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Informativo - ISS - 2004/0130

ISS/SP - Locao de Bens Mveis - Impossibilidade de Emisso de Nota Fiscal de Servios para Registrar as Operaes.

Introduo
A Lei Complementar n 116/2003, que entrou em vigor em 1 de Agosto de 2003, instituiu uma nova Lista de Servios sujeitos a incidncia do ISS. Isto significa que para nascer a obrigao de pagar o Imposto o servio precisa constar desta Lista. a chamada tipicidade fechada ou cerrada. Por essa razo que os servios de locao de bens mveis no esto mais no campo de incidncia do ISS. So atividades que no constam da atual Lista de Servios. Na verdade, originalmente a locao de bens mveis constava do projeto de lei aprovado pelo Senado Federal. No entanto, o Presidente da Repblica ao promulgar a referida Lei vetou o sub-item relativo a essa atividade. Nota:
As razes do veto reportam-se propalada deciso do Supremo Tribunal Federal que declarou inconstitucional a expresso "locao de bens mveis" constante da Lista de Servios anterior.

Como conseqncia prtica disto, os contribuintes que exercem a atividade de locao de bens mveis no recolhem mais o ISS. Neste comentrio analisaremos a possibilidade e as conseqncias da emisso de Nota Fiscal de Servios para registrar tais operaes.

I - Locao de Bens Mveis - Abrangncia do Conceito

Como vimos, os contribuintes que exercem atividades de locao de bens mveis no recolhem mais o ISS, desde 1 de agosto de 2003. Torna-se portanto extremamente relevante e necessrio definirmos qual a abrangncia dessa expresso. O Fisco Municipal tem dado uma interpretao bastante restritiva para o caso. Admite-se como sendo locao de bens mveis somente aquelas atividades em que ocorre a mera disponibilizao de um bem mvel, ou seja, o seu uso e gozo. Como no caso da locao de mquinas fotocopiadoras. No entanto, sempre que agregado a tais atividades forem oferecidas comodidades, facilidades ou alguma ao humana existir a possibilidade de enquadramento em outro item da Lista de Servios. H que se ressaltar ainda a necessidade de uma anlise da natureza jurdica do contrato, ou seja, o que ele objetivava.

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Nesse sentido, so pertinentes os seguintes comentrios de Bernardo Ribeiro de Moraes:

" Nos contratos de execuo de obras de construo civil praxe destacar-se do preo global uma tabela de preos relativa a horrios de aluguel de mquinas ou equipamentos (ferramentas, guinchos, compressores, mquinas de solda, perfuratrizes, guindastes, tratores, rompedores de concreto, lubrificadores de linha, etc..). Tal forma de preo assim estabelecida em razo de ser muito difcil saber-se, a priori, quais as mquinas ou equipamentos que sero utilizados e o tempo da respectiva permanncia na obra. Na hiptese, inexiste locao de bens mveis, mas simples forma de contratar preo (no muda de aspecto quando se contrata um aterro por empreitada, em razo do metro cbico ou por hora de equipamento utilizado). Evidentemente, no podemos deixar de reconhecer a existncia, para certos casos, de verdadeira locao de mquinas ou equipamentos, desde que tais bens fiquem na posse do locatrio (quem desfruta do bem alugado), para seu uso e gozo, ficando este com a guarda. No ser locao de bens mveis, quando o dono da mquina (locador) arca com as despesas de administrao, operadores, combustveis, lubrificantes, peas, manuteno, etc." - Doutrina e Prtica do ISS - pg. 247. Ainda com o intuito de melhor elucidar a questo, vejamos o exemplo abaixo: Objeto do Contrato: Cesso (locao) de um veculo acompanhado de um motorista que ficar a disposio do contratante. Veja que nessa hiptese, por convenincia, o contratante exige que veculo esteja acompanhado do motorista. Esta particularidade, objetivada pelo contratante, integra o contrato firmado entre as partes. Na rotina diria de execuo do objeto do contrato solicitado ao motorista que se desloque at um determinado local e entregue uma correspondncia. Essa possibilidade de utilizar-se dos servios do motorista (e no apenas do bem mvel) indica que na verdade o contratante no visava a locao de um bem, mas sim a comodidade e as facilidades de um veculo devidamente operado por uma pessoa habilitada. Essa a natureza jurdica do contrato. Na verdade a natureza do servio (seu objeto) que possui uma caracterstica diferente e peculiar. Tal servio poder sofrer a incidncia do ISS por amoldar-se a outro item da Lista de Servios. Seja como transporte, ou at mesmo remessa e entrega de correspondncias, documentos, objetos, bens ou valores. Feitas essas consideraes passaremos a analisar a forma pela qual tais operaes devem ser registradas.

II - Nota Fiscal de Servios - Registro da Operaes

Restou demonstrado que as atividades caracterizadas como locao de bens mveis deixaram de configurar hiptese de incidncia do ISS. Inexiste pois, a designada obrigao tributria principal (recolhimento do ISS) entre a Fazenda Municipal e o contribuinte. certo tambm que a obrigao acessria relativa a emisso da Nota Fiscal de Servios somente existe como conseqncia da obrigao

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principal, visando demonstra-la e garanti-la toda vez que ocorrer o fato gerador. Ora, neste caso no h fato gerador do Imposto. Vejamos como a matria est disciplinada no Regulamento do ISS: "Art. 96. Por ocasio da prestao de servios, deve o contribuinte emitir Nota Fiscal de Servios ou Nota Fiscal-Fatura de Servios, de acordo com os modelos anexos ao presente Decreto, na seguinte conformidade: I - Nota Fiscal de Servios - Tributados, srie A; II - Nota Fiscal Simplificada de Servios; III - Nota Fiscal de Servios - No-tributados ou Isentos, srie C; IV - Nota Fiscal de Servios - Remessa ou Devoluo, srie D; V - Nota Fiscal de Servios - Estacionamento, srie E; VI - Nota Fiscal-Fatura de Servios." Importante notarmos que a Legislao exige emisso da Nota Fiscal somente para registrar prestao de servios. No o caso da locao de bens mveis. Assim, para registrar as operaes relativas a locao de bens mveis no dever ser emitida Nota Fiscal de Servios.

I - Posio da Fisco Municipal Manifestando-se sobre a questo em Processo de Consulta o Fisco Municipal afirmou que: a) a Locao de Bens Mveis no servio e est fora do campo de incidncia do tributo. b) as disposies do Regulamento, consubstanciadas no Decreto Municipal 44.540/2004 aplicam-se nica e exclusivamente a atividades que constam da Lista de Servios vigente. Isto vale tambm para as obrigaes acessrias a serem cumpridas pelos contribuintes, nelas includa a emisso de Notas Fiscais de Servios. c) a atividade de Locao de Bens Mveis no isenta e tampouco no tributada. Na verdade est fora da Lista vigente e portanto no est sujeita s disposies do Regulamento do ISS. Diante disso, conclui o Fisco que no possvel emitir Nota Fiscal de Servio, de qualquer espcie e modelo, para a atividade de locao de bens mveis. Esclarece ainda que ilegal a concesso de autorizao para impresso de documentos fiscais com a finalidade de documentar a atividade de locao de bens mveis.

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II - Penalidades em caso de Utilizao da Nota Fiscal de Servios Alm de deixar claro o seu entendimento de que no poder, em hiptese alguma, ser emitida Nota Fiscal de Servios para as atividades de locao de bens mveis, o Fisco indica ainda as penalidades que sero aplicadas em caso de descumprimento. Vejamos: Infrao Mandar imprimir Notas Fiscais de Servios sem autorizao Penalidade Multa - R$ 2.000,00 por lote de documentos fiscais impressos sem AIDF.

Utilizao de quaisquer dos modelos de Notas Fiscais para documentar Multa - R$ 50,00. (registrar) uma atividade que no mais legalmente servio Alm da penalidades pecunirias que vimos, o Fisco entende ainda que tais prticas podem configurar ilcitos penais. Com isso, sempre que apurarem essas condutas, os Fiscais Tributrios encaminharo relatrio circunstanciado ao Ministrio Pblico.

III - Legislao Federal

Ficou evidenciado que a locao de bens mveis no est sujeita nem ao Imposto Municipal (ISS) e tampouco ao Imposto Estadual (ICMS). Assim sendo, no h que se falar em emisso de Nota Fiscal para registrar essas operaes. A estes casos portanto, aplicam-se as disposies da Lei Federal n 8.846/1994. Eis o que diz o artigo 1 da referia Lei: "Art. 1 A emisso de nota fiscal, recibo ou documento equivalente, relativo venda de mercadorias, prestao de servios ou operaes de alienao de bens mveis, dever ser efetuada, para efeito da legislao do imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza, no momento da efetivao da operao. 1 O disposto neste artigo tambm alcana: a) a locao de bens mveis e imveis; b) quaisquer outras transaes realizadas com bens e servios, praticadas por pessoas fsicas ou jurdicas. 2 O Ministro da Fazenda estabelecer, para efeito da legislao do imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza, os documentos equivalentes nota fiscal ou recibo."

Desta forma, toda remunerao proveniente da atividade de locao de bens mveis dever ser registrada por meio de recibo. Nota:

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Na prtica isto j ocorre com as receitas oriundas da locao de bens imveis.

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