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DIREITO E CINEMA: OS LIMITES DA TCNICA E DA ESTTICA NAS TEORIAS JURDICAS CONTEMPORNEAS*

Marcus Vinicius A. B. de Matos** RESUMO Este artigo discute a posio dos estudos sobre Direito e Cinema nas Teorias Jurdicas contemporneas, estabelecendo relaes entre o papel da eficcia como conceito de valor nas teorias Ps-positivistas do Direito, e a ausncia de fundamentos na Ps-modernidade. O escopo terico principal do trabalho se baseia na obra do pensador francs Jacques Ellul, e assume premissas da filosofia existencialista de Kierkegaard. A partir deste marco terico questiona-se o pressuposto ps-moderno de que apenas a eficcia e a tcnica podem se apresentar como paradigmas de justia para legitimao do Direito nas teorias jurdicas contemporneas. A investigao se concentra na forma como a produo de imagens e as teorias do direito ps-positivistas se relacionam, no mbito dos estudos sobre Direito e Cinema, para a crtica do Direito e da Violncia na sociedade tcnica, como descrita por Jacques Ellul. PALAVRAS-CHAVE: Direito e cinema. Teoria do direito. Tcnica. Justia. Eficcia.
Este artigo resultado parcial de reflexes produzidas no primeiro captulo da dissertao de mestrado do autor, orientada pela Prof. Juliana Neuenschwander Magalhes. ** Aluno do Curso de Mestrado do Programa de Ps-Graduao em Direito (PPGD), Universidade Federal do Rio de Janeiro, UFRJ, Brasil. Pesquisador associado do ISER - Instituto de Estudos da Religio. E-mail: mv@ufrj.br
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Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 60, p. 231 a 267, jan./jun. 2012

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1. Introduo Este artigo problematiza as possibilidades e limites das investigaes sobre Direito e Cinema, tomando-as como um importante campo de experimentao integrante das chamadas teorias jurdicas contemporneas. Em um sentido mais amplo, estabelece relaes entre estas teorias do Direito e teorias sobre a Ps-modernidade. A hiptese que norteia este trabalho a de que o esgotamento das noes de razo e norma jurdica, presentes em praticamente todas as derivaes das chamadas teorias jurdicas contemporneas, tem uma profunda relao com a crise da prpria Modernidade, e a crise (ou superao) das noes de tica e mstica Jusnaturalistas. Contudo, no ocaso da Modernidade, no haveria mais possibilidade de recuperao de valores e conceitos pr-modernos: ao contrrio, a Ps-modernidade seria marcada pela eficcia, pela tcnica e pela esttica que substituiriam o papel de razo, mstica e tica no pensamento ocidental. Dessa forma, nas Teorias do Direito oriundas deste perodo ps-moderno , seria possvel observar a instrumentalizao de idias, conceitos e valores com fins a algum propsito especfico como, por exemplo, a produo da justia. Nesse contexto, das chamadas Teorias Jurdicas contemporneas, as investigaes sobre Direito e Cinema, objeto deste trabalho, na medida em que relacionam as tenses entre conceitos de direito e sua representao em imagens sobre o direito, ocupariam um papel de destaque para problematizar as relaes entre teorias do Direito e teorias sobre a Ps-modernidade. Para discutir estas hipteses, nos valeremos de uma investigao sobre a Tcnica; sobre a Razo; e sobre a existncia esttica e tica. Ao mesmo tempo, analisaremos perspectivas antagnicas sobre o papel e o sentido das imagens na sociedade ps-moderna. Neste percurso, ser necessrio discutir a idia de justia na ps-modernidade a partir das prprias perspectivas das teorias jurdicas contemporneas. Nossa abordagem se constri a partir do pensamento do jurista francs Jacques Ellul sobre a sociedade tcnica, e adota uma perspectiva existencialista da filosofia de Kierkegaard e, ao mesmo tempo,
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crtica. Trabalharemos com as definies de sociedade ocidental e ps-modernidade a partir das hipteses levantadas pelo filosofo Mrcio Tavares DAmaral. O objetivo deste trabalho apontar conseqncias de uma suposta (des)abilitao da Razo como critrio de produo da justia em um sistema jurdico tcnico constitudo por normas tcnicas e em uma sociedade constituda por um paradoxo. Como produzir justia? Seria possvel analisar criticamente os resultados da produo da justia? Seria possvel que, na impossibilidade da adoo de um conceito, toda a legitimidade de um sistema jurdico (e das Teorias do Direito) dependesse da produo de uma imagem? Pode uma imagem produzir sentidos de Justia? Estas questes no sero todas respondidas neste trabalho. Todavia, serviro como eixo norteador das reflexes que faremos para comprovar ou rejeitar nossas hipteses. As Teorias Jurdicas contemporneas e as possibilidades da abordagem Direito e cinema Os esforos tericos e os embates que se estabeleceram no campo da Teoria do Direito nos ltimos quarenta anos decretaram o esgotamento dos paradigmas Juspositivistas dominantes no Sculo XX. As chamadas Teorias Jurdicas contemporneas representam um conjunto diverso de crticas e pontos de vista que, partindo de perspectivas diferenciadas, contriburam para uma suposta superao do Positivismo e da centralidade da norma jurdica na Teoria do Direito. Inseridas no contexto da crescente complexidade de uma sociedade global cada vez mais diferenciada, as Teorias Jurdicas contemporneas procuram construir discursos sobre o Direito que dem conta de legitimar as decises jurdicas. Assim, aquilo que se entende por Teoria do Direito compreende hoje uma srie de empreendimentos tericos/metodolgicos que buscam convergncia entre aspectos lgicos e hermenuticos; institucionais (positivistas); sistmicos; retricos; e terico-argumentativos1. Seja qual for a teoria
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LUHMANN, 2005, p.64.


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adotada, um problema permanece inalterado: o da legitimidade do sistema. Como um dos principais expoentes destas teorias, Ronald Dworkin estabelece suas crticas a teoria dominante do Direito, Positivista, propondo que esta no d conta de explicar/justificar/legitimar o Direito e o sistema jurdico atual. A Teoria Positivista ou Juspositivista sustentaria que a verdade das proposies jurdicas consiste em fatos a respeito de regras que foram adotadas por instituies sociais especficas e em nada mais que isso2. Por essa razo, seria incapaz de resolver os embates da Lei com as questes morais e polticas que surgiram no sculo XX e, sendo assim, seria incapaz de produzir justia em suas manifestaes no sistema jurdico. De modo semelhante, o movimento denominado Critical Legal Studies (CLS)3 decretava o fim das concepes positivistas do Direito propagando a idia de que a lgica jurdica e a estrutura do sistema jurdico teriam nascido das relaes de classe na sociedade capitalista. Por isso, a Lei existiria apenas para legitimar os interesses de partidos e classes, refletindo ideologias e crenas destes grupos, concretizando injustias na sociedade. De acordo com Arnaldo Godoy4, o CLS criticava profunda e solidamente o liberalismo e o positivismo, proclamando a indeterminao do Direito e sua identificao com a Poltica e, portanto, a impossibilidade de sua neutralidade. Estas diferentes abordagens tm, em comum, a perspectiva do esgotamento das noes tradicionais (Modernas?) de Razo e norma jurdica enquanto fundamentos do Direito e, conseqentemente, a superao do Positivismo Jurdico. Alm disso, buscam compreender e legitimar o Direito a partir de critrios tcnicos, baseados na eficcia
DWORKIN, 2007, Introduo, p.XVII The wealthy and the powerful use the law as an instrument for oppression in order to maintain their place in hierarchy. The basic idea of CLS is that the law is politics and it is not neutral or value free. Critical Legal Theory. Critical Legal Studies: an overview. LII Legal Information Institute. Cornel Law School, 1992. Disponvel em: http://topics.law.cornell.edu/wex/Critical_legal_theory . Acesso em: 20 de agosto de 2009. 4 GODOY, 2007, p.50.
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que uma ou outra concepo apresenta para produzir legitimidade e justia em casos concretos ou pelo menos tornar suas propostas adequadas ao sistema jurdico vigente. Mesmo no mbito das teorias positivistas, o que se v hoje so esforos que concorrem/confluem para o mesmo sentido que as demais Teorias Jurdicas contemporneas e tornam possvel utilizar as concepes positivistas apenas como critrio de fonte e, se necessrio, deixar a lei de lado 5 para decidir um caso e produzir justia. Sendo assim, embora partindo de pressupostos diferentes, suas conseqncias para uma prxis do Direito podem ser as mesmas que algumas das concepes ps-positivistas aqui relacionadas. Corroborando esta perspectiva, Niklas Luhmann6 afirma que as Teorias do Direito no so propriamente teorias no sentido cientfico do termo7. Trata-se de teorias provenientes da prtica, oriundas da necessidade de tomada de deciso em casos concretos. Por esta razo, os embates tericos no campo se desenvolvem com maiores preocupaes metodolgicas do que preocupaes tericas em termos de capacidade explicativa da realidade. Neste sentido, seria possvel observ-las enquanto prticas discursivas que prescrevem no apenas um entendimento sobre o que o Direito, como tambm um determinado comportamento, uma prxis jurdica especfica. As duas maiores fontes de abstrao conceitual e sistematizao destas teorias seriam os prprios processos de deciso (prxis) e o ensino do Direito. Precisamente pelas mesmas razes, as reflexes sobre as Teorias do Direito assumem um papel poltico destacado: cabe a elas dizer o que e como deve ser interpretado o Direito. Na
STRUCHINER, 2005, p.414. A proposta do Positivismo conceitual, por exemplo, reabilita esta corrente ao mesmo campo que as demais, como uma Teoria Jurdica contempornea. O positivismo conceitual, de acordo com Noel Struchiner, possui uma inrcia normativa. 6 LUHMANN, 2005, p.62. Ronald Dworkin, em sentido muito semelhante, prope que uma teoria geral do direito deve ser ao mesmo tempo normativa e conceitual. (DWORKIN, 2007, Introduo, p.XVII) 7 Ronald Dworkin, em sentido muito semelhante, prope que uma teoria geral do direito deve ser ao mesmo tempo normativa e conceitual. (DWORKIN, 2007, Introduo, p.XVII)
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medida em que o Direito definido por elas e sua definio trs implicaes diretas sobre os mtodos de interpretao e aplicao do Direito, qualquer desenvolvimento terico tem a preocupao de ser aceito pelo sistema. As Teorias do Direito so, assim, teorias de reflexes sobre a unidade do sistema, e esta uma caracterstica que as coloca em um papel poltico de grande relevncia: a adoo de uma ou outra teoria pode legitimar ou deslegitimar determinadas decises e polticas do Estado. No por outra razo, Luhmann destaca que o ensino do Direito tratado, em boa parte dos pases, como um assunto de Estado8. Esta prerrogativa, por sua vez, coloca as Teorias do Direito numa relao de reflexividade9 extremamente complexa com seu objeto: trata-se de um conceito de Teoria que assume uma posio constitutiva do seu prprio objeto. neste contexto de reflexo onde possvel observar aproximaes entre teorias do direito e estudos sobre a cultura tanto da percepo, quanto da representao e do discurso , que emergem as reflexes sobre Direito e Cinema. Para Juliana Neuenschwander Magalhes (2009, p.87), falar em cinema e direito consiste em rever uma concepo tradicional, normativista de direito abrindo espao para outras formas simblicas de manifestao do direito. Refletindo sobre a histria, os fundamentos da lei, e sua teoria, Reiner Kiesow alega que se trata de uma estria do fracasso do direito moderno, uma vez que sua histria revela um direito ambguo, incerto, desorLUHMANN, 2005, p.63. Luhmann faz meno a relao prxima de controle entre a American Bar Association e as escolas de Direito dos EUA. Cita tambm o exemplo da Alemanha, onde os exames jurdicos so exames de Estado. Da mesma forma, podemos observar a complexa teia de relaes entre o exame de Ordem da OAB, a classificao das faculdades de Direito pelo Ministrio da Educao (MEC), e o ensino do Direito no Brasil. 9 Anthony Giddens (1991, p.19-20) aponta a relao entre cincias sociais e seus objetos como uma relao de hermenutica dupla, onde o desenvolvimento do conhecimento sociolgico se d a partir de conceitos leigos dos agentes. Assim, conhecimento sociolgico espirala dentro e fora do universo da vida social, reconstituindo tanto este universo como a si mesmo como uma parte integral deste processo. Entendemos que no caso das Teorias do Direito, essa relao ainda mais complexa.
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denado e fragmentado razo pela qual, segundo o autor, o direito nunca foi moderno, j que a modernidade no poderia ser o sujeito de um espetculo dirio proporcionado pelo teatro do direito. Ainda, em outra abordagem das relaes entre Direito e Cinema, Shulamit Almog e Ely Aharonson10 sustentam que justia um conceito abstrato e, por esta razo, a nica possibilidade de ver a realizao da justia ver uma imagem que seja comumente associada justia. O Direito poderia ser compreendido, portanto, como um sistema de representaes, cujo objetivo seria convencer a sociedade de que o sistema jurdico detm controle exclusivo sobre os sentidos do conceito de justia. Para alcanar esta finalidade, um sistema legal de normas precisaria produzir imagens concretas de um determinado sentido abstrato de justia, e essa produo ocorreria por meio da utilizao de estratgias performticas narrativas, retricas e rituais para representar a realizao da justia. A legitimidade de um dado sistema normativo e suas possibilidades de produzir justia dependeriam, ento, do grau de proximidade entre realidade e representao que este consegue atingir. Ou seja, quanto maior o lapso entre os fatos ocorridos e sua interpretao pelo Direito, maiores sero as limitaes de um sistema jurdico para produzir justia em um caso concreto. Estes autores apontam, ainda, para uma cinematizao das noes de justia como conseqncia da construo social das concepes contemporneas de justia a partir de convenes, imagens e idias que integram uma dada memria social, e constituem-se em capital simblico udio visual. O cinema seria, hoje, o principal fornecedor deste capital simblico, ocupando posio central na construo de sentido e formatos de justia11. Acreditamos que esta proposta se coaduna, ainda, com a leitura de Graeme Turner, para quem o cinema deve ser visto como prtica social. Turner prope um mtodo de pesquisa sobre o cinema em que este no o alvo final da pesquisa, mas faz parte de um argumento mais amplo
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ALMOG, 2004, p.1-2. ALMOG, 2004, p.3-4


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sobre a representao12. Neste sentido, o autor se afilia Barthes e Althusser, no mbito dos estudos culturais, com o intuito de investigar a funo, as prticas e os modos de produo da cultura entendida como o processo que constri o modo de vida de uma sociedade. Da a importncia em entender como seus sistemas funcionariam para produzir significado, sentido ou conscincia, em especial os sistemas e meios de representao que produzem significao cultural para as imagens. A cultura, para Turner, composta de sistemas de significado interligados, de modo semelhante ao que ocorreria no sistema jurdico. Os desafios da Ps-modernidade: Razo, Moral e Tcnica para as Teorias Jurdicas contemporneas A problemtica das Teorias do Direito , essencialmente, uma problemtica do controle de decises que surge com a Modernidade onde as relaes jurdicas que se estabelecem tencionam constantemente o Tempo e o Direito, em busca de diferenciao. Nesse contexto, existe uma grande indeterminao, e surgem dois problemas para o Direito: em primeiro lugar, o problema da legitimidade, do reconhecimento social das decises polticas tomadas 13. Em segundo, o problema da ideologia, a necessidade de negar a irreversibilidade das indeterminaes geradas pela pluralidade de imaginrios sociais possveis14. Entendemos, no entanto, que o problema da legitimidade engloba aquele da ideologia: na medida em que as decises produzidas em um sistema so legtimas, podemos compreender que so legtimas porquanto se imiscuem em uma determinada concepo de ideologia dominante. Para superar estes dois problemas, a soluo encontrada na Modernidade foi o emprego da Razo como postura metodolgica para a conjurao dos riscos da indeterminao15. A Razo figurou como
TURNER, 1997, p.48 ROCHA, 2008, p.1035 14 ROCHA, 2008, p.1035 15 Opus. Cit., p.1035
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o principal elemento da Teoria Geral do Direito na Modernidade, cuja maior expresso foi o Juspositivismo que por sua vez se originou em oposio s concepes Jusnaturalistas de Direito, com valores absolutos, estticos, atemporais. Na era Moderna, o Direito construdo para servir ao Estado, expresso mxima da racionalidade humana, segundo Hegel. Por isso, a principal caracterstica das Teorias Juspositivistas do Direito a cientificidade, o uso da Razo para identificao e determinao do Direito. Vincula-se, assim, o Direito Poltica, por fora de meta-decises decises que visam controlar outras decises e se estabelece a idia de Direito Positivo, racional, dado (positivado) pelo Estado. Para a Teoria Juspositivista o Direito est contido na norma, pressupe a norma, a palavra. Na concepo de cientificidade positivista, a objetividade era um dogma assim como a Razo iluminista. A justia, examinada enquanto conceito corresponde tambm a uma norma a norma de justia que seria uma norma moral. No entanto, esta no teria qualquer relao direta com o Direito, exatamente porque o conceito da justia se enquadra no conceito da moral16. Para Kelsen, a viso do Juspositivismo sobre a relao entre Direito e Justia consiste na independncia da validade do direito positivo da relao que este tenha com uma norma de justia17. Sendo assim, a principal questo para a Teoria Juspositivista do Direito residiria na validade do Direito, e os autores que a adotam se lanam ao desafio de estabelecer mtodos para determinar se uma norma se enquadra/ pertence ou no a um determinado ordenamento jurdico. A idia de justia, e a sua relao com o Direito no sua principal preocupao18. Este modelo de Teoria do Direito, baseado na cientificidade, no rigor metodolgico e na linguagem de denotao pura, pode ser considerado o modelo mais influente de Teoria do Direito da Modernidade19. En KELSEN, 2003, p.4 KELSEN, 2003, p.7 18 Para Kelsen, a questo de saber se o contedo jurdico definido atravs do processo de direito positivo justo ou injusto nada importa para a sua validade (KELSEN, 2003, p.117). 19 ROCHA, 2008, p.1035
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tretanto, encontra seu principal obstculo no esgotamento do modelo de racionalidade cientfica nos moldes iluministas, que ocorre com o a crescente complexidade da sociedade atravs dos processos de Globalizao e das transformaes do Estado e da sociedade no final do sculo XX e incio do sculo XXI. Estas mudanas, que caracterizam para alguns autores a chegada da Ps-Modernidade, colocam em cheque algumas das bases da Era Moderna, dentre elas, a prpria cincia20. De acordo com o pensador francs Jacques Ellul21, possvel compreender estas questes traando uma histria da evoluo do Direito enquanto tcnica social. O desenvolvimento do Direito contribuiu significativamente para a construo do Estado Moderno, organizado como tcnica poltica, administrativa e jurdica que substitui a mera coao da Idade Antiga no perodo clssico. em Roma que passamos subitamente a uma espcie de perfeio da tcnica social (...). Tudo se prende ao direito romano, em suas mltiplas formas, pblicas e privadas. Nesse sentido, Ellul22 aponta que a tcnica desenvolvida pelos romanos no Direito tinha uma finalidade especfica: a coerncia interna da sociedade. Por isso, promovia a coeso social, uma vez que
O fundamento da sociedade no a polcia, mas uma organizao que precisamente permite dispensar a polcia (...). Essa coerncia social o primeiro exemplo de tcnica jurdica dado ao mundo.

Durante a Idade Mdia, o Cristianismo se posicionou em oposio ao desenvolvimento tcnico do Direito, pois, segundo o
Anthony Giddens aponta para a perda de credibilidade da cincia como uma das principais caractersticas deste novo perodo da Modernidade, que para ele caracterizada como a sociedade de risco. No podemos simplesmente aceitar os achados que os cientistas produzem, para incio de conversa por causa da freqncia com que eles discordam uns dos outros, em particular em situaes de risco fabricado. E hoje, todos reconhecem o carter essencialmente fluido da cincia. (opus cit., p.41) 21 ELLUL, 1968, p.30 22 ELLUL, 1968, p.32
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autor23, colocava questes de juzo moral sobre todas as atividades humanas. Dessa forma, diante de cada tentativa de mudar os meios de produo ou de organizao buscando o utilitarismo ou proveito, se opunha a questo de que era necessrio, antes, que cada mudana correspondesse a certa concepo precisa de justia diante de Deus. Esse teria sido o grande obstculo do Cristianismo ao progresso da tcnica, na medida em que a mensurava com critrios diferentes que os da prpria tcnica. No entanto, durante a Reforma Protestante, sob o impacto do Renascimento, e do nascimento do Estado autoritrio, que a tcnica receber, com certo atraso histrico, seu impulso decisivo24. Ainda assim, apenas durante os sculos XVIII e XIX que a Tcnica alcana o poder e a influncia que possui na Era Moderna. Do ponto de vista jurdico25, isto ocorre com
a grande racionalizao do direito com os cdigos de Napoleo, a extino definitiva das fontes espontneas do direito, como o costume; a unificao das instituies sob a regra de ferro do Estado, a submisso do jurdico ao poltico.

Esse estado de esprito, de submisso do Direito Tcnica, fomentou, na segunda metade do sculo XVIII, tambm uma situao de submisso cincia, gerando uma espcie de boa conscincia dos cientistas que consagraram suas pesquisas a objetivos prticos, dispondo da convico de que de suas pesquisas promoveriam no apenas a felicidade, mas a justia. Nessa atitude encontraramos o ponto de partida do mito do progresso26. Para Ellul27, a Razo uma inveno da Sociedade Ocidental que foi trada, distorcida ao longo dos sculos. Essas traies teriam ocorrido em trs estgios. Primeiro, a Razo teria sido absolutizada e pervertida como racionalidade, sendo utilizada
ELLUL, 1968, p.38-39 ELLUL, 1968, p.39 25 ELLUL, 1968, p.45 26 (ELLUL, 1968, p.49 27 ELLUL, 1978, p.148. Its aim was to subject everything to reason, to absorb everything into a rational framework. Traduo livre do autor.
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para subjugar todas as coisas a Razo, absorver tudo a uma lgica racional e a no aceitar recusa, refutao ou a existncia de qualquer coisa que no fosse mensurvel. Em segundo lugar, a Razo teria sido transformada em sinnimo de racionalismo, e este transformado em mito, gerando crena e adorao prpria Razo, de forma que se constituiu em um dogma, rejeitando, a priori, qualquer coisa que no tivesse um lado racional28. Em terceiro lugar, Ellul29 denuncia a construo de uma utopia racional onde
cada indivduo reduzido a uma pequena parte de um todo que funciona perfeitamente porque todos os obstculos foram removidos, sejam os obstculos criados pela memria (utopia um mundo no qual a histria foi abolida; no h passado) ou por planos (a utopia sabe que no h futuro novo ou diferente; o amanh s pode ser uma repetio do hoje), ou por desejos (no h nada a desejar na utopia, porque toda contingncia j foi prevista para o bem comum; qualquer desejo por parte dos indivduos perturbaria o mecanismo perfeito).

A Tcnica seria, ento, uma traduo do empenho dos homens em dominar as coisas pela Razo, na tentativa de tornar contbil o que subconsciente, quantitativo o que qualitativo, assinalar com um trao bem ntido os contornos da luz projetada no tumulto da natureza, agarrar esse caos e nele por ordem30. Este modelo de racionalidade, contudo, encontra seu pice no Sculo XIX, e encara seus limites na fronteira entre os sculos XX e XXI. As Teorias Jurdicas contemporneas emergem num contexto de disputa onde a Razo no mais o fundamento do Direito e da norma. Todavia, no propem um rompimento com a racionalidade
ELLUL, 1978, p.149. Rejected, a priori, anything that did not have a rational side to it. Traduo livre do autor. 29 ELLUL, 1978, p.151-152. Each individual is reduced to being a tiny cog in a whole that functions perfectly because all obstacles have been removed, wheteher they are the obstacles created by memories (utopia is a world in which history has been abolished; there is no past) or by plans (utopia knows of no new and different future; tomorrow can only be a repetition of today) or by desires (there is nothing to desire in utopia, because every contingency has been foreseen for common good; any desire on the part of individuals would disturb this perfect mechanism). Traduo livre do autor. 30 ELLUL, 1968, p.45
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tcnica que caracterizava o Positivismo Jurdico: so de certa forma, desdobramentos deste da a denominao adotada por alguns autores, em classific-las como ps-positivismos. No se trata mais, entretanto, da discusso sobre a relao entre Cincia e Direito, ou da busca por um Direito normativo e racional nos padres do positivismo Kelseniano e do mito da cincia oitocentista. Partindo do pressuposto de que a Razo no daria mais conta do seu papel como fundamento do Direito, as teorias Ps-positivistas precisam ancorar-se em outros fundamentos. Contudo, estes no podem ser um retorno Moral ou a qualquer tipo de Valor, pois estas possibilidades teriam sido destrudas pela Razo absolutizada, perdendo completamente seu valor e sendo consideradas sempre como um reduto de hipocrisia31. A Moralidade seria, segundo o autor, considerada como uma prerrogativa da burguesia, e por isso qualquer sinal do retorno de valores como fundamento ser inevitavelmente rejeitado e ridicularizado pelos intelectuais. Essa perda de credibilidade do sistema racional, sem a possibilidade de uma alternativa que retorne aos fundamentos, levaria o sistema jurdico ao paradoxo. Ellul32 observa, no entanto, que a racionalidade tcnica implica tambm uma moralidade tcnica, que independente, autnoma, em relao moral tradicional. A racionalidade torna-se, assim, juiz da moral. Segundo o autor33, o homem que vive no meio tcnico sabe bem que no h mais nada espiritual em parte alguma. Contudo, na segunda metade do Sculo XX assistiramos a uma estranha reviravolta, pois o homem no pode viver sem o sagrado. Cabe questionar, do ponto de vista da Teoria do Direito e da busca por legitimidade do sistema jurdico , se de fato possvel produzir justia a partir de critrios tcnicos e contingentes, baseados meramente em resultados. Descrevendo o mesmo problema sob outras perspectivas, Niklas Luhmann34 sustenta que a produo da
ELLUL, 1978, p.196 ELLUL, 1968, p.136 33 ELLUL, 1968, p.146 34 LUHMANN, 2005, p.64
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legitimao do sistema jurdico surge (s pode surgir) a partir da produo da justia. Esta funcionaria como um conceito de valor que daria sentido ao trabalho do jurista. Trata-se, ento, de um mero problema de contingncia, onde a justia s poder ser produzida se fazer visvel a partir dos seus resultados. Trata-se de uma viso de Justia que depende de sua eficcia. Entretanto, a produo da justia a partir de critrios tcnicos que parece ser a nica possibilidade para legitimao do Direito se torna tambm o principal desafio para as Teorias Jurdicas contemporneas35:
Os homens do direito (...) no podem, sem m conscincia, eliminar a justia do direito. Tambm no podem conserv-la, por causa da perturbao provocada por essa idia, de sua incerteza, e de sua imprevisibilidade. A tcnica jurdica, para ser precisa, supe que no nos embracemos mais com a justia.

Assim, a principal acusao apontada pelas Teorias Jurdicas contemporneas ao sistema jurdico, de que a concepo majoritria (Positivista) que se tinha do Direito, manifesta em sua prxis, coloca questes tcnicas acima das questes morais36 acima da Verdade, acima das pessoas se depara com a impossibilidade de retorno a critrios definidos conceitualmente sobre o que seria a Justia, de retornar a Moral, a Religio ou aos valores Jusnaturalistas, iluministas ou mesmo valores medievais ou renascentistas. Sem dispor da possibilidade de um fundamento moral ou racional, as Teorias Jurdicas contemporneas precisam encontrar outros mecanismos para produzir legitimidade e justificar suas abordagens. Nesse sentido, Leonel Severo Rocha37 desenvolve uma
ELLUL, 1968, p.300 DE MATOS, 2010, p.52. Essa hiptese foi desenvolvida, apontando representaes das crticas mais comuns das Teorias Jurdicas contemporneas, no processo de construo de personagens no filme And Justice for all (1979), de Norman Jewison. Cf. DE MATOS, Marcus V. A. B. . ...And Justice for All: discursos, personagens e teorias do direito no cinema americano. Revista Jurdica da Faculdade Nacional de Direito da UFRJ (Rio de Janeiro. 1933), v. 1, p. 43-62, 2010. 37 ROCHA, 2008, p.1057
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epistemologia circular a partir da pragmtico-sistmica para explicar aquilo que passa a ser a auto-referencialidade do sistema jurdico. Essa auto-referncia no poderia ser suscetvel a nenhum controle ou determinao externa no sendo determinada por autoridades terrestres ou divinas dos textos, pelo Direito Natural ou revelao divina. O Direito tem sua validade estabelecida de uma auto-referncia pura, onde as decises anteriores estabelecem a prpria validade do Direito, baseadas em sua prpria positividade. Dessa forma, qualquer operao jurdica reenvia ao resultado de operaes anteriores, e o Direito se apresentaria como um cdigo comunicativo, mantendo sua estabilidade e autonomia atravs da aplicao de um cdigo binrio38. Assim, o Direito assumiria a forma de um sistema autopoitico, com uma interao auto-referente, recursiva e circular de seus elementos, que no apenas se autoorganizam, mas tambm se auto-produzem39. Estas caractersticas elencadas como constitutivas de um Direito Ps-moderno so, na realidade, muito semelhantes caracterologia da Tcnica estabelecida por Ellul, que, segundo Rick Clifton Moore40, pode ser resumida em sete atributos principais: racionalidade; artificialidade, automatismo tcnico; self-augmentation; monismo; universalismo; e autonomia. Segundo Moore possvel ler na obra de Ellul uma denuncia histrica de que a f na tecnologia41, somada a uma disposio humana consciente para a experimentao tecnolgica, permitiu no apenas a descoberta de diversos usos para uma nica Tcnica, como tambm a dominao da cultura pela tecnologia. Por essa razo, o mundo moderno do final do Sculo XX [neste trabalho chamado de ps-moderno], sobre uma perspectiva Elluliana,
ROCHA, 2008, p.1058 ROCHA, 2008, p.1060 40 MOORE, 1998, p.132. Traduo livre do autor. 41 Acreditamos que aqui a melhor traduo seria a palavra tcnica f na tcnica. Contudo, respeitando o texto original em ingls ainda que destoando da obra de Jacques Ellul utilizada pelo autor optamos por manter o original. O mesmo problema que ocorre na traduo de technique (no francs) para technology (no ingls), ocorre tambm com a dupla efficiency / eficcia. Traduo livre do autor.
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radicalmente diferente de qualquer outra Era. Para o autor42, neste sculo que a Tcnica passa a dominar o mundo, e a eficcia se torna o fator determinante de todas as questes humanas. Ellul43 confirma esta interpretao quando aponta que a procura da maior eficcia uma das marcas caractersticas da ao tcnica. A eficcia , tambm, o aspecto mais ntido da razo em seu aspecto tcnico. Isso s possvel, no entanto, num mundo em que, a partir da tcnica, previamente se desenvolveu uma cincia voltada ao universal que se torna a linguagem compreendida por todos os homens44, e que os liga por meio de uma fraternidade informulada45. Dessa maneira:
Consiste, pois, o fenmeno tcnico na preocupao da imensa maioria dos homens de nosso tempo em procurar em todas as coisas o mtodo absolutamente mais eficaz. Pois, atualmente, estamos chegando ao extremo nos dois sentidos. Hoje, no mais o meio relativamente melhor que conta (...). A escolha cada vez menos tarefa pessoal entre vrios meios aplicados. Trata-se na realidade de encontrar o meio superior em sentido absoluto, quer dizer, fundando-se no clculo, a maior parte das vezes. (ELLUL, 1968, p.21).

Sendo assim, talvez seja possvel que a supremacia da Tcnica no atual estado da Modernidade a estabelea como fundamento, tornando ento a eficcia como um conceito de valor. Entretanto, para Ellul46, a moderna adorao da tcnica seria um derivado da ancestral adorao do homem em face do carter misterioso e maravilhoso da obra de suas mos. Dessa maneira, a perplexidade do homem perante a tcnica pode lev-lo, paradoxalmente, a uma atitude mstica e caracterizar um retorno religio ainda que, a princpio, sem valores definidos conceitualmente. Encontramos aqui, ento, um paradoxo interessante. Para compreend-lo, talvez seja necessrio admitirmos a insuficincia de
MOORE, 1998, p.132 ELLUL, 1968, p.20 44 ELLUL, 1968, p.132 45 ELLUL, 1968, p.133 46 ELLUL, 1968, p.24
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critrios de eficcia para a produo de sentidos para discutir, ento, os critrios de racionalidade modernos, as relaes de poder no Direito, as ideologias (a Poltica), e as mentalidades compreendidas aqui a moral e a religio para entender as relaes que se estabelecem entre o Direito e a Sociedade ps-moderna. Para ingressar nesta empreitada preciso, tambm, romper com os preconceitos estabelecidos por uma determinada conscincia coletiva47 da modernidade, baseada no progresso da cincia, no aperfeioamento da tecnologia, na crena na riqueza e no ideal do lucro. necessrio perder o medo de justificar o passado, o antigo, relativizando as novidades, o novo. O papel das imagens na Ps-modernidade: a sociedade e o Direito no domnio da Tcnica e da Esttica Segundo Mrcio Tavares DAmaral 48, a sociedade ps-moderna tem um paradoxo constitutivo que pode ser compreendido retomando o momento de fundao cultural da sociedade ocidental. A ps-modernidade seria marcada pela crena no fim da histria, a partir de um discurso onde se afirma para a cultura atual o sem fundo do no-fundamento e, ao mesmo tempo, se estabelece a necessidade de fundar-se no absoluto de um comeo sem tempo prprio para poder, simplesmente, ser eficaz. Dessa forma, o discurso ps-moderno aparentemente apreende a cultura atual (...) como inteiramente sustentada na eficcia tecnolgica, delineando um contexto incompatvel com qualquer instncia de sentido, pois esta seria um apelo a transcendncia, que o discurso ps-moderno abomina49. A ps-modernidade seria, ento, caracterizada por uma virtualizao imagtica, e pela velocidade da produo de imagens (...) que j no so representao, ou seja, que no tem referncia a nada que no seja j um dispositivo imagtico, intralingstico50. A velocidade
GADAMER, 2006, p.15 AMARAL, 2009, p.11 49 AMARAL, 2009, p.32 50 AMARAL, 2009, p.12
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de produo implicaria numa autonomia das imagens que, no tendo objetivo exterior a si, se disponibilizam para o consumo. Dessa forma, o discurso ps-moderno se pe a expor suas eficcias, acompanhando os processos tecnolgicos de sua produo. H, contudo, uma condio para essa eficcia: que o discurso sobre ela eficcia seja uma fundao absoluta, sem referentes e, com isso, sua origem tambm sua prpria aniquilao. Para DAmaral, no entanto, este poderoso paradoxo do discurso ps-moderno possui um potencial de transformao interessante. A hiptese que sustenta esta viso sobre a ps-modernidade que o discurso ps-moderno torna o olhar esttico inconsistente. A Esttica perderia seu papel como disciplina filosfica que pergunta pela verossimilhana, que est procura de um modo de reflexo sobre a referncia da linguagem ao real. Dessa forma, a Esttica transitaria
do radical ao virtual, do real imagem sem referncia na medida em que a cultura deslizou da tenso entre transcendncia e imanncia (Um/Tudo), pela separao dialogante entre ambos (este mundo/o outro mundo), at a escolha da imanncia e excluso da transcendncia. (DAMARAL, 2009, p.15)

Sendo assim, DAmaral51 prope que uma compreenso sobre a ps-modernidade, s possvel a partir de um olhar sobre a origem de nossa cultura, sobre seu paradoxo constitutivo, o grande acontecimento que foi a confuso entre as fontes grega e judaica, ambas constitutivas da cultura ocidental. Nessa (con) fuso original teria sido constituda uma cultura crist, marcada por valores, modos de pensar e partilhar o real, jeitos de arranjar comunidades, um certo universalismo, um gosto de transcendncia, uma preferncia pela histria. Nessa cultura haveria uma Mstica que dialogaria diretamente com a Esttica (grega). Ambas seriam, ento, radicalmente, modos de ver. A mstica seria uma outra dimenso da atitude esttica, complementar. Dessa assertiva, tem-se que a cultura ocidental a experincia da compossibilidade da Esttica e da Mstica como ateno s dimenses radicais do Ser.
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AMARAL, 2009, p.16-17


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Numa tentativa de romper com esta origem e fundao52, o Sculo XX inaugura uma fuso entre os regimes de saber e fazer, instaurando o reinado da Tecnologia, onde a Esttica e Mstica deixam de ser atitudes radicas e o pensamento perde lugar para a utilidade. Resta, assim, do ponto de vista filosfico, uma banalizao pauprrima de uma imanncia sem a sua transcendncia, que mantm o estado das coisas no vigor esquartejante do Paradoxo, da Indecidibilidade. impossibilidade da deciso que compe este paradoxo ps-moderno correspondem dois momentos interpretativos possveis e complementares: um primeiro, caracterizado pela multiplicidade de escolhas em sentido Kierkegaariano , que no possuem nenhuma razo lgica que as justifiquem, e que implica um ressurgimento da mstica e da f; um segundo, marcado pela fragmentao e despersonalizao do indivduo que, segundo Richard Stivers53, tem a possibilidade de fugir da unidade moral do ser, tornando-se um mero espectador que vive apenas de uma maneira esttica e aparentemente livre. De acordo com Nicola Abbagnano54, a filosofia de Kierkegaard apresenta dois estgios fundamentais da vida: a vida normal e a vida esttica. Entre os dois haveria um abismo e um salto, e cada um se apresenta ao homem como uma alternativa que exclui a outra. A vida esttica, por assim dizer, seria furtiva, indita (sem repeties), marcada pela imaginao e reflexo: o esteta forja um mundo luminoso, donde est ausente tudo o que a vida tem de banal, insignificante e mesquinho; e vive num estado de embriaguez intelectual contnua. Contudo, a vida esttica seria insuficiente para o homem singular. Viver esteticamente leva ao desespero, o ltimo termo da concepo esttica da vida. Para alcanar, ento, um outro estgio da vida, seria preciso se lanar ao desespero, por opo prpria, entregando-se a ele com todo o empenho, para romper o invlucro da pura esteticidade e alcanar, num salto, a outra alternativa possvel, a vida tica.
AMARAL, 2009, p.18-19 STIVERS, 2003, p.61. Traduo livre do autor. 54 ABBAGNANO, 2008, p.156-157
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A vida tica55 seria o domnio da reafirmao de si, do dever e da fidelidade a si prprio: o domnio da liberdade pela qual o homem se forma ou se afirma por si, e onde o homem singular sujeita-se a uma forma, adqua-se ao universal e renuncia a ser exceo. Ela seria, ento, uma escolha de si prprio, uma escolha absoluta, onde o indivduo descobriria em si uma riqueza infinita e uma histria que incluiria sua relao com os outros, penetrando profundamente na raiz que o une a toda a humanidade. Essa escolha implica o reconhecimento de sua histria, mesmo dos aspectos cruis e dolorosos e, ao reconhec-los, o indivduo entra na ltima palavra da escolha tica: o arrependimento. Assim, sua existncia entra no domnio religioso. A escolha absoluta seria no apenas o arrependimento individual, da prpria culpa, mas tambm um reconhecimento da culpa de tudo aquilo de que se sente herdeiro. Dessa forma, a vida tica tende a alcanar a vida religiosa embora no exista continuidade entre elas, mas sim um abismo mais profundo do que entre vida esttica e vida tica. Valendo-se da discusso de Kierkegarrd sobre Abrao como o pai da f, Abaggnano56 interpreta que a afirmao do princpio religioso suspende inteiramente a ao do princpio moral, pois entre os dois no haveria possibilidade de conciliao ou sntese. A opo pela f seria uma escolha radical que no poderia ser facilitada por nenhuma considerao geral, nem decidida com base em qualquer regra. Seguir Deus implicaria uma ruptura total com a generalidade dos homens e com a norma moral. Isso porque a f no um princpio geral, mas sim uma relao privada entre o homem e Deus, uma relao absoluta com o absoluto. A viso do filsofo57 em defesa do primado da f sobre a racionalidade exacerbada de seu tempo onde, segundo o ponto de vista hegeliano, a existncia humana se desenvolveria logicamente no interior de esquemas conceituais se expressa claramente no seguinte trecho:
ABBAGNANO, 2008, p.157-158 ABBAGNANO, 2008, p.158 57 KIERKEGAARD, Introduo, 1979, p.16
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No valeria mais dedicar-se a f e no ser mesmo revoltante ver como toda a gente a quer superar? Onde se pensa chegar quando, hoje, proclamando-o de tantas maneiras, se recusa o amor? Sem dvida ao saber do mundo, ao mesquinho clculo, misria e baixeza, a tudo enfim que possa fazer-nos duvidar da divina origem do homem. No seria prefervel guardar-se a f e tomar a precauo de no cair? Com efeito, o movimento da f deve constantemente efetuar-se em virtude do absurdo, mas e aqui a questo essencial de maneira a no perder o mundo finito, antes, pelo contrrio, a permitir ganh-lo constantemente. (KIERKEGAARD, 1979, p.221)

No domnio da f58, perigoso e solitrio, no se entra acompanhado, no se ouvem vozes humanas e no se distinguem regras. Esta afirmao demonstraria o carter incerto e perigoso da vida religiosa: no h um sinal direto que justifique e suspenda a tica. O nico sinal para a vida religiosa indireto: a angstia da incerteza a nica segurana possvel. A f teria, em si, uma contradio no-eliminvel, sendo, ao mesmo tempo paradoxo e escndalo, uma certeza angustiante que lana a vida religiosa nas malhas desta contradio inexplicvel: a contradio da existncia humana. Para Kierkegaard59, ento, h uma relao intrnseca entre a substncia da existncia e os fatores essenciais do cristianismo: paradoxo, escndalo, contradio, necessidade, impossibilidade de decidir, dvida e angstia. Para dar o salto que passa da vida tica vida religiosa preciso alcanar um estgio de resignao infinita. Segundo Kierkegaard, na resignao infinita que, antes de tudo, tomo conscincia do meu valor eterno, e s ento se pode alcanar a vida deste mundo pela f. Valendo-se da viso existencialista do filsofo dinamarqus, o socilogo Richard Stivers60 sustenta um diagnstico sobre o estado da moral e da tica na ps-modernidade que implicaria um triunfo da vida esttica sobre a vida tica. Essa inverso seria possvel devido ao avano das tecnologias que possibilitam o discurso annimo, sem riscos e responsabilidades, onde o que estaria em jogo seria a
ABBAGNANO, 2008, p.158-159 KIERKEGAARD, 1979, p.230 60 STIVERS, 2003, p.61. Traduo livre do autor.
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aniquilao do indivduo em prol de um coletivismo extremo. Um exemplo claro desse fenmeno, segundo Stivers61, seria a propaganda, onde um discurso annimo pode ser dirigido a uma audincia abstrata de consumidores; outro seriam os discursos annimos produzidos atravs do computador, que possibilitam a compreenso tcita de que a liberdade pode existir sem a responsabilidade. A justificativa ideolgica ps-moderna para esta existncia cada vez mais coletivizada seria, ento, bastante diferente da idia cultural de indivduo como expressa no Renascimento ou no Iluminismo. O autor62 sustenta que a tecnologia a base fundamental e o fator determinante mais importante na conformao atual das sociedades ps-modernas. Nelas, a Comunicao de Massas (mdia) responsvel por promover uma existncia esttica e fragmentada. Esse fenmeno se torna mais perceptvel quando observamos as relaes entre a linguagem e as imagens visuais, que foram invertidas. De acordo com Stivers, no passado o simbolismo das artes visuais adquiria sentido atravs da fundao semntica da cultura, e o discurso fornecia o contexto dentro do qual as imagens visuais adquiriam sentido. Hoje experimentaramos o fenmeno oposto: so as imagens da mdia que moldam o contexto dentro do qual as palavras e conceitos devem ser compreendidos. Estas imagens se relacionam apenas com outras imagens, de forma que no tem passado, e projetam um eterno presente no qual possvel viver de momento em momento, uma existncia fragmentada. Dessa forma, a mdia fragmenta o Tempo e a noo consistente e coerente do Ser. Esta fragmentao implica tambm uma despersonalizao da mdia. A informao despersonalizada aparenta ser mais objetiva do que aquela provida por uma pessoa. Assim, as imagens audiovisuais parecem descrever a realidade quando, na verdade, esto reconstruindo a realidade retirando-a do seu contexto cultural e temporal. A televiso, por exemplo, opera expurgando o sentido da realidade e recompondo-a como uma sequncia de fragmentos de imagens,
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STIVERS, 2003,p.62 STIVERS, 2003,p.62. Traduo livre do autor.


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subtraindo da vida o seu sentido. A Mdia, segundo Stivers63, possuiria um poder estetizante que torna objetivas todas as experincias e as controla, constituindo, por isso, uma forma de totalitarismo. Para o socilogo64 que escreve a partir de preocupaes ticas e morais nas relaes humanas , este processo de corroso da moral moderna toma a forma da Tecnologia. Sua influncia se estende atravs das tcnicas organizacionais e psicolgicas e torna desnecessrio assumir responsabilidade moral ou exercer julgamentos morais. Normas tcnicas, burocrticas ou processuais no dependem de contexto para adquirir sentido, nem requerem responsabilidade moral que pode ser diluda na organizao e na tecnologia. Nesse contexto, as imagens visuais da Mdia se tornam a prpria linguagem da tecnologia65, que se apresentam ao mesmo tempo como uma representao do que e uma alternativa imaginativa do que poderia ser. Assim, o domnio que a tecnologia exerce sobre o homem ocorre no mbito psicolgico e na esfera do possvel onde as imagens operam como modelos de comportamento. Dessa forma, as imagens visuais produzem uma pseudo-moralidade que substitui o dualismo entre normal e ideal (o ser e o dever ser) pelo dualismo do normal e do possvel. O ideal no mais o transcendente, mas uma construo humana uma utopia tecnolgica. O Direito entre a imagem e a palavra Para Jacques Ellul66, no sculo XIX sob influncia da cincia que a palavra perde sua autenticidade, vitalidade e seriedade para a imagem quando pretende nada dizer a no ser o real e a dizer somente
STIVERS, 2003,p.65. Traduo livre do autor. STIVERS, 2003, p.66-67. Traduo livre do autor. 65 STIVERS, 2003,p.68-69. Traduo livre do autor. Compreendemos que em Jacques Ellul a idia de tecnologia subsidiria da sua concepo de tcnica. Richard Stivers, embora trabalhe diretamente com a obra de Ellul, aparentemente no faz essa diferenciao. Acreditamos que este pode ser um problema de traduo. Cf. nota 20. Traduo livre do autor. 66 ELLUL, 1984, p.34. Traduo livre do autor.
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prtica. Ellul atribui esta reduo da palavra pura objetividade ao movimento pela primazia do real que ocorreu no mesmo sculo. Assim, se o papel do Direito apenas dizer uma realidade uma imagem pode ser muito mais eficaz. Para a sociedade atual, o que importa so as imagens; nelas esto os sentidos e, possivelmente, a justia. Na Ps-modernidade67, com o fim dos fundamentos e tambm do real, do universo, da verdade a potncia imagtica virtual se torna mais importante que o real. Por essa razo, as preocupaes filosficas atuais esto voltadas para a questo da eficcia. Segundo Jorge Barrientos-Parra68, para Ellul a imagem cumpre o papel de preencher um vazio existencial que foi at aqui o motor de toda a criao cultural da humanidade, e que agora perde seu lugar para as evidncias da imagem. De acordo com o pensador francs69, a imagem est presente e resume sua presena ao testemunho de um j existente. A imagem visual constitutiva dos objetos, porm enfrenta uma limitao temporal: est no presente e s oferece um presente. Ellul sustenta que a realidade o que se v, o que se conta, o que se situa no espao, mas tambm o que definido. E isso corresponderia ao visual um real no contraditrio. O princpio de no-contradio seria baseado na experincia visual do mundo, pertencendo a ordem do visual que implica a instantaneidade. Em contraposio, o indefinido seria o domnio da palavra, que implica durao. O que pertence ao visual no pode ser dialtico necessariamente linear e lgico. Apenas o pensamento fundado na palavra pode ser dialtico e levar em considerao aspectos contraditrios da realidade, possveis porque situados no tempo. A palavra permite alcanar o conhecimento plural de aspectos da realidade que a viso no capta. Assim, corresponde certeza de que a verdade engloba a realidade e desta permite um conhecimento mais profundo, porm no fundado na evidncia nem na imediatez. O que ocorreria em nosso tempo seria, ento, a necessidade de certezas antecipadas, de imagens sem palavras.
AMARAL, 2009, p.12 BARRIENTOS-PARRA, 2009, p.23 69 ELLUL, 1984, p.13-14.Traduo livre do autor.
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A palavra seria o instrumento e o espao da crtica que permite o julgamento no um julgamento da prtica ou da experincia, mas um julgamento tico. Para Ellul70, somente no uso da palavra que o homem aprende a deciso tica. Este processo seria pessoal e no poderia ser uma mera adeso a um comportamento coletivo. Assim, se ope orientao que a imagem pode dar a pessoa, fazendo-a entrar numa corrente coletiva. A imagem teria o poder de criar um certo comportamento do homem, mas sempre em coerncia com aquela sociedade que ela exprime, conformista. A imagem, mesmo inexata, subsiste e proporciona uma iluso da realidade e da eficcia. O visual e as imagens71 pertenceriam a uma ordem diferente das palavras: a imagem nos transmite instantaneamente o global, fornecendo de uma s vez todas as informaes no espao em que se situa o expectador, sem necessidade de anlise. A imagem visual transmitiria informaes que pertencem ordem da evidncia, e que levam a uma convico sem crtica. Nesse sentido, Ellul72 aponta para o estranhamento de que fotografias possam ser utilizadas como provas, em detrimento de uma demonstrao discursiva, ou de provas testemunhais. A convico passada pelas imagens no seria imediata, mas uma certeza que se baseia numa inconsistncia: o conhecimento produzido pela imagem de ordem inconsciente. Para Ellul73, existe uma correlao visual-tcnica que precisa ser considerada para um diagnstico correto da sociedade contempornea. A imagem comporta em si, virtualmente, os traos e caractersticas do que sero a experincia, a experimentao e a organizao da tcnica. Contudo, o visual construdo, pois emana de certa construo do homem, de uma imagem pr-estabelecida, e nos conduz pela via da separao, da diviso, da interveno, da eficincia e do artificial:

ELLUL, 1984, p.36. Traduo livre do autor ELLUL, 1984, p.36. Traduo livre do autor 72 ELLUL, 1984, p.38. Traduo livre do autor 73 ELLUL, 1984, p.15. Traduo livre do autor
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A vista do homem engaja a tcnica. A imagem visual indica a totalidade de minha possibilidade de vida num mundo onde sou senhor e vassalo. Qualquer tcnica funda-se na visualizao e a supe. Se no podemos transformar um fenmeno em visual, ele nunca ser objeto de uma tcnica. E a coincidncia fica mais marcada pela eficcia. A vista o rgo da eficincia. Reciprocamente, servir-se de imagens eficaz. (ELLUL, 1984, p.15).

A inteno do autor no , contudo, minimizar a importncia da imagem, mas determinar seu domnio e conhecer seus limites. Para Ellul74 a imagem um instrumento admirvel de conhecimento da realidade. O poder da imagem pode ser mesmo explosivo, quando aplicada ao plano social ou poltico ou ao Direito , onde detm uma terrvel eficcia. Entretanto, preciso ter em mente que a imagem s terrvel e explosiva quando pretende somente transmitir o real. E mais:
A imagem em nossa sociedade sempre o produto de uma tcnica mecnica. Esta tcnica realmente mediadora, por ela que o universo das imagens se constitui para o homem. Mas assim falar ao mesmo tempo dizer que nos encontramos na presena de um mundo artificial: fabricado do exterior e atravs de meios artificiais. Deste modo, devemos saber que neste universo de imagens nunca a realidade nua que nos transmitida, mas uma reconstituio, uma construo mais ou menos arbitrria (ELLUL, 1984, p.33)

Assim, por trs da aparente objetividade da imagem h uma ambigidade: traduzindo uma realidade, ela nos transmite sempre, obrigatoriamente, um artifcio. Nisto, de acordo com Ellul, reside o engano das imagens: se fazer tomar por realidade quando so fictcias. Direito e Cinema: uma perspectiva para a crtica da violncia e eficcia Dessa maneira, podemos observar o movimento terico Direito e Cinema como uma perspicaz tentativa de compreender formas de produzir justia ou ao menos de compreender, numa sociedade ps-moderna dominada pela esttica e pela tcnica, como se
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ELLUL, 1984, p.32-33. Traduo livre do autor


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constitui o Direito, na ausncia de possibilidade de seus fundamentos aceitos na modernidade, como razo e norma jurdica. Investigando diversas abordagens sobre o tema Juliana Neuenschwander Magalhes75 apropria-se da noo de cultura jurdica do socilogo Lawrence Friedman, como sendo a reunio de idias, atitudes, valores e opinies sobre o direito sustentadas comumente em uma sociedade, propagadas por programas governamentais ou por meios de comunicao de massas. Ao mesmo tempo, desenvolve a perspectiva de Anthony Chase, para quem a cultura jurdica popular pode ter um papel destacado na forma como a sociedade encara o direito, na medida em que meios de comunicao como o cinema podem dar visibilidade a esse Direito. Assim, o cinema poderia contribuir para tirar as vendas da justia. Outra perspectiva investigada pela pesquisadora foi a de Orit Kamir76, para quem a aproximao entre direito e cinema se d devido ao fato de que ambos so discursos dominantes nas sociedades contemporneas, formas de comunicao que possibilitam a narrao e a criao da prpria sociedade. Alm disso, haveria ainda a possibilidade de entender o movimento Direito e Cinema na perspectiva da representao do Direito no Cinema, tomados como prticas culturais, e da possibilidade de ressignificao de uma prtica cultural na outra. Adotando uma viso crtica sobre esta perspectiva, Magalhes77 sugere que o apego noo de representao que se caracteriza pela busca de uma viso objetiva das coisas reais leva ao erro, porque aquilo que representa algo no , de fato, aquilo que representado. Sendo assim, o cinema no deve ser lido como uma representao do direito. Portanto, seria necessrio abrir mo da idia de representao porque o cinema constitui o direito, constri o direito. Neste sentido, Magalhes prope um construtivismo radical, inspirado na Teoria dos Sistemas de Luhmann, na perspectiva de que a cincia trabalha na construo
MAGALHES, 2009, p.105-106 MAGALHES, 2009, p.106-107 77 MAGALHES, 2009, p.107
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do mundo. Problematiza, assim, as relaes entre cincia e arte, colocando em cheque a noo de direito como cincia. Juliana Magalhes78 l, em Kantorowicz, a idia de que na Idade Mdia o direito no s reproduz valores estticos, como o conhecimento jurdico foi aquilo que tornou possvel uma teoria da arte renascentista. Segundo a autora, havia uma compreenso antiga, e tambm medieval, de que o direito era uma arte, a arte do bom e do justo. Juliana Magalhes explica com as seguintes palavras essa valorizao da arte e do antigo no movimento Direito e Cinema:
A diferena entre cincia e arte uma conseqncia da modernidade, uma inveno da modernidade. Por isso, (...) tentar reaproximar a cincia da arte, reaproximar o direito da arte no algo to novo assim. Estamos voltando a Idade Mdia, na verdade, ou estamos no mnimo tentando aprender algo com a Idade Mdia (MAGALHES, 2009, p.110)

A Modernidade79 teria proporcionado importantes diferenciaes para a independncia dos sistemas sociais. Assim, a independncia da arte a soberania do artista em relao religio ou em relao poltica foi extremamente importante; do mesmo modo, a independncia do Direito em relao religio teve grande importncia. Contudo, neste processo, perdemos tambm a noo de que as reaproximaes so necessrias. Por isso, seria necessrio pensarmos em uma ponte entre direito e arte, em formas de entrelaamento. Dessa maneira, seria possvel encontrar na arte um campo para a discusso de problemas jurdicos, e de possibilidades tericas para o direito. Indo alm, seria possvel tambm observar a arte, o cinema e as manifestaes artsticas enquanto textos que tambm constituem o discurso jurdico normativo, uma vez que a realidade jurdica se constituiria para alm da viso do normativismo tradicional. Portanto, a pesquisa sobre Direito e Cinema poderia, ento, apresentar um novo conceito e uma nova compreenso do prprio direito.

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MAGALHES, 2009, p.109 MAGALHES, 2009, p.110-111


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Muito mais pessimista a viso de Rainer Maria Kiesow80 sobre a possibilidade de produzir justia a partir de valores estticos, que afirma a estranheza de imaginar que, desesperadamente buscando justia, a humanidade tenha desenvolvido o direito. Segundo o autor, haveria uma brutal e radical separao entre um mundo imaginado constitudo pela justia e o mundo de fato, constitudo pela aplicao das leis pelos juzes. Uma luta utpica por justia, que pode ser expressa em revolues, sonhos, em ltima instncia, acaba gerando legislaes, cdigos civis, processuais, etc. Dessa forma, haveria uma separao intransponvel entre Direito e Justia. O mundo dos juristas no afetado por justia ou outras idias celestiais, porque constitui-se numa mquina, a mquina do direito. Sendo assim, o direito pode ser descrito como o resultado da imaginao, das construes e das poesias dos juristas, e sua representao, a representao do fragmentado mundo do direito moderno, pode ser concebida como a fotografia de um jurista. Para o autor81, a violncia a me do direito, e no h como separar as duas coisas no latim, a nica diferena entre elas seria de uma letra: vis e ius. A maior violncia do direito seria seu poder de interpretao que coadunando com as preocupaes expressas na maioria das Teorias Jurdicas contemporneas , se manifesta no poder das palavras e seu impacto na vida das pessoas. A justia seria um teatro da interpretao, num contexto onde no h fim para a violncia (). Assim, afirma Kiesow:
As inteligentes construes do direito e o mito da justia tem disfarado o fato de que o sangue das pessoas escorre dos cilindros da maquinaria moderna do direito (...). O Estado o ator mais violento que j esteve em cena (...). A questo real sobre a verdade. A questo de quanto sangue a verdade custa. uma questo de verdade da violncia e violncia da verdade (KIESOW, 2009, p.20).

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KIESOW, 2009, p.17 KIESOW, 2009, p.19-20


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Trazendo este debate para a questo da Ps-modernidade, Kiesow82 alega que a violncia da palavra, da interpretao, a violncia da lei no teriam autor ou causa imediata, aps a morte da razo e a morte de Deus. Sendo assim, a violncia e seu entendimento s poderiam ser concebidos como fragmentos. Contudo, a prpria fragmentao, que implica duplicao e desdobramento, tambm seria um ato de violncia. Dessa maneira, a violncia da explicao, que seria tambm a violncia da cincia moderna, ao desconstruir o homem por exemplo, exibindo dissecao e rgos na televiso , pode ser apresentada como salvao, como verdade, assassinando metforas e imaginao. Na ps-modernidade, ento, no seria permitido vida ser um segredo. Por outro lado, haveria um segredo a ser desvelado no direito: a concepo de que valores so valores, enquanto o direito apenas direito, que se expressa na violncia, sem razes ou justificativas. Assim, a violncia resiste racionalidade, sem ser moderna ou antiquada fundada em si mesma. Para Kiesow83, a relao entre Direito e Violncia no uma batalha entre o moderno e o antigo, mas sim de um mistrio universal, que no pode ser solucionado. O que ocorreria na mdia, hoje, uma tentativa de desvelar este mistrio, misturando, paradoxalmente, exibio e discusso sobre violncia. Contudo, a soluo para o mistrio da violncia no seria o fim ou a condio de possibilidade do fim da violncia. Antes, seria sua sublimao. Segundo ele, o que deve ser temido o poder da interpretao correta, pois nela se encontra uma certeza, uma verdade, uma justia que sempre pode contar com a tortura para ser alcanada. Nesse sentido, o autor84 ressalta a importncia da diversidade ps-moderna, na medida em que diferentes e divergentes opinies podem produzir apenas verdades precrias, impedindo que o conhecimento se torne violento e amedrontador. A violncia, assim como o Direito, seria auto-referente, uma vez que repousa sobre si mesma.
KIESOW, 2009, p.20 KIESOW, 2009, p.21 84 KIESOW, 2009, p.22
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O Direito seria caracterizado como um processo marcado pela incerteza, e sua explicao por conceitos baseados em Deus, na natureza ou na razo85, ou ainda por sistemas, pela cincia e por novas leis, no seria suficiente para dar conta dos seus paradoxos interrogativos caracterizados por dois fatos. Em primeiro lugar, a realidade no poderia ser reconhecida perante lei; apenas pode ser reconhecida como juridicamente adequada. Segundo, a lei no est posta, ela um processo de construo, de poiesis, que repousa na arte dos juristas que a produzem e domesticam. Por esta razo:
A Eterna Poesia do Direito baseia-se na tese de ser a poesia parte do direito; ou nos significados equivocados da lei; ou nas qualidades retricas da lei que a tornam to atrativa, to fungvel, e to instrumentalizada nas sociedades do passado e nas contemporneas (...). A Eterna Poesia do Direito exatamente a no-modernidade do direito, a construo diria que torna o direito possvel. O direito existe porque nunca foi moderno (KIESOW, 2009, p.24-25)

Tratando da justia, Kiesow86 defende a possibilidade de ver um outro lado dos bens universais como justia, paz, sade -, atravs da desconstruo, da desmistificao, da destruio psmoderna. Para o autor, a justia seria apaixonada pela pompa, feia e falsa (...), uma palavra fraca e perigosa (...) que perturba a conscincia e que, quando escrita, mata mesmo a pessoa que talvez a invoque. Comparando o direito com uma mquina e depois tratando do nazismo, Kiesow87 aponta para o fato de que mesmo regimes totalitrios podem produzir conceitos de justia que justifiquem suas atrocidades, pois o desvelo completo dos antigos paradoxos permite um recrudescimento do poder desapoderado. Cabe aqui questionar se a diferena apontada entre conceitos de justia; ou entre imagens da justia. Afinal, o prprio autor se coloca a pergunta: qual a face da justia?

KIESOW, 2009, p.24 KIESOW, 2009, p.27 87 KIESOW, 2009, p.31-32


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Concluses A hiptese que norteou estas reflexes de que as Teorias Jurdicas contemporneas prope um rompimento com o a Teoria Juspositivista sem, contudo, romper com a racionalidade e a moralidade tcnica que caracterizou as Teorias do Direito desde as ltimas concepes do Jusnaturalismo iluminista no Sculo XIX e que permaneceu praticamente inalterada nas concepes Juspositivistas de determinao do Direito a partir da norma no sculo seguinte. Assim, ao almejar ir alm da norma para alcanar um novo comprometimento do Direito com a Justia e alcanar maior legitimidade para o sistema jurdico , as Teorias Jurdicas contemporneas no retomariam, entretanto, valores e conceitos especficos sobre o que seria Justia: antes, sua preocupao com a Justia conquanto esta seja essencial para a legitimao do sistema jurdico uma questo de resultados, de eficcia. A partir das reflexes realizadas neste trabalho, possvel concluir que a ps-modernidade e suas implicaes fim dos referentes e dos fundamentos acarretam duas conseqncias paradoxais para as Teorias do Direito: ao mesmo tempo em que este se constitui como um sistema tcnico fechado e auto-referente, marcado pela impossibilidade tica e dominado pela esttica; ao mesmo tempo, tambm se afasta da racionalidade moderna e promove uma reabilitao de valores, da mstica e do antigo o no-racional que lhe foi negado pela Razo iluminista. As interseces entre Direito e Cinema, entre Direito e Arte, abrem possibilidades para promover o dilogo entre o novo e o antigo; entre a esttica e a mstica; entre a imagem e a palavra. A dimenso esttica da ps-modernidade, embora afronte a tica e a razo, permite existncia tornar-se um paradoxo vivo, ainda que sem permanncias. Esta idia nos remete metfora do labirinto em DAmaral88, nos remete a metfora de um labirinto, que ficaria entre o Deserto ps88

AMARAL, 2009, p.19


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moderno e o Abismo do passado e seu desejo, onde viveremos, at encontrar passagens para outro lugar. Por outro lado, a trade esttica-tcnica-eficcia, que explica o domnio da Imagem sobre a Palavra, abre perigosos espaos para a Violncia sem fundamentos. Num contexto onde o Direito no precisa mais se preocupar com conceitos (supostamente) abstratos de justia, a imagem concreta pode relegar o homem ao domnio absoluto de verdades precrias uma vez que a imagem no capaz de transcender a realidade. Essa limitao da imagem se d, de acordo com o que citamos em Ellul89, por que a imagem seria incapaz de expressar o contedo da verdade, uma vez que estaria aprisionada no domnio da realidade. Por isso, s poderia transmitir aparncias, comportamento exterior. A imagem se remeteria sempre a uma forma, e no seria capaz de transmitir experincias espirituais, exigncias de justia, ou testemunhos que possam atestar a verdade. No domnio das imagens, se sacrificam a Justia e o homem no altar da eficcia.

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LAW AND FILM: THE LIMITS OF TECHNIQUE AND AESTHETICS IN THEORY OF LAW
ABSTRACT This paper discusses the possibilities and limits of the Law and film perspectives in contemporary legal theory, observing efficiency and technique as post-modern concepts of value in post-positivism theories. The theoretical framework is based on Jacques Elluls sociological work, and the existentialist philosophy of Kierkegaard. It questions the post-modern assumption that only technique and efficiency can perform the role of paradigms of justice for the legitimacy of law in contemporary legal theories. The research focuses on the relation between the production of images and post-positivist legal, within the study of Law and Cinema, to propose the critique of Law and Violence in the technological society as described by Jacques Ellul. KEYWORDS: Law and film. Theory of law.Technique. Justice. Efficiency.

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Recebido em 20/11/2010 Aprovado em 23/03/2011


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