ACCIN CONCEPTO DE SOCIAL ACCIN CONCEPTO DE FINAL ACCIN CONCEPTO ACCIN CONCEPTO DE ACCIN es y

DE FUNCIONAL DE DIALCTICO

La conducta humana La accin es es causante de un comportamiento resultado en el mundo socialmente exterior. relevante.

un La accin es ontica ROXIN. La accin La accin y prejuridica. Es es la imputacin accin conducta de un suceso a comunicacin. como de la Accin es voluntariamente alguien, realizada dirigida a resultado obtener un determinado.

la

SICOLOGICAMENT E: es el mero impulso SICOLOGICAMEN

fin valoracin del conducta del ser El contenido de su humano que se

de la voluntad hacia la TE: es igual al hombre conociendo conducta de hacer comunica con los innervacin concepto causal de las causas, puede o no hacer. dems. Es lo que muscular o accin de la escuela prever, clsica: impulso de dentro de el sujeto piensa y movimiento corporal. mero ciertos lmites, las La imputacin y quiere y hace la consecuencias valoracin las trascender a la posibles accin. de su hace el estado, sociedad y lo que luego el concepto la sociedad asume de accin, en su como interaccin entre sujetos. se Parte del de del como y del

LA ACCION

OBJETIVAMENTE: voluntad. es un cambio en el mundo OBJETIVAMENTE:

fenomenolgico, exte se le da mas SICOLOGICAMEN aproximacin rior, contra los importancia a su TE: interesa externa, derechos, perceptible comportamiento averiguar cual es el muestra por los sentidos. social y trascendente; contenido de la del Hay nexo entre objetivo es decir, mas voluntad la importancia a su hombre: la comportamiento matar.

alejado concepto sujeto conducta

del infractor. La hombre quiso accin, entonces, lmite

manifestacin de

Lesionar, la define por su control del poder

voluntad y el externo por lo hurtar. El contenido identidad con el punitivo resultado que daa el relevante socialmente de la voluntad se aspecto valorativo, estado. bien jurdico. Tal es el caso del HOMICIDIO: accin sicolgica (subjetiva) conciente y voluntaria del sujeto al extraer su arma y disparar. Objetivame

explica a travs del luego se refiere al Solo pueden ser dolo, la culpa, los aspecto subjetivo: punibles las nimos especiales y un hombre habr conductas que, a las particulares actuado, si parte de tendencias del determinados efec tpicas, sujeto. FASES DE ser

tos s ele pueden antijurdicas y atribuir a el como culpables, sean LO persona. comportamientos

nte: es el nexo causal entre ese movimiento y el resultado muerte obtenido. Separan accin y

ONTOLOGICO. A INTERNA.

humanos y

FASE JAKOBS. Accin conscientes no solo es la voluntarios.

1. anticipacin produccin de un La accin mental del fin. resultado verdaderamente 2. escogencia de los individualmente medios que evitable, conduzcan a ese fin. comprensivo relevante para el derecho penal es de la accin

culpabilidad. CRITICA: deja por fuera los delitos de mera conducta que no producen un resultado natuiralisticio, como el caso del delito de COHECHO, LA INJURIA, CALUMNIA, LA EL

3. consideracin de accin y omisin, culpable. los efectos sino adems un El verdadero acto concomitantes colaterales. Consideremos HOMICIDIO. o suceso psquico- ontico fsico que debe ser antolgico es el objetivamente acto culpable y no el imputable, evitable la accin o y conducta sola, desconectada hay su contenido. de

JUAN quiere matar culpable. a JOSE, pero sabe Si no que este siempre imputacin

CONCIERTO PARA DELINQUIR. Deja por fuera los delitos de omisin que tampoco producen un resultado naturalistico.

La propuesta si los dentro

esta acompaado de objetiva, no hay incluye su hijo RUBE, y que accin jurdico- motivos es posible que penalmente tambin le pueda relevante. ocasionar la muerte. Jakobs niega

del concepto de accin. la Tanto las

Si a pesar de ese finalidad y la acciones licitas conocimiento, no reemplaza por la como las ilcitas cambia los medios o evitabilidad. armas utilizar para garantizar la vida de RUBEN o cambia las modalidades de y la al ejecutivas accin, se realizan la mayora de las veces de manera consciente y voluntaria. La culpabilidad como principio debe fundarse en el conocimiento de la ilicitud y la voluntad motivada en tal sentido. La sancin penal solo la legitima el dao culpable al bien jurdico.

realizarla efectivamente muere adems de JOSE, RUBEN, responder debe por el

resultado colateral. Responde de todo el contenido de su voluntad (a titulo de dolo). Pero si cambia los medios y las modalidades ejecutivas de la accin y a pesar de

ello se produce el resultado colateral, responde a titulo de culpa porque de todas maneras cae dentro del mbito de la representacin y la evitabilidad. B. EXTERNA.

Causalidad determinada por la finalidad. Causalidad sola: ciega. Causalidad + finalidad:= relacin causal vigente. a la relacin final pertenecen solo las consecuencias que han incorporadas voluntad anticipadora de la realizacin. COMPARATIVO DE POSTULADOS O CORRIENTES DE LAS DIFERENTES ESCUELAS DEL PENSAMIENTO PENAL. Se habla de escuelas penales no porque los autores que se incluyan en ella tengan un pensamiento idntico, sino porque de sus teoras pueden sealarse rasgos comunes. sido a la

Los distinguen los siguientes principios: A -) El delito para ellos es una declaracin jurdica. No es algo que de hecho se de en la sociedad. Quien infringe una norma jurdica da lugar a la

ESCUELA CLSICA

configuracin de un delito. El delito no existe sino se da previamente una hombres fueron: norma de derecho (principi de legalidad, o de existencia previa del tipo CARRARA penal). BENTHAM B -) con la pena, que es la consecuencia del delito, se pretende restablecer CARMIGNANI el orden violado. Por eso con el castigo, que debe ser proporcional al dao PESSINA causado, lo que se pretende es darle al infractor una retribucin moral. ROSSI C -) la responsabilidad penal del individuo es fruto de su libre albedro. El hombre, para los clsicos, es libre de escoger entre el bien y el mal. A -) El delito es un ente de hecho. No es la elaboracin jurdica. Es el Sus

Sus mas representativos

ESCUELA POSITIVA

efecto del comportamiento humano condicionado por factores sociales, representantes, fsicos y antropolgicos. El delincuente para ellos es un anormal (anmalo) entre squico. fueron: otros,

B -) la razn de ser de la pena es la defensa de la sociedad. Con ella se FERRI busca rehabilitar al individuo para evitar su recada en el delito. Por eso LOMBROSO propone el aislamiento del infractor para someterlo a tratamiento GAROFALO penitenciario. C -) el fundamento de la responsabilidad es la peligrosidad del sujeto. El individuo merece mayor o menor pena en la medida en que representa un peligro mayor o menor para la armona social. A -) El delito no es una elaboracin de hecho, ni de de derecho. Es un fenmeno determinado por causas sociales. Mientras la sociedad no se reforme, la causa ltima de las condiciones sociales de los individuos. ESCUELA ECLECTICA acciones delictuosas son las

Sus principales B -) con la pena se quiere intimidar al sujeto. Este acto intimidatorio se seguidores: utiliza como una forma de defensa social. Pero para saber si la sancin es CARNEVALI efectivamente intimidatoria, esta teora propone la distincin entre ALIMENA imputables e inimputables, segn sean conscientes o no del significado de IMPALOMENI la pena. C -) la responsabilidad penal tiene su soporte en la peligrosidad del agente. Esa peligrosidad se mide por el efecto disuasorio que tenga sobre su conciencia la pena. A -) El delito es efecto de factores endgenos y exgenos que confluyen en la personalidad del individuo. Por eso aboga porque se tengan como Representan

esta

ESCUELA SOCIOLOGICA

herramientas los mtodos de la sociologa y la antropologa. escuela: B -) Con la pena se pretende defender a la sociedad de acciones que se MONTERO orientan a destruirla. Pero enfatiza en que la pena debe ser adosada con VILVELA medidas preventivas que recaigan sobre los factores antropolgicos y ROEDER sociolgicos que dan lugar a las acciones antisociales. A -) No le importan los factores sociolgicos, criminolgicos o antropolgicos del delito. Su objeto de estudio es la norma penal. Si una determinada conducta contraviene el derecho penal vigente, se torna delictiva. Para los dogmticos es una accin u omisin tpica, antijurdica y Son pensadores culpable. que representan B -) la pena es consecuencia de haber realizado una conducta constituida esta escuela: por estos tres elementos, y se impone con fines retributivos o preventivos. VON JHERING C -) no acepta la responsabilidad objetiva. Es decir, aquella que se deduce BINDING por el mero hecho de cometer una accin tpica, antijurdica y culpable. BELING Exige en el autor del delito una finalidad o una intencin especial (nimos MANZINI especiales), sin estos elementos no es posible decir que alguien cometi MEZGER delito. ROCCIO CARNELUTTI En el mundo jurdico de hoy, la prctica judicial viene dando una fuerte ANTOLISEI controversia entre la concepcin Dogmtica y la Finalista. Veamos lo que esta ofrece como estructura del delito: Sostienen: tres son los elementos que debe contener una conducta para que sea delictiva: Son:

ESCUELA DOGMATICA

1 - LA TIPICIDAD, es el molde legal descrito por el legislador. La conducta que encuadre en esa definicin, es delito. Ej. El tipo que indica que Apoderarse de cosa mueble ajena, con el propsito de obtener provecho para si o para otro, describe la conducta delictiva del Hurto. Si tipo y accin encuadran, hay Tipicidad. 2- LA ANTIJURIDICIDAD. Encuadrada la conducta en el tipo penal y determinada con precisin la tipicidad, se requiere para que la conducta tpica sea antijurdica, que lesione o ponga en peligro, sin justa causa, el inters jurdico tutelado por la ley. La conducta, adems de describir la norma violada (antijuridicidad formal), es necesario que efectivamente lesiones o ponga en peligro el bien jurdico tutelado por la ley (antijuridicidad material). En la realizacin material del tipo, para que haya delito, deben confluir la violacin a la antijuridicidad formal y a la vez la material, de lo contrario no hay delito. La antijuridicidad formal es la simple coincidencia de la conducta con los elementos de la norma. La antijuridicidad material se da cuando se comprueba que ese comportamiento ofende de manera efectiva y real los intereses de las personas o la sociedad. 3- LA CULPABILIDAD. Toda conducta, luego de que se compruebe que ha sido tpica y antijurdica, solo podr ser penada si fue realizada con culpabilidad. Acta con culpabilidad quien conoce la ilicitud y orienta su voluntad a su realizacin. Formas de culpabilidad son EL DOLO Y LA CULPA. El Dolo existe cuando la persona conoce el hecho punible y quiere su realizacin. Son dos los momentos del dolo, el momento cognoscitivo y el momento volitivo. En principio todas las conductas exigen la demostracin del dolo. Solo por excepcin, y siempre que as lo exprese la ley, la conducta es culposa y no dolosa. La culpa es la otra forma de culpabilidad. Se dice que alguien acta culposamente cuando realiza un hecho tpico y antijurdico por omisin de un deber legal de cuidado. Cuando acta con negligencia, impericia o imprudencia o faltando a la observancia de reglamentos. La Preterintencion, es la mezcla del dolo y la culpa, dolo seguido de culpa en un mismo acto. Se da cuando la accin sobrepasa la finalidad que tenia en mente el agente activo de la ilicitud. A -) concibe el delito simplemente como una accin injusta y culpable. No hay delito si la accin y descripcin legal no coinciden. Si la accin no esta prevista como delito, se da la denominada atipicidad. Tampoco hay delito si el sujeto no acta con dolo o culpa. Tampoco lo hay si concurren causales de justificacin. Tambin se desnaturaliza el delito si la conducta es ESCUELA FINALISTA

producida por ERROR. Distingue esta escuela dos clases de error: Uno, si exponente es el el autor se equivoca al realizar la conducta, sobre los elementos del Doctor HANS tipo penal, estaremos frente a un error de tipo; si el autor desconoce que su WELSEL. conducta estaba definida como delito, se presenta el error de prohibicin. B -) para el finalismo, la pena, que es consecuencia de haber obrado con culpabilidad, tiene tres fines: Preventivo, dado por la amenaza de la carga aflictiva; Retributivo, dado por la aplicacin de la sancin; resocializador

Su gran maestro y mximo

del autor del ilcito que se deriva de la ejecucin de esa pena. C -) la responsabilidad penal no existe si en la accin faltan los elementos subjetivos: dolo, culpa o preterintencion, o si quien incurre en el hecho acta en concurrencia de una causal exculpante de responsabilidad, como el caso fortuito, la fuerza mayor, el error de tipo o prohibicin, etc. Esta escuela ofrece como estructura del delito lo siguiente: Define el delito como una accin injusta culpable. En toda ilicitud los elementos estructurales son tres, a saber: 1 - LA ACCION. Es la forma como el ser humano, con una finalidad, realiza o determina la realizacin de un suceso. La accin siempre se realiza con una finalidad, tiene un contenido subjetivo, No es simple proceso fsico - objetivo, no es un simple suceso causal productor de un resultado como dicen los dogmticos o casualistas. 2 - ACCION INJUSTA. No basta que una accin se adecue a la norma penal. Para que sea una accin injusta se requieren dos situaciones: A -) que se adecue al tipo penal y, B -) que coincida con sus elementos y que sea antijurdica (que no concurran causales de justificacin). El tipo penal, es pues, mixto. Tiene una parte objetiva (que son los elementos de la descripcin legal o elementos normativos o elementos objetivos del tipo) y otra parte subjetiva (que son los elementos: Dolo, Culpa o Preterintencion. Adems de los subjetivos propios de cada tipo penal: Ajenidad en el hurto, Mviles de bondad en el Homicidio pietatistico, la intencin violenta en los delitos sexuales). El dolo en la teora finalista es un simple comportamiento intencional exento de conciencia de la ilicitud, contrario piensan los dogmticos que exigen que la conciencia de atipicidad y antijuridicidad estn presentes en el dolo. 3 - ACCION INJUSTA CULPABLE. Este es el tercer elemento, que sea culpable una accin injusta, sino es as, no se configura el delito. La culpabilidad es el juicio de reproche que se hace sobre determinada conducta. Para que una accin injusta sea culpable se requieren dos elementos: Capacidad de culpabilidad (imputabilidad) y el conocimiento potencial de la antijuridicidad. En el caso de la imputabilidad, se exige que el autor haya podido, en el momento del hecho, comprender la criminalidad de su acto y comportarse de acuerdo a esa comprensin. Por conocimiento potencial de la antijuridicidad, se exige que el autor haya tenido conocimiento actual de la antijuridicidad (teora del dolo), o bien, solamente conocimiento potencial de ella (teora de la culpabilidad). Por otra parte, el finalismo dice que tampoco hay culpabilidad (juicio de reproche) si la conducta obedece a un error, y distingue dos clases de error: error de tipo y error de prohibicin. Si el autor se equivoca en la descripcin de alguno de los elementos que hacen tpica una conducta, incurre en error de tipo. Y si yerra o se equivoca en la existencia del tipo, o sea, que no sabia que esta conducta era prohibida, no se le reprocha su conducta por error de prohibicin.

A -) el delito es un asunto poltico. El derecho penal crea los delitos como ESCUELA DE LA un problema situado en la perspectiva poltica. Por eso el delito lo define DOGMATICA esta escuela en relacin con la forma de estado en que se de. El delito no JURIDICA es un ente abstracto, sino orientado por una perspectiva poltica a la cual Seguidores: CONTEMPORANEA obedece su definicin. BRICOLA O NUEVA B -) la pena debe cumplir una funcin preventiva, nunca retributiva. El BARATTA POLITICA CRIMINAL tratamiento penitenciario debe buscar la resocializacion de las personas. C -) la responsabilidad no es consecuencia del libre albedro. Es preciso fundarla en las razones individuales que lleva el delito. Es una escuela filosfica del derecho penal de radicalismo absoluto. Propugna por la abolicin del derecho penal y su lenguaje. Por eso no aporta conceptos sobre lo que seria el delito, la pena y la responsabilidad. Sus Los conflictos individuales que se generan en la sociedad deben ser ESCUELA representantes negociables. El estado debe ser instituido para servirle al individuo, a ABOLICIONISTA principales; superarlo y no al revs, el estado debe estar al servicio del individuo. La DEL DERECHO POLITOFF crtica de esta escuela al derecho penal es de fondo. La sociedad no ser PENAL HULSMAN reformable o normalizable por la va de las penas. Predica que hay que SHEERER estructurar un tipo de sociedad en la que la nocin de delito pierda el contenido que hasta hoy a tenido, y que del mismo modo se haga tabla rasa del concepto de pena y de responsabilidad penal. A -) Se acerca a la teora abolicionista pero llega a sus extremos. Sugiere que el derecho penal se limite al mximo en su aplicacin. Que sea la verdadera ultima razn (ltima ratio) que utilice el estado para castigar conductas transgresoras. Dicen que solo deben considerarse delitos aquellas conductas que el legislador ha escogido con antelacin a la accin concreta del sujeto agente. Lo llaman principio de legalidad o de reserva. B -) las penas deben ser proporcionales al dao causado. La pena puede ser sustituida por otras medidas, si se prueba que hay otros mecanismos par el

ESCUELA DERECHO MINIMO

Principales DEL caso concreto, que respondan eficazmente al dao causado. Esto es lo que seguidores: PENAL se denomina Principio de la proporcionalidad concreta. Mediante su FERRAJOLI aplicacin el juez puede tener en cuanta, al momento de dosificar la pena, BARATTA. para compensar el dao y atenuar por ese mismo medio la desigualdad social, factores como las circunstancias atenuantes, el mbito familiar y social del reo. C -) la responsabilidad: rechaza el derecho panal de autor. La responsabilidad, sostiene, no puede derivarse de las caractersticas personales del imputado. Debe instaurarse, un derecho panal donde el autor responda por lo que hace y no por lo que es. Seria un derecho penal del autor y no un derecho panal de autor. 1. CURSO DE DERECHO PENAL. ESQUEMAS DEL DELITO del Dr. NODIER AGUDELO BETANCUR

BIBLIOGRAFIA

2. IBAEZ GUZMAN AUGUSTO 3. ARENAS ANTONIO VICENTE 4. JESUS ORLANDO GOMEZ LOPEZ

5. MIG PUIG 6. IGNACIO BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE Y OTROS 7. PEDRO ALFONSO PABON PARRA 8. CURSO DE DERECHO PENAL. ESQUEMAS DEL DELITO del Doctor NODIER AGUDELO BETANCUR 9. IBAEZ GUZMAN AUGUSTO 10. ARENAS ANTONIO VICENTE