LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS N 24.522 y modificatorias RE UBLICA AR!

EN"INA Por Horacio Roitman (

S#mario$ 1. Consideraciones previas. 2. Aspectos centrales de la legislacin de quiebras argentina. 2.1. Concurso preventivo: 2.2. Quiebra: 3. Cuestiones comunes a ambos procedimientos. 3.1. Estado de cesacin de pagos: 3.2. Verificacin de cr ditos: 3.3. !ficiosidad del tr"mite: #. Efectos del concurso preventivo #.1. Administracin: #.2. $isposicin: #.3. %nterdiccin de salida del pa&s: #.#. 'uspensin de (uicios ) fuero de atraccin: #.*. %n+ibicin general de bienes: #.,. -ropuesta de acuerdo: #... !btencin de ma)or&as: #./. 0omologacin: *. Efectos de la quiebra *.1. $esapoderamiento: *.2. %ncautacin de bienes1 libros1 documentacin: *.3. %n+abilitacin 2 interdiccin 2 in+ibicin: a3 4a in+abilitacin b3 4a interdiccin de salida al e5terior c3 %n+ibicin general de bienes: d3 Actos revocables: *.#. 6r"mite de liquidacin: *.*. Continuacin de la empresa: *.,. %nforme final. -ro)ecto de distribucin: *... Conclusin de la quiebra: ,. !tros institutos ,.1. Cramdo7n: ,.2. Conversin de quiebra en concurso preventivo ,.3. Concurso del agrupamiento econmico: ,.#. Acuerdo preventivo e5tra(udicial.

1. CONSIDERACIONES PREVIAS El fenmeno de la crisis de las empresas se encuentra directamente vinculado a las leyes concursales, que tienen por objeto justamente, la regulacin normativa de los efectos de la insolvencia empresaria. La Ley de Concursos y Quiebras vigente en Argentina constituye un la herramienta jur dica que aporta el derecho privado en procura de dar respuestas a la cr tica situacin socio!econmica e"istente en el pa s. En consonancia con las transformaciones producidas desde el gobierno argentino desde #$%$, y a iniciativa del mismo &inisterio de Econom a se sancion en #$$' la ley ().'((, que tuvo como finalidad la tutela preventiva de los patrimonios que se manifiestan insolventes en aras de la reestructuracin empresaria, con el objetivo de evitar los procesos liquidativos y la circunstancia l mite de la quiebra. La ley ().'(( produjo una sustancial reforma del sistema concursal nacional, incorporando institutos novedosos y fijando como centro de su preocupacin a la empresa en dificultades.
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&iembro de +,mero de la Academia +acional de -erecho y Ciencias .ociales de Crdoba, y /rofesor /lenario de -erecho Comercial en la 0acultad de -erecho, 1niversidad +acional de Crdoba, Argentina.

.i bien es cierto que la legislacin no tiene el cometido de resolver los problemas de los patrimonios en cesacin de pagos, al menos establece el marco jur dico necesario para que los verdaderos protagonistas del procedimiento puedan encontrar, de acuerdo a sus intereses, las v as idneas de superacin de la crisis econmica de la empresa. La normativa que rige desde el #2 de agosto de #$$', respondi a una necesidad de adecuacin de la legislacin falencial a la realidad econmica argentina de ese momento. Luego de siete a3os de vigencia, se sancion en (44( la ley ('.'56 denominada la 7reforma8que junto a la ('.'5# consagr la emergencia p,blica nacional en todos los niveles 9social, econmica, administrativa, financiera, cambiaria, productiva y crediticia:. El disparador del cambio normativo parti del default del Estado Argentino y los nocivos efectos de la devaluacin sin un plan estrat;gico, la consiguiente p;rdida de estabilidad de la moneda y la abrupta ca da del poder adquisitivo del salario, los histricos ndices de desocupacin, la pesificacin asim;trica, la ca da estrepitosa de las reservas del <anco Central, el conocido riesgo de hiperinflacin, el aumento de los niveles de pobre=a, la confiscacin de depsitos, la incontenible suba del precio de los combustibles y la repercusin que ello trajo a toda la cadena de comerciali=acin de productos. >odas estas circunstancias justificaron en su momento la sancin de una legislacin que afectaba gravemente leg timos derechos de cr;dito constitucionalmente consagrados. La ley ('.'56 en materia concursal, provoc la desnaturali=acin del esp ritu y contenido de la ley de fondo ().'((? increment el desconcierto imperante e instal una suerte de anarqu a del ordenamiento jur dico que disciplina la insolvencia, recogiendo severas cr ticas desde la doctrina especiali=ada. >ales medidas se hallaban dirigidas a atender y conjurar las diversas situaciones que se vieron alteradas, a ra = de la profunda crisis reinante en la @ep,blica Argentina y los cambios econmicos operados en esa oportunidad. Esta abrupta alteracin de las reglas de juego, gener la necesidad de reglar la reestructuracin de las obligaciones en curso de ejecucin, atendiendo al nuevo r;gimen cambiario instituido, devaluacin mediante. Entre las reformas que afectaron la legislacin concursal, se destacaron las siguientesA a: Ampliacin del pla=o de e"clusividad en los concursos preventivos a los fines de posibilitar al deudor la prolongacin de la etapa de negociacin con sus acreedores 9#%4 d as mBs otro eventual per odo de #%4:? b: Eliminacin del piso del )4C en las propuestas concordatarias que contemplaran quitas del porcentual creditorio? c: E"tensin del efecto novatorio del acuerdo homologado a los fiadores y codeudores solidarios del deudor? d: -erogacin del cramdoDn o procedimiento de salvataje empresario? e: Au"ilio financiero para sujetos concursados preventivamente? f: .uspensin de ejecuciones en el concurso preventivo? g: /la=o de gracia para el cumplimiento del acuerdo preventivo 9judicial o e"trajudicial:?

h: .uspensin de los pedidos de quiebra por el t;rmino de #%4 d as? i: @educcin de la tasa de justicia y honorarios profesionales.

Con posterioridad se produjo la llamada Contrarreforma, ley ('.'%$ 9vigente a partir del #' de mayo de (44(: que y modific las normas mBs controvertidas. La contrarreforma tuvo como eje las e"igencias del 0&E en materia .i bien es cierto que produjo diversas alteraciones a la ley ().'(( e incorpor nuevas disposiciones que no se hallaban previstas en el r;gimen anterior, la ley ('.'%$ restituy la normalidad del ordenamiento concebido por la ().'((, derogando aquellas normas que agraviaban derechos fundamentales consagrados constitucionalmente e incorpor algunas novedades de importancia. La nueva legislacin logr satisfacer m nimamente determinados intereses en juegoA a: -esde la perspectiva de los acreedores, se recuper el equilibrio negocial perdido, retornBndose a los cauces de normalidad que ofrec a la ley ().'(( en cuanto a la regulacin de los efectos de la insolvencia y el respeto por alguna m nima equivalencia en la relacin deudor! acreedores, restituy;ndose en plenitud la posibilidad de recurrir en justicia a pedir la quiebra de sus deudores, que se hallaba suspendida en la emergencia de la ley ('.'56? b: -esde la ptica de los deudores, la emergencia consagrada por la ley ('.'56 cumpli con creces su objetivo de dilatar los tiempos, evitando en muchos casos, la quiebra ine"orable, puesto que los pla=os concedidos en vigencia de la ley de emergencia se consolidaron, aprovechando el deudor sus beneficios. c: A partir de una visin estrictamente jur dica y con proyeccin en la pol tica de Estado, el pa s recuper con la ley ('.'%$, elementales parBmetros de seguridad y previsibilidad jur dica en la materia? cumpli;ndose ademBs una de las clBusulas del acuerdo de catorce puntos suscripto por el /residente de la +acin con los gobernadores, tendiente a lograr el au"ilio internacional y un pretendido pacto de gobernabilidad? d: La econom a cuenta con un instrumento alternativo mBs para recuperar empresas viables a partir de la reposicin 9renovada: del cramdoDn o salvataje empresario. e: La presencia de las cooperativas de trabajo, en los casos de quiebra con continuidad, representa la posibilidad de incorporar a los trabajadores en la gestin empresaria en defensa de sus fuentes de ingreso, en lo que se ha denominado el fenmeno de las 7fBbricas recuperadas8 por los obreros. f: Los jueces, a pesar de la lgica problemBtica de derecho transitorio con la que tuvieron que enfrentarse, recuperaron protagonismo y una visin normal y mBs ra=onable en la aplicacin del derecho concursal, g: El derecho concursal parece poder llegar a materiali=ar por fin, un medio alternativo de soluciones preventivas e"trajudiciales, menos costoso y mBs simple, evitando la judicialidad e"trema, a partir de las reformas operadas en el Acuerdo /reventivo E"trajudicial. h: Los estudiosos del derecho concursal recobraron la posibilidad de discutir derecho, desprovisto de las inconstitucionalidades y urgencias derivadas de la ley de emergencia. 2. ASPECTOS CENTRALES DE LA LEGISLACION DE QUIEBRAS ARGENTINA El sistema concursal argentino 9es de orden federal, implica una legislacin uniforme y de aplicacin a todo el pa s: se estructura sobre la base de dos procedimientos claramente identificablesA 2.1. Concurso Preventivo es el remedio legal previsto para que los deudores en cesacin de pagos 9personas f sicas o jur dicas:, sin resignar la administracin de su patrimonio arriben a un

acuerdo con sus acreedores que podrB consistir en reducciones de deuda, esperas en los pla=os de pago y moratorias, suspensin de intereses, parali=acin de juicios y actos de ejecucin for=ada, etc. En virtud de los beneficios que resultan de la utili=acin de esta figura, se establecen una serie de requisitos de tipo formal 9balances, registraciones contables, nmina de acreedores, etc: para permitir el acceso al trBmite concursal de acuerdo al art. ## de la Ley de Concursos. El trBmite es abierto a pedido del propio deudor. 2.2. Quie!r" procedimiento ,nicamente liquidativo, de ejecucin colectiva de los bienes del deudor fallido para distribuirlos en forma prorrateada entre sus acreedores. .e declara por diferentes v as. A pedido del propio deudor, de un acreedor o como consecuencia del fracaso en la sustanciacin de un concurso preventivo. >ambi;n estB regulado el denominado trBmite de e"tensin de quiebra que implica trasladarle a otro sujeto los efectos de la quiebra por una situacin de vinculacin. #. CUESTIONES CO$UNES A A$BOS PROCEDI$IENTOS #.1. Est"%o %e ces"ci&n %e '"(os En Argentina, como en otros pa ses de la regin y de Europa 9Etalia, 0rancia, Espa3a, etc.: se ha adoptado como presupuesto de acceso a los 7Concursos8 9l;ase concurso preventivo y quiebra: el estado de cesacin de pagos, de acuerdo al art. #F de la ley. Este concepto forma parte de la estructura medular de la legislacin Argentina, se ha consolidado con el paso de los a3os y ha sobrevivido sucesivas reformas legislativas 9Leyes #$.''#, ((.$#2 y ().'((:, ademBs de tratarse de una conceptuali=acin aceptada por la doctrina y jurisprudencia nacionales. Es un estado de impotencia econmica, de carBcter general y permanente que comprende ntegramente la situacin patrimonial del deudor, determinando una verdadera alteracin en su equilibrio econmico, que le impide afrontar el pasivo e"igible con los recursos que dispone. +o debe tratarse de un estado transitorio de crisis, ni se configura por incumplimientos aislados de obligaciones a su vencimiento. Este estado de hecho es el que lo diferencia sustancialmente con las simples dificultades econmicas de la empresa, circunstancia que no amerita solucin legal preventiva o liquidatoria. El estado de cesacin de pagos se revela por hechos e"teriores que estBn previstos en el art. 2$ de la ley. 9v.gr.A mora en el cumplimiento de las obligaciones, clausura del establecimiento, ocultacin o entrega de bienes, fuga del deudor, reconocimiento judicial o e"trajudicial de la cesacin de pagos, etc:. Este recaudo debe acreditarse para acceder a un concurso preventivo o para pedir la quiebra de una persona f sica o jur dica.. Las sociedades en las cuales el Estado fuere socio, cualquiera fuere el porcentaje de su participacin societaria son sujetos susceptibles de ser concursado preventivamente y por ende ser declarados en quiebra. #.2. Veri)ic"ci&n %e cr*%itos Etapa obligatoria que los acreedores de causa y t tulo anterior a la fecha de presentacin en concurso deben cumplir para ser insinuados tanto en el concurso preventivo 9art. 6(: como en la quiebra 9art. (44:. Es un proceso sumario. Es el acontecimiento mBs importante dentro de los procesos concursales, ya que por este mecanismo se reconstruye el pasivo concursal del deudor. Los acreedores tiene un pla=o hasta el cual deben efectuar sus pedidos de verificacin de cr;ditos ante el s ndico, quien eleva luego un informe individual emitiendo opinin a favorable o contraria a la peticin formulada. Luego un per odo de observacin de los cr;ditos, en el que el deudor o los demBs acreedores pueden formular impugnaciones a las diferentes pretensiones crediticias. El >ribunal por sentencia judicial, valorando los elementos aportados, la admisibilidad de los cr;ditos o no dentro del llamado pasivo concursal. Los acreedores admitidos tienen derecho a que se le efect,e propuesta de acuerdo. Los acreedores no admitidos pueden apelar la resolucin del jue= concursal. Aquellos que no se presentaron a verificar en el tiempo y la forma prevista, pueden hacerlo por v a de un trBmite incidental 9que corre por cuerda separada: conforme al art. (%4 de la ley.

#.#. O)iciosi%"% %e+ tr,-ite tanto el concurso preventivo como la quiebra constituyen trBmites cuyo impulso procesal pertenece al >ribunal. El jue= concursal tiene amplias facultades investigativas y es el director supremo del proceso. El procedimiento posee importantes rasgos public sticos que se materiali=an en la frecuente publicidad de resoluciones por medio de edictos para que sean conocidas por toda la comunidad, que sin dudas se ve perturbada por la ca da en quiebra de una empresa, por la alteracin que provoca en la actividad econmica de una comunidad determinada y por la p;rdida de fuentes de trabajo que genera. .. E/ECTOS DEL CONCURSO PREVENTIVO ..1. A%-inistr"ci&n Conforme lo dispuesto por el art. #' el deudor concursado sigue al frente de sus negocios y desenvuelve su actividad de acuerdo al giro ordinario de su e"plotacin comercial con el control del s ndico 9funcionario que act,a como au"iliar del >ribunal que lleva adelante el proceso judicial:. ..2. Dis'osici&n Los actos de disposicin sobre bienes registrables 9inmuebles, automotores: requieren autori=acin del jue= del concurso, porque pueden afectar a la masa de acreedores. ..#. Inter%icci&n %e s"+i%" %e+ '"0s el deudor, en caso de tratarse de persona f sica, y los socios administradores, en caso de tratarse de sociedades, estBn impedidos de salir al e"terior. -eben comunicar su intencin de viajar al magistrado y ;ste debe otorgar autori=acin en cada caso. .... Sus'ensi&n %e 1uicios 2 /uero %e Atr"cci&n todos los procesos de carBcter judicial y con contenido patrimonial que se tramiten con fecha anterior a la presentacin en concurso y que tengan al deudor concursado como parte demandada, se suspenden y en virtud del fuero de atraccin de los procesos universales, se radican ante el jue= del concurso. ..3. In4i!ici&n (ener"+ %e !ienes una ve= producida la apertura del concurso preventivo se traba la inhibicin general para disponer bienes del concursado, en ra=n de su situacin de concursamiento, como medida cautelar en garant a de sus acreedores. ..5. Pro'uest" %e "cuer%o en el tiempo procesal oportuno el deudor clasifica a sus acreedores en categor as 9financieros, laborales, quirografarios, privilegiados, etc.: y efect,a una propuesta de pago de los cr;ditos que podrB consistir en quitas, esperas, entrega de bienes, cesin de acciones, emisin de obligaciones negociables, etc. La propuesta debe respetar las categor as de acreedores establecidas y debe contener clBusulas iguales dentro de cada clase. .i se propone quitas de cr;ditos, ;stas no deben ser inferiores al )4C del cr;dito de los quirografarios 9acreedores comunes que no go=an de privilegio alguno:, art. )6 de la ley. ..6. O!tenci&n %e $"2or0"s para lograr la homologacin judicial del acuerdo preventivo, el deudor debe obtener las conformidades a su propuesta de pago con las mayor as previstas en el art. )' de la ley 9mayor a absoluta de acreedores que representen en cada categor a las dos terceras partes del capital computable: Es decir rige el criterio de la doble mayor aA de acreedores y de capital computable. ..7. 8o-o+o("ci&n implica la decisin judicial de convalidar el acuerdo arribado con los acreedores y la culminacin e"itosa de un procedimiento concursal de tipo preventivo. Aunque a partir de esta etapa comien=a el per odo de cumplimiento de las cuotas concordatarias 9que surgen del

acuerdo: y que son controladas por un comit; de acreedores o por el s ndico, sea que se trate de un gran concurso o peque3o concurso 9de acuerdo al volumen econmico de a empresa concursada: art. (%% de la ley. La ley ('.'%$ ha otorgado mayor protagonismo al jue= concursal en la valoracin del contenido del acuerdo, debiendo desestimarlo cuando ha sido concebido con abuso o fraude. Encluso se le concede al magistrado la prerrogativa de imponer de manera for=osa el acuerdo a los acreedores disidentes, si se cumplen los recaudos legalmente establecidos para ello. 3. E/ECTOS DE LA QUIEBRA 3.1. Des"'o%er"-iento constituye el efecto t pico de la declaracin de la quiebra. .ignifica que el deudor fallido pierde las facultades de administracin y disposicin de sus bienes. Lo sustituye el s ndico y queda sometido personal y patrimonialmente a las resultas del proceso falencial. 9art. #42 a #4$:. E"isten e"cepciones al desapoderamiento, por ej. Los bienes inembargables. 3.2. Inc"ut"ci&n %e !ienes9 +i!ros9 %ocu-ent"ci&n en virtud del art. #22, en forma inmediata al auto de quiebra se procede a incautar los bienes muebles y papeles del fallido. Este procedimiento tambi;n es t pico en la quiebra y supone la materiali=acin de desapoderamiento. .e concreta en el acto de colocacin de fajas de clausura en las oficinas del fallido, en la entrega de bienes al s ndico quien act,a como depositario judicial de los mismos, etc. EstBn e"ceptuados de la incautacin, los bienes imprescindibles para la subsistencia del fallido y su familia por ra=ones de humanidad. 3.#. In4"!i+it"ci&n : Inter%icci&n : In4i!ici&n este triple efecto refiere a situaciones distintas aunque todas ellas son consecuencias personales y patrimoniales del estado de quiebra. "; L" in4"!i+it"ci&n es automBtica a partir de la sentencia de quiebra e implica la imposibilidad de ejercer el comercio, ser gerente, director de sociedades, administrador, s ndico, liquidador, etc. art. (6% de la ley. El pla=o de inhabilitacin es de un a3o y puede ser ampliado o reducido, seg,n el fallido est; sometido o no a proceso penal en su contra. La medida se aplica tambi;n a los administradores de la persona jur dica por igual pla=o. !; L" inter%icci&n %e s"+i%" "+ e<terior dispuesta por el art. #46, se funda en el deber de residencia del fallido y sus administradores en el lugar donde tramita el proceso concursal, no pudiendo viajar al e"terior sin previa autori=acin del >ribunal. En particular esta prohibicin rige hasta la fecha en que deba ser presentado el informe general,, pla=o que puede ser ampliado por el jue= hasta seis meses mBs. Luego de superados esos pla=os, el interesado puede pedir el levantamiento definitivo de la medida. c; In4i!ici&n (ener"+ %e !ienes normalmente duran cinco a3os, se anotan en los @egistros de la /ropiedad y del Automotor, por tratarse de bienes registrables e implican la indisponibilidad absoluta de dichos bienes por el fallido. .i el trBmite de la quiebra se prolonga mBs allB de los cinco a3os debe remitirse un nuevo oficio a los registros mencionados a fin de que tomen ra=n de la medida de inhibicin por otro per odo igual de tiempo, como medida asegurativa de intangibilidad de los bienes del fallido. %; Actos revoc"!+es luego de la fijacin de la fecha inicial del estado de cesacin de pagos, que requiere un procedimiento especial 9art. ##' y sgtes. de la ley: surge un efecto trascendente en los procesos de quiebraA la determinacin del per odo de sospechaA que tiene un pla=o mB"imo de retroaccin de dos a3os hacia atrBs contados a partir de la sentencia de quiebra. Esto quiere decir que

los actos celebrados por el fallido durante ese lapso de tiempo estBn 7sospechados8 de haber sido efectuados en perjuicio a sus acreedores, por tanto pueden ser revocados de pleno derecho por el magistrado o por una accin que tramita por cuerda separada, de acuerdo a la naturale=a del acto reprochado de ineficacia. Este tipo de ineficacia redunda en beneficio de la masa concursal. 3... Tr,-ite %e +i=ui%"ci&n la legislacin concursal establece en el art. (#2 un pla=o de enajenacin de los bienes que componen el activo de la quiebra, que es de cuatro meses. Evidentemente no es materialmente posible concluir todo el trBmite liquidatorio en ese lapso tan e"iguo, y la e"periencia indica su prolongacin en el tiempo dependiendo de la jurisdiccin. La venta de los bienes se reali=a normalmente por v a de la subasta p,blica o remate de singular de los bienes, aunque tambi;n pude hacerse por venta directa cuando sea conveniente para los intereses del concurso. 9art. (46 y sgtes.: 3.3. Continu"ci&n %e +" e-'res" EstB prevista ademBs la venta de la empresa como unidad productiva 7en marcha8, es decir en funcionamiento. El tercero adquirente de la misma no es responsable por el personal dependiente de la fallida ni de sus deudas. /uede elegir nuevo personal y celebrar nuevos contratos laborales. -e ordinario, la declaracin de la quiebra implica el cierre definitivo de la empresa y la liquidacin inmediata, pero estB previsto un sistema de continuacin de actividades a efectos de lograr, v a licitacin nacional o internacional, la venta de la unidad productiva, por un mejor valor de reali=acin y evidentemente mBs beneficioso para la masa de acreedores que esperan ver satisfechos sus cr;ditos. 9art. #%$ y sgtes. de la ley:. 3.5. In)or-e /in"+. Pro2ecto %e %istri!uci&n luego de culminada la ,ltima enajenacin de y de cobrados los cr;ditos del fallido por la sindicatura, ;sta debe de acuerdo a su funcin y lo previsto en el art. (#% de la ley elaborar un informe final de todo el proceso, detallando las actividades desplegadas, las ventas y el producido de las mismas, etc para luego, con el activo obtenido proceder a formular el proyecto de distribucin de fondos de la quiebra en forma prorrateada a los acreedores del fallido, respetando el orden de los privilegios que surge de la propia ley 9arts. (6$ a ('4 de la ley:. 3.6. Conc+usi&n %e +" =uie!r" la forma t pica de conclusin es por "veni-iento >"rt. 223A se concreta si el fallido acompa3a al >ribunal las constancias del acuerdo de la totalidad de sus acreedores verificados. La negociacin que realice no es de importancia a los fines de la conclusin, slo interesa que el fallido pueda demostrar que ha arribado a un acuerdo con sus acreedores que ponga fin a su situacin de quiebra. >ambi;n concluye la quiebra por '"(o tot"+ situacin que se configura cuando luego de reali=ados todos los bienes, el producido alcan=a para satisfacer a todos los acreedores, y ademBs los gastos y costas del proceso. Este supuesto no es frecuente en la prBctica tribunalicia. 5. OTROS INSTITUTOS El ordenamiento concursal prev; otras figuras de creciente importancia que estBn reguladas junto a los dos institutos mBs importantes 9concurso preventivo y quiebra:. En los supuestos que se abordarBn, en todos ellos, se revela por parte del legislador la intencin de incorporar alternativas de tipo preventivas, soluciones intermedias y por sobre todo posibilidades de conservacin de la empresa como principio fundamental. El men, de opciones que ofrece la normativa concursal es amplio y tiene como finalidad evitar la liquidacin por proceso de quiebra, que es el ,ltimo recurso y el no querido de un patrimonio en crisis.

5.1. Conversi&n %e =uie!r" en concurso 'reventivo el art. $4 establece otra alternativa preventiva. La conversin de un proceso de quiebra en concurso preventivo. Es una forma de evitar los graves efectos de todo tipo que genera la quiebra. El cambio de procedimiento debe ser articulado por el propio fallido, quien debe cumplir una serie de requisitos que marca la norma citada y luego se declara el cambio de trBmite o conversin, cesando definitivamente los efectos de la quiebra y comen=ando a regir en plenitud el concurso preventivo, recuperando el deudor todas las facultades perdidas por el anterior estado de quiebra. 5.2. Concurso %e+ "(ru'"-iento econ&-ico permite la legislacin en su art. 5' que cuando dos o mBs sujetos integren un grupo econmico, pueden acceder a la solucin preventiva en forma conjunta, demostrando la e"istencia del grupo y el estado de cesacin de pagos de al menos uno de los miembros del agrupamiento. .i bien el concurso tramita en forma unificada ante un mismo >ribunal y con la actuacin de una sola sindicatura, se tramitan tantos procesos como miembros del grupo, pudiendo presentarse propuestas de acuerdo por cada uno de los integrantes. La falta de aceptacin de la propuesta de alguno de ellos puede generar la declaracin de quiebra del resto de los componentes del grupo. La inclusin de este cap tulo dentro de la normativa concursal argentina signific uno de los primeros reconocimientos legislativos de la actuacin de los Grupos Econmicos. .in embargo no tienen recepcin en la ley de sociedades. 5.#. S"+v"t"?e El antecedente de derecho comparado corresponde a las soluciones previstas en el sistema de cramdoDn de la legislacin estadounidense sobre quiebra, reformulado a nuestro sistema legal. Esta e"presin anglosajona, originada en el verbo to cram, implica bBsicamente for=ar las cosasA slo que en nuestro sistema se ha aplicado la e"presin como sinnimo, pues en los Estados 1nidos el procedimiento es aplicable cuando el jue= obliga a una minor a que obstruye la obtencin del acuerdo. Constituye una alternativa preventiva de la quiebra para determinados sujetos, 9sociedades annimas y de responsabilidad limitada: que ante el fracaso de un acuerdo preventivo caer an ine"orablemente en estado de quiebra. En lugar de esta situacin drBstica, se ordena la apertura de un registro de interesados en adquirir la empresa concursada. El adquirente bien puede tratarse de un acreedor o de un simple tercero seducido por la posibilidad de adquirir las participaciones sociales de la sociedad concursada. .e estipula el valor de la transferencia, se descuenta el monto correspondiente al pasivo verificado y se procede a efectivi=ar la transferencia, todo ello sin intervencin de los anteriores titulares de la empresa ya vendida. Este supuesto permite la continuacin de la actividad empresarial y el resguardo de los puestos de trabajo, aunque ahora la titularidad de la empresa pase a otro sujeto. @efiere al art. )% de la ley de concursos. En definitiva el salvataje representa un procedimiento especial que autori=a a terceros a hacer propuestas de acuerdo preventivo a los acreedores, y que en caso de obtenerse la conformidad de estos, impone a los accionistas de la sociedad concursada la enajenacin for=osa de esas acciones al tercero que ha hecho la oferta de acuerdo. La ley ('.'%$ restituy el sistema de salvataje luego de su fallida derogacin por la ley ('.'56. .obre la base del art. )% anterior, la reposicin del procedimiento especial de cramdoDn incluye reformas de importancia, recogidas de la e"periencia judicial, la opinin de los autores y algunos proyectos de reforma anteriores. Entre las modificaciones de relevancia figuran la eliminacin del recaudo de la adquisicin de la empresa en marcha como condicin de procedencia del salvataje. .e cambia la forma de valuacin de las cuotas o acciones sociales. Con el te"to de la ley ().'(( se fijaba el valor patrimonial de la empresa seg,n registros contables. Ahora la valuacin se practicarB seg,n el real valor de mercado, incluy;ndose los intangibles, dBndose respuesta de este modo al requerimiento de buena parte de la doctrina nacional. E"iste un nuevo funcionario que reempla=a al estimador y que estarB encargado de la valuacin de las acciones o cuotas representativas del capital social, tambi;n estarB encargado de

calcular el valor presente de los cr;ditos quirografarios en los casos en que e"ista valor positivo de las acciones o cuotas. .e produce la reduccin de la pauta arancelaria 9antes se basaba en la estimacin producida, ahora serB sobre la base de la tarea desplegada:. Esta misin se encomienda a bancos de inversin, entidades financieras autori=adas por el <C@A o estudios de auditor a con mBs de #4 a3os de antigHedad. La valuacin deberB presentarse en el e"pediente dentro de los treinta d as siguientes a la apertura del registro. El evaluador tendrB en cuenta para fijar el valor de las acciones o cuotasA a: El informe del art culo 6$, incisos # y (, sin que esto resulte vinculante para ;l? b: Altas, bajas y modificaciones sustanciales de los activos y c: Encidencia de los pasivos postconcursales. 9este inciso tiene su correlato con el agregado efectuado al art. 6$ 9informe general del s ndico inciso 6I:. La valuacin puede ser observada en el pla=o de cinco d as, sin que ello d; lugar a sustanciacin alguna. >eniendo en cuenta la valuacin, sus eventuales observaciones, y un pasivo adicional estimado para gastos del concurso equivalente al cuatro por ciento del activo, el jue= fijarB el valor de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada. La resolucin judicial es inapelable. .e prev; una opcin a favor del deudor, de participar en la segunda ronda de negociaciones sin preferencias. .lo en los supuestos en que se hubieran inscripto interesados, el deudor recobra la posibilidad de procurar adhesiones a su anterior propuesta o a las nuevas que formulara en los mismos pla=os y compitiendo sin ventajas con el resto de los interesados oferentes. .i el valor resultante de las cuotas o acciones es positivo el tercero puede dentro de los (4 d as siguientes a que se fij la valuacin acordar la adquisicin de la participacin societaria por un valor inferior al determinado por el jue=, a cuyo efecto deberB obtener la conformidad de socios o accionistas que representen las dos terceras parte del capital social de la concursada. La reforma en este punto es trascendente, puesto que el anterior te"to del art. )% establec a una mayor a agravada, ya que requer a para ello la conformidad de los socios o accionistas que representaran la mayor a absoluta y las dos terceras partes del capital social. Ahora slo se requiere dos terceras partes de capital social. 0inalmente debe ser destacado que la ley ('.2'4 ha e"ceptuado del salvataje a determinadas empresas de medios de comunicacin denominadas 7culturales8. El motivo de la e"clusin fina en la necesidad de resguardar su importancia vital para el desarrollo, la innovacin tecnolgica y cient fica, la defensa nacional y el acervo cultural. 5... Acuer%o 'reventivo e<tr"?u%ici"+ de importante utili=acin prBctica actual a partir de la reforma de la ley ('.'%$. .e ha convertido en el instituto protagonista de esta nueva realidad econmica. .on numerosos los casos de reestructuracin de deuda encarados por empresas privadas de gran envergadura que estBn empleando las bondades de un instrumento jur dico que estB demostrando en estos tiempos su viabilidad. Es el ,nico caso en el cual no se requiere el presupuesto objetivo de la cesacin de pagos como recaudo para acceder a esta solucin preventiva. En realidad se trata de un arreglo que el deudor logra con sus acreedores por v a e"trajudicial ocurriendo luego al >ribunal al slo efecto de que convalide dicho acuerdo mediante la homologacin judicial. <asta que el deudor atraviese meras dificultades econmicas financieras de carBcter general. La norma estB pensada para que los distintos tipos de deudores financieros arriben a determinados acuerdos que le permitan o"igenar su situacin econmico!financiera y superar el estado cr tico en el que se encontraban.

La llamada 7Contrarreforma8 de la legislacin concursal operada en (44( parte de la idea de que es conveniente alentar las soluciones acordadas entre los acreedores y el deudor en dificultades financieras, de modo de evitar un procedimiento formal de insolvencia con los impredecibles costos e incertidumbres que un procedimiento judicial conlleva. -esde este punto de vista se ha otorgado al Acuerdo /reventivo E"trajudicial una nueva vitalidad. En Argentina se ha recorrido un largo camino desde aquellos trabajos de los a3os 24 que condenaban toda posibilidad de composicin privada de los intereses de deudor y acreedores en los que se lleg a calificar a ciertos clubes de bancos como sociedad de hecho de objeto il cito. La ley (($#2 incorpor los acuerdos preconcursales de escasa relevancia en la prBctica judicial? y la ley ()'(( el denominado acuerdo preventivo e"trajudicial, de menor repercusin todav a. AdemBs, ambos institutos tuvieron una finalidad timorataA slo evitar la declaracin de inoponibilidad de los actos cumplidos en ra=n de esos acuerdos. El /royecto elaborado por el &inisterio de Justicia propiciaba K por un lado ! facilitar la homologacin de los acuerdos e"trajudiciales, reduciendo las mayor as? y por otro, reconocer oponibilidad a los acuerdos que no fueran sometidos a homologacin, siempre que ellos hubiesen sido idneos para superar la crisis. Es decir que no se acerca a la vieja solucin del Cdigo de Comercio uruguayo que hace obligatorios estos acuerdos aun a los acreedores no participante. +i a los acuerdos 7prepacLaged8 del derecho americano, que permiten la aprobacin de un plan negociado y aprobado por los acreedores antes de comen=ar el proceso? en esos acuerdos la eleccin del comit; de acreedores, la negociacin entre el comit; de acreedores y el deudor, preparacin del plan y aceptacin, todo ocurre antes de comen=ar un proceso del cap tulo ## de la ley de quiebras de EE11. M mBs a,n, podr a completarse con una suspensin provisional de ejecuciones a fin de mantener el status quo durante el per odo en que las negociaciones e"trajudiciales se desenvuelven? como en definitiva lo propone el informe E+.NL cuya regla (da es que los acreedores acuerden no promover acciones contra el deudor. Esta es la orientacin de la ley (''%$ al reformar el Cap tulo del acuerdo preventivo e"trajudicial. Las novedades sobresalientes de la reforma pueden sinteti=arse como sigueA i. .e elimina la previsin que contemplaba que los acreedores que no suscrib an el acuerdo conservaban sus acciones individuales y no estaban sometidos a los efectos del acuerdo 9art.5$:. Ahora ante el acuerdo preventivo e"trajudicial, la concurrencia de los acreedores es obligatoria, pues si no lo hacen pierden la posibilidad de sus acciones individuales. .e intenta con ello revitali=ar este instituto, darle un nuevo impulso y dotarlo de muchos de los beneficios y efectos que se derivan del concurso preventivo. El nuevo art. 25 9Efectos de la homologacin: importa un cambio diametral al e"tender los efectos del acuerdo respecto de todos los acreedores quirografarios y Kseg,n el caso! los privilegiados en los t;rminos del art. '5, como as tambi;n la aplicabilidad de las previsiones de las .ecciones EEE, EO y O del Cap tulo O del > tulo EE de la ley ().'(( modificada, o sea, los demBs efectos del acuerdo preventivo judicial 9arts. '' a '$, L.C.Q.:, la posibilidad de nulidad 9arts. 54 a 5( ibid.:, y la quiebra en caso de incumplimiento 9arts. 56 y 5) L.C.Q.: seg,n una interpretacin armnica de lo previsto por el art. 5$ modificado por la ley ('.'%$ y el art. 25 del mismo cuerpo legal. En una palabra, otorga al acuerdo preventivo e"trajudicial homologado id;nticos efectos que se reconocen al concordato obtenido en un concurso preventivo ordinario, es decir, alcan=ando a los disidentes y ausentes.

ii.

iii.

Los requisitos que establece la norma para la homologacin del acuerdo preventivo e"trajudicial son los mismos. El art culo 2( no ha sufrido variacin alguna al respecto. .in embargo, la modificacin redunda en el ,ltimo pBrrafo que se incorporaA 9i: .e establecen efectos similares a los previstos con motivo de la apertura del concurso preventivo? 9ii: .e suspenden todas las acciones de contenido patrimonial contra el deudor de causa y t tulo anterior a la presentacin del acuerdo para su homologacin y rige por ende la prohibicin de deducir nuevas acciones de contenido patrimonial contra el deudor tambi;n por causa o t tulo anterior. La norma contenida en el at. 2( in fine encuentra justificacin a fin de asegurar la continuidad de la empresa durante el per odo que va desde la presentacin hasta la homologacin, y por ello se dispone que desde el momento de la presentacin se suspenden todas las ejecuciones contra el deudor con el mismo alcance del art culo (#. .i bien la ley es clara 9se refiere a todas las acciones:, un sector de la doctrina interpreta que deben considerarse e"cluidas de la suspensin a las ejecuciones prendarias e hipotecarias por tratarse de acreedores privilegiados que no estBn atrapados por el acuerdo preventivo e"trajudicial. La ley ()'(( estableci mayor as e"ageradas para la aprobacin del acuerdo e"trajudicial. /or ello el nuevo te"to establece las mismas mayor as que la ley de concursos prev; para el acuerdo judicial. A fin de fle"ibili=ar o facilitar la operatividad de este mecanismo se produce una modificacin importante en el r;gimen de mayor as necesarias para que pueda dictarse sentencia homologatoria. .e e"cluye del cmputo del pasivo total los cr;ditos privilegiados, y de este modo slo resultan computables los quirografarios. Esta modificacin, que fuera reclamada desde la doctrina, encuentra su cauce en el nuevo art. 26. Ntra variacin de suma trascendencia en materia de oposiciones, es la eliminacin de la mencin que el anterior art. 2' hac a de los acreedores no comprendidos en el acuerdo. Esta reforma guarda coherencia con la obligatoriedad de concurrencia que ahora se halla vigente. La norma establece que los ,nicos acreedores que pueden oponerse al acuerdo son los denunciados y aquellos que demuestren sumariamente haber sido omitidos en el listado previsto en el art. 2( inciso (I 9requisitos que debe reunir el deudor para homologar el acuerdo e"trajudicial:. .e reduce el pla=o para formular oposiciones de #' a #4 d as, desde la ,ltima publicacin de edictos. En cualquier caso la observacin que puede efectuarse es recurrente en cuanto a la deficiencia bBsica del sistemaA la ausencia de alg,n procedimiento m nimo de reconocimiento Ko verificacin! de los acreedores. Oolveremos sobre este aspecto. El contenido del nuevo art. 25 de la ().'(( es trascendente. En el r;gimen anterior, una ve= homologado el acuerdo preventivo e"trajudicial, los actos que en su consecuencia se otorgaban eran oponibles a los acreedores que no participaron del acuerdo, a,n cuando posteriormente se decretare la quiebra del deudor. Ello revest a importancia porque neutrali=aba las acciones de ineficacia concursal que pudieren plantearse con motivo de los actos otorgados por el acuerdo e"trajudicial. Ahora, los efectos del acuerdo preventivo e"trajudicial

iv.

v.

vi.

vii.

homologado se e"tienden a todos los acreedores quirografarios cuyos cr;ditos se hayan originado por causa anterior a la presentacin, aunque no hayan participado en el procedimiento. As lo dispone el art.25 que remite al art '5 LCQ, quedando el acuerdo sometido a las previsiones de las .ecciones EEE, EO y O del Cap tulo O del > tulo EE de la ley 9Efectos del acuerdo homologado? +ulidad e Encumplimiento:. viii. En cuanto al contenido del acuerdo la reforma mantiene inalterable el art. 2#. -os aspectos pueden destacarse sobre el particularA 9i: la libertad de contenido, y 9ii: el efecto interpartes. En cuanto a la libertad de contenido, las partes pueden acordar lo que resulte mBs ventajoso a sus intereses, sin necesidad de someterse a pautas limitativas en cuanto porcentaje de las quitas, pla=os de pago, garant as a otorgarse, ni a la naturale=a del acuerdo. Cualquiera que sea la convencin, e independientemente de la homologacin, el acuerdo resulta vinculante entre las partes.