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Sentencia T-569/11

Referencia: expediente T-2878113

Accin de tutela instaurada por Hames Andrs Ruano Riveros contra la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot.

Magistrado Ponente: JORGE IVAN PALACIO PALACIO

Bogot, D.C., veintiuno (21) de julio de dos mil once (2011). La Sala Quinta de Revisin de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados Nilson Pinilla Pinilla, Jorge Ignacio Pretelt Chaljub y Jorge Ivn Palacio Palacio, quien la preside, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, profiere la siguiente: SENTENCIA Dentro del proceso de revisin del fallo dictado por la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, que revoc la decisin de primera instancia proferida por la Sala Penal del Tribunal Superior de Bogot.

I.

ANTECEDENTES.

El seor Hames Andrs Ruano Riveros present accin de tutela contra la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot, buscando la proteccin efectiva de sus derechos fundamentales a la igualdad, debido proceso, trabajo y acceso a cargos pblicos, de conformidad con los siguientes: 1. Hechos. - Cuenta que se inscribi en la convocatoria Nm. 001 de 2005, realizada por la Comisin Nacional del Servicio Civil (CNSC) para proveer, por concurso de mritos, los empleos de carrera administrativa de las entidades y organismos del orden nacional y territorial regidos por la Ley 909 de 2004. - Manifiesta que una vez superadas todas las etapas de la primera fase del concurso, escogi, el seis (6) de agosto de dos mil ocho (2008), el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15 de la Secretara de Gobier no de Bogot, para el cual dicha entidad haba reportado un total de once (11) vacantes. - Explica que el veintisis (26) de diciembre de dos mil ocho (2008), el Congreso de la Repblica expidi el Acto Legislativo 01 de 2008, por el cual se adiciona el artculo 125 de la Constitucin Poltica. En virtud de dicho instrumento, los servidores que, a la fecha de publicacin de la Ley 909 de 2004, estuviesen ocupando cargos de carrera vacantes de forma definitiva, en calidad de provisionales o de encargados del sistema general de carrera, seran inscritos en carrera administrativa, de manera extraordinaria y sin necesidad de concurso pblico. - Agrega que la Sala Plena de la Corte Constitucional, mediante sentencia C-588 de 2009, declar retroactivamente la inexequibilidad del Acto Legislativo Nm. 01 de 2008. - Comenta que el veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009), la Comisin Nacional del Servicio Civil expidi la Resolucin Nm. 1580, por medio de la cual conform listas de elegibles para la provisin de cargos de carrera de la Secretara de Gobierno de Bogot. Indica que ocup el puesto once (11) dentro de la listado expedido para proveer el empleo para el cual concurs, razn por la cual asegura haber ganado la ltima de las vacantes ofertadas.

- Relata que la Comisin Nacional del Servicio Civil, mediante oficio del ocho (8) de abril de dos mil diez (2010), inform a la Secretara de Gobierno de Bogot de la firmeza de la Resolucin Nm. 1580 del veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009). - En razn de lo anterior, explica que, el tres (3) de mayo de dos mil diez (2010), solicit a la Direccin de Gestin Humana de la mencionada entidad que procediera a nombrarlo en el cargo para el cual haba concursado y resultado elegible. - Sin embargo, seala que la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot le respondi, a travs de oficio del veinte (20) de mayo de dos mil diez (2010), que de los once (11) cargos inicialmente reportados, cuatro (4) estaban siendo desempeados por personas beneficiarias del Acto Legislativo Nm. 01 de 2008, motivo por el cual la Comisin solamente ofert siete. - Agrega que bajo dicha consideracin, la comisin accionada nombr en perodo de prueba solamente a las primeras siete (7) personas de la lista de elegibles. Indica que las vacantes restantes, por el contrario, siguieron siendo ocupadas por personal en provisionalidad y encargo que no figuraban en el aludido listado. - Manifiesta que la conducta de las entidades demandadas constituye una va de hecho, ya que desconocen que la Corte Constitucional, a travs de la sentencia C-588 de 2009, declar la inexequibilidad del Acto Legislativo Nm. 001 de 2008 con efectos retroactivos, por lo cual no es posible desconocer la lista de elegibles conformada para proveer los once empleos vacantes distinguidos con el Nm. 15356. Como consecuencia de lo anterior, el seor Ruano Riveros solicita que se protejan sus derechos fundamentales a la igualdad, al trabajo, al debido proceso y al acceso a cargos pblicos, ordenando a la Comisin Nacional del Servicio Civil y a la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot que realicen las gestiones necesarias para que sea nombrado, en el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretaria de Gobierno Distrital de Bogot, con efectos retroactivos y por ende genere todos los derechos que se derivan del mismo, a partir del 22 de abril de 2010, fecha en que fueron nombrados quienes conforman la lista de elegibles. 2. Contestacin de las entidades demandadas. 2.1. Comisin Nacional del Servicio Civil Dentro del trmino legalmente establecido para ello, la Comisin Nacional del Servicio Civil solicit que se declarara improcedente la solicitud de tutela de la referencia, toda vez que, a su juicio, el reclamante contaba con las acciones contencioso administrativas para plantear su inconformidad con lo consignado en los actos administrativos de los cuales discrepaba. Adicionalmente, adujo la carencia actual de objeto dentro de la presente accin de tutela, ya que la Comisin Nacional del Servicio Civil procedi, en virtud de las Circulares Nm. 053 y 054 del veintiocho (28) de octubre de dos mil nueve (2009), a seguir lo dispuesto por la Corte Constitucional en la sentencia C-588 del mismo ao y, en consecuencia, realiz las gestiones necesarias para proveer los cargos ocupados por personas que estaban cobijadas por lo contemplado en el Acto Legislativo 01 de 2008. La entidad accionada precis que reanud el concurso de dichos empleos atendiendo las expectativas no solo de aquellos quienes venan participando en el concurso de mritos, sino tambin del personal que tena la expectativa de ser inscrito de manera extraordinaria por el acto administrativo, permitiendo que aquellos servidores pblicos que se hubieran beneficiado de la antecitada reforma constitucional y que en razn de ella hubieran optado por no continuar en la Fase II de la Convocatoria No. 01 de 2005, pudieran seguir concursando. 2.2. Secretaria de Gobierno Distrital de Bogot. Notificada de la presente accin de tutela, la Secretaria de Gobierno Distrital de Bogot solicit al juez de instancia que denegara la solicitud de amparo, por considerar, contrario a lo sostenido por el accionante, que la Comisin Nacional del Servicio Civil haba ofertado tan solo siete (7) vacantes, las cuales fueron todas provedas en virtud de la Resolucin Nm. 1580 de 2009.

3. Intervenciones de terceros.
3.1. Coadyuvantes de la parte actora.

Las seoras Nancy Martnez Pea (octava en la lista de elegibles), Mara Teresita Franco Gallego (novena en la lista de elegibles) y Gloria Elisa Tamayo Tamayo (dcima en la lista de elegibles) coadyuvaron, en escritos independientes, al seor Hames Andrs Ruano Riveros en su pretensin de ser nombrado en el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretaria de Gobierno Distrital de Bogot. Las coaduyantes sealaron que se encuentran en idntica situacin fctica y jurdica que el peticionario, razn por la cual, de ordenarse el nombramiento del seor Ruano Riveros, no existe circunstancia alguna que impida que ocurra lo mismo respecto de sus casos particulares. Agregaron que, tal como ocurre con el reclamante, el desconocimiento de lo ordenado en la sentencia C-588 de 2009 vulnera gravemente sus derechos fundamentales, ya que a pesar de haber participado de manera satisfactoria en el concurso de mritos y haber resultado elegibles para uno de los once (11) cargos ofertados, la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot se ha rehusado reiteradamente a nombrarlos. 3.2. Carolina Mara Gmez Caro. El a quo vincul oficiosamente a la seora Carolina Mara Gmez Caro, por considerar que poda verse afectada por las decisiones que se adoptaran dentro del trmite de tutela de la referencia. En efecto, la Sala Penal del Tribunal Superior de Bogot estim pertinente su comparecencia al presente trmite, ya que aquella se haba inscrito para participar en el concurso de mritos adelantado por la Comisin Nacional del Servicio Civil para proveer las cuatro (4) vacantes del empleo no ofertadas inicialmente. Al respecto, la seora Carolina Mara Gmez Caro inform que se haba inscrito en la Convocatoria Nm. 001 de 2005 y que, una vez superadas las pruebas bsicas, se postul para el Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretaria de Gobierno Distrital de Bogot. No obstante lo anterior, y ante los mltiples inconvenientes que se han presentado para la provisin de dicho cargo, relata que decidi inscribirse en el empleo Nm. 53640 de la Comisin de Regulacin de Agua Potable, a travs de mensaje enviado al Coordinador de la Fase II del concurso de mritos. 3.3. Nubia Consuelo Cern Morales. Vinculada de manera oficiosa por parte del fallador de primer grado, la seora Nubia Consuelo Cern Morales, quien particip, en virtud de lo sealado en las Circulares 053 y 054 de 2009, de la Fase II de la Convocatoria No. 001 de 2005, no se pronunci sobre los hechos que motivaron la solicitud de tutela de la referencia. 4. Decisiones judiciales objeto de revisin. 4.1. Sentencia de primera instancia. La Sala Penal del Tribunal Superior de Bogot, mediante sentencia del diecisis (16) de septiembre de dos mil diez (2010), concedi el amparo reclamado por el peticionario. El a quo seal que no era lgico ni razonable que las entidades accionadas no proveyeran la totalidad de cargos ofertados inicialmente, toda vez que el Acto Legislativo 01 de 2008, en virtud del cual se ordenaba la inscripcin extraordinaria en carrera a ciertos servidores pblicos (incluyendo algunos ocupantes del empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretaria de Gobierno Distrital de Bogot), haba desaparecido del mundo jurdico con la declaratoria de inexequibilidad decretada en la sentencia C-588 de 2009 de la Corte Constitucional. As, el juez de instancia encontr que la negativa de la Comisin Nacional del Servicio Civil y de la Secretaria Distrital de Gobierno de Bogot de nombrar a los integrantes de la parte actora en los cargos para los cuales resultaron elegibles, supuso desconocer el riguroso orden de mrito definido en la Resolucin 1580 de 2009, lo cual a su turno result en el quebrantamiento no solo de las reglas del concurso, sino tambin de los principios de la buena fe, confianza legtima y respeto al acto propio. En consecuencia, el Tribunal orden el nombramiento del peticionario y las personas ocupantes de los puestos siete (7), ocho (8), nueve (9) y diez (10) en el empleo mencionado. 4.2. Impugnacin de las entidades accionadas

La Secretara Distrital de Gobierno de Bogot, inconforme con la decisin de primera instancia, solicit su revocatoria bajo dos argumentos medulares. En primer lugar, reiter que si bien haba reportado once (11) cupos para el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15 a la Comisin Nacional del Servicio Civil, aquella haba fraccionado la oferta, ofreciendo solamente siete (7), toda vez que los cuatro (4) cargos restantes estaban siendo ocupados por personas que se beneficiaban del Acto Legislativo 01 de 2008 y que, en consecuencia, tenan derecho a la inscripcin extraordinaria en carrera administrativa. Agreg que ante la declaratoria de inexequibilidad de la referida reforma constitucional, la Comisin Nacional del Servicio Civil reinici el concurso respecto de los cuatro (4) cargos restantes, respetando cabalmente la obligacin constitucional de proveer dichas plazas mediante tal mecanismo. En consecuencia, la entidad accionada sostuvo que remover esos cargos del concurso y suplirlos con la lista de elegibles divulgada mediante Resolucin Nm. 1580 del veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009), generara la vulneracin de los derechos de quienes se encuentran inscritos en el proceso pertinente, impidiendo que de resultar beneficiados por el proceso de seleccin puedan ser nombrados en los cargos por inexistencia de los mismos . En segundo lugar, la entidad impugnante manifest que la solicitud de amparo de la referencia careca de inmediatez, ya que la lista de elegibles dispuesta en la Resolucin Nm. 1580 del veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009) haba cobrado firmeza el cinco (5) de febrero de dos mil diez (2010), es decir, ms de cuatro (4) meses despus de haber sido presentada la demanda de tutela. As, explic que lo que el actor pretenda a travs de la presente accin era conjurar su propia negligencia y desidia, al haber dejado caducar la accin contencioso administrativa de la cul dispona para cuestionar la legalidad de dicho acto administrativo. 4.3. Sentencia de segunda instancia. La Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, mediante sentencia del veintiuno (21) de octubre de dos mil diez (2010), revoc la decisin de primera instancia, declarando improcedente la solicitud de tutela promovida por Hames Andrs Ruano Riveros. En criterio del juez de segundo grado, las entidades accionadas no desconocieron los derechos fundamentales del peticionario, ya que encontr que la decisin de proveer siete (7) de las once (11) plazas inicialmente reportadas para el empleo para el cual haba concursado no obedeci a la expedicin del Acto Legislativo 01 de 2008, sino a la magnitud de la convocatoria y a la necesidad de evitar traumatismos en las plantas de personal de las entidades. Adicionalmente, el ad quem consider que el reclamante contaba con otros mecanismos judiciales de defensa para ventilar la presente controversia. En efecto, la Sala razon que la inconformidad del actor giraba en torno a la normatividad que regul la convocatoria Nm. 001 de 2005 en especial el Acuerdo Nm. 21 de 2008 y que en consecuencia, cualquier reparo que tuviera respecto de ella deba hacerlo en ejercicio de la accin ordinaria de nulidad simple ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. 5. Pruebas. - Folio 18, copia de la Informacin Bsica del Aspirante y del Empleo de la pgina web de la Comisin Nacional del Servicio Civil, del seor Hames Andrs Ruano Riveros. - Folios 19 a 26, copia de la Resolucin Nm. 1580 del veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009), por la cual se conforman listas de elegibles para proveer empleos de carrera de la Secretara Distrital de Gobierno, convocados a travs de la Convocatoria No. 01 de 2005. - Folios 119 a 128, copia del Acuerdo Nm. 21 de 2008 de la Comisin Nacional del Servicio Civil. - Folios 129 y 130, copia de la Circular 048 de 2009 de la Comisin Nacional del Servicio Civil. - Folios 131 a 135, copia de la Circular 053 de 2009 de la Comisin Nacional del Servicio Civil. - Folios 136 a 141, copia de la Circular 054 de 2009 de la Comisin Nacional del Servicio Civil.

- Folios 180 y 181, copia de la Constancia de Registro a Empleo Especfico de la pgina web de la Comisin Nacional del Servicio Civil, del seor Hames Andrs Ruano Viveros. 6. Solicitud de Medida Provisional. En escrito radicado el veintinueve (29) de marzo de dos mil once (2011) ante la Secretara General de la Corte Constitucional, el seor Hames Andrs Ruano Viveros manifest que la Comisin Nacional del Servicio Civil expidi la Resolucin Nm. 1050 del 2011, mediante la cual se conform la lista de elegibles para proveer las vacantes restantes del empleo Nm. 15356. Coment que el artculo 1 de la mencionada resolucin incluy en la lista de elegibles, en los dos primeros lugares, a las seoras Carolina Mara Gmez Caro y Nubia Consuelo Cern Morales, quienes obtuvieron puntajes de 55.278 y 54.672 respectivamente. En adicin, precis que obtuvo un puntaje de 58.826 por lo cual, al igual que ocurri con ocho (8) personas con puntajes superiores al de las mencionadas personas, ocupa un mejor lugar dentro de la lista de elegibles. De otra parte, refiri que la Resolucin Nm. 1050 de 2011 no hizo ninguna mencin sobre la Resolucin Nm. 1580 de 2009, por lo cual, en suma, asegura que existe incertidumbre sobre si la primera derog la segunda y en consecuencia incluy en la lista de elegibles a personas con puntajes inferiores y que en estricto orden de mritos, no deberan ocupar los primeros lugares. As las cosas, recordando que la Resolucin Nm. 1050 de 2011 est vigente, es plenamente exigible y podra desconocer eventualmente el derecho adquirido a ser nombrado en el empleo Nm. 15356, el peticionario solicita la suspensin provisional de los efectos de dicho acto administrativo o en su defecto, la medida de conservacin o seguridad que el Despacho estime conveniente con la finalidad de proteger los derechos fundamentales invocados y evitar as que se produzcan mayores perjuicios. Por otro lado, el peticionario subray que el elegible que ocupaba la sptima posicin de la primera lista present renuncia, la cual fue aceptada mediante Resolucin Nm. 1009 del quince (15) de julio de dos mil diez (2010). As, precis que la Comisin Nacional del Servicio Civil, mediante Auto Nm. 529 del veintitrs (23) de diciembre de dos mil diez (2010), autoriz el uso de la lista de elegibles conformada mediante la Resolucin Nm. 1580 de 2009, para que fuera nombrada la elegible que ocupaba el puesto ocho (8), la cual se posesion en el mes de febrero de dos mil once (2011). II. ACTUACIONES SURTIDAS POR LA CORTE CONSTITUCIONAL.

1.

Decreto de pruebas.

Mediante Auto del doce (12) de abril del presente ao el magistrado sustanciador decret la prctica de algunas pruebas. As, orden a la Comisin Nacional del Servicio Civil que informara a esta Corporacin sobre los siguientes aspectos: 1. Por qu de las once (11) personas sealadas en la Resolucin Nm. 1580 del veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009) como elegibles para el cargo, la Comisin Nacional del Servicio Civil nombr apenas a siete (7)? 2. Teniendo en cuenta que las cuatro (4) personas restantes elegibles para el cargo haban sido nominadas a travs de la Resolucin Nm. 1580 del veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009), srvase explicar cules fueron los motivos o bajo qu causales la Comisin Nacional del Servicio Civil dict la Resolucin Nm. 1050 del veintitrs (23) de marzo de dos mil once (2011). 3. Srvase precisar qu efectos tiene la designacin de elegibles realizada en la Resolucin Nm. 1050 del veintitrs (23) de marzo de dos mil once (2011) respecto de lo dispuesto previamente en la Resolucin Nm. 1580 del veintiuno (21) de diciembre de dos mil nueve (2009) en lo relativo a su vigencia o derogacin. En lo atinente al primer interrogante, la Comisin Nacional del Servicio Civil respondi que, en consideracin a la expedicin del Acto Legislativo Nm. 01 de 2008, y con el objeto de evitar traumatismos derivados de la modificacin constitucional que permita la inscripcin extraordinaria , opt por iniciar la Fase II del concurso de mritos nicamente con aquellos cargos que se

encontraban en vacancia definitiva con posterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 909 de 2004. As, seal que de las once (11) plazas inicialmente reportadas, cuatro (4) de ellas haban sido provistas de manera provisional con anterioridad a la expedicin de la citada ley, por lo cual consider prudente abstenerse de ofrecerlas. Respecto a la segunda pregunta, la entidad requerida contest que, ante la declaratoria de inexequibilidad del Acto Legislativo Nm. 01 de 2008, reanud el concurso pblico para proveer las vacantes que inicialmente no se haban ofrecido. En tal sentido, explic que una vez aplicadas las pruebas definidas en el proceso de seleccin, conform lista con dos (2) elegibles mediante la Resolucin Nm. 1050 del veintitrs (23) de marzo de dos mil once (2011). Finalmente, en cuanto al tercer cuestionamiento, la Comisin seal que, toda vez que la Resolucin Nm. 1580 de 2009 haba sido proferida con el fin de proveer apenas siete (7) de las once (11) plazas existentes para el empleo Nm. 15356, aquella no sufra modificacin o derogacin alguna con la expedicin de la Resolucin Nm. 1050 de 2011, la cual se limitaba a conformar la lista de elegibles para designar las cuatro (4) vacantes restantes. En efecto, la entidad requerida manifest que la elaboracin de dos listas de elegibles para ocupar las diversas plazas disponibles para dicho cargo obedeci al fraccionamiento de la oferta en dos momentos, el cual se hizo necesario ante la expedicin del Acto Legislativo 01 de 2008.

2.

Resolucin de la solicitud de medida provisional.

La Sala Quinta de Revisin, mediante auto del doce (12) de mayo del presente ao, neg la solicitud de medida provisional presentada por el seor Hames Andrs Ruano Riveros, por considerar que, con los elementos de juicio disponibles en el expediente, no se avizoraba ningn perjuicio irremediable, que hiciera meritoria la adopcin de medidas, incluso antes de emitir la decisin. III. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL. 1. Competencia. Esta Sala de Revisin es competente para revisar las presentes decisiones de tutela, de conformidad con lo previsto en los artculos 86 y 241 de la Constitucin Poltica, el Decreto 2591 de 1991 y las dems disposiciones concordantes. 2. Presentacin del caso y planteamiento del problema jurdico. 2.1. El seor Hames Andrs Ruano Riveros present accin de tutela contra la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot, solicitando la proteccin efectiva de sus derechos fundamentales a la igualdad, al trabajo, al debido proceso y al acceso a cargos pblicos, los cuales asegura fueron vulnerados producto de la negativa de dichas entidades de nombrarlo en el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la segunda de aquellas, a pesar de haber ocupado el puesto once (11) dentro de la lista de elegibles conformada para proveer igual nmero de vacantes de dicho cargo, la cual fue consignada en la Resolucin Nm. 1580 de 2009. Por su parte, las entidades demandadas aseguraron que el nmero de vacantes ofertadas no era de once (11) sino siete (7), toda vez que para el momento de la inscripcin de los concursantes en la segunda fase de la convocatoria en donde aquellos escogeran el empleo para el cual se postulaban cuatro (4) de las plazas estaban siendo ocupadas por personas que se beneficiaban del Acto Legislativo 01 de 2008. En consecuencia, manifestaron que con el fin de evitar el desconocimiento de los derechos de aquel personal, la Comisin Nacional del Servicio Civil fraccion la oferta, prometiendo solamente siete (7) empleos. La Secretara de Gobierno Distrital de Bogot explic que nombr en estricto orden de mritos a las siete (7) primeras personas de la lista de elegibles, con lo cual cumpli cabalmente con su obligacin de proveer dichos cargos conforme a las reglas del concurso. Adicionalmente, la Comisin Nacional del Servicio Civil relat que, ante la declaratoria de inexequibilidad de la aludida reforma constitucional, reinici el concurso para las cuatro (4) vacantes restantes, en el cual permiti la participacin de aquellas personas que estuvieron cobijadas por la inscripcin extraordinaria decretada a travs del mencionado acto legislativo que

se hubieran retirado del concurso. 2.2. La Sala Penal del Tribunal Superior de Bogot protegi los derechos fundamentales del peticionario, luego de considerar que aquel haba superado exitosamente la totalidad de las etapas del concurso y que, para el momento en que la Comisin Nacional del Servicio Civil realiz la oferta del empleo para el cual el actor concurs, las plazas convocadas haban sido efectivamente once (11). De esa forma, asever que, al devenir inexequible el Acto Legislativo 01 de 2008, las cuatro (4) plazas no provedas inicialmente por haber sido ocupadas por personal cobijado por dicha reforma constitucional, deban llenarse por los concursantes que ocuparon los puestos ocho (8), nueve (9), diez (10) y once (11) de la lista de elegibles publicada mediante la Resolucin Nm. 1580 de 2009, incluyendo al seor Hames Andrs Ruano Riveros. Por su parte, la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, revoc la decisin del a quo, declarando improcedente la solicitud de tutela de la referencia. En sentir del fallador del segundo grado, el peticionario contaba con otros mecanismos judiciales de defensa para hacer valer los derechos presuntamente vulnerados, ya que pudo haber cuestionado la legalidad del Acuerdo Nm. 21 de 2008 a travs de la accin contencioso administrativa de simple nulidad. Adicionalmente, el ad quem encontr que la Comisin Nacional del Servicio Civil siempre estuvo ofertando tan solo siete (7) plazas para el cargo para el cual el peticionario se postul, por lo cual descart rotundamente el desconocimiento de sus derechos fundamentales. Posteriormente, la Comisin Nacional del Servicio Civil expidi la Resolucin Nm. 1050 de 2011, mediante la cual conform lista de elegibles para proveer las cuatro (4) plazas restantes para el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot. En dicho listado figuraron en los dos (2) primeros lugares las seoras Carolina Mara Gmez Caro y Nubia Consuelo Cern Morales, las cuales obtuvieron puntajes inferiores al seor Hames Andrs Ruano Riveros. 2.3. De conformidad con los antecedentes expuestos, la Sala deber determinar si se desconocen los derechos fundamentales a la igualdad, al trabajo, al debido proceso y al acceso a cargos pblicos del seor Hames Andrs Ruano Riveros, ante la negativa de la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot a nombrarlo en el cargo para el cual particip en un concurso de mritos y ocup un lugar dentro de la lista de elegibles, por considerar que su posicin dentro de dicho listado estaba por fuera de las vacantes ofertadas ya que (i) las plazas restantes que fueron ofrecidas inicialmente estaban siendo ocupadas por personas cobijadas por el Acto Legislativo Nm. 01 de 2008 y (ii) ante la declaratoria de inexequibilidad de dicha reforma constitucional, la Comisin Nacional del Servicio Civil reinici el concurso para proveer tales vacantes, el cual culmin en la lista de elegibles de la Resolucin Nm. 1050 de 2011. Previo a resolver la controversia planteada, la Sala determinar si la accin de tutela resulta procedente, esto es, si el reclamante dispone de medios de defensa judiciales idneos y eficaces para hacer valer los derechos presuntamente vulnerados. De ser as, la Corte reiterar su jurisprudencia relacionada con (i) el sistema de carrera administrativa; (ii) la declaratoria de inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008, contenida en la sentencia C-588 de 2009 y (iii) los efectos retroactivos de dicha determinacin. Posteriormente, aplicar dichas consideraciones al caso concreto.

3.

Procedencia de la accin de tutela: Falta de idoneidad y eficacia de los mecanismos ordinarios de defensa judicial. 4. Siguiendo lo dispuesto en el artculo 86 de la Carta Poltica, en conjunto con el artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, la Corte Constitucional ha sealado de manera reiterada que la accin de tutela constituye un mecanismo de proteccin de derechos de naturaleza residual y subsidiaria.1 Como consecuencia de dicha afirmacin, esta Corporacin ha manifestado que su procedencia est condicionada a (i) la falta de eficacia e idoneidad de los mecanismos judiciales de defensa ordinariamente establecidos y (ii) la inminencia de la consumacin de un perjuicio irremediable.2 Sentencia T-645 de 2008, T-1088 de 2007, T-1080 de 2005, T-1109 de 2004, entre otras. Sentencias T-582 de 2010, T-773 de 2009, T-108 de 2007, T-436 de 2005, T-859 de 2004, entre

1 2 otras.

En lo relativo a la idoneidad y eficacia del instrumento judicial ordinario, la Corte ha expresado enfticamente que es deber del juez de tutela examinar si la controversia puesta a su consideracin (i) puede ser ventilada a travs de otros mecanismos judiciales y (ii) si a pesar de existir formalmente, aquellos son o no suficientes para proveer una respuesta material y efectiva a la disputa puesta a su consideracin.3 Por consiguiente, no es suficiente, para excluir la tutela, la mera existencia formal de otro procedimiento o trmite de carcter judicial. Para que ello ocurra es indispensable que ese mecanismo sea idneo y eficaz, con miras a lograr la finalidad especfica de brindar inmediata y plena proteccin a los derechos fundamentales, de modo que su utilizacin asegure los efectos que se lograran con la accin de tutela. No podra oponerse un medio judicial que colocara al afectado en la situacin de tener que esperar por varios aos mientras sus derechos fundamentales estn siendo violados.4 4.1. Tratndose de la procedencia de la accin de tutela para cuestionar decisiones adoptadas dentro de un concurso pblico de mritos, la Corte Constitucional ha seguido los anteriores derroteros, al manifestar reiteradamente que, aun cuando los afectados con dichas determinaciones cuentan con las acciones contencioso administrativas para cuestionar su legalidad, dichos mecanismos judiciales de defensa no son siempre idneos y eficaces para restaurar los derechos fundamentales conculcados.5

Para este Tribunal, las acciones judiciales contempladas en el Cdigo Contencioso Administrativo no alcanzan una proteccin efectiva de los derechos de los participantes de un concurso de mritos, ya que las notorias condiciones de congestin del aparato judicial colombiano y el diseo mismo de tales instrumentos hacen que una controversia de tal estirpe tarde varios aos muchas veces excediendo el trmino de duracin del concurso mismo lo cual hace imposible que los afectados obtengan un remedio pronto y oportuno a las vulneraciones de las cuales pudieron haber sido objeto. Para esta Corporacin, la proteccin de los derechos infringidos al dejar de nombrarse a quien ocup el primer puesto dentro de un concurso, no pueden someterse a un trmite dispendioso y demorado como es el ordinario, pues con ello se est prolongando en el tiempo la violacin del derecho fundamental.6 Ciertamente: Considera la Corte que en materia de concursos de mritos para la provisin de cargos de carrera se ha comprobado que no se encuentra solucin efectiva ni oportuna acudiendo a un proceso ordinario o contencioso, en la medida que su trmite llevara a extender en el tiempo de manera injustificada la vulneracin de derechos fundamentales que requieren de proteccin inmediata. Esta Corte ha expresado, que para excluir a la tutela en estos casos, el medio judicial debe ser eficaz y conducente, pues se trata nada menos que de la defensa y realizacin de derechos fundamentales, ya que no tendra objeto alguno enervar el mecanismo de tutela para sustituirlo por un instrumento previsto en el ordenamiento legal 7 que no garantice la supremaca de la Constitucin en el caso particular. De otra parte, esta Corporacin ha expresado que las medidas con las que cuenta el juez contencioso administrativo para resolver disputas de esta naturaleza no conllevan realmente al restablecimiento de los derechos vulnerados y, por ello, carecen de idoneidad y eficacia para protegerlos cabalmente. As lo manifest la Corte en la sentencia T-388 de 1998, al sostener que: En reiterada jurisprudencia y acogiendo el mandato contenido en el artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, esta Corporacin ha determinado que las acciones contencioso administrativas no consiguen en igual grado que la tutela, el amparo jurisdiccional de los derechos fundamentales amenazados o vulnerados en los procesos de vinculacin de servidores pblicos, cuando ello se hace por concurso de mritos, pues muchas veces el agotamiento de dichas acciones implica la prolongacin en el tiempo de su vulneracin y no consiguen la proteccin del derecho a la igualdad concretamente, ya que, en la 3 Sentencia T-582 de 2010. En esta oportunidad, la Corte conoci de una solicitud de tutela promovida por una persona que haba ocupado el primer puesto de una lista de elegibles para conformar la terna para el cargo de gerente de un hospital departamental, el cual se rehusaba reiteradamente a designarlo. 4 Sentencia T-468 de 1999. 5 Sentencia T-556 de 2010. 6 Sentencias T-556 de 2010 y T-095 de 2002, entre otras. 7 Sentencia SU-913 de 2009.

prctica, ellas tan solo consiguen una compensacin econmica del dao causado, la reelaboracin de la lista de elegibles (cuando inconstitucionalmente se ha excluido a un aspirante o se le ha incluido en un puesto inferior al que merece) y, muchas veces, la orden tarda de nombrar a quien verdaderamente tiene el derecho de ocupar el cargo, pero sin que realmente pueda restablecerse el derecho a permanecer en l durante todo el tiempo que dura el proceso contencioso administrativo y con lo cual se ve seriamente comprometido el derecho, tambin fundamental, a la participacin en la conformacin, ejercicio y control del poder poltico, en la modalidad de acceder al desempeo de funciones y cargos pblicos". En conclusin, para la Corte es indudable que los mecanismos judiciales de defensa existentes en el ordenamiento jurdico colombiano para impugnar las decisiones adoptadas dentro de un trmite de concurso de mritos debido a su complejidad y duracin en el tiempo carecen de idoneidad y eficacia para proteger los derechos fundamentales de aquellos que resulten afectados con dichas determinaciones, por lo cual la accin de tutela se convierte en el instrumento para protegerlos adecuada y oportunamente. 4.2. Abordando el asunto puesto a consideracin de la Sala, se encuentra que el seor Hames Andrs Ruano Riveros present accin de tutela contra la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot, por considerar vulnerados sus derechos fundamentales a la igualdad, debido proceso, trabajo y acceso a cargos pblicos, producto de la negativa de las entidades accionadas de nombrarlo en el cargo para el cual asegura haber resultado elegible. El reclamante seala que ocup el puesto once (11) dentro de la lista de elegibles conformada mediante la Resolucin Nm. 1580 de 2009 y afirma que en consecuencia, tiene derecho a ocupar la ltima de las plazas ofertadas para el empleo para el cual se postul. As las cosas, observando que la presente controversia versa sobre una persona que, dentro de un concurso de mritos, no fue nombrada a pesar de haber ocupado un lugar dentro de la lista de elegibles que presuntamente le daba derecho a ser designado en el cargo para el cual concurs, la accin de tutela resulta la va ms eficaz para proteger sus derechos fundamentales. Por otro lado, en lo relativo al requisito de inmediatez, la Sala observa que la solicitud de amparo de la referencia lo cumple a cabalidad, ya que el tiempo transcurrido entre el hecho presuntamente generador de la violacin de sus derechos fundamentales y la presentacin de la solicitud de amparo no excede los 30 das y, en ese sentido, no resulta desproporcionado ni arbitrario.

4.3.

Es preciso aclarar que la supuesta vulneracin de los derechos fundamentales del peticionario no est dada por el contenido del mencionado acto administrativo, sino por su alegada falta de aplicacin. En consecuencia, la Sala observa que el trmino de caducidad de la accin contencioso administrativa de nulidad y restablecimiento del derecho no puede usarse como parmetro para determinar la inmediatez tal y como lo adujeron las entidades accionadas toda vez que dicho mecanismo, como atrs se explic, no resultaba idneo ni eficaz para obtener la ejecucin efectiva de la lista de elegibles. En ese sentido, la Corte observa que el actor elev diversas peticiones escritas tendientes a que se diera cumplimiento al contenido de la antecitada resolucin y que la ltima de aquellas fue respondida por las entidades accionadas el 20 de mayo del 20108. Del mismo modo, la Sala nota que la accin de tutela fue presentada el 16 de junio de dicho ao. As, la Corte encuentra que transcurrieron menos de 30 das entre dicha respuesta y la formulacin de la peticin de tutela lo cual, lejos de mostrar desinters y desidia, refleja la profunda preocupacin del peticionario por hacer valer sus derechos fundamentales. Por consiguiente, al haberse verificado la falta de idoneidad y eficacia de los mecanismos ordinarios de defensa y la inmediatez en la presentacin de la solicitud de tutela, la Sala continuar con el examen sustancial del presente asunto. 4. El sistema de carrera administrativa. Reiteracin de jurisprudencia.

Folio 3 del cuaderno de primera instancia.

4.1. El artculo 125 de la Carta Poltica de 1991 le otorg rango constitucional al sistema de carrera, como regla general para la provisin de los empleos en los rganos y entidades del Estado. La carrera administrativa ha sido definida por esta Corporacin como un sistema tcnico de administracin de personal que tiene por objeto garantizar la eficiencia de la administracin pblica y ofrecer a todos los colombianos igualdad de oportunidades para el acceso al servicio pblico, la capacitacin, la estabilidad en sus empleos y la posibilidad de ascender, y ha sido considerada como el instrumento ms adecuado ideado por la ciencia de la administracin para el 9 manejo del esencialsimo elemento humano en la funcin pblica . La consagracin constitucional del sistema de carrera como principal forma de acceso al empleo pblico es reflejo de la necesidad de contar con servidores pblicos cuyas capacidades, experiencia, conocimiento y dedicacin les permitan atender eficazmente las responsabilidades que les han sido confiadas, ya que para el Constituyente de 1991 resulta claro que el desarrollo econmico y social de un pas depende, entre otras variables, de la calidad del talento humano de 10 su burocracia. 4.2. En adicin, el sistema de carrera como principio constitucional es un verdadero mecanismo de proteccin de los derechos fundamentales, ya que garantiza que el acceso al empleo pblico se realice en igualdad de oportunidades y de manera imparcial, evitando que fenmenos subjetivos de valoracin como el clientelismo, el nepotismo o el amiguismo sean los que imperen al momento de proveer vacantes en los rganos y entidades del Estado.11 Para esta Corporacin, el sistema de carrera administrativa es una manifestacin ms del principio de igualdad de oportunidades contenido en los artculos 13 y 125 la Carta Poltica, en tanto aquel debe estar orientado para: (i) garantizar un tratamiento igualitario para todos los ciudadanos que deseen aspirar a ocupar un cargo pblico, sin distingo alguno por motivos de gnero, raza, condicin social, creencia religiosa o militancia poltica; y (ii) contemplar medidas positivas frente a grupos sociales vulnerables o histricamente discriminados en trminos de acceso a cargos 12 pblicos. En consecuencia, resulta vulneratorio del principio de igualdad de oportunidades cualquier prctica que discrimine a los aspirantes a un empleo pblico en razn de su raza, sexo, convicciones religiosas o polticas. Asimismo, se considera contraria al mencionado principio toda conducta que sin justificacin alguna rompa el equilibrio entre los participantes de un concurso. De igual manera, resultan inconstitucionales por desconocer el principio de igualdad de oportunidades, aquellos concursos pblicos que carezcan de medidas efectivas para garantizar condiciones ms favorables a personas pertenecientes a ciertas poblaciones cuyas posibilidades de acceso al empleo pblico haya sido tradicionalmente negado.13 Para la Corte Constitucional, en observancia de los diversos instrumentos internacionales sobre Derechos Humanos que ha ratificado Colombia, el principio de igualdad de oportunidades tiene como objetivo que toda persona pueda aspirar a un cargo pblico, en las mismas condiciones, prerrogativas y deberes que los dems aspirantes.14 9 Sentencia C-356 de 1994. 10 Sentencia C-319 de 2010. 11 Ibd. 12 Ibd. 13 Ibd. 14 El artculo 21 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece el derecho de toda persona a acceder, en condiciones de igualdad, a las funciones pblicas de su pas. A su turno, el artculo 23 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos reproduce tal garanta en idnticos trminos, elevndolo a la categora de derecho poltico, es decir, con la misma importancia que el derecho a elegir y ser elegido. Igualmente, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos seala en su artculo 25 que todos los ciudadanos tendrn acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pas . La Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, por su parte, reconoce en su artculo 4 el derecho a la igualdad de toda mujer de acceder a las funciones pblicas de su pas y a participar en los asuntos pblicos, incluyendo la toma de decisiones. En adicin, el artculo 7 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer garantiza, en igualdad de condiciones con los hombres, el derecho de aquellas a participar en la formulacin de las polticas gubernamentales y en la ejecucin de stas, y ocupar cargos pblicos y ejercer todas las funciones pblicas en todos los planos gubernamentales.

4.3. De otra parte, esta Corporacin, a partir del mandato contenido en el artculo 125 de la Carta, ha derivado un conjunto de reglas orientadoras del sistema de ingreso, ascenso y retiro del servidor pblico. As, este Tribunal ha sealado que: (i) el empleo pblico es, por regla general, de carrera; (ii) los funcionarios, cuyo sistema de nombramiento no haya sido determinado por la Constitucin o la ley, sern nombrados por concurso pblico; (iii) el ingreso a la carrera administrativa y los ascensos sern por mritos; y (iv) el retiro se dar nicamente por calificacin no satisfactoria en el desempeo del empleo, por violacin del rgimen d isciplinario y por las dems causales previstas en la Constitucin o la ley .15 Desde esta perspectiva, la jurisprudencia constitucional ha sealado reiteradamente que el mrito y el concurso pblico son los dos pilares fundamentales de la carrera administrativa dentro de la Carta Poltica de 1991.16 En virtud del mrito se pretende que las capacidades, cualidades y eficacia del aspirante sean los factores determinantes para el acceso, permanencia y retiro del empleo pblico.17 Por su parte, el concurso pblico es el mecanismo para establecer el mrito, ya que aquel est exclusivamente dirigido a comprobar las calidades acadmicas, la experiencia y las competencias requeridas para el desempeo de los empleos. 18 La Corte ha manifestado que el concurso pblico debe ser comprensivo de todos y cada uno de los factores que deben reunir los candidatos a ocupar un cargo en la administracin pblica , incluidos aquellos factores en los cuales la calificacin meramente objetiva es imposible, ya que aquello garantiza la erradicacin de cualquier margen de subjetividad en la escogencia del concursante.19 4.4. La Sala Plena de este Tribunal, en sentencia C-040 de 1995, explic detalladamente las etapas que, por regla general, conforman los concursos pblicos para proveer los empleos de carrera20. En dicha oportunidad esta Corporacin explic que la escogencia del servidor pblico de carrera debe estar precedida de las fases de (i) convocatoria, (ii) reclutamiento, (iii) aplicacin de pruebas e instrumentos de seleccin y (iv) elaboracin de lista de elegibles, enfatizando en que aquellas deben adelantarse con apego al principio de buena fe y los derechos a la igualdad y debido proceso. Dijo all la Corte: 1.- La convocatoria (que dice la ley por convocacin), es el primer paso del procedimiento de seleccin y consiste en un llamado que hace la Administracin a quienes renan determinadas calidades o condiciones para incorporarse a un empleo de carrera administrativa. En ella se consagran las bases del concurso, las cuales difieren de acuerdo con el tipo de concurso y el cargo por proveer; en trminos generales, se pueden mencionar, a manera de ejemplo, algunas de las previsiones que debe contener, a saber: la identificacin del cargo, las funciones, la remuneracin, los requisitos de estudios para el desempeo del empleo, ttulos, experiencia, o en su lugar la forma como se compensan esas exigencias, los documentos que debe presentar el candidato para su inscripcin, la demostracin de calidades, las funciones del cargo, la clase de exmenes o pruebas que se van a realizar, la indicacin del sitio, fecha y hora en que se llevar a cabo el concurso, el tiempo lmite de inscripciones, lugar en donde se reciben stas, la fecha en que se publicarn los resultados, en fin, todos aquellos factores que habr de evaluarse dentro del concurso. Regulaciones que, como se consagra en el artculo 5o. del mismo decreto, acusado parcialmente, "es norma reguladora de todo concurso y obliga tanto a la administracin como a los participantes", es decir, es ley para las partes. La convocacin garantiza a los aspirantes, en el evento de que cumplan las exigencias estatudas, igualdad de oportunidades para acceder a ocupar cargos pblicos, y el derecho a concursar en igualdad de condiciones. 2.- El reclutamiento, tiene como finalidad determinar quines de las personas que se inscribieron para participar en el concurso, renen los requisitos y condiciones exigidas por la administracin, para lo cual se debe elaborar una lista en la que aparezcan los candidatos 15 otras. 16 17 18 19 20 Ver las sentencias C-901 de 2008, C-315 y C-211 de 2007, C-1122 de 2005 y C-349 de 2004, entre Sentencias C-319 y T-502 de 2010, C-588 de 2009, C-901 de 2008, entre otras. Sentencia C-315 de 2007. Sentencia C-1122 de 2005. Sentencias C-588 de 2009, C-315 de 2007 y C-387 de 1996, entre otras. Reiterado en la sentencia SU-913 de 2009.

admitidos y los rechazados, teniendo en cuenta que en este ltimo caso, solamente se permite excluir a quienes no cumplan con las exigencias sealadas en la convocatoria, las que debern indicarse a cada uno de los afectados en forma escrita y precisa. Advirtase que en esta etapa del concurso se hace un anlisis meramente objetivo, (edad, nacionalidad, estudios, ttulos, profesin, antecedentes penales y disciplinarios, etc) para determinar la aptitud legal de los aspirantes, lo cual se realiza antes de las pruebas o exmenes de conocimientos. 3.- La aplicacin de pruebas o instrumentos de seleccin, tiene como fin esencial "apreciar la capacidad, idoneidad y potencialidades del aspirante y establecer una clasificacin de los mismos respecto a las calidades requeridas para desempear con eficiencia las funciones y responsabilidades del cargo" (art. 8o. dec. 1222/93). Con la realizacin de las pruebas se busca la evaluacin del candidato no slo en el aspecto intelectual por medio de exmenes de conocimientos generales y profesionales especficos de acuerdo con el cargo, sino tambin sus condiciones de preparacin, competencia, capacidad o aptitud fsica, comportamiento social, idoneidad moral, presentacin personal, capacidad para relacionarse con las personas, antecedentes personales y familiares, etc, para lo cual se practicarn pruebas sicolgicas, entrevistas y todos aquellos otros mecanismos que se consideren aptos para ese fin. 4.- Lista de elegibles. Valoradas cada una de las pruebas se procede a la elaboracin de la denominada lista de elegibles, de acuerdo con el puntaje obtenido por cada participante, indicando los candidatos que aprobaron "en riguroso orden de mrito", como lo ordena el artculo 9o. del decreto 1222 de 1993, objeto de impugnacin. Para este Tribunal, la etapa de convocatoria juega un papel primordial en el desenvolvimiento del concurso, ya que en dicha etapa la administracin, al establecer las bases de dicho trmite, seala de manera definitiva e irrevocable las reglas que aplicar dentro de aquel, sin que tenga posibilidad de desconocerlas o modificarlas posteriormente. Tal imposicin constituye una garanta para los administrados, toda vez que les permite saber con certeza cules son las reglas a las que estarn sometidos dentro del concurso especialmente los requisitos y condiciones necesarias para acceder al empleo al cual aspiran y los legitima para ejercer la accin de tutela por violacin al derecho al debido proceso o cualquier otro derecho fundamental, cuando quiera que aquellas resulten transgredidas. En efecto, en la sentencia T-256 de 1995, la Corte sostuvo lo siguiente: Al sealarse por la administracin las bases del concurso, estas se convierten en reglas particulares obligatorias tanto para los participantes como para aqulla; es decir, que a travs de dichas reglas la administracin se autovincula y autocontrola, en el sentido de que debe respetarlas y que su actividad, en cuanto a la seleccin de los aspirantes que califiquen para acceder al empleo o empleos correspondientes, se encuentra previamente regulada, de modo que no puede actuar en forma discrecional al realizar dicha seleccin. Por consiguiente, cuando la administracin se aparta o desconoce las reglas del concurso o rompe la imparcialidad con la cual debe actuar, o manipula los resultados del concurso, falta a la buena fe (art. 83 C.P.), incurre en violacin de los principios que rigen la actividad administrativa (igualdad, moralidad, eficacia e imparcialidad), y por contera, puede violar los derechos fundamentales al debido proceso, a la igualdad y al trabajo de quienes participaron en el concurso y resultan lesionados en sus intereses por el proceder irregular de aqulla ". 4.5. Ahora bien, el agotamiento de las diferentes etapas del concurso siempre y cuando se respeten las reglas inicialmente establecidas traer como consecuencia necesaria la designacin obligatoria de aquel quien ocupa el primer lugar en la lista de elegibles y de aquellos que lo preceden en el orden, dependiendo del nmero de vacantes disponibles. La Corte ha expresado que cuando se fijan en forma precisa y concreta cules son las condiciones que han de concurrir en los aspirantes y se establecen las pautas o procedimientos con arreglo a los cuales se han de regir los concursos, no existe posibilidad legtima alguna para desconocerlos y una vez apreciados stos quien ocupar el cargo ser quien haya obtenido mayor puntuacin , ya que justamente el 21 nombramiento del ms apto es la finalidad para la cual aquel ha sido instituido. As, mediante las listas de elegibles, la administracin reconoce el derecho que tiene aquel que 21 Sentencias C-319, C-181 y T-606 de 2010, C-588 de 2009 y T-969 de 2006, entre otras.

ocup el primer lugar dentro de aquella a ser nombrado en el cargo para el cual concurs. A travs de la lista de elegibles se organiza la informacin de los resultados del concurso, sealndose quines tendrn derecho a ser nombrados, de acuerdo con el nmero de plazas a ocupar, as como el orden de elegibilidad en que han quedado los participantes segn su puntaje22. De esta forma, figurar en el primer lugar de la lista de elegibles no genera una simple expectativa de ser nombrado, sino que en realidad configura un autntico derecho adquirido. Por consiguiente, la Corte ha sealado reiteradamente que las listas son inmodificables una vez han sido publicadas y se encuentran en firme, salvo expresas excepciones legales. 23 En la sentencia T-455 de 2000 la Corte ratific el carcter vinculante e inviolable de las listas de elegibles al manifestar que: Consagra el artculo 83 C.P. que las actuaciones de los particulares y de las autoridades pblicas debern ceirse a los postulados de la buena fe, la cual se presume en todas las gestiones que se adelanten ante ellas. Se entiende que cuando una entidad pblica efecta una convocatoria para proveer un empleo de carrera administrativa, es porque indudablemente existe el cargo y carece de toda razonabilidad someter a un particular interesado en el mismo a las pruebas, exmenes y entrevistas que pueden resultar tensionantes para la mayora de las personas, sin que el proceso adelantado y sus resultados se traduzcan en el efectivo nombramiento. En consecuencia, una vez que se han publicado los resultados, es perentorio que la entidad que ha convocado al concurso entre a proveer el cargo respectivo, designando para el efecto a quien ocup el primer lugar y, por sus mritos, se ha hecho acreedor a ocuparlo. Para la Corte es indudable que quien respondi a una convocatoria hecha por una entidad pblica, present los exmenes, pruebas, entrevistas, documentacin exigida y adems, practicados aqullos los super satisfactoriamente y ocup el primer lugar en una lista de elegibles, tiene, en tal virtud y por mandato constitucional, no una mera expectativa sino un verdadero derecho adquirido a ser nombrado en el cargo correspondiente. En otras palabras, cuando la administracin luego de agotadas las diversas fases del concurso clasifica a los diversos concursantes mediante la conformacin de una lista de elegibles, est expidiendo un acto administrativo de contenido particular, que a pesar de su naturaleza plural en cuanto lo integra un conjunto de destinatarios, crea derechos singulares respecto de cada una las personas que la conforman.24 En consecuencia, esta Corporacin ha sealado que las listas de elegibles generan derechos subjetivos que, por regla general, no pueden ser desconocidos por ninguna autoridad, a menos que sea necesario por motivos de utilidad pblica e inters social y siempre que medie 25 indemnizacin previa del afectado ; o en hiptesis en las cuales su produccin o aplicacin conlleve el desconocimiento de derechos fundamentales. En efecto, una vez ha adquirido firmeza el acto administrativo mediante el cual se conforma la lista de elegibles, aquel, salvo en las mencionadas excepciones, se torna inmutable e irrevocable, sin perjuicio de los recursos judiciales contencioso administrativos que se podran presentar en contra de l por fraude o incumplimiento de los requisitos de la convocatoria.26 As las cosas, cuando la administracin designa en un cargo ofertado mediante concurso pblico a una persona que ocup un puesto inferior dentro de la lista de elegibles, desconoce los derechos fundamentales al debido proceso, igualdad y trabajo de aquellos aspirantes que la anteceden por haber obtenido mejor puntaje. En idntica forma, se vulneran los derechos fundamentales de quienes ocupan los primeros lugares en las listas de elegibles, cuando aquellas se reconforman 27 sin existir razones vlidas que lo ameriten. No obstante lo anterior, no puede olvidarse el reconocimiento del derecho a ser nombrado en el 22 23 24 25 otras. 26 27 Sentencias T-556 y T-606 de 2010, entre otras. Sentencias SU-913 de 2009, T-024 de 2007, T-132 de 2006, entre otras. Sentencia SU-913 de 2009. Sentencias C-147 de 1997, C-155 de 2007, C-926 de 2000, C-624 de 2008, T-494 de 2008, entre Ibd. Sentencia T-556 de 2010.

cargo para el cual se concurs est necesariamente condicionado a la posicin que se ocup dentro de la lista de elegibles y al nmero de plazas o vacantes a proveer. 4.6. La jurisprudencia constitucional ha expresado de manera uniforme y reiterada que los concursos en tanto constituyen actuaciones adelantadas por las autoridades pblicas debern realizarse con estricta sujecin al (i) derecho al debido proceso (Art. 29 Const.); (ii) derecho a la igualdad (Art. 13 Const.) y (iii) principio de la buena fe (Art. 83 Const.)28 Dicha obligacin se traduce, en trminos generales, en el imperativo que tiene la administracin de ceirse de manera precisa a las reglas del concurso ya que aquellas, como bien lo ha sostenido esta Corporacin, 29 constituyen ley para las partes que intervienen en l. El derecho al debido proceso ha sido definido por la Corte como el respeto a las formas previamente definidas, en punto de las actuaciones que se surtan en el mbito administrativo y judicial, salvaguardando en todas sus etapas los principios de contradiccin e imparcialidad. 30 Para esta Corporacin, el debido proceso es de especial importancia para el cabal desenvolvimiento de las diversas etapas del concurso, ya que solo a travs de aquel es posible brindar a los administrados seguridad jurdica y garantizar su defensa, as como el correcto funcionamiento de la administracin y la certeza de la validez de sus actuaciones.31 En consecuencia, se desconoce el derecho fundamental al debido proceso de una persona cuando el nominador cambia las reglas de juego aplicables al concurso y sorprende al concursante que se 32 sujet a ellas de buena fe. Compaginado con el derecho al debido proceso, el principio de la buena fe garantiza que, en las relaciones jurdicas que se generen entre la administracin y los administrados, la primera acte con lealtad y de forma consecuente con sus conductas precedentes de manera que los administrados no se vean sorprendidos con conductas que, por ser contrarias, defrauden sus expectativas legtimamente fundadas33. As, se vulnera el principio de la buena fe en aquellas hiptesis en las cuales se defrauda la confianza de quien se someti a las reglas establecidas para acceder a un cargo de carrera administrativa despus de haber superado todas las pruebas necesarias para determinar que l haba ocupado el primer lugar. 34 4.7. En conclusin, conforme a la jurisprudencia constitucional, el respeto al derecho al debido proceso de los participantes de un concurso pblico se materializa en el acatamiento de, entre otras, las siguientes reglas: En la etapa de la convocatoria, la administracin debe sealar de manera clara y precisa las reglas del concurso, sin que pueda desconocerlas o modificarlas posteriormente. Las reglas del concurso son obligatorias para la administracin y los participantes. El trmite del concurso debe garantizar la igualdad de oportunidades de todos los concursantes, es decir, debe proveer las mismas condiciones y posibilidades para que aquellos demuestren las capacidades exigidas para acceder al empleo ofertado. La clasificacin final de los aspirantes debe realizarse conforme a las reglas establecidas en la etapa de convocatoria del concurso y se materializa a travs de la lista de elegibles, acto administrativo plural de contenido particular. La lista de elegibles, una vez en firme, es, salvo motivos de utilidad pblica, inters social o violacin de derechos fundamentales, definitiva e irrevocable y, debe usarse para proveer las plazas ofrecidas conforme a las reglas dictadas al inicio del concurso pblico. 5. La declaratoria de inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008. 6. El veintisis (26) de diciembre de dos mil ocho (2008), el Congreso de la Repblica expidi el Acto Legislativo 01 de 2008, por el cual se adiciona el artculo 125 de la Constitucin Poltica. En virtud de dicha enmienda, se pretenda que los servidores que a la fecha de 28 29 30 31 32 33 34 Sentencia T-502 de 2010. Sentencia SU-913 de 2009. Sentencia T-214 de 2004. Sentencia T-224 de 2006. Sentencias SU-913 de 2009 y SU-133 de 1998, entre otras. Sentencia T-048 de 2009. Ibd.

publicacin de la Ley 909 de 2004, estuviesen ocupando cargos de carrera vacantes de forma definitiva, en calidad de provisionales o de encargados del sistema general de carrera, fueran inscritos en carrera administrativa, de manera extraordinaria y sin necesidad de concurso pblico. 6.1. La Sala Plena de la Corte Constitucional, mediante la sentencia C-588 de 2009, declar inexequible dicha reforma, al advertir que aquella implicaba el rompimiento de uno de los ejes definitorios de la Constitucin Poltica de 1991. En dicha oportunidad, la Corte reiter la tesis segn la cual el poder de reforma del constituyente derivado debe examinarse a la luz del denominado juicio de sustitucin, toda vez que si bien el Congreso cuenta con competencia para reformar la Constitucin, carece de la posibilidad de modificar o reemplazar sus ejes definitorios o estructurales. De esa forma, cuando la pretendida enmienda excede dicho lmite, aquella adolece de un vicio de competencia por ejercicio excesivo del poder de reforma y en consecuencia deviene en inconstitucional. As las cosas, este Tribunal confront el contenido del artculo 125 de la Carta y las relaciones que la jurisprudencia constitucional ha establecido entre dicha disposicin y otros preceptos constitucionales con el artculo 1 del Acto Legislativo Nm. 01 de 2008, encontrando que el segundo se opona irreconciliablemente a lo primero y en consecuencia, suspenda parcial y temporalmente la Constitucin de 1991.

En efecto, la Corte advirti que la pretendida reforma, al prescindir del concurso pblico como mecanismo de ingreso y ascenso a la carrera administrativa para aquellas personas que ocuparan cargos de provisionalidad o encargo, introduca una excepcin que produca un quebrantamiento insalvable de los principios del mrito y concurso pblico, como elementos definitorios del sistema de provisin de empleos pblicos contemplados en el artculo 125 Superior, con lo cual dejaba sin eficacia prctica tal eje esencial de la Carta Poltica de 1991. Dijo all la Corte: El artculo 1 del Acto Legislativo No. 01 de 2008 no modifica ninguna de las excepciones al rgimen de carrera previsto en el artculo 125, pero introduce, una excepcin al rgimen general de carrera administrativa, pues permite una inscripcin en carrera, distinta de la que claramente surge del contenido del artculo 125 superior que, se repite, en cuanto regla general, gua los otros sistemas de carrera, sean especiales o especficos. La introduccin de esa excepcin afecta algunos otros elementos del rgimen de carrera que el Constituyente Originario plasm en el artculo 125 superior, pues el criterio del mrito que, segn lo visto, tiene tambin carcter de regla general es desplazado por los requisitos que, conforme al precepto acusado, dan derecho a la inscripcin extraordinaria en carrera, es decir, por la circunstancia de ocupar, a la fecha de publicacin de la Ley 909 de 2004, cargos de carrera definitivamente vacantes en provisionalidad o en encargo, de cumplir las calidades y requisitos exigidos para su desempeo al momento de c omenzar a ejercer el respectivo cargo y de ocuparlos a la fecha de la inscripcin extraordinaria. La excepcin al principio del mrito le otorga carcter prevalente a otros criterios que bien podran ser la experiencia o la duracin en el ejercicio del cargo de carrera, lo que, de conformidad con la interpretacin que la Corte ha hecho del artculo 125 superior, no es indicativo de la existencia del mrito personal, pero ni siquiera un factor decisivo o determinante de su evaluacin. Desplazado el mrito, es obvio que tambin queda desplazado el concurso pblico que slo tiene sentido cuando se trata de evaluar el mrito y las distintas calidades de los eventuales aspirantes. Expresamente el artculo demandado seala que la inscripcin extraordinaria en carrera administrativa opera sin necesidad de concurso pblico y, de otra parte, suspende todos los trmites relacionados con los concursos pblicos que actualmente se estn adelantando sobre los cargos ocupados por empleados a quienes les asiste el derecho previsto en el presente pargrafo. Cabe destacar, entonces, que, una vez ms, se establece una excepcin a una regla general, puesto que el concurso pblico, en tanto componente esencial del sistema de carrera administrativa tiene, en la concepcin del Constituyente de 1991, el carcter de regla general para la provisin de los empleos en los rganos y entidades del Estado.

Adicionalmente, la Corte estim que el trato diferencial concedido por el Acto Legislativo 01 de 2008 resultaba en el desconocimiento del principio de igualdad de oportunidades, ya que mientras que los servidores en provisionalidad y los encargados tenan derecho a inscribirse en carrera administrativa, dicha posibilidad estaba completamente vedada para el resto de las personas, incluso cuando reunieran los requisitos exigidos para ingresar a ella. As, este Tribunal advirti que la reforma objeto de control conceda un privilegio constitucionalmente inadmisible, ya que exima, sin razn legtima alguna, a los ocupantes de cargos pblicos en provisionalidad o encargo de la necesidad de participar en un concurso y sobretodo del imperativo de contar con las aptitudes y requisitos necesarios para acceder a un empleo pblico. En palabras de la Corte: En efecto, si fuera del todo posible condensar en unas pocas frases las diferencias, se tendra que contraponer a la carrera administrativa, contemplada en el artculo 125 superior, un derecho de inscripcin extraordinaria que reemplaza sus elementos esenciales, pues el principio del mrito es sustituido por el hecho de ocupar, como provisionales o como encargados, cargos de carrera definitivamente vacantes, mientras que, de otra parte, el concurso, exigido por el artculo 125 superior como instrumento para determinar el mrito, no cumple ningn papel en la hiptesis normada por el pargrafo aadido que, simplemente, prescinde de l y suspende los que se adelantaban. Adems, mientras que el derecho de acceder al desempeo de cargos pblicos encuentra en la carrera, tal como se previ en el artculo 125 superior, un elemento que propicia su ejercicio por parte de cualquier ciudadano que se considere dotado de las calidades y requisitos exigidos para ejercer un cargo pblico, el pargrafo insertado por el artculo 1 del Acto Legislativo No. 01 de 2008 excluye a las personas que no ocupan cargos en el sector pblico en calidad de provisionales o de encargados de la posibilidad de hacer uso de ese derecho en el supuesto all regulado. Como si todo lo anterior no bastara, del influjo del principio constitucional de igualdad se sustrae a los servidores que ejercen cargos de carrera en provisionalidad o en encargo, concedindoles un trato favorable consistente en permitirles el ingreso automtico a carrera, es decir, sin necesidad de concurso, trato al que no acceden los restantes ciudadanos capacitados para aspirar a un cargo pblico, para quienes tampoco rige la igualdad de oportunidades, pues el punto de partida de los servidores provisionales o encargados constituye, en la prctica, un privilegio, tal como ha calificado la Corte el pretendido derecho al ingreso automtico mediante inscripcin extraordinaria en carrera administrativa. Asimismo, este Tribunal hall que el Acto Legislativo 01 de 2008 haca inane el principio de supremaca constitucional, ya que en virtud de dicha reforma preceptos fundantes de la Carta Poltica de 1991 como la igualdad de oportunidades, el sistema de carrera, el concurso y el mrito perdan la eficacia que el constituyente originario quiso imprimirles inicialmente. En idntica forma, esta Corporacin advirti que la citada enmienda se encontraba en completa oposicin con los principios de separacin de poderes y reserva de ley, toda vez que le atribua a la Comisin Nacional del Servicio Civil la facultad de regular la inscripcin extraordinaria en la carrera administrativa, lo cual era un asunto de resorte exclusivo del poder legislativo. 6. Los efectos retroactivos de la sentencia C-588 de 2009. 6.1. Luego de advertir que la reforma bajo examen suspenda la Constitucin en lo relativo a los ejes definitorios anteriormente reseados, la Corte declar la inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008 de manera retroactiva, es decir, ordenando que se dejara sin efectos cualquier consecuencia que la mentada reforma pudo haber producido mientras estuvo vigente. Este Tribunal record que el carcter permanente de la Carta Poltica de 1991 supone que aquella, hasta tanto no sea efectivamente reemplazada por otra a travs de los mecanismos ordinariamente establecidos, debe regir en todo momento. Por consiguiente, al haberse adoptado temporalmente una supuesta reforma que en realidad daba al traste con varios elementos estructura les de la Constitucin, esta Corporacin consider que la Carta de 1991 dej de regir en dicho interregno y de esa forma se present una situacin anmala inadmisible desde todo punto de vista constitucional. Djose all: Tanto el demandante, como el Procurador General de la Nacin solicitan que a la presente

decisin se le otorguen efectos retroactivos. La Corte tiene facultad para dotar de efectos retroactivos a sus sentencias y, en esta oportunidad, har uso de esa facultad, porque, conforme se ha explicado, el artculo 1 del Acto Legislativo No. 01 de 2008 tiene por efecto suspender una parte de la Constitucin, cuyo carcter permanente no admite soluciones de continuidad como la acabada de examinar, a lo cual cabe agregar que la materia objeto de suspensin constituye uno de los ejes definitorios de la identidad constitucional y que la sustitucin parcial desconoce la integridad de la Carta, integridad cuya guarda tambin est confiada a la Corte Constitucional. Por lo dems, repugna a la lgica elemental y al sentimiento constitucional que de un acto que de ninguna manera puede ser clasificado como reforma constitucional, puedan surgir derechos cuyo amparo slo sera posible en detrimento de los derechos constitucionales definidos por el Constituyente Primario y al precio de conferirle efectos a una sustitucin de la Constitucin o de proteger los derechos que, supuestamente, surgieron mientras estuvo vigente tal sustitucin. En otras palabras, si esta decisin nicamente tuviera efectos hacia el futuro, ello equivaldra a convalidar una situacin anmala y a aceptar que la Constitucin no rigi durante un lapso y eso es, desde todo punto de vista, inaceptable. De esta forma, el carcter retroactivo de la decisin supuso la orden de reanudar los concursos que, en virtud de lo dispuesto en el Acto Legislativo 01 de 2008, haban sido suspendidos, as como tambin el mandato de dejar sin efectos todas aquellas inscripciones extraordinarias que se hubieran realizado. 6.2. Ahora bien, debido a que la inexequibilidad ex tunc apareja la retrotraccin de cualquier efecto que el acto invalidado haya tenido en el ordenamiento jurdico, la Corte observa que, en lo atinente a la Convocatoria 01 de 2005, la expedicin de la mencionada enmienda llev, en principio, a lo siguiente: i) Modificacin de la oferta: En primer lugar, y como consecuencia natural de la expedicin de la reforma, se modific la oferta de vacantes a proveer mediante el concurso de mritos, ya que aquellas ocupadas por personal que se enmarcara en los supuestos de hecho comprendidos dentro del Acto Legislativo 01 de 2008 tenan derecho a la inscripcin extraordinaria en carrera administrativa. En consecuencia, no todas las plazas inicialmente reportadas podan seguir siendo ofrecidas.

ii) Posibilidad de retiro de los concursantes beneficiados con el Acto Legislativo 01 de 2008: Adicionalmente, y como efecto indirecto de lo anterior, los beneficiados de la reforma podan, al tener derecho a ser incorporados automticamente a la carrera administrativa, dejar de participar en la Convocatoria 01 de 2005. Como se observa, el Acto Legislativo 01 de 2008 trajo consecuencias tanto para aquellos que se beneficiaban de l como para los que no, toda vez que mientras que los primeros tenan la facultad de dejar de participar en la Convocatoria 01 de 2005, los segundos vean afectadas sus posibilidades de acceder a un cargo pblico, ya que la oferta se haba reducido. 6.3. De ese modo, la Sala observa que, en lo atinente a la Convocatoria 01 de 2005, la inconstitucionalidad de la referida reforma constitucional debe necesariamente apuntar a exterminar tales secuelas. De este modo, la Sala considera que el efecto retroactivo de la inconstitucionalidad del Acto Legislativo conllevaba: i) La provisin de las vacantes ocupadas por personal en provisionalidad mediante concurso pblico: Al declararse inexequible la anotada reforma, las vacantes inicialmente excluidas del concurso deban proveerse mediante tal mecanismo, ya que aquel es el nico instrumento constitucionalmente legtimo para ingresar a la carrera administrativa. Es pertinente precisar que, en tanto lo que se pretendi a travs de la declaratoria de inexequibilidad ex tunc era regresar las cosas al estado en que se encontraran antes de la expedicin de la mencionada enmienda, la denominada reanudacin del concurso deba ofrecer a la totalidad de los concursantes, la posibilidad de competir por el mismo nmero de vacantes existentes originalmente.

ii)

La reincorporacin de los concursantes beneficiados con el Acto Legislativo 01 de 2008: Al declararse contrario a la Constitucin el derecho de acceder a la carrera administrativa sin necesidad de concurso pblico, aquellos concursantes que decidieron retirarse de la Convocatoria 01 de 2005 amparados en la presuncin de constitucionalidad que revesta la reforma tenan la posibilidad de reincorporarse a dicho trmite.

No obstante lo anterior, resulta pertinente precisar que tales medidas no se podan adoptar con desmedro del derecho que asiste a quienes venan inscritos en las respectivas convocatorias realizadas antes de expedirse el Acto Legislativo 35, ni desconociendo los principios constitucionales que rigen los concursos pblicos para la provisin de cargos de carrera. 6.4. En todo caso, es necesario sealar que las medidas a adoptar con el fin de garantizar el efecto retroactivo de la declaratoria de inconstitucionalidad de la reforma dependern de las particularidades de cada situacin concreta. Por ejemplo, esta Corporacin, en la sentencia T-294 de 2011, estudi el caso de una aspirante que (i) particip en la Convocatoria 01 de 2005, (ii) ocup el puesto dos (2) en la lista de elegibles conformada para proveer (2) dos vacantes del cargo para el cual concurs, pero (iii) no fue nombrada en dicho empleo, toda vez que la segunda plaza estaba siendo proveda mediante el trmite accesorio iniciado por la CNSC luego de la expedicin de la sentencia C-588 de 2009, que declar inexequible el Acto Legislativo 01 de 2008. En dicha oportunidad, la Corte sostuvo que la lista de elegibles alegada por la reclamante no poda aplicarse para proveer las vacantes excluidas de la oferta como consecuencia de la expedicin del mencionado Acto Legislativo, ya que desconoca el derecho de aquellos que, beneficiados por la mencionada reforma, se retiraron del concurso. Sin embargo, reconociendo que la inconstitucionalidad de la mencionada enmienda no poda realizarse en desmedro del derecho que asista a quienes venan inscritos en las respectivas convocatorias realizadas , la Sala orden a la CNSC la adopcin de medidas para permitir que la accionante participara en el concurso de mritos adelantado para llenar la plaza restante. 6.5. Sin embargo, es indispensable precisar que dicha solucin no podr adoptarse en la totalidad de casos que versen acerca de la Convocatoria 01 de 2005 y la inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008, en tanto es posible que, en algunos casos, el trmite adelantado por la CNSC para proveer las vacantes inicialmente excluidas no se haya adelantado an, o por el contrario haya concluido con una segunda lista de elegibles. De ese modo, en tales hiptesis, habrn de explorarse otras alternativas, no sin olvidar que toda medida dirigida a hacer efectiva la inexequibilidad ex tunc del Acto Legislativo 01 de 2008 respecto del mencionado concurso deber en todo caso garantizar (i) la continuacin de la convocatoria, para el mismo nmero de vacantes existentes antes de la expedicin de la reforma; y (ii) la reincorporacin, en condiciones de igualdad con los dems participantes y sin conceder ningn privilegio o beneficio, de aquellos que dejaron de participar en la Convocatoria 01 de 2005 por beneficiarse de lo dispuesto en la citada enmienda constitucional. Con base en los fundamentos jurdicos expuestos, la Sala pasar a examinar el asunto puesto a su consideracin. 7. Anlisis del caso concreto. 7.1. El seor Hames Andrs Ruano Riveros ejerci accin de tutela contra la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot buscando la proteccin efectiva de sus derechos fundamentales a la igualdad, al trabajo, al debido proceso y al acceso a cargos pblicos, producto de la negativa de dichas entidades a nombrarlo en el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la segunda de aqullas, no obstante haber concursado en la Convocatoria 01 de 2005 y haber ocupado el puesto once (11) dentro de la lista de elegibles consignada en la Resolucin Nm. 1580 de 2009. Las entidades demandadas manifestaron que dicha determinacin se adopt en razn a la 35 Sentencias C-588 de 2009 y T-294 de 2011.

expedicin del Acto Legislativo 01 de 2008, el cual, al consagrar el derecho de inscripcin extraordinaria de ciertos servidores que ocuparan cargos pblicos en provisionalidad, modific el nmero de vacantes ofertadas de once (11) a apenas siete (7). Agregaron que ante la declaratoria de inexequibilidad de dicha enmienda, dada a travs de la sentencia C-588 de 2009 de la Corte Constitucional, reiniciaron el concurso para las cuatro (4) vacantes no ofertadas, el cual culmin con la lista de elegibles publicada a travs de la Resolucin Nm. 1050 de 2011. De ese modo, aseveran que las plazas ofertadas han sido cubiertas en su totalidad. La Sala Penal del Tribunal Superior de Bogot concedi la proteccin a los derechos fundamentales del peticionario, luego de considerar que, ante la declaratoria de inconstitucionalidad del Acto Legislativo 01 de 2008, las cuatro (4) plazas no provedas inicialmente deban llenarse por los dems concursantes de la lista de elegibles publicada mediante la Resolucin Nm. 1580 de 2009, incluyendo al seor Hames Andrs Ruano Riveros. En opinin del fallador de primer grado, aquella era la nica forma de garantizar que los efectos retroactivos decretados en la sentencia C-588 de 2009 se cumplieran cabalmente. Sin embargo, la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia revoc la decisin de primera instancia y, en su lugar, declar improcedente la solicitud de tutela de la referencia, por considerar que el peticionario contaba con otros mecanismos judiciales de defensa para hacer valer los derechos presuntamente vulnerados. 7.2. Como se manifest en apartes precedentes, el sistema de ingreso, ascenso y retiro de los servidores pblicos de carrera administrativa, por expreso mandato constitucional, se rige por los principios del mrito y concurso, los cuales no buscan otra cosa que garantizar la idoneidad, las calidades acadmicas, la experiencia y las competencias de los ocupantes de los empleos.36

Adicionalmente, en razn a la importancia que juega el principio del concurso dentro del sistema de carrera administrativa, la Corte ha sido reiterativa en manifestar que aquel est gobernado por el derecho al debido proceso y el principio de confianza legtima, toda vez que aquellos, al establecer la obligatoriedad e inmodificabilidad de las reglas de dicho trmite, permiten hacer efectiva la igualdad de oportunidades para acceder a un cargo pblico.37 Asimismo, la jurisprudencia de este Tribunal es unvoca en sealar que una vez finalizado el concurso, la entidad correspondiente debe llevar a cabo los nombramientos en las vacantes puestas a disposicin de los participantes -quienes solamente pueden adquirir tal calidad despus de cumplir satisfactoriamente los requisitos de inscripcin exigidos por la administracin-, atendiendo a la lista de elegibles integrada y en el estricto orden por ella establecido, que debe 38 obedecer, indudablemente, al mrito de los participantes. En adicin, debe recordarse, como se explic atrs, que la declaratoria de inexequibilidad retroactiva del Acto Legislativo 01 de 2008 conllevaba, en ltimas, respecto del mencionado concurso (i) la continuacin de la convocatoria, para el mismo nmero de vacantes existentes antes de la expedicin de la reforma; y (ii) la reincorporacin de los beneficiados con dicha enmienda, en condiciones de igualdad con los dems participantes y sin concederles ningn privilegio o beneficio. 7.3. Teniendo en cuenta lo anterior, la Sala observa que el presente asunto gira en torno a los efectos que debe tener la declaratoria de inconstitucionalidad ex tunc del Acto Legislativo 01 de 2008 respecto de la situacin del seor Hames Andrs Ruano Viveros en la Convocatoria 01 de 2005.

As, aun cuando la Sala reconoce que la conducta desplegada por la Comisin Nacional del Servicio Civil para proveer las (4) cuatro plazas no ofrecidas a raz del Acto Legislativo 01 de 2008 persegua intereses constitucionalmente legtimos, en tanto pretenda garantizar los principios de igualdad de oportunidades y confianza legtima de aquellos servidores pblicos en provisionalidad que optaron por no seguir participando en la Convocatoria 01 de 2005, reprocha enfticamente que lo haya hecho en abierto y flagrante desconocimiento de los intereses de aquellos que nunca 36 37 38 Sentencia C-319 de 2010. sentencia C-588 de 2009. Sentencia T-101 de 1999.

se retiraron de dicho proceso. Para la Corte, la decisin adoptada en las Circulares 053 y 054 de 2009, es decir, la reincorporacin de aquellos concursantes que no participaron en la Fase II de la Convocatoria con ocasin del Acto Legislativo 01 de 2008, resulta constitucionalmente admisible solo en la medida en que se entienda que tena como objetivo reingresar al concurso pblico a dichas personas, con el propsito de que compitieran con el resto de participantes, por el mismo nmero de vacantes que se haban ofrecido antes de la expedicin de la reforma declarada inexequible, y no slo por las vacantes que no se haban retirado de la oferta en razn de aquella. En otras palabras, la iniciacin de un proceso adicional para permitir la participacin de aquellos cobijados con el Acto Legislativo, no poda apuntar a la provisin de las vacantes que, a raz de dicha medida inconstitucional, fueron temporalmente excluidas de la convocatoria. Aquello equivaldra al trmite de un concurso paralelo, exclusivo para dichas personas, que no solo supondra el desconocimiento de los principios de libre concurrencia e igualdad de oportunidades, sino que tambin les concedera un privilegio o ventaja que ni la reforma ni su inconstitucionalidad les haba reconocido. Debe recordarse que dicha reanudacin del concurso no era abierta a todas las personas, sino que estaba limitada a aquellos aspirantes que no se hubieran inscrito en la Fase II39 y, en consecuencia, careca de las condiciones de libre concurrencia e igualdad de oportunidades necesarias para proveer, a travs de un concurso de mritos, las plazas vacantes. Sostener lo contrario implicara que aquellos cobijados por el Acto Legislativo que se retiraron del concurso inicial tienen derecho a una cuota de las vacantes existentes para el cargo ofertado, respecto de la cual los dems aspirantes no tienen la posibilidad de concursar. As las cosas, la Corte estima que la lista de elegibles contemplada en la Resolucin 1050 de 2011 no puede emplearse para proveer las cuatro (4) vacantes restantes para el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretara de Gobierno Distrital, toda vez que la inexequibilidad retroactiva del Acto Legislativo 01 de 2008 no conllevaba, de ninguna manera, el otorgamiento de un trato diferente y preferencial para las personas cobijadas por dicha reforma constitucional, sino que se limitaba, con el objeto de llevar las cosas al statu quo ante, a la adopcin de medidas para reincorporar al concurso a aquellos servidores en provisionalidad que participaron de la convocatoria, superaron con xitos la Fase I, pero posteriormente se retiraron. 7.4. En igual sentido, la Sala considera que la lista de elegibles contenida en la Resolucin 1580 de 2009 tampoco puede usarse para proveer las vacantes restantes, ya que aquella no tiene en cuenta aquel personal que, en razn a la expedicin del Acto Legislativo 01 de 2008, se retir de la convocatoria. Sobre el particular, es indispensable recordar que esta Corporacin, en la sentencia T-294 de 2011, seal enfticamente que las listas de elegibles dictadas dentro de los concursos realizados para los cargos no suspendidos debido a la expedicin del Acto Legislativo 01 de 2008, no pueden aplicarse para proveer las plazas excluidas de la oferta en razn a dicha enmienda, ya que lo procedente, en aras de cumplir con el mandato de la sentencia C-588 de 2009, es la reanudacin del concurso suspendido.40

39 La Circular 054 de 2009 de la Comisin Nacional del Servicio Civil fij las condiciones de reanudacin del concurso respecto de las plazas ocupadas por personas beneficiadas con el Acto Legislativo 01 de 2008 de la siguiente manera: Oferta pblica de empleos OPEC de cargos reportados a travs del aplicativo Reporte de empleos y servidores pblicos que estuvieron cobijados por el acto legislativo. A estos empleos podrn inscribirse los aspirantes habilitados que no se han inscrito en la Fase II pero que procedan a ello en la fecha que seale en su oportunidad la CNSC, la cul ser posterior al 7 de diciembre de 2009. 40 En dicha oportunidad, la Corte seal: En este caso, la Sala comparte los argumentos expuestos tanto por el a-quo como por el ad-quem, en relacin con que no es posible aplicar la retroactividad de la sentencia C-588 de 2009 de esta Corte, en el sentido propuesto por la actora, es decir, entendiendo que el concurso respecto del empleo OPEC No. 41923, ahora en discusin, no se suspendi en la Convocatoria Pblica No. 01 de 2005 en aplicacin del Acto Legislativo 01 de 2008, y que por tanto, la lista de elegibles conformada mediante la Resolucin No. 394 de 2009, es aplicable as mismo para proveer el cargo respecto del cual se suspendi el concurso. Considera la Sala que sta interpretacin no es procedente, toda vez que se ha evidenciad o que efectivamente el concurso pblico No. 01 de 2005 se suspendi respecto del empleo OPEC No.41923, que nos

La Corte observa que hacer uso del mencionado listado dejara inclume la segunda de las consecuencias que gener la expedicin de la pluricitada reforma constitucional, es decir, el retiro de algunos participantes que se ampararon en los beneficios que les traa dicha enmienda, lo cual resulta a todas luces contrario al efecto retroactivo que la Sala Plena de esta Corte pretendi imprimirle a la inexequibilidad de aquel acto. Debe recordarse que antes de la expedicin del Acto Legislativo 01 de 2008, el nmero de plazas ofertadas eran once (11) y existan servidores pblicos en calidad de provisionales que compitieron en la Convocatoria 01 de 2005, superaron exitosamente la Fase I pero que, creyendo haber adquirido un derecho a raz de la citada reforma, se retiraron del concurso. En consecuencia, ante la inexequibilidad retroactiva de tal enmienda, la reiniciacin de dicho concurso pblico deba estar apuntando a garantizar, en la medida de lo posible, no solamente el respeto de tales condiciones, sino tambin la salvaguarda del derecho a la igualdad de trato y oportunidades de la totalidad de sus participantes. 7.5. Como corolario, este Tribunal encuentra que, para este caso, la medida ms eficaz para garantizar la retrotraccin plena de los reseados efectos del Acto Legislativo 01 de 2008; respetar los derechos y las expectativas de los participantes de la Convocatoria 01 de 2005 y salvaguardar los principios constitucionales del concurso y el mrito, consiste en la unificacin de ambas listas de elegibles, para que aquellos que obtuvieron los mejores puntajes tengan derecho a ocupar las once (11) plazas inicialmente ofertadas para proveer el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot.

De esta forma se garantizar que, tal y como aconteca antes de la expedicin del Acto Legislativo 01 de 2008, (i) todos aquellos legitimados para participar en la Fase II de la Convocatoria 01 de 2005 pudieran hacerlo, (ii) se compitiera por once (11) plazas para empleo ofrecido y (iii) el mrito fuera el criterio decisivo para la provisin de dicho cargo. En ese sentido, la Corte considera que, a diferencia de lo ocurrido en la sentencia T-294 de 2011, no es posible ordenar a las entidades accionadas que permitan la participacin de los aqu peticionarios en el concurso para proveer las cuatro (4) vacantes inicialmente excluidas de la Convocatoria 01 de 2005, toda vez que, contrario a lo acontecido en tal oportunidad, dicho concurso ya termin. En efecto, mientras que en el primero dicho proceso incidental no haba culminado para el momento de la decisin, en este caso la Comisin Nacional del Servicio Civil lo haba finalizado mediante la lista de elegibles contenida en la Resolucin 1050 de 2011. En consecuencia, la nica alternativa idnea con la que se cuenta para amparar los derechos fundamentales del reclamante y garantizar los principios constitucionales que rigen los concursos pblicos de mritos la constituye la unificacin de las dos listas de elegibles. 7.6. En estas condiciones la Corte revocar la sentencia de segunda instancia que, dejando sin efectos la sentencia de primer grado, declar improcedente la solicitud de amparo. En su lugar, conceder la proteccin de los derechos fundamentales a la igualdad, debido proceso, trabajo y acceso a cargos pblicos de Hames Andrs Ruano Riveros. Para ello se ordenar a la Comisin Nacional del Servicio Civil que dicte una resolucin contentiva de una nica lista de elegibles para el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, de la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot, que comprenda los listados publicados a travs de las Resoluciones 1580 de 2009 y 1050 de 2011, en donde se clasifiquen a los elegibles que no hayan renunciado a su derecho a figurar en ellas, en estricto orden de mritos.

Con base en ella, la Secretara de Gobierno Distrital deber proveer, en un trmino no menor a quince (15) das, las once (11) plazas disponibles para el referido cargo, en estricto orden de mritos. Finalmente, debido a la alta probabilidad de ocurrencia de situaciones anlogas a lo largo de los trmites adelantados con ocasin de la Convocatoria 01 de 2005, la Sala advertir a la Comisin Nacional del Servicio Civil que acte en cumplimiento de los parmetros establecidos en la parte ocupa, y que en aplicacin de los efectos retroactivos ordenados por la sentencia C-588 de 2009, lo que procede es la reanudacin de dicho concurso suspendido.

motiva de la presente sentencia, especialmente en lo relacionado con la reincorporacin de las personas que se beneficiaron con el Acto Legislativo 01 de 2008 y la unificacin de las listas de elegibles. IV. DECISIN. En mrito de lo expuesto, la Sala Quinta de Revisin de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin RESUELVE: Primero. LEVANTAR la suspensin de trminos decretada para decidir el presente asunto. Segundo. REVOCAR la sentencia del veintiuno (21) de octubre de dos mil diez (2010), proferida por la Sala Penal del Tribunal Superior de Bogot, mediante la cual se declar improcedente, en segunda instancia, la solicitud de amparo de la referencia. En su lugar, CONCEDER la proteccin de los derechos fundamentales a la igualdad, debido proceso, trabajo y acceso a cargos pblicos del seor Hames Andrs Ruano Riveros. Tercero. En consecuencia, ORDENAR a la Comisin Nacional del Servicio Civil que, en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificacin de esta providencia, dicte una resolucin contentiva de una nica lista de elegibles para el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15 de la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot, que sea comprensiva de los listados publicados a travs de las Resoluciones 1580 de 2009 y 1050 de 2011, en donde se clasifiquen a los elegibles que no hayan renunciado a su derecho a figurar en ellas, en estricto orden de mritos. Cuarto. ORDENAR a la Secretara de Gobierno Distrital de Bogot que provea, con fundamento en la resolucin descrita en la orden tercera de esta providencia y en un trmino no menor a quince (15) das contados a la expedicin del referido acto administrativo, las once (11) plazas disponibles para el empleo Nm. 15356, denominacin Profesional Universitario, cdigo 219, grado 15, en estricto orden de mritos. Sexto. ADVERTIR a la Comisin Nacional del Servicio Civil que, en lo sucesivo, acte en cumplimiento de los parmetros establecidos en la parte motiva de la presente sentencia, especialmente en lo relacionado con la reincorporacin a la Convocatoria 01 de 2005 de aquellas personas que se beneficiaron con el Acto Legislativo 01 de 2008. Sptimo. LBRESE la comunicacin de que trata el artculo 36 del Decreto 2591 de 1991, para los efectos all contemplados. Cpiese, notifquese, comunquese, y cmplase.

JORGE IVAN PALACIO PALACIO Magistrado

NILSON PINILLA PINILLA Magistrado

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB Magistrado

MARTHA VICTORIA SACHICA MENDEZ Secretaria General

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