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RÍOS CALVO, Luis. EL DETECTOR DE MENTIRAS. Revista de la Policía. Madrid. Mayo 1985, p. 43-44.
explicada en detalle al sujeto que se examinara; f.- Con 24 horas de antelación se le
informa al sujeto que se examinará, que será sometido a una prueba poligráfica.
Otro aspecto que debe observarse en materia laboral, al respecto de esta maliciosa
aplicación del polígrafo, es justamente el referido al principio de la buena fe, existente en
las relaciones laborales. Este principio de buena fe, que es general, exige observar una
actitud de respeto, de lealtad y de honradez, en el tráfico jurídico; tanto cuando se esté
ejercitando un derecho, como cuando se esté cumpliendo con un deber. De manera
general, se indica que la buena fe se traduce en un estado de ánimo, por el cual se ignora
la ilicitud de la conducta o de la posición jurídica. El Tribunal Supremo español, define la
buena fe como ″...un principio general de derecho que impone un comportamiento
ajustado a valoraciones éticas, convirtiéndose en un criterio de valoración de conductas
al que ha de ajustarse el cumplimiento de las obligaciones, que rigen también en el
derecho laboral, de modo que empresario y trabajador tienen derecho a esperar de la
contraparte una actuación leal, fiando y confiando en que su actuación sea social y
contractualmente correcta″.3 Por ello se ha señalado, de manera reiterada, que “el
contrato de trabajo conlleva un contenido ético que vincula las actuaciones de las
partes”. En ese sentido, la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica, en la sentencia
número 305, de 19 de junio del 2.002, se indicó: “...la naturaleza personal de la
prestación, en un contrato de esa naturaleza, le incorpora un elemento ético de suma
importancia, en el que la buena fe, la confianza y la lealtad, se yerguen como elementos
3
ESCUDERO, J.F. y otros, EL PRINCIPIO DE BUENA FE EN EL CONTRATO DE TRABAJO. Barcelona, Bosch Casa
Editorial, primera edición, 1.996. Pág. 60 a 61.
insoslayables (artículo 19 del Código de Trabajo). ΄Lealtad΄ dice el Diccionario Jurídico
Omeba, Buenos Aires, Driskill S.A, tomo XVII, 1978, pp. 844, significa ΄Que guarda la
debida fidelidad, incapaz de traicionar; bondad, moralidad, integridad y honradez en el
obrar΄. De acuerdo con el tratamiento doctrinario y los criterios jurisprudenciales,
surgidos alrededor de esa figura, es posible atribuir a dicho concepto, dos contenidos.
Uno de ellos, en sentido negativo, que se traduce en obligaciones de no hacer, como por
ejemplo, la de no concurrir en actividades de la misma naturaleza de las que se dedica al
patrono. En sentido positivo, la exigencia se traduce en obligaciones de hacer, tales
como la debida diligencia en la ejecución de la prestación; o en la de guardar fidelidad al
patrono, que implica la obligación de no perjudicar los intereses materiales o morales del
empleador.”
Por estas razones en Estados Unidos se dictó la Ley Para La Protección del Empleado
contra la Prueba del Polígrafo (Employee Polygraph Protection Act EPPA, 1988)5, la cual
prohíbe a la mayoría de los empleadores del sector privado que utilicen pruebas con
detectores de mentiras durante el período de pre-empleo o durante el servicio de empleo.
Esta ley prohíbe al empleador que le exija o requiera a un empleado o a un solicitante de
empleo, que se someta a una prueba con el “detector de mentiras”, y que despida,
discipline, o discrimine de ninguna forma contra un empleado o contra un aspirante a un
trabajo por haberse negado a someterse a la prueba o por haberse acogido a otros
HÄBERLE, Peter. EL ESTADO CONSTITUCIONAL. Primera reimpresión: 2003. Universidad Nacional Autónoma
de México. Pág. 172.).
5
Departamento de Trabajo de EE UU. Administración de Normas de Empleo Publicación de "WH" 1462. Sección
de Horas y Sueldos junio de 2003. Washington.
derechos establecidos por la Ley. Esta Ley no afecta a los empleados de los gobiernos
federal, estatales y locales. Tampoco se aplica a las pruebas que el Gobierno Federal les
administra a ciertos individuos del sector privado que trabajan en actividades
relacionadas con la seguridad nacional.
En estos casos en los que se permitan las pruebas de polígrafo, éstas deben ser
administradas bajo una cantidad de normas estrictas en cuanto a su administración y
duración. Los examinados tienen un número de derechos específicos, incluyendo el
derecho de advertencia por escrito antes de someterse a la prueba, el derecho a negarse
a someterse a la prueba o a descontinuarla, al igual que el derecho a negarse a que los
resultados de la prueba estén al alcance de personas no autorizadas.
El incumplimiento de esta ley esta sancionada con penas pecuniarias civiles de hasta
$10,000, sin que ello obste a los empleados o solicitantes a empleo a entablar sus
propias acciones por la vulneración de sus derechos.
Los resultados del “detector de mentiras” son en verdad poco confiables. En efecto, los
expertos de la Academia Nacional de Ciencias de los Estados Unidos, en un estudio
pedido por el departamento de Energía de ese país, que es la oficina que tiene a su cargo
el arsenal nuclear, concluyeron que en tanto el polígrafo mide la respiración, el latido del
corazón y otros factores que cambian cuando la persona está bajo estrés, se supone que
la reacción física traicionaría a quien miente, pero se ha demostrado que la gente puede
aprender a controlar estas reacciones. En los casos en los que se usa un detector de
mentiras en torno a una investigación criminal, donde se interroga a un individuo sobre
hechos específicos, el detector de mentiras indica quien está mintiendo "a una tasa
mucho mayor que una probabilidad aleatoria", aunque aun muy corta para la perfección.
Por ejemplo, si entre 10 mil entrevistados hay diez espías verdaderos, calibrar la prueba
para detectar ocho de diez generaría 1606 acusaciones falsas, o sea la sospecha recaería
6
sobre uno de cada seis entrevistados.
Por otro lado la Comisión Nacional de Derechos Humanos de México determinó que el uso
del polígrafo refleja sólo el estado de ansiedad generada por una persona que es
señalada como responsable injustamente de un delito, lo que constituye una falta de
respeto a la dignidad de las personas, a la confidencialidad y a la vida privada. En
experimentos auspiciados por Facultad de Psicología de la Universidad Nacional Autónoma
6
www.cnnenespañol.com/2002/tec/10/08/lie detector.
de México (UNAM) se demostró que cualquier persona puede modificar su actividad
emocional, es decir la actividad del sistema nervioso autónomo con sólo cinco minutos de
asesoría profesional, en los que se le enseñe a relajarse mediante respiraciones
profundas. De ahí que las respuestas ante la prueba del polígrafo pueden modificarse
sustancialmente, casi a voluntad del analizado. El estudio Mitos y Realidades del Polígrafo
(marcadores fisiológicos de la actividad emocional) realizado por el Doctor Benjamín
Domínguez Trejo, investigador de la UNAM y asesor de la Comisión, demuestra que las
respuestas de cada sujeto pueden ser modificadas a voluntad, con entrenamiento. La
prueba se aplicó a 500 personas, se probó que aunque inicialmente un individuo excitado,
nervioso, presionado, reportaba esas variables de temperatura y sistema
cardiorespiratorio en rango elevado, por lo cual se calificaba como "no confiable", luego
de una autorelajación mediante respiración profunda, la misma persona, previamente
entrenada para ello, lograba que la medición bajara sensiblemente, emitiendo incluso un
7
resultado contrario y en cuestión de minutos lograba ser calificada como "confiable".
La Corte Suprema de Puerto Rico ha dicho a este respecto que “También debe
considerársele inaceptable como un método vinculante en el campo del Derecho de
Trabajo, pues resulta contrario a la dignidad humana considerar que los empleadores
pueden utilizar en forma obligatoria para los trabajadores, métodos de inspección de su
inconsciente para obtener de ellos información en contra de su voluntad, pues amén del
abuso de poder que puede generar, se viola el libre ejercicio de la voluntad de la persona
en el manejo de su propia conciencia, con lo cual se desmejora su condición de persona
humana.”
ALEMANIA.
7
JIMÉNEZ Eugenia. (Milenio) El Polígrafo no es exacto para inculpar, dictamina CNDH. www.
orgeina.com.ar/arch20010513 cj/96 html.
que es objeto de protección absoluta o sí, como sería posible imaginar, la investigación
pudiera justificarse por los intereses prevalentes de la comunidad o del inculpado. En
este caso no se dan esos intereses prevalentes...” También ha manifestado respecto que
el consentimiento a someterse al polígrafo no faculta a que este sea un medio probatorio
aceptado en la administración de justicia: "El hecho de que el afectado consienta y pida
someterse a esa investigación no altera la inadmisibilidad de la práctica de una prueba de
esa clase. Incluso si se quiere aceptar como posible que el recurrente tenga un poder de
disposición sobre los derechos que están en cuestión, no se da aquí un consentimiento
eficaz por su parte. Sólo puede prescindir de una protección contra ataques del Estado a
sus derechos aquel que puede elegir (cfr. STURM. "Probleme eines Versicht auf sordnung,
Fetschrift fur willi Geiger, 1974 pág. 173 ss; pág. 183). Esta libertad no la tiene de hecho
el procesado que se siente amenazado por una pena de privación de libertad y para quien
la investigación mediante un detector de mentiras representa una oportunidad a la que
8
no puede renunciar"
ESTADOS UNIDOS.
8
Tribunal Constitucional Alemán. Directrices jurisprudenciales. Boletín de jurisprudencia constitucional. Madrid.
N. 15, julio 1982. Págs. 603-604.
9
GRAHAM C. Lilly. AN INTRODUCTION TO THE LAW OF EVIDENCE. 2 ed. St Paul Minn. West publishing Co.
1987. Pág. 379.
cuarenta años que han seguido al precedente Bohner, expertos en fisiología y psicología
han determinado un alto grado de exactitud en los resultados del polígrafo, si es
conducida la prueba por un experto competente. Expertos han testificado que la
credibilidad de la opinión de un experto en polígrafo, es mayor que la opinión de los
técnicos en balística, y tan creíble como la de un experto en dactiloscopía. No obstante la
Corte de Winsconsin, adopta esta posición siempre y cuando se respeten algunas reglas
(caso State v. Stanislawski, 1974): a) el tribunal de juicio tiene la discreción de admitir o
no la prueba; b) debe existir el consentimiento de las partes; c) el experto examinador
puede ser interrogado como testigo por la parte contraria; d) puede rechazarse la prueba
de parte del tribunal si no está convencido de que el examinador esté calificado, o que la
prueba se haya llevado a cabo bajos condiciones inapropiadas. Finalmente, la Corte de
Winsconsin en el caso State v. Dean, 1981, considera inadmisible la prueba del polígrafo
basándose en criterios de fiabilidad y conveniencia de la prueba en su sistema de jurados.
La Corte estima que esa prueba de ser admitida, tiene una apariencia de infalible, pues si
el experto declara al jurado que la declaración dada por el acusado es fabricada, si es
creído su testimonio, es seguro que sobrevendrá una condena. No es la misma situación
de otras pruebas científicas, tales como análisis de balística, grafoscopías, análisis de voz,
las cuales no son concluyentes sobre la responsabilidad del acusado y permiten al jurado
valorar otras pruebas que vengan a probar o desacreditar la participación del imputado
en el delito. Consideró la Corte que las reglas establecidas en Stanislawski no están
operando satisfactoriamente para aumentar la credibilidad de la prueba, y proteger la
integridad del proceso.10
COSTA RICA
10
LETWIN Leon. EVIDENCE LAW: COMMENTARY, PROBLEMS AND CASES. New York. Matthew Bender Co. 1986.
Pág. 602 a 609.
medida de que se trata de un método que debe ser aplicado por una persona experta en
la práctica del examen, a través del cual se realiza prácticamente una inspección del
inconsciente de la persona que se somete a la prueba. Como labor humana está
propensa al error y nada descarta que el resultado pueda manipularse… También debe
considerársele inaceptable como un método vinculante en el campo del Derecho de
Trabajo, pues resulta contrario a la dignidad humana considerar que los empleadores
pueden utilizar en forma obligatoria para los trabajadores, métodos de inspección de su
inconsciente para obtener de ellos información en contra de su voluntad, pues amén del
abuso de poder que puede generar, se viola el libre ejercicio de la voluntad de la persona
en el manejo de su propia conciencia, con lo cual se desmejora su condición de persona
humana. Así las cosas, el actor pudo legítimamente negarse a someterse a la prueba de
polígrafo y ello no le puede acarrear ninguna consecuencia negativa.”
COLOMBIA
La Corte Suprema de Justicia de Colombia, en el caso del congresista Luis Eduardo Vives
descalificó como prueba el denominado polígrafo porque nada prueba en relación con los
hechos materia de proceso ya que “su diagnóstico se refiere a la credibilidad del
interrogado y no a la comprobación de hechos, elementos o circunstancias de la conducta
investigada.” La Corte acotó que la función del juez es indelegable y no puede ser
reemplazado al momento de valorar el testimonio. Además dejó muy en claro los riesgos
en la utilización de ese examen: "...la Corte encuentra peligros enormes frente a la
libertad y a la dignidad del sujeto si se admite la utilización del polígrafo como medio de
prueba, (...) debido al dramático proceso de instrumentalización a que se somete a la
persona, de quien se extraen mediciones tomadas del monitoreo de las reacciones del
sistema nervioso autónomo".11
11
http:lacomunicad.elpais.com/usuarios/signiher22