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SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar.

2013S 113
A Jurisprudncia da Corte
Interamericana de Direitos
Humanos e o Desenvolvimento
da Proteo dos Direitos
Humanos no Brasil
*
Eleonora Mesquita Ceia
Doutora em Direito pela Faculdade de Cincias Jur-
dicas e Econmicas da Universidade do Sarre, Alema-
nha. LL.M. em Direito Europeu pelo Europa-Instut
da Universidade do Sarre. Advogada. Professora de
Direito Constucional da EMERJ.
INTRODUO
Qualquer ordem internacional de proteo dos direitos humanos
tem como fundamento o fortalecimento da tutela e garana dos direitos
humanos no mbito nacional, servindo de instrumento de apoio e legima-
o das transformaes necessrias no plano interno para angir esse m.
O sistema interamericano de direitos humanos no escapa a essa
regra. Seu objevo, que a salvaguarda dos direitos humanos na regio,
desdobra-se em duas vertentes: uma direcionada ao avano do direito
internacional dos direitos humanos no mbito interno dos Estados e outra
voltada preveno de retrocessos no sistema de proteo de direitos.
*
Trabalho apresentado no Segundo Congresso da Sociedade Lano-americana de Direito Internacional, realizado no
Rio de Janeiro entre 23 e 25 de agosto de 2012.
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Esses subobjevos esto interligados entre si, na medida em que enco-
rajar a evoluo da tutela dos direitos humanos no plano domsco de
cada Estado-Parte a melhor estratgia para evitar recuos no regime de
proteo como um todo.
Nessa perspecva, o presente argo pretende analisar a contribui-
o da jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos (a
Corte) na promoo da tutela dos direitos humanos no Brasil. Para isso, o
argo, primeiramente, estuda as sentenas da Corte nos casos em que o
Brasil foi condenado por violaes a direitos humanos, a saber: (1) a sen-
tena no caso Ximenes Lopes vs. Brasil de 4 de julho de 2006; (2) a senten-
a no caso Escher e outros vs. Brasil de 6 de julho de 2009; (3) a sentena
no caso Garibaldi vs. Brasil de 23 de setembro de 2009; e (4) a sentena
no caso Gomes Lund e outros vs. Brasil de 24 de novembro de 2010.
O estudo detalhado das sentenas possibilita, por um lado, apontar
o impacto posivo das mesmas no plano interno, mediante transforma-
es polcas, jurdicas, legislavas e culturais no Pas e, por outro, iden-
car a principal diculdade para o cumprimento das decises da Corte
no direito nacional. Com o to de superar tal diculdade, o argo prope
algumas respostas, que so elas prprias os desaos a serem transpostos
para garanr a autoridade das decises da Corte no mbito interno.
O argo est organizado conforme a seguinte estrutura: a primeira
seo examina as sentenas listadas acima, descrevendo resumidamente
os fatos dos casos, expondo o contedo tanto da denncia da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) quanto da sentena da Corte
e destacando a superviso do cumprimento da sentena a parr dos rela-
trios das partes e das resolues da Corte.
A segunda seo trata da principal diculdade de implementao
das decises da Corte no direito brasileiro. Num primeiro momento ana-
lisa a fora legal, a natureza jurdica e a execuo das sentenas da Corte
no direito nacional. E posteriormente aborda a recepo da Conveno
Americana de Direitos Humanos (CADH) e da jurisprudncia da Corte pe-
los agentes polcos brasileiros. Nessa parte toma-se a sentena da Corte
no caso Gomes Lund como estudo de caso para cricar o recurso a ins-
tutos jurdicos, tais como a prescrio e as leis de anisa, que impedem
a invesgao e sano dos responsveis por graves violaes de direitos
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humanos. Nesse contexto ganha destaque a posio do Supremo Tribunal
Federal (STF) no julgamento da ADPF 153 com relao permanncia da
vigncia da Lei de Anisa no ordenamento jurdico brasileiro, bem como
os posicionamentos do Execuvo e Legislavo sobre o assunto.
A terceira seo apresenta, recorrendo ao direito comparado, as
propostas de respostas que garantam a autoridade das decises da Corte
no direito nacional, quais sejam: (1) a consagrao constucional da ju-
risprudncia e dos tratados internacionais de direitos humanos que con-
siste no reconhecimento formal de posio hierrquica constucional a
todos os tratados de direitos humanos racados pelo Brasil, bem como
na incorporao formal de normas expressas Constuio da Repblica
Federava do Brasil de 1988 (CF) que imponham a todo e qualquer agen-
te polco a observncia dos tratados e da jurisprudncia internacional
de direitos humanos no exerccio de suas respecvas competncias; (2) o
desenvolvimento de uma cultura mais recepva ao direito internacional
dos direitos humanos e; (3) como a resposta mais radical ao problema, a
introduo ao sistema da Organizao dos Estados Americanos (OEA) de
regra semelhante ao argo 8 do Estatuto do Conselho da Europa, que
determina que o Comit de Ministros, o qual supervisa a execuo das
sentenas do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem (TEDH), detm o
poder de suspender ou expulsar da organizao os Estados que no cum-
pram suas obrigaes no mbito do Conselho.
A concluso resume os argumentos centrais do trabalho. Aponta,
por um lado, a contribuio da jurisprudncia da Corte para a promoo
dos direitos humanos e o desenvolvimento da democracia no Brasil e, por
outro, que o principal desao implementao das decises da Corte no
mbito interno a resistncia dos agentes polcos brasileiros de aplicar
o direito internacional. Encerra elegendo a consagrao constucional da
jurisprudncia e dos tratados internacionais de direitos humanos, bem
como o desenvolvimento da cultura dos direitos humanos como as respos-
tas mais adequadas para assegurar a efevidade das decises da Corte no
direito brasileiro e conrmar a jurisprudncia interamericana como fonte
direta de interpretao pelos tribunais nacionais na soluo de questes e
conitos jurdicos que envolvam a tutela dos direitos humanos.
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A CONTRIBUIO DAS DECISES INTERAMERICANAS PARA A TUTE
LA DOS DIREITOS HUMANOS NO BRASIL
O objevo dessa primeira seo , a parr da anlise dos casos jul-
gados pela Corte em que o Brasil foi condenado por violaes de direitos
humanos, idencar os efeitos posivos da sentena internacional no m-
bito interno. Veremos que as sentenas da Corte servem de impulso para:
a adoo de polcas pblicas em setores tradicionalmente menos ampa-
rados; a modicao da legislao interna com a edio de leis que garan-
tem os direitos das vmas de violaes de direitos humanos e; dirigir a
ateno da sociedade para os abusos comedos por agentes pblicos.
A parr da anlise dos julgados ser possvel tambm apontar o
principal ponto de diculdade para a implementao das decises da Corte
no direito brasileiro, qual seja, o cumprimento das sentenas no que ane
invesgao e responsabilizao penal pelas violaes de direitos humanos.
O CASO XIMENES LOPES VS. BRASIL
Trata-se do primeiro caso relacionado ao Brasil julgado pela Corte
desde o reconhecimento da obrigatoriedade da competncia desta pelo
Pas
1
, a primeira condenao do Brasil em uma instncia internacional de
direitos humanos e tambm a primeira sentena da Corte relava a viola-
es de direitos das pessoas portadoras de transtornos mentais
2
.
Nesse caso a Corte condenou o Brasil pela morte violenta de Da-
mio Ximenes Lopes, ocorrida em 4 de outubro de 1999, nas dependncias
da Casa de Repouso Guararapes, em Sobral, no Cear
3
. Na sua denncia
apresentada Corte, a CIDH referiu-se s condies desumanas e degra-
dantes s quais Damio teria sido submedo durante sua internao na
referida instuio, que era acreditada no Sistema nico de Sade (SUS)
1 Em 10 de dezembro de 1998, o Brasil reconheceu a jurisdio obrigatria da Corte, mas promulgou a referida
declarao somente em 2002 por meio do Decreto n 4.463 de 8 de novembro do mesmo ano.
2 Ver BORGES, Nadine. Damio Ximenes: Primeira condenao do Brasil na Corte Interamericana de Direitos Hu-
manos. Rio de Janeiro: Revan, 2009, p. 66.
3 Para uma descrio completa do caso ver COELHO, Rodrigo Meirelles Gaspar. Proteo internacional dos direitos
humanos: a Corte Interamericana e a Implementao de suas sentenas no Brasil. Curiba: Juru, 2008, p. 120-126.
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do governo brasileiro. Supostamente por causa dos maus tratos sofridos
Damio faleceu enquanto internado para receber tratamento psiquitrico
na Casa de Repouso.
A CIDH alegou a falta de invesgao e de garanas judiciais no tra-
tamento do caso por parte do Estado, bem como a gravidade dos eventos
no s pela situao de vulnerabilidade das pessoas com incapacidade
mental, mas tambm em razo da obrigao especial do Brasil de conferir
proteo s pessoas que estejam sob os cuidados de clnicas de sade que
operam em convnio com o SUS
4
.
Em sua sentena a Corte xou a responsabilidade internacional do
Brasil por violar, no caso em comento, o direito vida, integridade pes-
soal, proteo judicial e s garanas judiciais consagradas nos argos 4,
5, 25 e 8, respecvamente, da CADH, no tendo proporcionado a famlia
de Damio um recurso efevo para garanr acesso jusa, a determina-
o da verdade dos fatos, a invesgao, a idencao, o processo e a
punio dos responsveis.
Tais violaes se relacionavam com o fato de Damio ter um trans-
torno mental e a demora do Judicirio brasileiro nos processos criminal e
cvel ajuizados pela famlia. Quer dizer, em se tratando de pessoas porta-
doras de algum po de decincia, o Estado tem a obrigao no somente
de impedir tais violaes, mas tambm de tomar medidas adicionais de
proteo conforme as peculiaridades do caso. Alm disso, a Corte consi-
derou a demora nos processos (o fato de no haver uma sentena de pri-
meiro grau aps seis anos do incio da ao penal) como uma violao do
direito de acesso jusa e do direito durao razovel do processo.
Por unanimidade, a Corte decidiu que o Estado deve: (a) garanr
a celeridade da jusa para invesgar e sancionar os responsveis pela
tortura e morte de Damio; (b) connuar a desenvolver um programa de
formao e capacitao para os prossionais vinculados ao atendimento
de sade mental; (c) pagar indenizao como medida de reparao fa-
mlia de Damio e; (d) publicar a sentena no Dirio Ocial ou em jornal
de circulao nacional
5
.
Aps o proferimento da deciso, o Estado brasileiro cumpriu os
pontos referentes publicao de parte da sentena e ao pagamento da
4 COELHO, op.cit., p. 122.
5 Corte IDH. "Caso Ximenes Lopes vs. Brasil". Sentena de 4 de julho de 2006. Srie C, N. 149. Dispon-
vel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 17 julho 2012.
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indenizao
6
. Porm, na Resoluo de 17 de maio de 2010, a Corte deter-
minou manter aberto o procedimento de superviso de cumprimento da
sentena, em razo de o Estado no ter ainda cumprido os pontos refe-
rentes determinao da concluso do processo em prazo razovel e ao
desenvolvimento de polcas pblicas na rea de sade mental segundo
os princpios internacionais sobre a matria
7
.
Assim, hoje, h o cumprimento parcial da sentena pelo Brasil,
connuando o caso sujeito superviso da Corte, somente devendo ser
considerado concludo quando vericado o cumprimento integral da sen-
tena. Caso o Brasil descumpra as determinaes da Corte, estar sujeito
a novo processo de responsabilizao internacional
8
.
Esse caso pode ser avaliado como sendo parcialmente exitoso. Por
um lado, causa indignao o fato de que ainda se espera a condenao
criminal deniva dos responsveis pela morte de Damio
9
, mas, por ou-
tro, a sentena da Corte possibilitou avanos importantes no que ane ao
campo da sade mental no Brasil
10
.
Em termos gerais, a sentena da Corte no caso Ximenes Lopes pro-
duziu resultados posivos: a responsabilizao internacional do Brasil por
violao de direitos humanos, a indenizao para a famlia pela morte de
Damio e, por lmo, a sentena chamou a ateno da sociedade (tanto
6 O Estado brasileiro efetuou o pagamento dos valores denidos na sentena aos familiares de Damio nos termos
do Decreto n 6.185 de 13 de agosto de 2007.
7 Na referida Resoluo alega-se que o Brasil informou apenas de forma genrica sobre as aes de capacitao de
pessoal.
8 Ver Resoluo da Corte de 17 de maio de 2010 sobre o caso "Ximenes Lopes vs. Brasil". Disponvel em: <hp://
www.corteidh.or.cr/supervision.cfm>. Acesso em: 17 julho 2012.
9 At hoje no existe uma deciso deniva nas aes judiciais relacionadas com os fatos do caso. Para demonstrar
a morosidade da Jusa vale uma breve cronologia dos eventos: em 4 de outubro de 1999 Damio morre na Casa
de Repouso Guararapes; em 27 de maro de 2000 inicia-se a ao penal proposta pela famlia de Damio na 3 Vara
de Sobral; em 1 de outubro de 2004 a CIDH informa ao Brasil que enviara o caso Corte; em 4 de julho de 2006 a
Corte prolata a sua sentena condenando o Estado brasileiro; em 29 de junho de 2009, a 3 Vara de Sobral profere a
sentena no processo criminal condenando o proprietrio da Casa de Repouso, Srgio Antunes Ferreira Gomes, jun-
to com seis prossionais de sade que ali trabalhavam a uma pena de seis anos de recluso em regime semiaberto.
Da sentena foram interpostos recursos em sendo estrito e de apelao, razo pela qual a ao penal se encontra
atualmente sob a anlise do Tribunal de Jusa do Estado do Cear. O processo est sendo monitorado pelo progra-
ma Jusa Plena do Conselho Nacional de Jusa, que acompanha e d transparncia ao andamento de processos
de grande repercusso social. Ver BORGES, op.cit., p. 36. ROSATO, Cssia Maria; CORREIA, Ludmila Cerqueira. "Caso
Damio Ximenes Lopes: Mudanas e Desaos aps a Primeira Condenao do Brasil pela Corte Interamericana de
Direito Humanos". Sur Revista Internacional de Direitos Humanos, v. 8, n 15, dez. 2011, p. 103. Disponvel em:
<hp://www.surjournal.org/conteudos/pdf/15/miolo.pdf>. Acesso em: 17 julho 2012 e Resoluo da Corte de 17 de
maio de 2010 sobre o caso "Ximenes Lopes vs. Brasil", op.cit., p. 3.
10 Aps a morte de Damio o sistema de sade mental no Brasil passou por reformulaes signicavas com enfo-
que nos direitos humanos dos portadores de transtornos mentais. Nesse contexto, foi promulgada a Lei N 10.216
de 6 de abril de 2001 que trata da Reforma Psiquitrica. Para uma anlise crca e completa da repercusso do caso
Damio Ximenes Lopes na polca de sade mental do Brasil ver ROSATO; CORREIA, op.cit., p. 105-110.
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nacional quanto internacional) para o tratamento dispensado a pessoas
portadoras de transtorno mental em estabelecimentos psiquitricos no
Pas, pressionando o governo brasileiro a empreender reformas das pol-
cas pblicas no campo da sade mental.
O CASO ESCHER E OUTROS VS. BRASIL
No presente caso a Corte condenou o Brasil por grampear ilegal-
mente ligaes telefnicas de membros de associaes de trabalhadores
rurais ligadas ao Movimento dos Trabalhadores Rurais sem Terra (MST),
no Paran, em 1999
11
.
Na denncia apresentada Corte, a CIDH alegava a ilegalidade e
a nulidade das interceptaes, da deciso que as autorizou e da forma
como esta foi implementada. Isso com base na incompetncia da autori-
dade solicitante da interceptao
12
, da inexistncia de deciso fundamen-
tada, da ampliao do objeto da interceptao, do excesso na durao da
interceptao e da divulgao indevida das gravaes.
Por conseguinte, a CIDH acusava o Estado brasileiro de violar os
direitos s garanas judiciais, proteo da honra e da dignidade, liber-
dade de associao, proteo judicial e a clusula federal consagrados
nos argos 8.1, 11, 16, 25.1 e 28, respecvamente, da CADH.
11 Em 5 de maio de 1999, o ento Major Waldir Cope Neves da Polcia Militar do Paran solicitou perante a
Comarca de Loanda autorizao para grampear linhas telefnicas de associaes de trabalhadores ligadas ao MST.
O pedido baseava-se em suspeitas de desvios de recursos nanceiros oriundos de programas do governo federal e
de ligao com o assassinato de Eduardo Aghinoni. A juza Elisabeth Khater deferiu o pedido imediatamente, sem
qualquer fundamentao e sem nocar o Ministrio Pblico (MP) da deciso. Dias aps um segundo pedido foi
apresentado, sem qualquer movao, reiterando a interceptao de uma das linhas includas no primeiro pedido e
acrescentando uma nova. Como ocorrera anteriormente, o pedido fora deferido sem qualquer embasamento legal e
sem nocao ao MP. Em 25 de maio de 1999, o Major Neves solicita Vara de Loanda o m da interceptao das li-
nhas telefnicas. Em 7 de junho de 1999, sem qualquer determinao legal, trechos das conversas telefnicas intercep-
tadas so divulgadas na imprensa. No dia seguinte a Secretaria de Segurana Pblica do Paran convoca uma coleva
de imprensa e distribui trechos editados das conversas, cujo contedo insinuava que integrantes do MST planejavam
um atentado juza Khater e ao Frum de Loanda. Todo o material foi veiculado na imprensa. Em 2 de julho de 1999,
o Major Neves encaminha Vara de Loanda as mais de 100 tas com conversas telefnicas gravadas nos perodos de
14 a 26 de maio de 1999 e de 9 a 30 de junho de 1999. Quer dizer, o segundo perodo de interceptao foi feito sem
autorizao da Jusa. Somente em 30 de maio de 2000, o MP teve conhecimento de tais fatos e solicita a nulidade das
interceptaes, bem como a inulizao das gravaes. A juza Khater, porm, rejeita o pedido, determinando, contu-
do, a incinerao das tas. Ver Corte IDH. "Caso Escher e outros vs. Brasil". Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C, N.
200, p. 29-32. Disponvel em: <hp://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 18 julho 2012.
12 De acordo com a legislao brasileira, somente a Polcia Civil, a Polcia Federal e o MP podem requerer a quebra
do sigilo telefnico. Cumpre ressaltar que, em maio de 2012, a 2 Turma do STF reconheceu que a Polcia Militar,
excepcionalmente, com autorizao judicial e acompanhamento do MP, legma para realizar escutas telefnicas,
quando h indcios de envolvimento de policiais com a prca criminosa. Ver STF, 2 Turma, HC 96986/MG, rel. Min.
Gilmar Mendes, de 15 de maio de 2012.
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Segundo entendimento da Corte, as conversas telefnicas esto in-
cludas no mbito de proteo da vida privada. Assevera que tal direito
no absoluto e, portanto, pode sofrer ingerncias no seu exerccio, as
quais, por sua vez, devem ser adotadas com diligncia e respeito aos di-
reitos fundamentais, de modo a evitar excessos.
Para ser reconhecida como legal, a medida de ingerncia deve estar
fundamentada em lei. No caso em pauta, a Corte entendeu que as inter-
ceptaes e gravaes das conversas telefnicas no observaram vrios
disposivos da Lei n 9.296 de 24 de julho de 1996, que regulamenta o
argo 5 XII da CF relavo inviolabilidade do sigilo das comunicaes
telefnicas e, por isso, no estavam fundamentadas em lei. Portanto, vio-
lados os direitos vida privada, honra e reputao.
Quanto nalidade e necessidade das interceptaes, a Corte
concluiu que o pedido do Major Neves no foi apresentado no marco de
uma invesgao, cujo objeto seria a vericao dos fatos que serviram
como juscava para os grampos (suspeitas de desvio de recursos pbli-
cos e de ligao com um homicdio). Alm disso, a juza Khater no exps
em sua deciso o exame dos requisitos legais nem os elementos que a
movaram a deferir as interceptaes, nem a forma e o prazo em que se
realizaria a diligncia.
Com base nas declaraes das testemunhas, que demonstraram
o temor sofrido por elas e as diculdades causadas pela divulgao das
conversas aos membros das associaes, a Corte reconheceu que os fatos
ocorridos afetaram a imagem dessas endades, de tal forma que restou
congurada a violao do direito liberdade de associao. Por m, com
relao aos procedimentos e processos penais e administravos adotados
no mbito interno quanto conduta dos agentes pblicos, a Corte con-
cluiu pela violao do direito s garanas judiciais e proteo judicial
13
.
Por unanimidade a Corte decidiu que o Estado deve: (a) pagar a
cada vma indenizao por danos morais; (b) publicar a sentena no Di-
rio Ocial, em jornal de ampla circulao nacional e em jornal de ampla
circulao no Paran, alm de no so da Unio e do Estado do Paran e;
(c) invesgar os fatos que geraram as violaes do presente caso
14
.
13 No que tange violao da clusula federal, a Corte determinou que as violaes alegadas no se
referiam a fatos com valor suciente para serem considerados como um verdadeiro descumprimento da
CADH. Ver Corte IDH. "Caso Escher e outros vs. Brasil". Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C, N. 200,
op.cit., p. 27 e seguintes.
14 O caso s chegou Corte aps frustradas tentativas de reparao dos danos sofridos decorrentes das inter-
ceptaes perante a Justia brasileira. De todas as aes ajuizadas nenhuma obteve deciso denitiva sobre
a matria. No entendimento da Corte, o Estado no tomou as medidas necessrias para apurar devidamente o
caso. Ver Corte IDH. "Caso Escher e outros vs. Brasil". Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C, N. 200.
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Em 4 de julho de 2012, por meio de comunicado de imprensa, a
Corte informou que resolveu concluir e arquivar o caso Escher e outros,
visto que o Brasil havia cumprido os pontos da sentena relavos ao pa-
gamento de indenizao por dano moral s vmas e publicao da sen-
tena. Igualmente, a Corte decidiu dar por concludo a superviso do cum-
primento do ponto da sentena referente ao dever de invesgar os fatos
que geraram as violaes do caso
15
.
A repercusso do caso Escher no mbito interno no consisu em
alteraes legislavas ou novas polcas pblicas, mesmo porque a invio-
labilidade das comunicaes direito constucionalmente protegido no
Brasil e amparado por uma legislao precisa e clara sobre o seu exerccio.
A contribuio do julgado foi muito mais no sendo de a sociedade brasi-
leira voltar suas atenes para os abusos comedos por agentes pblicos
quanto aplicao da Lei n 9.296, convertendo eles a sua faculdade de
interceptar e monitorar comunicaes, com a nalidade de combater o
crime, em um instrumento de espionagem e perseguio
16
.
Enm, o caso serviu para ressaltar o fato de que o Pas ainda convi-
ve com reminiscncias do legado do perodo ditatorial militar, durante o
qual os grampos telefnicos eram amplamente usados para invesgar e
monitorar oposicionistas do regime
17
.
O CASO GARIBALDI VS. BRASIL
No presente caso a Corte condenou o Brasil pela no responsabili-
zao dos envolvidos no assassinato de Smo Garibaldi, trabalhador ru-
15 Esse lmo ponto merece algumas observaes. Na verdade, durante a superviso da sentena, o Brasil, em seu
relatrio, juscou a ausncia da invesgao ordenada pela Corte com base na prescrio da ao penal com fulcro
no argo 10 da Lei n 9.296 e no argo 109 IV do Cdigo Penal brasileiro. Como resposta, a Corte ressaltou que em
sua jurisprudncia a improcedncia da prescrio usualmente tem sido declarada em funo das peculiaridades
de casos que envolvem graves violaes aos direitos humanos, como o desaparecimento forado de pessoas e a
tortura. Entende que o presente caso no se revesa de uma gravidade, pela qual seria improcedente a prescrio.
Por consequncia, considerou pernente dar por concluda a superviso do cumprimento da sentena a respeito da
obrigao de invesgar os fatos. Ver Resoluo da Corte de 19 de junho de 2012 sobre o caso "Escher e outros vs.
Brasil". Disponvel em: <hp://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/escher_19_06_12_por.pdf>. Acesso em: 18
julho 2012 e "Corte Interamericana cierra el Caso Escher Vs. Brasil". Comunicado de Prensa de 4 de julho de 2012.
Disponvel em: <hp://www.corteidh.or.cr/docs/comunicados/cp_14_12_por.pdf>. Acesso em: 18 julho 2012.
16 As vmas e seus representantes relataram o processo violento de perseguio aos defensores de direitos huma-
nos e movimentos sociais paranaenses poca da ocorrncia das violaes do presente caso. Ver Corte IDH. "Caso
Escher e outros vs. Brasil". Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C, N. 200, p. 50-51.
17 Ver "Grampos: escuta telefnica e espionagem". Revista Veja. Dez. 2008. Disponvel em: <hp://www.veja.abril.
com.br>. Acesso em: 18 julho 2012.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 122
ral morto em 1998 durante uma desocupao extrajudicial violenta de um
acampamento do MST, na cidade de Querncia do Norte, no Paran
18
.
Na denncia a CIDH alegou a responsabilidade do Estado brasilei-
ro decorrente do descumprimento da obrigao de invesgar e punir o
homicdio de Smo. Ressaltou que a impunidade das violaes de direi-
tos humanos especialmente importante no caso dos trabalhadores sem
terra, j que uma das principais causas de violncia no campo do Brasil. E
concluiu que a morosidade e a falta de devida diligncia no processo de in-
vesgao e coleta de provas essenciais no presente caso caracterizam uma
violao aos argos 8 e 25, em relao com o argo 1.1, todos da CADH
19
.
Com base nas provas, depoimentos e alegaes feitas pelas partes
no curso do processo, a Corte concluiu que as autoridades estatais no atu-
aram com a devida diligncia no inqurito sobre a morte de Smo, o qual,
ademais, excedeu um prazo razovel. Por esse movo, o Estado violou os di-
reitos s garanas e proteo judiciais previstos nos argos 8.1 e 25.1 em
relao com o argo 1.1 da CADH, em prejuzo dos familiares de Smo.
Alm disso, a Corte registrou sua preocupao pelas graves falhas
e demoras no inqurito do presente caso, que afetaram vmas que per-
tencem a um grupo considerado vulnervel, rerando-lhes o direito a co-
nhecer a verdade sobre os fatos
20
. E destacou que, conforme sua reiterada
jurisprudncia, a impunidade propicia a repeo crnica das violaes
de direitos humanos
21
.
Por unanimidade a Corte resolveu que o Estado deve: (a) publicar
trechos da sentena no Dirio Ocial, em jornal de ampla circulao na-
cional e em jornal de ampla circulao no Paran, alm da publicao da
ntegra da sentena em pgina web ocial adequada da Unio e do Pa-
ran; (b) conduzir ecazmente e dentro de um prazo razovel o inqu-
rito e qualquer processo que chegar a abrir, como consequncia deste,
18 Durante a ao em que vinte pistoleiros encapuzados entraram no acampamento, armados e armando serem
policiais, Smo baleado na coxa e, sem atendimento, morre em seguida. A invesgao da morte de Smo du-
rou cinco anos e acabou sendo arquivada, sem denunciar qualquer responsvel, a despeito de todos os indcios da
autoria do crime e dos libis frgeis apresentados pelos acusados. O pedido de arquivamento do inqurito policial
pelo MP foi deferido pela juza Elisabeth Khater a mesma envolvida nos grampos ilegais do caso Escher e outros
sem fundamentao adequada. Ver Corte IDH. "Caso Garibaldi vs. Brasil". Sentena de 23 de setembro de 2009.
Srie C, N. 203, p. 20-27. Disponvel em: <hp://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 19 julho 2012.
19 Ver Corte IDH. "Caso Garibaldi vs. Brasil". Sentena de 23 de setembro de 2009. Srie C, N. 203, p. 28.
20 Segundo a Corte o direito verdade est inserido no direito da vma ou de sua famlia de obter dos rgos
estatais competentes o esclarecimento dos fatos violadores e as respecvas responsabilidades, por meio da inves-
gao e o julgamento previstos nos argos 8 e 25 da CADH. Ver Corte IDH. "Caso Barrios Altos vs. Peru". Sentena
de 14 de maro de 2001. Srie C, N. 75, p. 16. Disponvel em: <hp://www.corteidh.or.cr/docs/casos/arculos/
Seriec_75_esp.pdf>. Acesso em: 20 julho 2012.
21 Ver Corte IDH. "Caso Garibaldi vs. Brasil". Sentena de 23 de setembro de 2009. Srie C, N. 203, p. 39.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 123
para idencar, julgar e, eventualmente, sancionar os autores da morte
de Smo. O Estado tambm deve invesgar e, se for o caso, sancionar
as eventuais faltas funcionais nas quais poderiam ter incorrido os agen-
tes pblicos encarregados do inqurito e; (c) pagar indenizao por danos
morais e materiais viva e aos lhos de Smo
22
.
Em fevereiro de 2012, por meio de resoluo, a Corte declarou que
o Brasil havia cumprido os pontos da sentena referentes ao pagamento
da indenizao por danos morais e materiais s vmas e publicao da
sentena. Com relao obrigao de apurar as eventuais faltas funcio-
nais dos agentes pblicos responsveis pelo inqurito, a Corte considerou
que o Estado realizou invesgaes administravas em relao ao orde-
nado pela sentena. Em tais procedimentos chegou a concluses mova-
das e determinou seu arquivamento. A Corte apontou que no conta com
argumentos ou provas especcas que indiquem falhas nos procedimen-
tos de averiguao administrava. E com base nisso, resolveu encerrar a
superviso do cumprimento desse ponto.
Por outro lado, quanto invesgao penal dos fatos a sentena
se encontra pendente de cumprimento. A Corte levou em considerao
as medidas at agora tomadas pelo Estado, como a propositura de ao
penal contra um suposto responsvel e a instruo da Procuradoria Geral
para o trmite urgente do caso. Contudo, assinalou que passados mais de
doze anos desde a morte de Smo os fatos no foram esclarecidos nem
os responsveis sancionados. Assim, a Corte decidiu que o Brasil dever
prosseguir com a adoo de aes necessrias para o efevo e total cum-
primento dessa medida de reparao
23
.
Da mesma forma que o caso Escher e outros, a contribuio do pre-
sente caso reside em dirigir a ateno das autoridades, da imprensa, en-
m, da sociedade em geral para as violaes de direitos de grupos vulne-
rveis no mbito domsco. Tais violaes reetem a desigualdade social,
bem como a cultura de violncia e impunidade, que so caracterscas
que ainda fazem parte da realidade brasileira.
22 Idem, p. 52.
23 Ver Resoluo da Corte de 20 de fevereiro de 2012 sobre o caso "Garibaldi vs. Brasi"l. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/garibaldi_20_02_121.pdf>. Acesso em: 19 julho 2012.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 124
O CASO GOMES LUND E OUTROS GUERRILHA DO ARAGUAIA VS.
BRASIL
Nesse caso a Corte condenou o Brasil pelo desaparecimento fora-
do de integrantes da Guerrilha do Araguaia durante as operaes militares
ocorridas na dcada de 1970
24
. Essa deciso se alinha jurisprudncia da
Corte, especialmente, aquela consolidada no caso Barrios Altos vs. Peru,
no qual este pas fora condenado pelo massacre de 15 pessoas realizado
por membros das Foras Armadas peruanas
25
.
Na denncia, a CIDH alegou a responsabilidade do Estado brasileiro
pela deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado de 70 pesso-
as, entre membros do Pardo Comunista do Brasil (PCdoB) e camponeses,
como resultado das aes conduzidas pelo Exrcito na regio entre 1972
e 1975. Ao lado disso, solicitou a responsabilizao do Brasil por no ter
invesgado tais violaes, com a nalidade de julgar e punir os respec-
vos responsveis, com respaldo na Lei n 6.683 de 28 de agosto de 1979,
a chamada Lei de Anisa.
Com base nessas alegaes, a CIDH entendeu que o Estado violou
os seguintes direitos: direito ao reconhecimento da personalidade jurdi-
ca, direito vida, direito integridade pessoal, direito liberdade pessoal,
direito s garanas judiciais, direito liberdade de pensamento e expres-
so e direito proteo judicial (argos 3, 4, 5, 7, 8, 13 e 25 da CADH,
respecvamente) em relao com os argos 1.1 e 2 da mesma
26
.
24 A Guerrilha do Araguaia foi um movimento formado por militantes contrrios ditadura militar, que se instala-
ram no sul do Par, s margens do Rio Araguaia, para oferecer treinamento e aes de resistncia armada ao regime.
Entre 1972 e 1975 o grupo foi alvo de uma grande ao do Exrcito, com o objevo de eliminar o movimento. No
nal de 1974, no havia mais guerrilheiros no Araguaia e o governo militar imps silncio absoluto sobre os acon-
tecimentos na regio. Ver REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Comisso
Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polcos. Direito memria e verdade. Braslia, 2007, p. 195 e seguintes.
25 Trata-se de julgado de referncia ao tema da jusa de transio na Amrica do Sul, no qual o Peru foi condenado
a reabrir as invesgaes sobre os fatos do referido massacre, a tornar sem efeitos as leis de anisa (por serem
incompaveis com a CADH) e a reparar integralmente os danos materiais e morais sofridos pelas famlias das vm
as. Essa deciso teve importante reexo em processos de anulao de leis de anisa em pases como Argenna,
Chile e o prprio Peru, bem como na consagrao do direito da famlia e da sociedade verdade, com a obrigao
precpua do Estado de invesgar e punir violadores de direitos humanos. Ver COELHO, op.cit., p. 190 e GARCA-
SAYN, Diego. "Una viva interaccin: corte interamericana y tribunales internos". In: CORTE INTERAMERICANA DE
DERECHOS HUMANOS. La Corte Interamericana de Derechos Humanos: un cuarto de siglo: 1979-2004. San Jos:
Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2005, p. 338-339.
26 Cumpre notar as observaes iniciais da Corte apresentadas na sentena quanto sua competncia para julgar
os fatos do presente caso. Esclarece, inicialmente, que o Brasil reconheceu a competncia contenciosa da Corte em
10 de dezembro de 1998 e, em sua declarao, o Pas apontou que a Corte teria competncia para os fatos poste-
riores a esse reconhecimento. Assevera, contudo, que a jurisprudncia reiterada da Corte estabelece que o carter
connuo ou permanente do desaparecimento forado de pessoas se alonga durante todo o tempo em que o fato
connua, mantendo-se sua falta de conformidade com a obrigao internacional. O ato de desaparecimento e sua
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 125
Com base nas alegaes das partes e nas provas apresentadas, a Cor-
te concluiu que no h controvrsia quanto aos fatos do desaparecimento
forado dos integrantes da Guerrilha do Araguaia, nem da responsabilidade
estatal a esse respeito. A Corte reitera que o desaparecimento forado de
pessoas constui uma violao mlpla que se inicia com uma privao de
liberdade contrria ao argo 7 da CADH. Ademais, a sujeio de pessoas
dedas a rgos ociais de represso, a agentes estatais ou a parculares
que atuem com sua anuncia ou tolerncia, que impunemente praquem a
tortura ou assassinato representa, por si s, uma infrao ao dever de pre-
veno de violaes dos direitos vida e integridade pessoal, consagrados
nos argos 4 e 5 da CADH, ainda que os atos de tortura ou de privao da
vida dessas pessoas no possam ser demonstrados no caso concreto.
A Corte tambm assevera que a prca de desaparecimento impli-
ca, com frequncia, a execuo dos dedos, em segredo e sem julgamen-
to, seguida da ocultao do cadver, com o objevo de eliminar toda pista
material do crime e de buscar a impunidade daqueles que o cometeram,
violando brutalmente o direito vida. Esse fato em conexo com a falta
de invesgao dos acontecimentos representa uma violao obrigao
estatal de garanr a toda pessoa sujeita sua jurisdio a inviolabilidade
da vida e o direito a no ser dela privado de forma arbitrria, conforme o
argo 1.1 da CADH combinado com o argo 4.1 da mesma.
Por m, a Corte ressaltou que o desaparecimento forado implica
ainda a vulnerao do direito ao reconhecimento da personalidade jur-
dica, estabelecido no argo 3 da CADH, visto que o desaparecimento re-
presenta no somente uma das mais graves formas de subtrao de uma
pessoa do mbito do ordenamento jurdico, como tambm a negao de
sua existncia, ao deixar a pessoa numa espcie de limbo ou situao de
indeterminao jurdica perante a sociedade e o Estado.
Diante do exposto, a Corte conclui que o Brasil responsvel pelo
desaparecimento forado e, por conseguinte, pela violao dos direitos
ao reconhecimento da personalidade jurdica, vida, integridade pesso-
al e liberdade pessoal, consagrados, respecvamente, nos argos 3, 4,
5 e 7, em relao ao argo 1.1, todos da CADH
27
.
execuo se iniciam com a privao da liberdade da pessoa e a subsequente ausncia de informao sobre seu des-
no, e permanecem at quando no se conhea o paradeiro do desaparecido e os fatos no tenham sido esclarecidos.
Logo, a Corte assenta sua competncia para examinar alegados desaparecimentos forados das supostas vmas a
parr do reconhecimento de sua competncia pelo Brasil. Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do
Araguaia') vs. Brasil". Sentena de 24 de novembro de 2010. Srie C, N. 219, p. 9-10. Disponvel em: <hp://www.
corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 julho 2012.
27 Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do Araguaia') vs. Brasil". Sentena de 24 de novembro de
2010. Srie C, N. 219, p. 43-46.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 126
Com relao aos direitos s garanas judiciais e proteo judicial,
a Corte determinou que o crime de desaparecimento impede que a pes-
soa tenha acesso s suas garanas judiciais. Por isso, vital que tal direito
seja assegurado famlia da vma, por meio de recursos cleres e eca-
zes, para que se possa localizar a vma e punir os responsveis.
Nessa perspecva, a Corte considerou que a forma de interpretao
e aplicao da Lei de Anisa aprovada no Brasil afetou a obrigao interna-
cional do Estado de invesgar e punir as graves violaes de direitos huma-
nos, na medida em que impediu que os familiares das vmas no presente
caso fossem ouvidos por um juiz, nos termos do argo 8.1 CADH.
Alm disso, o Estado violou o direito proteo judicial do argo 25
da CADH, devido falta de invesgao, persecuo, captura, julgamento
e punio dos responsveis pelos fatos, descumprindo, assim, tambm
o argo 1.1 da CADH. Da mesma forma, o Estado desrespeitou sua obri-
gao de adequar seu direito interno, conforme o argo 2 da CADH, ao
aplicar a Lei de Anisa, impedindo a invesgao dos fatos, bem como a
idencao, julgamento e sano dos responsveis por violaes con-
nuadas e permanentes, como o desaparecimento forado.
Por esses movos, a Corte declarou que as disposies da Lei da
Anisa so incompaveis com a CADH e, por consequncia, elas carecem
de efeitos jurdicos e no podem connuar representando um empecilho para
a invesgao dos fatos do presente caso, nem para a idencao e punio
dos violadores, nem pode ter o mesmo efeito sobre outros casos de graves
violaes de direitos humanos consagrados na CADH ocorridos no Brasil
28
.
No que tange ao direito liberdade de expresso, a Corte estabele-
ceu que, de acordo com o argo 13 da CADH, tal direito compreende no
somente o direito de expressar o prprio pensamento, como tam-
bm a liberdade de buscar, receber e divulgar informao de todo
tipo. Assim, o artigo 13 protege o direito de toda pessoa a requerer
o acesso informao sob o controle do Estado, bem como o dever
positivo deste de fornec-la.
A Corte ressaltou que ao Estado permido restringir o acesso
informao, mas em se tratando de violaes dos direitos humanos, essa
restrio no pode ser fundada em mecanismos como o segredo de Es-
tado ou a condencialidade da informao, ou em razes de segurana
28 Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do Araguaia') vs. Brasil". Sentena de 24 de novembro de
2010. Srie C, N. 219, p. 64-67.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 127
nacional ou interesse pblico. Nesse contexto, a Corte determinou que
todos, principalmente as famlias das vmas, tm o direito de conhecer a
verdade sobre o ocorrido com relao a essas violaes.
Em requerimentos judiciais no mbito nacional, nos quais foram soli-
citadas informaes sobre a Guerrilha do Araguaia, o Estado amparou-se to
somente na falta de prova da existncia dos documentos solicitados. Segundo
a Corte, tal fundamento no era suciente, mas antes o Estado deveria jus-
car a negava de fornecer a informao, demonstrando que adotou todas as
providncias possveis para comprovar que, de fato, a informao requerida
no exisa. Com base em todos esses argumentos, a Corte concluiu que o
Estado violou o direito a buscar e a receber informao previsto no argo 13
da CADH, em conexo com os argos 1.1, 8.1 e 25 da mesma
29
.
Por m, a Corte considerou que o Estado no observou o direito
integridade pessoal, segundo o argo 5 da CADH, em detrimento dos
familiares das vmas, em virtude do impacto do desaparecimento fora-
do dos seus entes queridos, assim como da falta de esclarecimento das
circunstncias de suas mortes, em suas vidas
30
.
Por unanimidade a Corte resolveu que o Estado deve:
(a) conduzir a invesgao penal dos fatos do presente caso a m de
esclarec-los, determinar os responsveis e aplicar as sanes cabveis;
(b) realizar todos os esforos com o objevo de determinar o para-
deiro das vmas desaparecidas e, se for o caso, idencar e entregar os
restos mortais a suas famlias;
(c) oferecer tratamento mdico e psicolgico ou psiquitrico que as
vmas requeiram;
(d) publicar a sentena no Dirio Ocial, o resumo da sentena em
jornal de circulao nacional, assim como a ntegra da sentena em meio
eletrnico e a publicao da mesma em forma de livro;
(e) realizar um ato pblico de reconhecimento de responsabilidade
internacional sobre os fatos do presente caso;
(f) connuar com as aes desenvolvidas em matria de capacita-
o e implementar, em um prazo razovel, um programa ou curso per-
manente e obrigatrio sobre direitos humanos, dirigido a todos os nveis
hierrquicos das Foras Armadas;
(g) picar o delito de desaparecimento forado de pessoas, em
29 Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do Araguaia') vs. Brasil". Sentena de 24 de
novembro de 2010. Srie C, N. 219, p. 75-81.
30 Idem, p. 87-92.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 128
conformidade com os parmetros interamericanos. Enquanto cumpre
com esta medida, o Estado deve adotar todas as aes que garantam o
efevo julgamento e, se for o caso, a punio em relao aos fatos cons-
tuvos de desaparecimento forado por meio dos instrumentos existen-
tes no direito interno;
(h) prosseguir desenvolvendo as iniciavas de busca, sistemaza-
o e publicao de toda a informao sobre a Guerrilha do Araguaia,
bem como da informao relava a violaes de direitos humanos ocorri-
das durante o regime militar e;
(i) pagar indenizao por danos morais e materiais s vmas
31
.
Em 14 de dezembro de 2011 o Estado brasileiro submeteu Cor-
te seu relatrio referente ao cumprimento da sentena sobre o presente
caso. O documento aponta que rgos do Estado, entre eles o Ministrio
Pblico Federal (MPF), tm empreendido aes concretas em favor da
responsabilizao civil e administrava dos perpetradores de violaes de
direitos humanos ocorridas durante o regime militar.
Em tais aes os rgos sustentam a condenao ao ressarcimento
dos danos materiais e imateriais sofridos no s por pessoas, mas tam-
bm pelo prprio Estado. Da mesma forma, buscam a eventual perda de
cargo de qualquer agente pblico que tenha parcipado de violaes de
direitos humanos ou, se reformado ou aposentado, seja cassada a sua
aposentadoria em razo da prca comprovada de graves violaes
32
.
O Relatrio ressalta a criao do Grupo de Trabalho Araguaia, cujo
objevo connuar os trabalhos de busca das vmas desaparecidas na
Guerrilha do Araguaia e proceder idencao e entrega dos restos
mortais aos respecvos familiares
33
. Ao longo de 2011, expedies foram
realizadas em cidades do Par e do Tocanns, as quais no obveram xito
31 Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do Araguaia') vs. Brasil". Sentena de 24 de novembro de
2010. Srie C, N. 219, p. 115-116.
32 Ver REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Corte Interamericana de Direitos Humanos. "Jlia Gomes Lund e Outros
('Guerrilha do Araguaia') vs. Brasil". Relatrio de cumprimento da sentena. Braslia, 2011. p. 8 e seguintes. Dispon-
vel em: hp://2ccr.pgr.mpf.gov.br/coordenacao/grupos-de-trabalho/jusca-de-transicao/relatorios-1/Escrito 14 de
dezembro de 2011.pdf. Acesso em: 21 julho 2012.
33 O Grupo de Trabalho Araguaia surgiu da reformulao do Grupo de Trabalho Tocanns, que desde 2009 coor-
denava e executava as avidades de busca, recolhimento e idencao das vmas desaparecidas no Araguaia.
A composio desse Grupo foi cricada pela Corte na sentena do caso Lund, por no contar com a parcipao
do MPF. Da a reformulao do grupo em maio de 2011. Alm da parcipao do MPF, as avidades do Grupo de
Trabalho Araguaia so acompanhadas pelos familiares das vmas, envolvendo tambm outros rgos representa-
vos, como o PCdoB, a Advocacia-Geral da Unio (AGU) e a Polcia Federal. Ver REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.
Relatrio de cumprimento da sentena. Braslia, 2011. p. 14-16.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 129
em localizar os desaparecidos. Contudo, devido coleta de informaes
relevantes, o Relatrio informa que as avidades do Grupo connuaro e
de modo intensicado
34
.
Com relao ao tratamento mdico e psicolgico, o Estado colheu
informaes junto aos representantes dos familiares das vmas e, a par-
r delas, delinear um plano para atender as demandas do grupo
35
.
Alm disso, o Estado informou que realizou todas as publicaes
da sentena ordenadas, mas que no realizou ato pblico de reconheci-
mento da responsabilidade internacional do Brasil, em virtude do pedido
dos familiares no sendo de que o evento fosse realizado aps o incio
do cumprimento das medidas relacionadas persecuo penal dos res-
ponsveis pelos crimes comedos durante o regime militar e ao acesso a
informaes sobre a Guerrilha do Araguaia
36
.
Relata ainda que o Ministrio da Defesa elaborou um curso de di-
reitos humanos para as Foras Armadas, que contar com reavaliaes
peridicas. Quanto picao do crime de desaparecimento forado, o
Estado considerou que vem adotando medidas para suprir a lacuna exis-
tente no direito brasileiro em relao aos crimes comedos no caso Lund.
Nesse contexto, cita: (a) o Projeto de Lei n 4.038/2008, atualmente em
tramitao no Congresso Nacional, que dispe sobre o crime de genoc-
dio, dene os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra e os cri-
mes contra a administrao da jusa do Tribunal Penal Internacional (TPI)
e instui normas sobre a cooperao com este Tribunal; (b) o Projeto de
Lei n 245/2011, hoje em tramitao no Senado Federal, que altera o C-
digo Penal brasileiro para incluir no seu texto o crime de desaparecimento
forado de pessoas e; (c) a aprovao da Conveno Interamericana sobre
Desaparecimento Forado de Pessoas (CIDFP) pelo Congresso Nacional, o
que contribui para que a racao desse tratado avance no Brasil
37
.
Ademais, o Relatrio sublinha a sano da Lei n 12.527, que dispe
sobre o acesso a informaes pblicas, e da Lei n 12.528, que cria a Co-
misso da Verdade, ambas de 18 de novembro de 2011. A Lei de Acesso
Informao Pblica obriga o Estado a buscar, de forma ava e indepen-
dentemente de solicitaes, a transparncia das informaes, a estabele-
34 Ver REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Relatrio de cumprimento da sentena. Braslia, 2011, p. 23 e seguintes.
35 Idem, p. 30.
36 Idem, p. 31-33.
37 Idem, p. 33-35.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 130
cer procedimentos administravos para o acesso e a responsabilidade dos
gentes pblicos e a disponibilizar informaes bsicas sobre a atuao do
Poder Pblico na Internet.
A Lei probe ainda qualquer restrio de acesso a documentos e in-
formaes sobre condutas de violao de direitos humanos pracadas por
agentes pblicos ou a mando de autoridades pblicas. Alm disso, no po-
dero ser negadas informaes necessrias tutela de direitos fundamen-
tais. Ao lado disso, o Relatrio destaca a adoo de medidas para facilitar o
acesso ao material do Arquivo Nacional relacionado ao regime militar
38
.
Por m, o Estado comunica que solicitou os dados dos familiares ne-
cessrios ao efevo pagamento das indenizaes. A parr dos dados forne-
cidos, o Estado depositar as indenizaes ordenadas a todos os familiares
ainda em 2011. Diante de todo o exposto, o Estado conclui considerando
que o cumprimento da sentena tem ocorrido de modo sasfatrio
39
.
Em 5 de abril de 2012 os representantes das vmas e seus familia-
res apresentaram suas observaes ao Relatrio do Estado brasileiro so-
bre o cumprimento da sentena proferida no caso Gomes Lund. Segundo
eles, o Estado no cumpriu sua obrigao de conduzir uma invesgao
penal, de forma a processar a sancionar os responsveis pelas graves viola-
es de direitos humanos no caso em referncia, visto que at o momento
o Estado no deu incio a qualquer ao penal para idencar, processar
criminalmente e punir os responsveis.
Com efeito, a nica tentava de incio de uma ao penal no mbito
interno foi rejeitada judicialmente, com base na Lei de Anisa brasileira
e no instuto da prescrio, violando, assim, frontalmente, a sentena da
Corte no caso Lund. Os representantes apontam que o Estado, em seu
relatrio de dezembro de 2011, refere-se apenas a aes de carter civil
e administravo ajuizadas no mbito interno, mas a nenhuma de cunho
penal, como determinado pela Corte em sua sentena
40
.
38 Ver REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Relatrio de cumprimento da sentena. Braslia, 2011, p. 36-39.
39 Idem, p. 39-44.
40 A nica denncia criminal proposta no Brasil buscando a responsabilizao pelas violaes de direitos humanos
perpetradas contra opositores da ditadura militar foi apresentada pelo MPF, em 14 de maro de 2012, contra o Co-
ronel Sebaso Curi Rodrigues de Moura. Apenas dois dias aps o pedido de abertura da ao, o juiz substuto da
2 Vara da Subseo Judiciria de Marab, Joo Csar Otoni de Matos, rejeitou liminarmente a denncia, alegando
a impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que este seria expressamente vedado pela Lei de Anisa e o delito
estaria prescrito. Alm disso, o magistrado, com fundamento na deciso do STF na Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental (ADPF) n 153, que estabeleceu a compabilidade da Lei de Anisa com a CF, ressaltou que
no caberia buscar o afastamento da referida Lei em virtude de julgado proferido pela Corte. Em 26 de maro de
2012, o MPF apresentou recurso em sendo estrito contra a deciso que rejeitou a denncia, o qual ainda no foi
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 131
Os familiares das vmas valorizam a reformulao do Grupo de
Trabalho Tocanns, mas enfazam que falhas persistem no dever do Esta-
do de determinar o paradeiro dos desaparecidos, as quais podem ter sido
signicavas para que at agora nenhum resultado conclusivo tenha sido
alcanado. Destacam a falta de acesso informao constante dos arqui-
vos governamentais e de oiva de integrantes das Foras Armadas como
as principais diculdades para a localizao dos desaparecidos
41
.
Os representantes alegam que o Estado no ofereceu tratamento
mdico, psicolgico e psiquitrico s vmas que o solicitaram. Por outro
lado, consideraram que o Estado realizou as publicaes da sentena or-
denadas, mas fora do prazo espulado pela Corte. Ademais, reiteram o
pedido para que seja postergada a realizao de um ato pblico de reco-
nhecimento de responsabilidade internacional do Estado a respeito dos
fatos do caso em comento, at que o Estado d incio as aes penais
cabveis para esclarecer os fatos relacionados s graves violaes que en-
volvem as vmas, de modo que o ato no seja um ato em si, sem a con-
nuidade de um compromisso
42
.
Os representantes cricam o Relatrio do Estado por no forne-
cer informaes detalhadas acerca do curso de direitos humanos para as
Foras Armadas, o que impossibilita qualquer avaliao quanto ao cum-
primento da sentena nesse ponto. Sublinham ainda que at o momento
o Estado no havia picado o delito de desaparecimento forado ou ra-
cado a CIDFP
43
.
Os representantes reconhecem a relevncia das alteraes das nor-
mas de acesso ao acervo do Arquivo Nacional, bem como da aprovao
da Lei de Acesso a Informaes Pblicas. Contudo, frisam que tais normas
versam to somente sobre garanas formais de acesso a documentos p-
blicos em geral, no tendo elas o propsito nem o alcance de propor-
julgado. Ver GRUPO TORTURA NUNCA MAIS et al. Observaes ao 1 Relatrio do Estado brasileiro sobre o cumpri-
mento da sentena proferida no caso "Gomes Lund e outros", 2012, p. 7-18. Disponvel em: hp://2ccr.pgr.mpf.gov.
br/coordenacao/grupos-de-trabalho/jusca-de-transicao/relatorios-1/Observacoes_representantes_05.04.2012.
pdf. Acesso em: 21 julho 2012.
41 Sobre as demais crcas apresentadas pelos representantes ao Estado brasileiro no que diz respeito ao dever de
determinao do paradeiro, de idencao e de entrega dos restos mortais das vmas ver idem, p. 26 e seguintes.
42 Idem, p. 57-68.
43 Os representantes ressaltam que o Decreto legislavo n 127 de 12 de abril de 2011, que aprova o texto da CIDFP,
no se deu segundo o trmite do 3 do argo 5 da CF e, por consequncia, a CIDFP ter hierarquia infraconstu-
cional, o que poder dicultar o seu cumprimento no mbito interno. Ao lado disso, lamentam a demora do Poder
Execuvo em promulgar o decreto presidencial, que o lmo ato necessrio para incorporar a CIDFP no ordena-
mento jurdico brasileiro. Ver idem, p. 69-77.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 132
cionar especicamente a busca, a sistemazao e a publicao de toda
a informao sobre a Guerrilha do Araguaia e/ou sobre as violaes de
direitos humanos ocorridas durante o regime militar, conforme determi-
nado pela Corte
44
.
Por lmo, os representantes consideram que o Estado cumpriu
parcialmente sua obrigao de pagar indenizaes a tulo de danos mo-
rais e materiais aos familiares das vmas, dado que o Estado ainda no
efetuou todos os pagamentos devidos
45
.
At a concluso do presente trabalho no havia qualquer resoluo
da Corte disponvel sobre a superviso do cumprimento da sentena pro-
ferida no caso Gomes Lund e outros vs. Brasil.
A sentena da Corte no caso Gomes Lund repercuu de modo sig-
nicavo no direito brasileiro, em especial no que se refere s polcas
adotadas com relao reparao e memria das vmas de violaes
de direitos humanos durante o passado ditatorial do Pas. De fato, antes
mesmo da referida sentena, o Estado j adotara medidas no sendo de
reconhecer sua responsabilidade (ainda que apenas no mbito interno), a
respeito das vmas do regime militar, inclusive das do episdio da Guer-
rilha do Araguaia.
Nesse contexto, merece meno a Lei n 9.140 de 4 de dezembro
de 1995, que reconhece a responsabilidade do Estado pela morte de opo-
sitores polcos no perodo de 2 de setembro de 1961 a 15 de agosto
de 1979. Mediante tal Lei tambm foi criada a Comisso Especial sobre
Mortos e Desaparecidos Polcos, cuja nalidade principal localizar os
restos das pessoas desaparecidas, reconhec-las como vmas e, confor-
me o caso, autorizar o pagamento de indenizao. Alm disso, em 2006,
foi criado um banco de amostras de DNA dos familiares das vmas, para
facilitar a idencao dos restos mortais que sejam localizados
46
.
A sentena da Corte no presente caso serviu de impulso de modo a
mobilizar e sensibilizar os agentes pblicos para reforar e complementar
os esforos internos de invesgao e reparao das violaes comedas
durante a ditadura militar. Nessa perspecva, foi aprovada a Lei n 12.528
de 18 de novembro de 2011, que cria a Comisso Nacional da Verdade,
competente para tomar depoimentos, requisitar e avaliar documentos para
44 Ver GRUPO TORTURA NUNCA MAIS et al., op.cit., p. 79.
45 Idem, p. 89.
46 Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do Araguaia' vs. Brasil". Sentena de 24 de novembro de
2010. Srie C, N. 219, p. 41-43 e 98.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 133
esclarecer casos de tortura, mortes, desaparecimentos forados, ocultao
de cadveres e sua autoria, bem como idencar as circunstncias, as estru-
turas e os locais relacionados s violaes de direitos humanos pracadas
de 1946 a 1988. Aps dois anos de funcionamento, a Comisso apresentar
Presidncia da Repblica um relatrio circunstanciado das avidades rea-
lizadas, dos fatos examinados, alm de suas concluses e recomendaes.
Outra iniciava nesse sendo foi a aprovao da Lei de Acesso a In-
formaes Pblicas que, nos termos da sentena da Corte no caso em anli-
se, aperfeioa e fortalece o marco normavo do direito liberdade de pen-
samento e de expresso, conforme o argo 13 da CADH, em relao com o
direito de aceder informao pblica sob controle do Estado
47
.
Em resumo, a sentena da Corte no caso Gomes Lund vs. Brasil repre-
sentou uma signicava contribuio para ampliar o debate sobre a jusa
de transio
48
, bem como promover polcas transicionais no Brasil. Isso
porque, de acordo com os princpios ou objevos da jusa de transio, a
referida sentena proporcionou: o direito de reparao s vmas, o direito
jusa com a determinao de responsabilizar os violadores de direitos
humanos e a consagrao do direito verdade e memria, promovendo
a conscienzao quanto verdade sobre as violaes de direitos humanos
comedas durante o regime militar, como tambm ilegimidade dessas
prcas, de forma a evitar sua repeo.
Apesar de todas as iniciavas posivas do governo anteriormente
citadas, que demonstram a vontade polca do Estado de migar sua d-
vida histrica em relao s vmas do regime militar, o Estado brasileiro
da mesma forma que ocorreu em todos os casos previamente exami-
nados em que o Brasil fora condenado pela Corte no cumpre o ponto
mais signicavo da sentena no caso Lund, qual seja, invesgar os fa-
tos, processar e punir penalmente os responsveis. Essa reiterada falta
de cumprimento das sentenas da Corte no que ane invesgao e
responsabilizao penal das violaes alimenta o senmento de impuni-
dade no seio da sociedade, criando uma relao de desconana entre o
Estado e os indivduos.
47 Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do Araguaia') vs. Brasil". Sentena de 24 de novembro de
2010. Srie C, N. 219, p. 85.
48 A jusa de transio pode ser denida como o conjunto de processos e mecanismos adotado por determinada so-
ciedade, no intuito de agir em relao a violaes de direitos humanos comedas durante um regime de exceo, a m
que os violadores sejam responsabilizados e a reconciliao nacional seja alcanada. Ver ONU. Informe de Secretario
General. "El Estado de derecho y la juscia de transicin en las sociedades que sufren o han sufrido conictos", 2004.
p. 6. Disponvel em: hp: //www.un.org/es/comn/docs/?symbol=S/2004/616. Acesso em: 22 julho 2012.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 134
As autoridades nacionais se servem de variadas alegaes para ex-
plicar a diculdade de invesgar os fatos e responsabilizar os violadores
na esfera penal. A principal delas a de que a punio dos responsveis
infringiria normas jurdicas internas, em especial leis de anisa.
Nesse contexto, cumpre sublinhar o conito entre a sentena da
Corte no caso Gomes Lund e o acrdo do STF na ADPF 153, este lmo
representando um verdadeiro obstculo punio penal de responsveis
por violaes de direitos humanos comedas durante a ditadura militar no
Brasil. O referido acrdo, bem como a sua incompabilidade com a CADH
e com a jurisprudncia da Corte, sero examinados na seo seguinte.
A DIFICULDADE DE IMPLEMENTAO DAS DECISES DA CORTE NO
DIREITO BRASILEIRO
Como visto na seo anterior, a principal diculdade de implementa-
o das decises da Corte no direito brasileiro reside no cumprimento das
sentenas no que se refere invesgao dos fatos e a responsabilizao
dos responsveis pelas violaes de direitos humanos na esfera penal
49
.
Para justificar tal dificuldade recorre-se a fundamentos de dife-
rentes ordens como a necessidade de coordenao com autoridades
estaduais e municipais, bem como do envolvimento do Legislativo e
Judicirio, a falta de infraestrutura adequada ou de pessoal e o exces-
so de aes no Judicirio
50
.
Porm, entre tais juscavas destaca-se aquela que nega a possi-
bilidade de responsabilizao pelas violaes comedas aos direitos hu-
manos com base nos instutos jurdicos da prescrio e da anisa. A Corte
j se pronunciou no sendo de que tais instutos no so aplicveis aos
crimes de lesa-humanidade. Contudo, os agentes polcos brasileiros no
seguem esse entendimento, violando a CADH, em especial o seu art. 2,
juscando a no invesgao das violaes de direitos humanos com
base nos instutos da prescrio e anisa.
Na presente seo analisaremos, primeiramente, a fora legal das
decises, tratando da natureza jurdica e da execuo das sentenas da
Corte no direito brasileiro. E, em seguida, a recepo da CADH e da ju-
49 Tal diculdade j fora apontada pela doutrina. Ver BERNARDES, Marcia Nina. "Sistema interamericano de direitos
humanos como esfera pblica transnacional: aspectos jurdicos e polcos da implementao de decises interna-
cionais". SUR Revista Internacional de Direitos Humanos, v. 8, n 15, dez. 2011, p. 150.
50 Idem, p. 151.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 135
risprudncia da Corte pelos agentes polcos brasileiros, examinando o
comportamento destes quando chamados a se manifestar sobre a aplica-
bilidade da CADH e das decises da Corte.
O objevo , portanto, vericar se a obrigatoriedade das decises
emanadas da Corte e a competncia desta para condenar o Estado em
casos de violao de direitos humanos so, na prca, reconhecidas pelas
autoridades estatais. Para isso, tomaremos como estudo de caso a sen-
tena da Corte no caso Gomes Lund.
A FORA LEGAL DAS DECISES ORIUNDAS DA CORTE
As sentenas da Corte so obrigatrias para o Brasil. Isso decorre
no apenas da racao da CADH, como tambm do reconhecimento da
competncia contenciosa da Corte pelo Pas. Por consequncia, a obriga-
toriedade da implementao das sentenas da Corte no mbito interno
resulta de ato voluntrio do Brasil
51
.
As sentenas da Corte tm natureza jurdica internacional, isto ,
so sentenas internacionais. Estas se caracterizam por serem prolatadas
por organismos jurisdicionais internacionais. Elas no emanam de um Es-
tado e, por essa razo, no se subordinam a nenhuma soberania espe-
cca. So obrigatrias para os Estados que previamente acordaram em
se submeter jurisdio do organismo internacional que as proferiu. A
aceitao da jurisdio de uma corte internacional facultava, mas uma
vez reconhecida formalmente a competncia de tal organismo, o Estado
se obriga a implementar suas decises, sob pena de responsabilidade in-
ternacional.
As sentenas da Corte no necessitam de homologao do Superior
Tribunal de Jusa (STJ), conforme o argo 105 I i da CF, pois se baseiam
em normas internacionais incorporadas ao direito brasileiro. Assim, a nor-
ma externa j foi recepcionada pelo ordenamento jurdico domsco, no
sendo necessria nova vericao de sua compabilidade com o direito
nacional. Em suma, aps o reconhecimento formal da jurisdio da Corte
51 O Brasil reconheceu a competncia contenciosa da Corte sob reserva de reciprocidade e somente para fatos
ocorridos aps 10 de dezembro de 1998. Reconhecer a competncia da Corte sob reserva de reciprocidade quer
dizer que se determinado Estado que no tenha reconhecido a competncia da Corte apresentar alguma denncia
contra o Brasil, este no considerar a Corte competente para apreciar o assunto. Tais reservas feitas pelo Brasil so
cricadas pela doutrina. Ver COELHO, op.cit., p. 155-156 e 188-190.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 136
pelo Brasil, as suas sentenas passam a equivaler a um tulo execuvo ju-
dicial, produzindo os mesmos efeitos jurdicos de uma sentena proferida
pelo Judicirio nacional
52
.
De acordo com o 1 do argo 68 da CADH, os Estados-Partes com-
prometem-se a cumprir as decises emanadas da Corte. Vale dizer, as sen-
tenas da Corte tm carter vinculante, gerando o seu descumprimento a
responsabilidade internacional do Estado.
Os Estados, portanto, devem cumprir suas obrigaes internacio-
nais de boa-f, segundo o princpio pacta sunt servanda e o argo 27 da
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (CVDT), que veda aos
Estados invocar disposies do seu direito interno para juscar o incum-
primento de um tratado.
No mesmo sendo, prescreve o argo 2 da CADH que o direito
nacional deve tornar vivel a aplicao do direito internacional de prote-
o dos direitos humanos. Com base nesse disposivo, a Corte entende
que o direito domsco no pode ser alegado para impossibilitar a imple-
mentao do direito internacional. Quer dizer, nenhum Estado-Parte pode
invocar a impossibilidade jurdica do cumprimento de sentenas da Corte
baseado em questes de legislao interna
53
.
Por conseguinte, caso haja incompabilidade entre determinada
sentena da Corte e um ato do Poder Execuvo, Legislavo ou Judicirio
nacional, a soluo desse conito dever considerar as obrigaes assu-
midas com base na CADH, sob pena de nova responsabilizao do Pas
54
.
Em caso de condenao, a Corte ordena ao Estado to somente
que cumpra a deciso, no se dirigindo, em parcular, a um dos Poderes
(Execuvo, Legislavo e Judicirio) da esfera federal, estadual ou muni-
cipal. Isso porque o Estado como um todo o desnatrio da obrigao
internacional. Assim, no cabe Corte determinar como a deciso ser
executada, mas sim ao prprio Estado, que dever executar a sentena da
forma mais apropriada possvel ao caso
55
.
52 As sentenas internacionais se diferenciam das sentenas estrangeiras. Estas emanam do Poder Judicirio de um
Estado diferente do Brasil, ou seja, de um Estado cujo direito pode apresentar parcularidades em relao ao direito
brasileiro. Tais sentenas exercem jurisdio apenas sobre o Estado que as proferiu. Logo, para serem executadas
no Brasil, as sentenas estrangeiras necessitam de homologao do STJ, a m de que eventuais incompabilidades
entre elas e a legislao brasileira sejam examinadas. Os requisitos formais e materiais para o deferimento da ho-
mologao de sentenas estrangeiras esto previstos nos argos 15 e 17 da Lei de Introduo s normas do Direito
Brasileiro (Decreto-Lei n 4.657/42). Ver COELHO, op.cit., p. 89-97.
53 Idem, p. 152-153.
54 COELHO, op.cit., p. 106.
55 Idem, p. 160-161.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 137
Os Poderes Execuvo e Legislavo dispem de instrumentos para
implementar, por iniciava prpria, as determinaes condas na senten-
a da Corte
56
. Por outro lado, o Poder Judicirio deve ser provocado para
atuar na execuo da sentena internacional. Dessa forma, cabe a este Po-
der a funo de assegurar o cumprimento da sentena no mbito interno,
quando provocado pela vma, pelos seus representantes ou pelo MP, em
caso de inrcia ou demora injuscada por parte dos Poderes Execuvo e
Legislavo para executar a sentena
57
.
No entanto, em regra, o Poder Judicirio se restringe a aplicar o
disposto na legislao nacional sobre o assunto levado sua jurisdio,
desconsiderando e, com isso, violando compromissos internacionais as-
sumidos pelo Estado no mbito da CADH. Ignora, portanto, sua obrigao
de cumprir a referida Conveno, j que parte integrante do Estado bra-
sileiro e, por consequncia, tambm desnatrio da norma internacional
obrigatria.
Veremos que no somente o Judicirio, como tambm os Poderes
Execuvo e Legislavo assumem o mesmo po de comportamento con-
trrio ao direito internacional. Caso emblemco para demonstrar isso
do cumprimento da sentena da Corte no caso Gomes Lund que analisa-
remos na subseo seguinte.
A RECEPO DA CADH E DA JURISPRUDNCIA DA CORTE PELOS
AGENTES POLTICOS BRASILEIROS
Diante do exposto, fato que a obrigatoriedade das sentenas
oriundas da Corte encontra resistncia por parte dos agentes pblicos
brasileiros, notadamente, no que ane ao ponto que ordena a invesga-
o, responsabilizao e punio penal das violaes de direitos huma-
nos. O objevo dessa subseo analisar tal problemca de forma mais
detalhada a parr da diculdade de implementao da sentena no caso
Gomes Lund.
56 Em geral, na execuo da sentena, os deveres do Execuvo consistem em medidas de sasfao, como declarar
o reconhecimento da responsabilidade do Estado, criar data em homenagem vma, editar atos administravos,
propor projetos de lei, promover polcas pblicas e desnar verbas pblicas a determinados setores sensveis. J os
deveres do Poder Legislavo se limitam a modicar ou revogar determinada norma, abster-se de aprovar legislao
contrria s normas internacionais e adotar regras eventualmente necessrias para o cumprimento da sentena da
Corte. Ver idem, p. 161-163.
57 Idem, p. 172.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 138
Em outubro de 2008, a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) inter-
ps uma ao de Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
(ADPF), por meio da qual requereu ao STF que conra Lei de Anisa uma
interpretao conforme a Constuio, com o objevo de declarar que
a anisa concedida por essa Lei aos crimes polcos ou conexos no se
estende aos crimes comuns comedos pelos agentes de represso contra
opositores polcos durante a ditadura militar.
Em 29 de abril de 2010, o STF declarou a improcedncia da ao,
considerando constucional a interpretao, segundo a qual a Lei de Anisa
implicou um perdo amplo, geral e irrestrito, bem como representou condio
imprescindvel para o processo de reconciliao e redemocrazao do Pas.
Segundo o voto do Relator do processo, Ministro Eros Grau, a Lei de
Anisa deve ser interpretada em conformidade com o momento histrico
em que ela foi editada, e no a realidade atual
58
. Assevera que a referida
Lei, efevamente, incluiu na anisa os agentes polcos que pracaram
crimes comuns contra opositores polcos, presos ou no, durante o re-
gime militar
59
. Pelo fato de a anisa ter resultado em um texto de lei, so-
mente o Poder Legislavo poderia rev-la, no cabendo ao STF modicar
textos normavos que concedem anisas
60
. E, por m, conclui que a Lei
de Anisa j no pertence ordem constucional anterior, mas est in-
corporada nova ordem constucional e, portanto, sendo sua adequao
CF inquesonvel
61
.
Em 13 de agosto de 2010, a OAB props embargos de declarao
contra a deciso do STF, alegando que esta havia sido omissa, pois no en-
frentou a questo da incompabilidade entre a Lei de Anisa e as normas in-
ternacionais de direitos humanos. Ademais, considerou que o STF no havia
se manifestado sobre a aplicao da Lei de Anisa com relao aos crimes
de desaparecimento forado e sequestro, que possuem carter connuado.
Finalmente, ressaltou o dever do Estado de invesgar, processar e punir os
responsveis por graves violaes de direitos humanos e a consequente di-
vergncia criada entre a deciso do STF e a jurisprudncia da Corte.
Em 21 de maro de 2011, a OAB apresentou novo pedido, na instn-
cia dos embargos de declarao, requerendo que o STF se pronuncie ex-
58 STF. ADPF 153. Voto do Ministro Relator Eros Grau de 29 de abril de 2010, p. 45. Disponvel em: hp://www.s.
jus.br/arquivo/cms/nociaNociaS/anexo/ADPF153.pdf. Acesso em: 22 julho 2012.
59 Idem, p. 33 e seguintes.
60 Idem, p. 60.
61 Idem, p. 70.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 139
pressamente sobre a executoriedade da sentena da Corte no caso Gomes
Lund, tendo em vista que a referida deciso determina que a Lei de Anisa
brasileira incompavel com a CADH e carece de efeitos jurdicos.
Em 26 de maio de 2011, com base no princpio do contraditrio e
da ampla defesa, o STF chamou o Congresso Nacional e a Presidncia da
Repblica para que se manifestassem no processo.
Em 6 de julho de 2011, a AGU emiu parecer em que alegou, com
relao executoriedade da sentena da Corte no caso Gomes Lund, que
o Brasil no seria obrigado a adotar conveno internacional por ele no
racada ou conveno que veio a racar em data posterior Lei de
Anisa. Alm disso, estaria amparada na CF a deciso do STF de manter a
anisa a todos os crimes comedos por agentes estatais e opositores do
regime durante a ditadura militar.
Em 10 de outubro de 2011, a Advocacia do Senado emiu parecer,
no qual entendeu no ser possvel aplicar o delito de desaparecimento
forado para os crimes comedos durante a ditadura militar, com fulcro
no princpio da legalidade. E concluiu que a sentena da Corte no caso
Gomes Lund deve ser cumprida na medida em que compavel com a CF,
o que impede a responsabilizao penal dos agentes estatais pelo crime
de desaparecimento forado.
Por sua vez, em 8 de novembro de 2011, o Presidente da Cmara
dos Deputados, Marco Maia, encaminhou parecer em que armou que
os tratados de direitos humanos tm hierarquia infraconstucional e, por
conseguinte, ao STF vedado o exerccio do controle de convencionalida-
de, no cabendo Corte exigir do STF ampliar os limites de sua competn-
cia para exercer tal controle.
Os embargos no foram julgados, ou seja, o STF ainda no se ma-
nifestou, aps a sentena da Corte no caso Gomes Lund, acerca da apli-
cabilidade da Lei de Anisa para crimes de carter permanente, como o
desaparecimento forado e o sequestro, para ns de responsabilizao
penal dos violadores de direitos humanos durante o regime militar
62
.
Todas essas manifestaes dos principais rgos dos Poderes Exe-
cuvo, Legislavo e Judicirio, no mbito da ADPF 153, so em sendo
contrrio ao cumprimento da sentena da Corte no caso Gomes Lund,
assim como contrrias s obrigaes internacionais do Estado brasileiro
perante a CADH.
62 Ver GRUPO TORTURA NUNCA MAIS et al., op.cit., p. 19-23. O acompanhamento processual da ADPF 153 est
disponvel em: hp://www.s.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp. Acesso em: 16 novembro 2012.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 140
Tal postura reete o desconhecimento da jurisprudncia intera-
mericana de direitos humanos e de sua respecva obrigatoriedade pelos
agentes polcos brasileiros. A AGU simplesmente ignora a jurisprudncia
da Corte, inclusive a sua sentena no caso Gomes Lund, ao armar que o
Brasil no estaria vinculado, nesse caso, CADH, pois veio a rac-la em
data posterior Lei de Anisa.
Trata-se do princpio da irretroavidade, previsto no art. 28 da
CVDT, que determina que as disposies de um tratado no obrigam uma
parte em relao a um fato ou ato anterior entrada em vigor do tratado
em relao a essa parte. Quer dizer, segundo esse princpio, o Estado no
pode ser responsabilizado pela violao de uma norma conda na CADH
que tenha sido comeda antes da racao da mesma.
Contudo, de acordo com a jurisprudncia da Corte, tal princpio no
impede a responsabilizao de determinados crimes comedos durante o
regime militar, como o caso do delito de desaparecimento forado. Esse
delito produz efeito que se prolonga durante todo o tempo em que o fato
connua e, com isso, ultrapassa a data de entrada em vigor da CADH e,
por consequncia, pode ser julgado de acordo com ela. Logo, cabe ao Es-
tado responsabilizar os violadores de direitos humanos, conquanto o caso
no esteja temporalmente regido pela CADH.
Alm disso, os crimes contra a humanidade so imprescriveis, o
que reconhecido pelo Brasil por fora da incorporao do Estatuto de
Roma. Com isso, os rgos estatais no podem interpretar o princpio da
irretroavidade com o m de migar a imprescribilidade, isto , no sen-
do de alegar que s seriam imprescriveis os crimes contra a humanida-
de comedos a parr da vigncia da CADH
63
.
O prprio STF no julgamento da ADPF 153 no considera a jurispru-
dncia consolidada da Corte que estabelece que as disposies de anisa
so incompaveis com a CADH, por impedirem a invesgao e punio
dos responsveis por graves violaes dos direitos humanos, como a tor-
tura, as execues sumrias e o desaparecimento forado de pessoas
64
.
O Supremo no interpretou a Lei de Anisa brasileira luz dos pa-
rmetros protevos internacionais, que consideram os crimes de lesa-
humanidade normas de ius cogens e, por isso, a eles no so aplicveis os
instutos jurdicos da anisa e da prescrio
65
.
63 Ver VENTURA, Deisy. "A interpretao judicial da Lei de Anisa brasileira e o direito internacional". Revista Anis-
a Polca e Jusa de Transio, n 04, jul.-dez. 2010, p. 215.
64 Ver, por exemplo, as sentenas da Corte nos casos" Barrios Altos vs. Peru" de 14 de maro de 2001 e "Almonacid
Arellano vs. Chile" de 26 de setembro de 2006.
65 VENTURA, op.cit., p. 206-207.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 141
Por seu turno, o Presidente da Cmara se equivoca ao armar que
o exerccio do controle de convencionalidade uma imposio ilegma
da Corte sobre o STF. Na verdade, tal controle dever dos tribunais brasi-
leiros em decorrncia da vontade soberana do prprio Estado que decidiu
integrar o sistema interamericano de direitos humanos e se submeter
jurisdio da Corte.
Em resumo, as manifestaes dos agentes polcos brasileiros, no
mbito da ADPF 153, vo de encontro ao direito internacional dos direitos
humanos e ao princpio pro homine, segundo o qual deve primar a norma
que mais assegura o gozo de um direito, de uma liberdade ou de uma garan-
a, independentemente da posio hierrquica das normas em confronto.
Em virtude da interpretao do STF sobre a Lei de Anisa, o Estado
no invesgou, processou ou puniu penalmente os responsveis por vio-
laes de direito humanos comedos durante o regime militar, inclusive
as do caso Gomes Lund, comprometendo, assim, o cumprimento integral
da sentena no referido caso.
Como forma de cumprir suas obrigaes internacionais derivadas
do direito internacional, o STF deveria realizar o controle de convenciona-
lidade da Lei de Anisa, ou seja, examinar a compabilidade desta com os
compromissos internacionais do Estado condos na CADH.
Na sentena do caso Gomes Lund a Corte reconheceu que as auto-
ridades internas devem aplicar as disposies vigentes no ordenamento
jurdico. Porm, uma vez que o Estado brasileiro parte da CADH, todos
os seus rgos, inclusive o Poder Judicirio, esto obrigados a zelar pelo
cumprimento das disposies da CADH frente a normas jurdicas internas
contrrias ao seu objeto e sua nalidade.
Nessa tarefa, os juzes devem considerar no somente a Conven-
o, como tambm a interpretao que a ela conferida pela Corte. Isso
decorre do princpio pacta sunt servanda, segundo o qual os Estados devem
cumprir suas obrigaes convencionais internacionais de boa-f, bem como
da regra do argo 27 da CVDT, que determina que os Estados no podem,
por razes de direito interno, descumprir obrigaes internacionais
66
.
Com sua interpretao sobre a Lei de Anisa brasileira o STF se con-
trape aos avanos de diversas cortes superiores nacionais da regio, tais
como a Corte Suprema de Jusa da Nao Argenna, a Corte Suprema
66 Ver Corte IDH. "Caso Gomes Lund e outros ('Guerrilha do Araguaia') vs. Brasil". Sentena de 24 de
novembro de 2010. Srie C, N. 219, p. 65-66.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 142
de Jusa do Chile, o Tribunal Constucional do Peru, a Suprema Corte de
Jusa do Uruguai e a Corte Constucional da Colmbia. Todas elas, ao se
pronunciarem sobre o alcance das leis de anisa a respeito de graves vio-
laes de direitos humanos, concluram que tais leis violam a obrigao
internacional do Estado de invesgar e sancionar essas violaes
67
.
Ao contrrio dos seus vizinhos, o Brasil no realizou medidas de in-
vesgao, julgamento e punio dos responsveis por crimes de lesa-hu-
manidade comedos durante o regime militar, no cumprindo, com isso,
elemento fundamental para o estabelecimento de uma jusa de tran-
sio completa. Alm disso, no parcipa da chamada jusa cascata,
isto , da tendncia global em direo a tornar efeva a responsabilizao
daqueles que perpetraram, ordenaram ou autorizaram graves violaes
de direitos humanos, crimes de guerra e crimes contra a humanidade
68
.
Essa postura dos agentes polcos brasileiros advm de uma viso
conservadora e constui verdadeiro obstculo implementao das deci-
ses da Corte no direito brasileiro, em especial, no que tange ao cumpri-
mento da obrigao de invesgar, processar e sancionar os responsveis
por violaes de direitos humanos.
Essa viso pode ser explicada pelo fato de a maioria dos agentes po-
lcos terem pouca familiaridade com o direito internacional dos direitos
humanos, o que faz com que eles no apliquem tal ramo do direito em sua
rona de trabalho ou quando devem aplic-lo, o fazem em desconformi-
dade com os padres internacionais de proteo dos direitos humanos
69
.
Para concluir, sasfazer as obrigaes condas na CADH e se sub-
meter jurisdio da Corte no se trata de atentado contra a soberania
nacional, mas apenas de cumprimento de compromissos internacionais
do Estado assumidos por sua prpria vontade soberana.
Nesse sendo, as decises da Corte que venham a condenar o Bra-
sil no tm por objevo impugnar ou revisar atos do Judicirio brasileiro,
67 Idem, p. 59-64.
68 A declarao da Suprema Corte da Argenna sobre a inconstucionalidade das leis de anisa dos anos 1980 pro-
piciou a abertura de novos julgamentos, que resultaram na condenao de ex-agentes do Estado por abusos aos di-
reitos humanos. Em 2010, o ex-presidente uruguaio, Juan Maria Bordaberry, foi condenado a 30 anos de priso por
assassinatos e desaparecimentos forados ocorridos durante o seu governo, entre 1973 e 1976. E, por m, em 2009,
o ex-presidente Alberto Fujimori foi condenado a 25 anos de priso por graves violaes de direitos humanos pela
Suprema Corte peruana. Ver BURT, Jo-Marie. "Desaando a impunidade nas cortes domscas: processos judiciais
pelas violaes de direitos humanos na Amrica Lana". In: RETEGUI, Flix (coord.). Jusa de transio: manual para
a Amrica Lana. Braslia: Comisso de Anisa do Ministrio da Jusa; Nova Iorque: CEJIL, 2011, p. 307-335.
69 Ver BERNARDES, op.cit., p. 144.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 143
funcionando como se uma quarta instncia fosse, mas apenas analisar se
o ato estatal compavel com os compromissos assumidos no mbito da
CADH, determinando ou no a responsabilidade internacional do Estado.
A postura dos agentes polcos brasileiros necessita de reviso, de
forma a se adequar regulamentao atual dos direitos humanos, que bus-
ca no mais seu fundamento na soberania dos Estados, mas no indivduo
enquanto tular de direitos essenciais que no lhe podem ser negados.
AS RESPOSTAS GARANTIDORAS DA AUTORIDADE DAS DECISES DA
CORTE NO DIREITO BRASILEIRO
Como exposto a maior diculdade de implementao das decises
da Corte no direito brasileiro diz respeito ao dever do Estado de invesgar,
processar e punir os responsveis pelos abusos aos direitos humanos. Na
presente seo esboaremos respostas referida diculdade, de modo a
garanr a autoridade das decises da Corte no direito brasileiro.
Algumas dessas respostas so os prprios desaos a serem trans-
postos na busca da construo do chamado constucionalismo regional,
que objeva garanr direitos humanos fundamentais no plano interame-
ricano, por meio da vinculao da jusa constucional lano-americana
s decises da Corte
70
.
A CONSAGRAO CONSTITUCIONAL DA JURISPRUDNCIA E DOS
TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS
No prca do Judicirio brasileiro o exerccio do controle de con-
vencionalidade de leis domscas contrrias CADH, nem faz parte da
rona dos agentes polcos nacionais o emprego do direito internacional
de proteo dos direitos humanos. A tese aqui a de que a consagrao
constucional dos tratados de direitos humanos aproximaria os agentes
polcos do referido ramo do direito internacional.
70 Ver PIOVESAN, Flvia Crisna. "Fora integradora e catalizadora do sistema interamericano de proteo dos direi-
tos humanos: desaos para a pavimentao de um constucionalismo regional". In: GONZAGA, Alvaro de Azevedo;
GONALVES, Antonio Bapsta (coord.). (Re)pensando o Direito: Estudos em homenagem ao Prof. Cludio De Cicco.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 111 e 118.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 144
Por consagrao constucional dos tratados humanscos e da ju-
risprudncia internacional de direitos humanos entendemos, por um lado,
o reconhecimento formal de posio hierrquica constucional a todos os
tratados de direitos humanos racados pelo Brasil e, por outro, a incorpo-
rao formal de normas expressas CF que imponham a todo e qualquer
agente polco a observncia dos tratados e da jurisprudncia internacional
de direitos humanos no exerccio de suas respecvas competncias.
Tais medidas formais elevariam os tratados e a jurisprudncia in-
ternacional de direitos humanos a um patamar que os asseguraria ser
elementos de referncia obrigatria para a Administrao, o Legislavo e
o Judicirio nacionais. De modo que caso seus atos no observassem as
disposies condas em tratados humanscos racados pelo Brasil, eles
poderiam ser impugnados sob o argumento da inconstucionalidade. E
na eventualidade de conitos entre normas constucionais e disposies
de tratados humanscos, aplicar-se-ia o princpio pro homine.
bem verdade que houve uma evoluo no que ane posio hie-
rrquica conferida aos tratados humanscos no direito brasileiro. O STF sus-
tentava tradicionalmente a posio rmada em 1977 no julgamento do RE
80.004/SE de que os tratados internacionais, inclusive os que versam sobre
direitos humanos, gozavam do status de lei ordinria no direito brasileiro.
Porm, no RE 466.343, em 2008, o STF, examinando especicamen-
te a CADH, supera seu posicionamento ango, consagrando o carter su-
pralegal dos tratados de direitos humanos racados antes da EC n 45 de
dezembro de 2004. Aqueles racados posteriormente referida Emenda
poderiam assumir o valor equivalente s emendas constucionais, quan-
do aprovados pelo qurum previsto no 3 do art. 5 da CF, acrescido no
texto constucional pela EC n 45
71
.
Apesar da evoluo jurisprudencial a favor do direito internacional
dos direitos humanos, crica-se que no RE 466.343 o STF perdeu a opor-
tunidade de atribuir valor constucional a todos os tratados de direitos
humanos racados pelo Brasil, tese essa h muito defendida pela doutri-
na, com base no argo 5 2 da CF. Com isso, se evitariam diferenciaes
de posio hierrquica entre tratados humanscos incorporados antes e
depois da EC n 45, bem como o Estado brasileiro deixaria claro comuni-
dade nacional e internacional o tratamento que entende como o adequa-
do para os tratados humanscos, reforando seu compromemento com
a proteo dos direitos humanos
72
.
71 Ver CEIA, Eleonora Mesquita. Die verfassungsgerichtliche Kontrolle vlkerrechtlicher Vertrge: Eine rechtsver-
gleichende Untersuchung zwischen Brasilien und Europa. Baden-Baden: NOMOS, 2011, p. 30-33.
72 As constuies e a jurisprudncia de vrios pases lano-americanos reconhecem status constucional aos tratados
internacionais de direitos humanos, como por exemplo: (a) o argo 75 n 22 da Constuio da Argenna; (b) o argo 23
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 145
A segunda medida proposta a incorporao de regras expressas
CF que consagrem os tratados e a jurisprudncia internacionais de direitos
humanos como instrumentos obrigatrios de interpretao e aplicao do
direito pelos agentes pblicos domscos.
Tal medida intensicaria, em especial, o dilogo jurisprudencial
entre os tribunais internos e a Corte, com o objevo de que aqueles de-
senvolvessem uma interpretao conforme a CADH e a jurisprudncia da
Corte. Essa cooperao entre as jurisdies nacional e interamericana
de fundamental importncia, uma vez que so os tribunais nacionais que
podem traduzir no direito interno os deveres condos na CADH e nos jul-
gados da Corte, aplicando-os em sua jurisprudncia diria.
Nas constuies europeias encontramos vrios disposivos nesse
sendo: (a) o argo 10.2 da Constuio espanhola, segundo o qual os di-
reitos fundamentais devem ser interpretados de acordo com os tratados
humanscos racados pela Espanha
73
; (b) o argo 16.2 da Constuio
portuguesa que determina que os preceitos constucionais e legais rela-
vos aos direitos fundamentais devem ser interpretados e integrados em
harmonia com a Declarao Universal dos Direitos do Homem; (c) o argo
94 da Constuio holandesa que consagra uma primazia geral do direito
convencional sobre o direito interno, inclusive sobre o de natureza cons-
tucional
74
e; (d) o 19 do Captulo 2 da Constuio sueca que assenta
que os tribunais nacionais e os agentes pblicos esto obrigados a no
considerar leis ou outras disposies legais, que contrariem claramente
Conveno Europeia dos Direitos do Homem (CEDH)
75
.
Por lmo, cabe destacar a jurisprudncia do Tribunal Constu-
cional Federal Alemo que determina que os direitos fundamentais e os
princpios da Lei Fundamental devem ser interpretados de acordo com a
CEDH, assim como em conformidade com a jurisprudncia do TEDH
76
.
da Constuio da Venezuela; (c) o argo 46 da Constuio da Nicargua e; (d) a jurisprudncia da Corte Constucional
da Costa Rica, para a qual os tratados humanscos tm valor constucional. Ver CEIA, op.cit., p. 38-44.
73 O art. 10.2 da Constuio espanhola estabelece: As normas relavas aos direitos fundamentais e s liberda-
des que a Constuio reconhece sero interpretadas em conformidade com a Declarao Universal de Direitos
Humanos e com os tratados e acordos internacionais sobre as mesmas matrias racados pela Espanha. Ver CEIA,
op.cit., p. 63.
74 O argo 94 da Constuio holandesa prev: Os preceitos legais em vigor dentro do Reino no sero aplicveis,
se a aplicao dos mesmos for incompavel com as disposies de tratados e acordos de organizaes internacio-
nais de direito pblico que obrigam a todos. Disso se segue que leis internas, que foram editadas antes ou depois
da concluso de determinado tratado e podem prejudicar o cumprimento do mesmo, no sero aplicveis. Ver CEIA,
op.cit., p. 59.
75 O 19 do Captulo 2 da Constuio sueca prescreve: Leis ou outros regulamentos no devem ser adotados em
contrariedade com as obrigaes da Sucia assumidas ao abrigo da Conveno Europeia dos Direitos do Homem.
Ver CEIA, op.cit., p. 65.
76 CEIA, op.cit., p. 49.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 146
Essas alteraes formais aqui propostas talvez no fossem neces-
srias se a cultura polco-jurdica no Brasil fosse mais aberta ao direito
internacional. Isso porque, uma vez conscientes da importncia da efe-
vidade dos direitos humanos, os agentes pblicos resolveriam os conitos
entre normas constucionais e normas convencionais segundo a regra in-
terpretava pro homine, fazendo prevalecer a norma que mais assegura
o direito. Vale dizer, o que importa no a posio hierrquica da norma,
mas sim seu contedo.
Por isso, a segunda resposta garandora da autoridade das deci-
ses da Corte no direito brasileiro, exposta a seguir, a necessidade de
um maior conhecimento do direito internacional no s pelos agentes es-
tatais, mas tambm pela sociedade brasileira como um todo.
O DESENVOLVIMENTO DE UMA CULTURA MAIS ABERTA AO DIREITO
INTERNACIONAL
Como exposto previamente, a diculdade de efevar as decises da
Corte no direito brasileiro pode ser explicada, em parte, pelo desconheci-
mento acerca do direito internacional dos direitos humanos por parte dos
agentes polcos brasileiros.
Conforme estudo recente desenvolvido por Jos Ricardo Cunha
com magistrados do Tribunal de Jusa do Estado do Rio de Janeiro, 84%
dos juzes entrevistados no veram qualquer educao formal em direi-
tos humanos e 59% declararam conhecer apenas supercialmente os sis-
temas na ONU e da OEA
77
.
Com relao atuao do STF, verdade que o rgo vem enfren-
tando de forma crescente demandas que exigem um dilogo com o direito
internacional, como por exemplo, demandas que envolvem crimes transna-
cionais, questes de comrcio internacional e violaes de direitos huma-
nos comedas durante o regime militar, como o caso da ADPF 153.
Em determinadas matrias frequente a remisso de disposivos
da CADH em julgados do STF que versam, por exemplo, sobre a priso do
depositrio inel, o duplo grau de jurisdio, o uso de algemas, a indivi-
dualizao da pena, a presuno de inocncia, o direito de recorrer em
liberdade e a razovel durao do processo.
77 CUNHA apud BERNARDES, op.cit., p. 144.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 147
Por outro lado, ainda reduzido o impacto da jurisprudncia da Cor-
te nos julgados do STF, destacando-se apenas poucos casos, tais como:
a) Casos relavos incompetncia da jusa militar sobre civis com
base na sentena da Corte no caso Palamara Iribarne vs. Chile de 2005
78
;
b) O RE 511.961 julgado em 2009 referente ao m da exigncia de di-
ploma para a prosso de jornalista, com base no direito informao e na
liberdade de expresso luz da Opinio Consulva da Corte n 5 de 1985;
c) O processo de extradio n 954 julgado em 2006 relavo ao di-
reito do estrangeiro dedo de ser informado sobre a assistncia consular
como parte do devido processo legal criminal, com fundamento na Opi-
nio Consulva da Corte n 16 de 1999
79
.
Essa falta de familiaridade com os compromissos rmados pelo Es-
tado perante o direito internacional dos direitos humanos, bem como a
escassa aplicao da jurisprudncia internacional, sejam elas decorrentes
do desconhecimento deste ramo do Direito, sejam elas em razo de uma
postura conservadora baseada na proteo soberania nacional, dicul-
tam o cumprimento das sentenas da Corte, assim como aumenta a pos-
sibilidade de violaes CADH
80
.
Por isso, preciso incorporar essa temca rona dos agentes
polcos brasileiros e demais operadores jurdicos. O desenvolvimento
da conscincia acerca do direito internacional abarca diversas iniciavas,
como a incluso da disciplina de direitos humanos nos currculos dos pro-
gramas de graduao e ps-graduao universitrios, a insero da ma-
tria de direitos humanos no exame nacional para a OAB, a incluso da
referida matria nos concursos pblicos para ingresso nas carreiras jur-
dicas como para Delegado da Polcia Federal, Advogado-Geral da Unio
e Defensor Pblico e programas de formao e capacitao em direitos
humanos para integrantes dos trs Poderes e das Foras Armadas
81
.
O fortalecimento da cultura dos direitos humanos exigncia usual
nas sentenas da Corte em casos de condenao por violao de direitos
humanos e, seguramente, evitaria os cenrios de parcialidade e impuni-
dade presentes, por exemplo, no caso Escher e outros vs. Brasil e no caso
Garibaldi vs. Brasil.
78 Ver deciso proferida pelo STF em 2011 no HC 109.544 MC/BA e no HC 106.171/AM.
79 PIOVESAN, op.cit., p. 120-121.
80 VENTURA, op.cit., p. 204.
81 PIOVESAN, op.cit., p. 122.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 148
Por m, cumpre frisar a importncia de promover a cultura dos di-
reitos humanos tambm no seio da sociedade civil escolas, associaes
e organizaes civis em vista de sua crescente importncia em mobilizar
a opinio pblica e exercer presso social sobre as autoridades doms-
cas com relao a casos de abusos e violaes dos direitos humanos.
A EXPULSO DO ESTADO EM CASO DE INADIMPLNCIA
A OEA conta com um sistema de garana coleva do cumprimento
das decises dos rgos do sistema interamericano de direitos humanos.
No que se refere s sentenas da Corte, essa mesma exerce a superviso
da execuo de suas prprias decises, mediante um procedimento escri-
to, que consiste em que o Estado apresente relatrios que lhe sejam soli-
citados pela Corte, e a CIDH, bem como as vmas ou seus representantes
enviem observaes a tais relatrios. Por meio desses relatrios a Corte
acompanha a adoo ou no de medidas pelo Estado, pondo termo ao
processo somente quando houver o cumprimento integral da sentena
82
.
Havendo inexecuo da sentena, a CADH prev o envolvimento de
um rgo polco, qual seja a Assembleia Geral da OEA. De acordo com o
argo 65 da CADH, a Corte deve submeter relatrios anuais de suas a-
vidades Assembleia, nos quais indicar os casos de descumprimento de
suas decises pelos Estados-Partes.
Quer dizer, diante da insucincia dos esforos de superviso da
Corte leva-se o caso Assembleia com o objevo de gerar constrangimen-
to ao Estado violador perante seus pares, exercendo sobre ele presso
polca, a m de que cumpra integralmente a sentena. Nesse contexto,
a Assembleia pode emir resoluo (no vinculante) recomendando aos
demais Estados-Partes da OEA que imponham sanes econmicas ao
Estado violador at que haja o cumprimento da sentena. Contudo, na
prca, esse mecanismo ainda no foi empregado
83
.
Como visto, as sentenas da Corte so obrigatrias, mas sua exe-
cuo forada no possvel, por causa da indisponibilidade da Corte de
82 A legimidade da Corte para a superviso do cumprimento de suas prprias sentenas no resulta de previso
da CADH, mas sim de construo jurisprudencial da Corte. Ver BICALHO, Lus Felipe. "A anlise comparava dos
sistemas regionais de proteo dos direitos humanos parcularidades sistmicas e o delineamento de uma racio-
nalidade uniforme". Cadernos da Escola de Direito e Relaes Internacionais, v. 1, n 14, 2011, p. 8-9.
83 Ver BERNARDES, op.cit., p. 147-148.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 149
meios coercivos para tanto. Em outras palavras, as decises internacio-
nais so executadas de forma espontnea, visto que no existe um apa-
rato internacional que obrigue os Estados a cumprirem coercivamente
a sentena da Corte, mas eles podem ser responsabilizados internacio-
nalmente com fundamento no seu compromisso de cumprir as decises
quando reconheceram a competncia e a legimidade da Corte.
A inexistncia de meios coercivos para forar o Estado ao cum-
primento das decises da Corte no um problema exclusivo do sistema
interamericano de direitos humanos, mas comum a todos os organismos
internacionais. Isso porque o direito internacional baseado tradicional-
mente na soberania dos Estados, no havendo uma endade supraestatal
qual aqueles efevamente obedeam.
Porm, possvel que o organismo internacional preveja a adoo
de sanes que sejam mais gravosas ou de maior diculdade de aceitao
para os Estados do que o cumprimento da sentena internacional.
Nessa perspecva, temos a regra do argo 8 do Estatuto do Conse-
lho da Europa, que determina que o Comit de Ministros, o qual supervisa
a execuo das sentenas do TEDH, tem o poder de suspender ou expulsar
da organizao os Estados que no cumpram suas obrigaes no mbito
do Conselho. Trata-se de medida extrema, mediante a qual a persistncia
no descumprimento da sentena do TEDH deve ser interpretada como
grave violao aos direitos humanos e s liberdades fundamentais, servin-
do de fundamento para suspender ou at mesmo expulsar um membro
do Conselho.
A incorporao de regra semelhante ao sistema interamericano de
direitos humanos, isto , a previso de expulso no caso de inadimple-
mento persistente de sentena da Corte por um Estado-Parte
84
, poderia,
em tese, compelir este a cumprir integralmente a deciso, diante da pos-
sibilidade de suspenso ou expulso. Isso porque desta poderiam resultar
efeitos graves, desde o constrangimento perante a comunidade interna-
cional na condio de Estado violador de direito humanos, at o esfria-
mento ou at mesmo a ruptura de relaes diplomcas, prejudicando a
posio do Estado no cenrio internacional. Prova desse temor pode ser o
84 A Carta da OEA no prev casos de um Estado ser expulso da organizao, mas apenas a hiptese de
suspenso do Estado do exerccio dos seus direitos de participar das atividades dos rgos da OEA, con-
forme previsto no art. 9. A suspenso ocorre quando em um Estado-Parte o governo democraticamente
constitudo seja deposto pela fora. Esta a nica causa prevista para a suspenso de um Estado. Foi o
caso de Honduras em 2009. Ver ARRIGHI, Jean Michel. OEA: Organizao dos Estados Americanos.
Srie Entender o Mundo. V. 4. So Paulo: Manole, 2004, p. 31.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 150
fato de que no h registros de aplicao do referido argo 8 do Estatuto
do Conselho da Europa.
Por outro lado, a imposio de sanes, sejam elas polcas ou eco-
nmicas, no parece ser a melhor forma de compelir o Estado a cumprir
integralmente a sentena. Na verdade, no se deve tratar de forar o
cumprimento da sentena, mas antes conscienzar o Estado sobre o seu
dever de faz-lo em prol da proteo dos direitos humanos.
Esse parece ser o entendimento que prevalece no mbito da OEA,
pois, nele, como mencionado antes, h a possibilidade de imposio de
sanes econmicas ao Estado violador e tal recurso ainda no foi u-
lizado. Essa medida seria a ulma rao para casos de evidente descaso
e inrcia do Estado no cumprimento da sentena decorrente de graves
violaes aos direitos humanos.
Alm disso, a expulso de um Estado violador do sistema intera-
mericano de direitos humanos contrria aos objevos da prpria CADH,
a saber, a proteo e a promoo dos direitos humanos no connente
americano. Isso porque rerado um pas do sistema menos um compro-
medo com o direito internacional dos direitos humanos na regio, o que
poderia gerar um retrocesso no regime de proteo como um todo.
Diante do exposto, a melhor soluo manter os Estados dentro do
sistema alm de convencer outros a aderi-lo os conscienzando da sua
importante funo de protetores colevos do regime. E, para tanto, como
anteriormente sublinhado, so essenciais a consagrao constucional
dos instrumentos internacionais e a promoo da cultura dos direitos hu-
manos na regio.
CONCLUSO
As decises da Corte cumprem um papel fundamental na promo-
o dos direitos humanos no Brasil. Por meio do exame das sentenas
em que o Pas foi condenado pela Corte constata-se que elas alimentam
importantes transformaes polcas, jurdicas, legislavas e culturais,
surndo efeito sobre a democracia e promovendo o debate acerca dos
direitos humanos.
Alm disso, as sentenas da Corte tm um valor educacional para
a sociedade, pois ao sustentarem o dever do Estado de processar e punir
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 151
graves violaes de direitos humanos, assim como o direito de acesso
jusa pelas vmas, elas promovem a conscienzao quanto verdade
sobre as violaes de direitos humanos, como tambm ilegimidade
dessas prcas, de forma a evitar sua repeo.
Apesar das inegveis contribuies, uma diculdade persiste quan-
to implementao das sentenas da Corte no plano domsco, nomea-
damente, o cumprimento da obrigao do Estado de invesgar, processar e
punir penalmente os responsveis pelas violaes de direitos humanos. O
incumprimento desta obrigao compreende a demora injuscada na tra-
mitao da ao penal, falhas no procedimento invesgavo e judicial e at
mesmo a no instaurao de inqurito policial para a apurao do crime.
Assim, o principal desao consiste em assegurar a efeva inves-
gao dos fatos, bem como a idencao e sano dos responsveis
pelas violaes, especialmente quando estejam ou possam estar envolvi-
dos agentes do Estado. Isso indispensvel para afastar o senmento de
impunidade, isto , a percepo de que o Estado protege violadores dos
direitos humanos, garanndo que eles no sejam invesgados, julgados
ou punidos, e suas implicaes negavas para o tecido social.
Como defendido, uma das causas para essa omisso ou falha no
dever de responsabilizar os violadores de direitos humanos a resistncia
dos agentes polcos nacionais de aplicar o direito internacional dos direi-
tos humanos no mbito de suas respecvas competncias, com base na
soberania do Pas e na supremacia da Constuio. O Judicirio brasileiro
ainda no exerce o controle de convencionalidade e os demais agentes
polcos no ajustam suas posies aos parmetros desenvolvidos no m-
bito do sistema interamericano de direitos humanos.
Com efeito, a omisso no julgamento de responsveis por violaes
dos direitos humanos contradiz a ordem constucional brasileira instau-
rada em 1988, exemplar na tutela dos direitos humanos, assim como os
compromissos internacionais assumidos pelo Pas, mediante a racao
e incorporao de inmeros tratados internacionais relavos proteo
dos direitos humanos.
O presente trabalho buscou apresentar respostas a esse desao.
Uma delas, a expulso do Estado inadimplente, mostrou-se inecaz, na
medida em que seria apenas uma sano ao Estado violador, no reper-
cundo posivamente sobre o desenvolvimento dos direitos humanos no
plano interno e regional.
SR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 113-152, jan.-fev.-mar. 2013S 152
Por outro lado, a consagrao constucional dos instrumentos e da
jurisprudncia internacionais dos direitos humanos, bem como a promo-
o da cultura dos direitos humanos no mbito domsco so respostas
adequadas ao desao de superar a barreira da desconana e/ou do des-
conhecimento com relao ao direito internacional dos direitos humanos
por parte dos agentes polcos nacionais.
A consagrao constucional dos instrumentos e da jurisprudncia
internacionais fortaleceria efevamente a proteo dos direitos humanos
no mbito nacional, visto que passariam a ser vinculantes aos agentes
polcos com base na Constuio.
Por sua vez, a promoo de uma slida cultura de proteo e reali-
zao dos direitos humanos geraria tanto a conscienzao e mobilizao
da sociedade civil, quanto a sensibilidade dos agentes estatais para com a
prevalncia dos direitos humanos.
Nesse cenrio favorvel ao avano do direito internacional dos di-
reitos humanos no plano interno, a postura omissiva dos agentes estatais
seria paulanamente substuda por uma postura proava e imparcial
compromeda com a efeva punio dos responsveis por violaes aos
direitos humanos.