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Aula Direito Administrativo 3105A

Contratos Administrativos Concesses e Permisses de Servios Pblicos


1. Titularidade dos servios pblicos Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos (art. 175 da CF). Assim, a prestao do servio pblico pode ser feita pelo: - Poder Pblico diretamente: Como a titularidade no sai das mos da Administrao ela s pode ser transferida para integrantes da Administrao que sejam pessoas jurdicas de direito pblico (Ex: Autarquias e Fundaes Pblicas que tenham personalidade jurdica de direito pblico). A transferncia da titularidade e da prestao do servio pblico chama-se descentralizao por outorga. - Particular sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao: Como a titularidade intransfervel para particulares, s podemos falar em transferncia da execuo do servio pblico. Esta transferncia chama-se descentralizao por delegao. a Administrao que dita as regras de execuo dos servios pblicos (que executa diretamente, delega, fiscaliza, aplica sanes e retoma o servio pblico), pois a titularidade do servio pblico nunca transferida a particulares. A transferncia para particulares se d atravs de licitao (princpio da isonomia) e na forma da lei. A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado (art. 175, pargrafo nico, I, II, III e IV da CF). 2. Quem pode legislar sobre concesso e permisso A Lei 8.987/95 uma lei ordinria de carter nacional que estabelece normas gerais para os quatro entes da federao. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero a reviso e as adaptaes necessrias de sua legislao s prescries desta Lei, buscando atender as peculiaridades das diversas modalidades de seus servios (art. 1, pargrafo nico da Lei 8987/95). A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podem legislar sobre essa matria para adaptar os seus servios, respeitando a lei de licitaes. 3. Conceito Concesso e permisso so instrumentos atravs dos quais se descentraliza a prestao de servios pblicos para particulares. A diferena entre os institutos est no grau de precariedade. a) Concesso uma espcie de contrato administrativo atravs da qual transferese a execuo de servio pblico para particulares, por prazo certo e determinado. Os prazos das concesses, em regra, so maiores que os dos contratos administrativos em geral. Ex: 40; 50 e 60 anos. - A Concesso de servio pblico depende de licitao na modalidade concorrncia. - Os licitantes tm de demonstrar sua capacidade de desempenho na fase da habilitao.

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- A prpria concessionria responde pelos prejuzos causados a terceiros, mas a Administrao pode ser chamada a responder em carter subsidirio (depois de esgotadas as foras da concessionria). - A concesso tem prazo determinado. Na concesso o Poder Pblico no poder desfazer a concesso sem o pagamento de uma indenizao, pois h um prazo certo e determinado. Assim, a concesso no precria (no pode ser desfeita a qualquer momento). b) Permisso o ato administrativo precrio atravs do qual o Poder Pblico transfere a execuo de servios pblicos a particulares. Quando excepcionalmente confere-se prazo certo s permisses so denominadas pela doutrina de permisses qualificadas (aquelas que trazem clusulas limitadores da discricionariedade). - Permisso de servio pblico: A delegao, a titulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco (art.2, IV da Lei 8987/95). - Permisso de servio pblico depende de licitao, sob qualquer modalidade. - Os licitantes tm de demonstrar sua capacidade de desempenho na fase da habilitao. - A prpria permissionria responde pelos prejuzos causados a terceiros, mas a Administrao pode ser chamada a responder em carter subsidirio (depois de esgotadas as foras da concessionria). - Delegao a ttulo precrio: A definio do artigo 2 no tem correspondncia como artigo 1 da lei 8987/95. No h compatibilidade entre contrato e precariedade, ou seja, o que precrio no pode ser contrato (ato unilateral) O Poder Pblico poder desfazer a permisso sem o pagamento de uma indenizao, pois no h um prazo certo e determinado. Assim a permisso precria (pode ser desfeita a qualquer momento). Definio do artigo 1 da Lei 8987/95 As concesses de servio pblico e de obras pblicas e as permisses de servios pblicos reger-se-o pelos termos do art. 175 da Constituio Federal, por esta lei, pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos (art. 1 da Lei 8987/95). Definio do artigo 40 da Lei 8987/95 A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. 4. Poder Concedente (titular do servio pblico): A Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Municpio, em cuja competncia se encontre o servio pblico, precedido ou no da execuo de obra pblica, objeto de concesso ou permisso (art. 2, I da Lei 8987/95). Concesso de servio pblico: A delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado (art. 2, II da Lei 8987/95).

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5. Princpio da continuidade do servio pblico A execuo de um servio pblico, em regra, no pode vir a ser interrompida. Assim a greve dos servidores pblicos no pode implicar em paralisao total da atividade, caso contrrio ser inconstitucional (art. 37, VII da CF). No ser descontinuidade do servio pblico (art. 6, 3 da Lei 8987/95): - A interrupo do servio pblico por situao emergencial (art. 6, 3 da lei 8987/95): Interrupo resultante de uma imprevisibilidade. A situao emergencial deve ser motivada, pois resulta de ato administrativo. Se a situao emergencial decorrer de negligncia do fornecedor, o servio pblico no poder ser interrompido. - A interrupo do servio pblico, aps aviso prvio, por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes (art. 6, 3, I da lei 8987/95). - A interrupo do servio pblico, aps prvio aviso, no caso de inadimplncia do usurio, considerado o interesse da coletividade (art. 6, 3, II da lei 8987/95): Cabe ao fornecedor provar que avisou e no ao usurio, por fora do Cdigo de Defesa do Consumidor. Se no houver comunicao o corte ser ilegal e o usurio poder invocar todos os direitos do consumidor, pois o servio pblico uma relao de consumo, j que no deixa de ser servio, s porque pblico. 6. Responsabilidade pelos prejuzos causados a terceiros - Regra: o permissionrio e o concessionrio que respondem pelos prejuzos causados a terceiros, mesmo que tenha havido uma m fiscalizao do Poder Pblico. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios, ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa responsabilidade (art. 25 da Lei 8987/95). A delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado (art. 2, II da Lei 8987/95). A delegao, a titulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco (art. 2, IV da Lei 8987/95). As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servio pblico respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos caos de dolo ou culpa (art. 37 6 da CF). Trata-se de responsabilidade objetiva. - Exceo: O Poder Pblico pode ser chamado a responder em carter subsidirio (depois de esgotadas as foras das concessionrias ou permissionrias) e no solidrio. 7. Interveno Interveno o ato atravs do qual o Poder Pblico interfere na execuo do contrato para assegurar a adequada prestao de servio e o fiel cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais pertinentes (art. 32 da Lei 8987/95).

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Quando houver alguma irregularidade na prestao do servio pblico o poder concedente intervir por meio de decreto. - A interveno far-se- por decreto do poder concedente, que conter a designao do interventor, o prazo da interveno e os objetivos e limites da medida (art. 32, pargrafo nico da Lei 8987/95). Declarada a interveno, o poder concedente dever, no prazo de 30 dias, instaurar procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da medida e apurar responsabilidades, assegurado o direito a ampla defesa (art. 33 da Lei 8987/95). O procedimento dever ser concludo no prazo de 180 dias, sob pena de considerar-se invlida a interveno (art. 33, 2 da lei 8987/95). Se ficar comprovado que a interveno no observou os pressupostos legais e regulamentares ser declarada a sua nulidade, devendo o servio ser imediatamente devolvido concessionria, sem prejuzo do seu direito indenizao (art. 33, 1 da Lei 8987/95). 8. Formas de extino do contrato de concesso - Advento do termo contratual (art. 35, I da Lei 8987/95). uma forma de extino dos contratos de concesso por fora do trmino do prazo inicial previsto. Esta a nica forma de extino natural. - Encampao (art. 35, II da Lei 8987/95). Encampao uma forma de extino dos contratos de concesso, mediante autorizao de lei especfica, durante sua vigncia, por razes de interesse pblico. Tem fundamento na supremacia do interesse pblico sobre o particular. O poder concedente tem a titularidade para promov-la e o far de forma unilateral, pois um dos atributos do ato administrativo a auto-executoriedade. O concessionrio ter direito indenizao. - Caducidade (art. 35, III da Lei 8987/95). Caducidade uma forma de extino dos contratos de concesso durante sua vigncia, por descumprimento de obrigaes contratuais pelo concessionrio. - Resciso (art. 35, IV da Lei 8987/95). Resciso uma forma de extino dos contratos de concesso, durante sua vigncia, por descumprimento de obrigaes pelo poder concedente. - Anulao (art. 35, V da Lei 8987/95). Anulao uma forma de extino os contratos de concesso, durante sua vigncia, por razes de ilegalidade. - Falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual (art. 35, VI da Lei 8987/95). So formas de extino dos contratos de concesso, durante sua vigncia, por falta de condies financeiras do concessionrio. Tanto o Poder Pblico com o particular podem promover esta espcie de extino da concesso. Assuno (reassuno) a retomada do servio pblico pelo poder concedente assim que extinta a concesso. Extinta a concesso, haver a imediata assuno do servio pelo poder concedente, procedendo-se aos levantamentos, avaliaes e liquidaes necessrios (art. 35, 2 da Lei 8987/95). Reverso o retorno de bens reversveis (previstos no edital e no contrato) usados durante a concesso. - Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme previsto no edital e estabelecido no contrato (art. 35, 1 da Lei 8987/95); O edital de licitao ser elaborado pelo poder concedente, observadas, no que couber, os critrios e as normas gerais da legislao prpria sobre licitaes e contratos e conter, especialmente: a indicao dos bens reversvei s (art. 18, X da Lei 8987/95). So clusulas essenciais do contrato de concesso as relativas: aos bens reversveis (art. 23, X da Lei 8987/95).

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Bibliografia bsica: Di Pietro, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo, 25 Ed., So Paulo Editora Atlas, 2011. (Captulo 8 at 8.9) Bibliografia Complementar: Bandeira de Mello, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo, 28 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 2011. (Parte III, Captulo X a IX)