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A SMULA N 277 E A DEFESA DA CONSTITUIO

Augusto Csar Leite de Carvalho Ktia Magalhes Arruda Mauricio Godinho Delgado *

Sumrio: 1 Introduo. 2 Conceito e modelos de ultra-atividade. 3 Evoluo histrica da Smula 277 e a nova redao no contexto constitucional. Os Precedentes do STF sobre a ultra-atividade. 4 A preservao das normas coletivas e os princpios de direito do trabalho. 5 A ultra-atividade como premissa lgica do equilbrio contratual e o direito comparado. 6 A jurisprudncia que emana da SDC do TST acerca da ultraatividade da norma coletiva. 7 guisa de concluso

1 - INTRODUO No perodo de 10 a 14 de setembro de 2012, os ministros do Tribunal Superior do Trabalho participaram da Semana Jurdica, com o fim de analisar e atualizar a sua jurisprudncia, em particular as smulas, orientaes jurisprudenciais e precedentes normativos. Tais modificaes no ocorreram de forma aleatria. So fruto de inmeros debates, que envolvem anlises dos precedentes dos vrios verbetes, bem como possveis alteraes nas normas constitucionais e legais. tal o papel de uma corte uniformizadora de jurisprudncia: ao tempo em que padroniza as suas decises, prope-se a revisit-las periodicamente para verificar se subsistem os seus fundamentos. A maioria dos ministros, por ocasio de mencionada Semana Jurdica, ajustou a Smula n 277 para que ela expressasse a seguinte orientao: As clusulas normativas dos acordos coletivos ou convenes coletivas integram os contratos individuais de trabalho e somente podero ser modificadas ou suprimidas mediante negociao coletiva de trabalho. importante verificar que tal compreenso no foi propriamente inovada na semana institucional do TST. fato que a Subseo de Dissdios Individuais e as oito turmas observavam, como praxe em uma corte jurisdicional de uniformizao, a jurisprudncia outrora construda a propsito das relaes individuais de trabalho, mas tambm o que a Seo de Dissdios Coletivos j vinha a reclamar, faz algum tempo, a anlise do tema na perspectiva da ultra-atividade. A propsito, desde abril de 2008 (mais de quatro anos antes da nova redao da Smula n 277, portanto), a SDC-TST j possua interpretao firme e reiterada acerca da ultra-atividade das regras da sentena normativa, admitindo a vigncia desse diploma jurdico especial at que novo diploma coletivo, judicial ou privado (sentena

Ministros do Tribunal Superior do Trabalho.

normativa, conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho), produza sua revogao expressa ou tcita, respeitado, porm, o prazo de quatro anos de vigncia. Alm do mais, com a nova redao da smula, o TST no mais do que assentou o entendimento consagrado, desde a Emenda Constitucional n 45, de dezembro de 2004, no art. 114, 2, da Constituio Federal.

2 CONCEITO E MODELOS DE ULTRA-ATIVIDADE

A norma coletiva de trabalho ultra-ativa, ou reveste-se de ultra-atividade, quando continua eficaz aps o seu termo final de vigncia. Se uma categoria profissional e a representao patronal definem quais os direitos que devem ser assegurados a certos trabalhadores a partir da data inicial de vigncia de uma conveno ou acordo coletivo, o advento da data derradeira de vigncia dessa norma no lhe retirar a eficcia. Mas a ultra-atividade segue ao menos dois modelos, que se distinguem pelo seu carter condicionado ou incondicionado: a ultra-atividade incondicionada d-se em alguns pases nos quais uma conquista obreira obtida mediante negociao coletiva no pode ser jamais suprimida, incorporando-se definitivamente ao patrimnio dos trabalhadores; noutros pases, a ultra-atividade da clusula resultante de negociao coletiva est condicionada inexistncia de norma coletiva posterior que a revogue, ou seja, a clusula normativa pode ser suprimida ou qui ter o seu alcance reduzido mediante norma coletiva superveniente, imunizando-se o seu contedo somente quanto incidncia das alteraes individuais do contrato de trabalho. Estudando a matria, Roberto Pessoa e Rodolfo Pamplona referem-se a Argentina, Blgica, Mxico, Paraguai, Venezuela e Uruguai como estados nacionais que adotam a ultra-atividade absoluta ou incondicionada 1. A experincia brasileira conduziu o nosso e outros ordenamentos, como adiante se ver, a um caminho diferente, no qual se faculta vontade coletiva alguma disposio de direitos laborais, com vistas preservao do emprego em condies de permanente razoabilidade 2. No se trata, em princpio, de reduzir ou suprimir direitos, mas de permitir-lhes alguma plasticidade a fim de ajust-los s mudanas naturais do ambiente de empresa e da estrutura empresarial, sempre com vistas ao equilbrio contratual o bastante para a jurisprudncia exigir contrapartidas, em favor dos trabalhadores, quando instada, por exemplo, a validar clusulas que reduzem salrio ou prorrogam jornadas 3.

1 PESSOA, Roberto Freitas; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. A nova velha questo da ultra-atividade das normas coletivas e a Smula n 277 do Tribunal Superior do Trabalho. In Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Braslia, v. 76, n 2, pp.43-55, abr./jun. 2010. Disponvel em: http://aplicacao.tst.jus.br/dspace/bitstream/handle/1939/14079/003_pessoarobertofreitas_pamplonafilhorodolfo.pdf?se quence=1 2 Sobre o tema, observa Alexandre Agra Belmonte que a negociao coletiva obrigatria, pelo que preciso ainda dar uma soluo ao perodo de vacatio legis at a vigncia da consolidao das novas diretrizes por meio de outra norma. E outra no pode ser, que no a de estender os efeitos da norma finda ao perodo de vacatio subsequente, fazendo incidir o direito concedido pela norma finda at a edio de outra. o princpio da ultra-atividade das normas coletivas, que deve ser observado em tais circunstncias (BELMONTE, Alexandre Agra. Instituies Civis no Direito do Trabalho: curso de direito civil aplicado ao direito do trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 2009, p.32). 3 Em dissdio coletivo: (...) REMUNERAO DE FRIAS E GRATIFICAO NATALINA. COMISSIONISTAS. A Federao recorrente alega que o ajuste - que estabeleceu que as frias, o 13 salrio e os direitos rescisrios dos comissionistas devem ser calculados com base na mdia dos ltimos quatro meses - foi produto de uma negociao que implicou renncias e ganhos para ambas as partes. Conquanto sustente a aplicabilidade da teoria do conglobamento, a Federao recorrente no aponta quais os benefcios que teriam sido oferecidos aos comissionistas, em contrapartida reduo do prazo de doze meses, legalmente previsto, no havendo como se comprovar que a norma pactuada se mostre mais benfica ao trabalhador. Mantm-se a deciso regional, que declarou nulo o 1 da clusula 8, e nega-se provimento

Parte da doutrina brasileira, h tempos, j defendia a necessidade de a jurisprudncia trabalhista reconhecer a superioridade do critrio de aderncia contratual das normas coletivas limitada por revogao, em contraponto ao critrio de aderncia contratual limitada pelo prazo, que era seguido pela jurisprudncia do TST desde 1988. Argumentava-se que o novo critrio era o que melhor expressava os avanos da nova Constituio da Repblica, ao conferir novo status negociao coletiva trabalhista, sufragando ainda estmulos reais para que as partes coletivas sindicato de trabalhadores e empresas ou sindicatos de empregadores realmente se sentissem instigadas a buscar a negociao coletiva e celebrar novos instrumentos normativos. Considerado esse novo e superior critrio, o instrumento coletivo negociado permaneceria eficaz, quanto aos contratos de trabalho existentes, at que novo instrumento coletivo negociado despontasse, revogando-o expressamente ou de modo tcito. Agregava-se, finalmente, o argumento no sentido de que apenas o critrio da aderncia contratual das normas coletivas limitada por revogao que iria garantir a real efetividade ao princpio da equivalncia entre os contratantes coletivos, inerente ao Direito Coletivo do Trabalho. 4

3 EVOLUO HISTRICA DA SMULA N 277 E A NOVA REDAO NO CONTEXTO CONSTITUCIONAL. OS PRECEDENTES DO STF SOBRE A ULTRA-ATIVIDADE

A Smula n 277 no se referia, inicialmente, s convenes e acordos coletivos de trabalho, mas somente s sentenas normativas, pois seu texto predizia at 2009: As condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos. Tal orientao estava em consonncia com o art. 868, pargrafo nico, da CLT 5 e, no plano infraconstitucional, pareceu razovel ao TST, naquela quadra histrica, que se atribusse igual efeito s convenes e acordos coletivos com base no art. 613, IV, da CLT 6. Adveio o art. 114, 2, da Constituio a explicitar, porm, em sua primeira dico: Recusando-se qualquer das partes negociao ou arbitragem, facultado aos respectivos sindicatos ajuizar dissdio coletivo, podendo a Justia do Trabalho estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho. O art. 1, 1, da Lei n 8.542/1992 esclareceu, em seguida, que as clusulas de conveno ou acordo coletivo de trabalho somente poderiam ser modificadas por norma

ao recurso, no particular. (...) (TST, SDC, RO 816000-47.2008.5.07.0000, Rel. Min. Dora Maria da Costa, DEJT 29/04/2011). Em processo individual: AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. DIFERENAS SALARIAIS. MAJORAO DA JORNADA DE TRABALHO MEDIANTE NORMA COLETIVA. ACRSCIMO SALARIAL EM O PERCENTUAL INFERIOR JORNADA CORRESPONDENTE. ALTERAO CONTRATUAL LESIVA. O Regional considerou ilcita a alterao contratual decorrente da negociao coletiva, pois no preservou os direitos mnimos dos trabalhadores, revelando-se lesiva. Com efeito, a garantia da irredutibilidade salarial, prevista no art. 7, VI, da CF, enquadra-se entre os direitos mnimos assegurados constitucionalmente aos trabalhadores, e a possibilidade de flexibilizao desse direito por meio de negociao coletiva no absoluta, sendo imperiosa a existncia de concesses recprocas que resultem em alguma vantagem aos trabalhadores. In casu, no restou evidenciada vantagem equivalente elevao da jornada, e o Tribunal a quo foi enftico em atestar a existncia de prejuzos em virtude da majorao da jornada de trabalho sem o correspondente aumento salarial. Ileso, portanto, o art. 7, XXVI, da CF. Agravo de instrumento conhecido e no provido (TST, 8 Turma, AIRR - 6467-74.2010.5.12.0037, Rel. Min. Dora Maria da Costa, DEJT 18/05/2012, sem grifo no original).
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DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002, pp.174-176.

Art. 868, pargrafo nico, da CLT - O Tribunal fixar a data em que a deciso deve entrar em execuo, bem como o prazo de sua vigncia, o qual no poder ser superior a quatro anos.
6 Art. 613 da CLT As Convenes e Acordos devero conter obrigatoriamente: (...) II Prazo de vigncia. (...) IV Condies ajustadas para reger as relaes individuais de trabalho durante sua vigncia.

igualmente coletiva, afirmando o Ministro Marco Aurlio, em liminar concedida na ADI 18497, quando instado a manifestar-se sobre medida provisria que derrogava a ultra-atividade assim consolidada, que o disposto em citada lei mostrou-se em plena harmonia com o Diploma Mximo. Ora, a revogao ocorrida tem, a esta altura, o sabor de afastar do cenrio jurdicoconstitucional a regulamentao de normas constitucionais pelo poder competente. A Lei n 8.542 foi revogada pela Lei n 10.192/2001, que instituiu nova poltica salarial sem afirmar a provisoriedade das normas coletivas ou seja, a ultra-atividade teria sido abolida, no plano infraconstitucional, por lei que dela no tratava. Em seguida, a Emenda Constitucional 45, de 2004, reafirmou a ultra-atividade condicionada, ao conferir nova redao ao art. 114, 2, da Constituio: Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. Sem embargo, a orientao contida na antiga redao da Smula n 277 do TST, em vigor desde 2009 at setembro de 2012, assim se traduzia: SENTENA NORMATIVA. CONVENO OU ACORDO COLETIVOS. VIGNCIA. REPERCUSSO NOS CONTRATOS DE TRABALHO (redao alterada na sesso do Tribunal Pleno em 16.11.2009) - Res. 161/2009, DEJT 23, 24 e 25.11.2009. I - As condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa, conveno ou acordos coletivos vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos individuais de trabalho. II - Ressalva-se da regra enunciada no item I o perodo compreendido entre 23/12/1992 e 28.07.1995, em que vigorou a Lei n 8.542, revogada pela Medida Provisria n 1.709, convertida na Lei n 10.192, de 14/02/2001. Ao afirmar-se, como se afirmou no tpico precedente deste artigo, que o sistema jurdico brasileiro adota a ultra-atividade relativa ou condicionada, o que implicaria a eficcia de conveno ou acordo coletivo at que outra norma coletiva disponha em contrrio, deve-se enfatizar que a Smula n 277 do TST, em sua redao anterior, era interpretada em outra direo: para expressiva jurisprudncia, inclusive do TST, a clusula normativa no vigorava alm de seu expresso prazo de vigncia, ainda quando no houvesse notcia de norma coletiva posterior. Dir-se-ia que, no plano das ideias, o item I da Smula n 277 no impediria a ultraatividade condicionada, mas somente a ultra-atividade absoluta, pois as condies de trabalho que vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos individuais de trabalho, poderiam vigorar at que outra norma coletiva sobreviesse. Haveria, porm e nessa interpretao do verbete, um claro descompasso: o item II ressalvava a regra consagrada no item I com base em lei que estabeleceu, entre 23/12/1992 e 28/07/1995, a ultra-atividade condicionada das normas coletivas 8 logo, a exceo (item II) e a regra geral (item I), porque necessariamente antinmicas, no poderiam recomendar a mesma ultra-atividade condicionada.

A ADI 1849 terminou resolvida sem soluo de mrito, porque a entidade sindical que a props no aditou o pedido de que se declarasse a inconstitucionalidade de todas as medidas provisrias que se seguiram, em reedio daquela que referida na petio inicial. Disponvel em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=266780
8 Art. 1, 1, da Lei 8.542/1992 As clusulas dos acordos, convenes ou contratos coletivos de trabalho integram os contratos individuais de trabalho e somente podero ser reduzidas ou suprimidas por posterior acordo, conveno ou contrato coletivo de trabalho.

Caberia, assim, consultar os precedentes que deram origem Smula n 277 do TST, para verificar quais os fundamentos adotados pela jurisprudncia aparentemente refratria ultraatividade, condicionada ou incondicionada, das normas coletivas de trabalho. Percebe-se, nesse passo, que quase todos os mencionados precedentes enfrentavam a matria sob as luzes da Lei n 8.542/1992, sem debruar-se sobre a influncia do art. 114, 2, da Constituio, em sua antiga ou nova redao. Cinco desses precedentes tangenciavam mais claramente a matria constitucional e por isso devem ser dissecados. Ao julgar os embargos E-RR-799.017/2001.3, a SBDI 1, por seu voto condutor, rejeita a a violao aos arts. 1 da Lei n 8.542/92, 444, 468, 619 e 622 da CLT e 114, 2, da Constituio da Repblica, uma vez que os referidos dispositivos no abordam a questo relativa ao prazo de vigncia das normas coletivas e ao efeito das alteraes nas condies de trabalho promovidas mediante negociao coletiva. V-se que a aluso ao dispositivo constitucional no aprofundada e o argumento de que a Lei n 8.542/1992 no trataria da eficcia das normas coletivas foi afastado pelo item II da Smula n 277. Nos embargos E-ED-RR-716768/2000.3, com julgamento em 14/11/2006, o Ministro Luciano Castilho, como relator, enfrentou a questo da ultra-atividade, confrontando assim a orientao que ento prevalecia na SBDI 1 e na SDC: Se a sentena normativa no pode retirar o que foi ajustado na Norma Coletiva, por que a Smula n 277 pode ser parmetro de vigncia da norma convencionada? Como tem decidido a SDC? Na Sentena Normativa, respeita-se o que foi convencionado, salvo a prova de impossibilidade da continuidade de seu cumprimento. A regra, pois, a ultra-atividade, segundo se extrai do 2 do art. 114 da Constituio. No essa a posio que tem sido adotada nesta Seo. Entretanto, necessrio que sempre as decises dos Tribunais sejam ajustadas letra e ao esprito da lei. o que procuro fazer neste Voto. Lembro a lio dos juristas ptrios, dentre eles, Luiz de Pinho Pedreira, que, s fls. 123/148, entende que a Smula n 277/TST no pode ser aplicada s convenes ou acordos coletivos, pois ela se refere apenas sentena normativa. Some-se a isso o fato de que o benefcio em apreo foi contemplado no Acordo Coletivo de 1992/1993, perodo em que adveio a Lei n 8.542/92, alcanando a hiptese em curso. A Empresa poderia, por meio de posterior acordo, suprimir o benefcio previsto no instrumento anterior, mas no o fez, segundo revelado pelo Regional. Entendo, assim, que a Deciso da Turma violou, tambm, o art. 1, 1, da Lei n 8.542/92, vigente poca, que assegurava o benefcio contemplado em Clusula Coletiva at que outra norma disciplinasse de forma diversa. Esta SBDI-1, entretanto, adota posio contrria. Por disciplina judiciria, curvo-me ao entendimento predominante neste Tribunal Superior do Trabalho, razo pela qual transcrevo fundamentao adotada no ERR-647579/2000.0, julgado nessa mesma data, tendo como Relatora a Min. Maria Cristina Peduzzi:

A ultra-atividade da norma coletiva, prevista no 1 do art. 1 da Lei n 8.542/92, dependia de expressa manifestao nesse sentido, pois o silncio interpreta-se como interesse em limitar a validade da clusula vigncia da norma coletiva. Desse modo, o art. 1 da Lei n 8.542/92 no tem, no caso dos autos, a vocao de afastar a incidncia da Smula n 277 do TST e autorizar a integrao de norma coletiva ao contrato individual de trabalho. Uma vez mais, nega-se ao art. 1 da Lei n 8.542/1992 aptido para estabelecer ipso jure a ultra-atividade da norma coletiva de trabalho, entendimento que restou superado com o julgamento dos outros vrios precedentes que renderam ensejo ao item II da Smula n 277 do TST. E no h fundamento especfico para afastar, no nvel constitucional, a ultra-atividade que o ministro relator percebe estar prevista no art. 114, 2, da Constituio. Outros trs precedentes da antiga Smula n 277 (ERR 654537/2000, ERR 586140/1999, E-RR-712.451/00.1) faziam aluso orientao prevalecente no Supremo Tribunal Federal, todos referindo o seguinte julgamento: TRABALHISTA. DISSDIO COLETIVO. CLUSULA QUE MANTINHA CONQUISTAS ANTERIORMENTE ALCANCADAS EM ACORDOS E CONVENES ANTERIORES. ALEGADA OFENSA AO ART. 114, PAR. 2, DA CONSTITUIO FEDERAL. RECURSO EXTRAORDINRIO QUE DESATENDE AO ART. 321 DO RI/STF. Desatende a regra do art. 321 do RI/STF a petio de recurso extraordinrio que se omite na indicao da alnea do dispositivo constitucional que o autoriza. Ainda que se considere ter havido lapso escusvel, o apelo no haveria de processar-se, certo que no ocorrera a alegada contrariedade ao art. 114, par. 2, da Constituio Federal, que trata de regra de competncia. Deciso recorrida que, alm do mais, encontra-se em consonncia com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que as condies estabelecidas por convenes coletivas de trabalho ou sentenas normativas prevalecem durante o prazo de sua vigncia, no cabendo alegar-se clusula preexistente. Agravo regimental improvido (STF, AI 150475 AgR, Relator Min. Ilmar Galvo, Primeira Turma, julgado em 12/09/1995, DJ 27/10/1995, sem grifo no original). E por que o STF teria afirmado ser o art. 114, 2, da Constituio apenas uma regra de competncia? Por que decidiu o STF, obiter dictum mas com a autoridade da Corte Suprema, ser irrelevante o aspecto de o mencionado dispositivo constitucional referir-se necessidade de a Justia do Trabalho respeitar as disposies convencionadas anteriormente? A resposta se apresenta, placidamente, no texto do acrdo lavrado pelo Ministro Ilmar Galvo: a matria constitucional ali decidida per relationem, ou seja, h somente a remisso a outro precedente do STF. Esse outro precedente do STF o RE 103332, Relator Ministro Nri da Silveira, Segunda Turma, julgado em 30/03/1993 9. Sucede, entretanto, que o Ministro Nri da Silveira apreciou a

9 RECURSO EXTRAORDINRIO. MATRIA TRABALHISTA. DISSDIO COLETIVO. ALEGAES DE OFENSA AOS PARAGRAFOS 2, 3. E 36, DO ART. 153, E AO ART. 142, PAR. 1, DA EMENDA CONSTITUCIONAL N. 1/1969. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. (...) Releva, ainda, observar que as condies estabelecidas por convenes coletivas de trabalho ou sentenas normativas prevalecem durante o prazo de sua vigncia, cumprindo renov-las, quando, ento, podero ocorrer acrscimos ou redues (CLT, arts. 613, II, e 867, pargrafo nico, letras "a" e "b"). A alegao de clusula preexistente no pode, dessa maneira, ser considerada como equivalente a direito adquirido para momentos posteriores ao trmino da vigncia respectiva. Recurso extraordinrio no conhecido (STF, RE 103332, Relator Min. Nri da Silveira, Segunda Turma, julgado em 30/03/1993, DJ 25/03/1994 PP-05997).

questo da ultra-atividade a partir do art. 142, 1, da Emenda Constitucional de 1969, cujo teor era de tocante singeleza: A lei especificar as hipteses em que as decises, nos dissdios coletivos, podero estabelecer normas e condies de trabalho. Era de causar alguma perplexidade: o art. 114, 2, da Constituio de 1988 foi interpretado pelo STF a partir da redao conferida ao art. 142, 1, da Emenda Constitucional de 1969. E essa exegese repercutiu nas decises do TST e mesmo do STF, como se extrai de recente julgamento daquela corte, intrprete qualificada do texto maior: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. TRABALHISTA. 1. Inexistncia de direito adquirido s clusulas de acordos coletivos, convenes coletivas e sentenas normativas. 2. Reduo da contribuio assistencial. Alegao de contrariedade ao art. 5, inc. XXXV, LIV e LV, da Constituio da Repblica. Impossibilidade de reexame da legislao infraconstitucional e das provas. Incidncia da smula n 279 do Supremo Tribunal Federal. Ofensa constitucional indireta. Precedentes. Agravo regimental ao qual se nega provimento (STF, ARE 654719 AgR, Relatora Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 08/11/2011, acrdo eletrnico DJE-229 divulg. 01/12/2011, public. 02/12/2011). A quais precedentes se reporta a ministra relatora? Na ntegra do seu voto condutor, acompanhado pela unanimidade dos integrantes da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, nota-se que a corte constitucional persevera na remisso somente ao AI 150475 e ao RE 103332, nos quais se definiu a exegese do art. 114, 2, da Constituio de 1988 com base na redao do art. 142, 1, da Emenda Constitucional de 1969, que era ento uma mera regra de competncia. Portanto, a matria concernente ultra-atividade da norma coletiva oferecia-se a um ingente esforo exegtico que permitisse o resgate do equilbrio no mbito da negociao coletiva, conforme adotado em outros tantos pases e expressamente preconizado pelos mais caros princpios do direito do trabalho e sobretudo pela Constituio de 1988. A ideia era a de no mais permitir que a absteno patronal, a recusa de participar da negociao coletiva, fosse um modo de o empregador obter a vantagem da reduo ou supresso de clusulas normativas.

4 A PRESERVAO DAS NORMAS COLETIVAS E OS PRINCPIOS DE DIREITO DO TRABALHO

A ultra-atividade um atributo da norma coletiva de trabalho que a reinsere na lgica segundo a qual a condio de trabalho mais favorvel ao empregado deve prevalecer sempre que normas sucessivas se distingam pela proteo maior ou menor que assegurem parte contratualmente dbil da relao laboral. Se, na ordem dos princpios, os direitos sociais tendem expanso 10 (a), as condies de trabalho mais benficas se integram aos contratos (b) e uma norma jurdica posterior no pode

10 Luigi Ferrajoli se refere a uma diferena estrutural entre os direitos de liberdade e os direitos sociais: dos direitos de liberdade, a que correspondem proibies, possvel predeterminar legalmente (e habitual que sejam predeterminadas constitucionalmente) seus limites (por exemplo, a proibio de injria ou difamao como limite da liberdade de expresso), mas no o seu contedo, j que dentro de tais limites so infinitos e indefinidos os atos que constituem seu exerccio; dos direitos sociais, a que correspondem obrigaes, possvel, ao contrrio, predeterminar seu contedo (a sade, a educao, a moradia, os mnimos vitais enfim), mas no seus limites ou sua medida, que dependem em verdade do grau de desenvolvimento econmico e social de cada pas (FERRAJOLI, Luigi. Garantismo: una discussin sobre derecho y democracia. Madrid: Editorial Trotta, 2006, p.94).

suprimir direitos j incorporados ao patrimnio jurdico do trabalhador (c), da se extrai a impossibilidade de se cogitar de vazios normativos, ou seja, de um tempo sem lei ou norma jurdica aps a vigncia de norma coletiva que regule a relao de trabalho. A regra denominada condio mais benfica, que deriva do princpio tutelar e se aplica sempre que normas sucessivas se diferenciam pelo grau de proteo que destinam ao trabalhador, revela-se uma premissa jurdica afinada com os artigos 444 e 468 da CLT e no se coaduna com a anomia jurdica. Haveria sempre uma norma coletiva, a partir daquela que teria inaugurado a regncia do labor realizado pela coletividade de trabalhadores correspondente. Questo correlata aplicao da condio mais benfica, quando normas trabalhistas se sucedem acerca de um mesmo tema, , intrinsecamente, aquela que diz sobre adotar-se a norma coletiva mais benfica entre aquelas que so, entre si, consecutivas. Por algum tempo, entendeu-se que as convenes e acordos coletivos contm clusula de vigncia e por isso os direitos neles assegurados no poderiam continuar vigorando aps o prazo convencionado. A questo vexatria no estava na eficcia da norma coletiva vigente poca do conflito mesmo quando menos favorvel ao trabalhador, pois tal eficcia condizente com o princpio da autodeterminao coletiva, que empresta validade reduo de direitos operada segundo a vontade da prpria categoria de trabalhadores. A questo realmente embaraosa estava no perodo de anomia jurdica que assim se estabelecia entre o final da vigncia da norma coletiva anterior e a supervenincia da norma coletiva seguinte. necessrio atentar para o aspecto de o sistema positivado pela Consolidao das Leis do Trabalho pressupor uma sequncia de normas coletivas, ao regular a negociao coletiva de sorte a que a regncia por esse tipo de norma jurdica no sofra soluo de continuidade. Para alcanar esse desiderato, o art. 616, 3, da CLT dispe que a agremiao sindical instaure o dissdio coletivo dentro dos sessenta dias anteriores ao respectivo termo final, para que o novo instrumento possa ter vigncia no dia imediato a esse termo. Cumprido tal prazo, a sentena normativa que se obter no dissdio coletivo vigorar a partir do dia imediato ao termo final de vigncia do acordo, conveno ou sentena normativa (art. 867, pargrafo nico, alnea b, da CLT). Extrai-se, portanto, que o sistema de direito do trabalho no consente com o hiato jurdico, com a existncia de um tempo sem norma coletiva. A ultra-atividade da norma coletiva, quando adotada a ultra-atividade condicionada, assegura a eficcia da conveno ou acordo coletivo cujo prazo de vigncia estaria exaurido, de modo a no permitir que a categoria de empregados permanea sem uma disciplina de suas condies especficas de trabalho. Sendo condicionada supervenincia de nova norma coletiva, o surgimento de nova normatizao da matria faz prevalecer a regra mais recente, ainda que tal signifique a reduo de direito.

5 A ULTRA-ATIVIDADE COMO PREMISSA LGICA DO EQUILBRIO CONTRATUAL E O DIREITO COMPARADO

As vrias teorias da argumentao pressupem situaes ideais de comunicao que neutralizem, o mais possvel, a hegemonia de uma sobre a outra parte, independentemente do contedo normativo a ser alcanado. Inexiste negociao livre entre partes desiguais. Se o empregador pode esquivar-se da negociao para s por isso obter vantagem, revelase uma clara inconsistncia no sistema que deveria incentiv-lo a negociar, nunca o inverso. Se, ao inverso, -lhe assegurado negociar a reduo de direitos previstos em norma coletiva, desde

que se apresente categoria obreira com o nimo de negociar e lhe proponha contrapartidas que preservem o equilbrio dos contratos de trabalho, ento a negociao coletiva estimulada, servindo ao seu desiderato. O direito comparado sempre se apresentou como fonte de inspirao para o interprete do direito do trabalho, quer em razo de ser valiosa a experincia de outros povos, quer em virtude de o art. 8 da CLT incorporar a regra de outros pases ao nosso ordenamento, quando este omisso ou ambguo. Cabe enfatizar, pois, que essa frmula a ultra-atividade condicionada adotada em vrios pases que incentivam a negociao coletiva como um modo de solucionar conflitos intertemporais no mbito das relaes de trabalho, como se extrai do depoimento de estudiosos do direito laboral de nacionalidade variada, a exemplo do que anota Ulrich Zachert, professor catedrtico de direito do trabalho da Universidade de Hamburgo, sobre a ultra-atividade na Alemanha: A conveno coletiva perde sua vigncia, em geral, quando se a denuncia por uma das partes no prazo determinado. Pese a isso, segundo determina o 4.5 TVG (Lei das Convenes Coletivas) em combinao com o 3.3 TVG, persiste a obrigatoriedade das clusulas normativas da conveno coletiva uma vez vencida, at que no entre em vigor outra conveno que as substitua. Pode-se falar, portanto, de ultra-atividade da conveno coletiva. 11 Sobre a ultra-atividade Universidade de Nimega: nos Pases Baixos, observa Asscher-Vonk, professor da

Normalmente, as convenes se firmam para um perodo fixo, que no pode superar os cinco anos. (...) A legislao no contm nenhuma disposio sobre a ultra-atividade. Quando uma conveno coletiva se extingue, as partes signatrias j no esto vinculadas (por exemplo, os sindicatos recuperam o direito de fazer greve, que pode ser suspensa pela conveno coletiva). Sem embargo, as condies dos contratos de trabalho individuais que dependem da conveno coletiva seguem vigentes, dizer, as condies continuam vinculantes, a menos que as partes acordem outras condies. Assim se sustenta na literatura jurdica e na jurisprudncia. 12 A anotao de Bruno Veneziani revela que a ultra-atividade, na Itlia, produto da jurisprudncia. Observa o professor da Universidade de Bari: Dado o carter privado das convenes coletivas existentes, seus efeitos, tanto normativos como obrigacionais, no operam de jure uma vez que a conveno se tenha extinguido (o chamado princpio da ultra-atividade). Mas algumas sentenas estabelecem que a conveno extinta segue produzindo efeitos at sua renovao (Cass. 22 de abril de 1995, n 4563). Em todo caso, algumas convenes contm

11 ZACHERT, Ulrich. La Negociacin Colectiva en Alemania. In: La Negociacin Colectiva en Europa. Coordenao de A. Ojeda Avils. Traduo livre para o portugus. Madrid: Imprenta Fareso, 2004, p.47 (sem grifo no original). 12 ASSCHER-VONK. Los Convenios Colectivos en los Pases Bajos. In: La Negociacin Colectiva en Europa. Coordenao de A. Ojeda Avils. Traduo livre para o portugus. Madrid: Imprenta Fareso, 2004, p.135 (sem grifo no original).

clusulas que estabelecem a ultra-atividade (art. 36 da conveno coletiva nacional das indstrias metalrgicas). 13 Em Portugal, a ultra-atividade condicionada um imperativo de lei, como sustenta o professor Bernardo Xavier: Geralmente, os acordos so vlidos para qualquer perodo pactuado expressamente pelas partes. (...) As convenes coletivas tambm tm efeitos ultraativos, j que de acordo com o artigo 11, ponto 2 da LRCT se mantm em vigor at que as substituem outros instrumentos de regulao coletiva. 14 A ultra-atividade na Frana explicada por Jacques Rojot, professor da Universidade de Paris II, a saber: As convenes coletivas podem ser de durao determinada ou indeterminada. (...) Se as partes no o excluem expressamente, uma conveno coletiva de durao determinada, que no denunciada quando h transcorrido esse perodo, deve ser tratada como uma conveno de durao indefinida. Continua gerando seus efeitos at que uma das partes apresenta seu aviso de denncia. Ademais, desde a lei de 1971, quando h denncia em caso de conveno coletiva de durao indeterminada ou quando h o transcurso de todo o perodo de vigncia de uma conveno coletiva de durao determinada, estas podem seguir eficazes at que se negocie outra ou durante um ano, a menos que as partes hajam previsto um perodo de mais de um ano. 15 A ultra-atividade na Espanha retratada pelos autores Vida Soria, Monereo Prez e Molina Navarrete: O art. 86.1 ET atribui s partes negociadoras a faculdade de determinar a durao da conveno celebrado (...) No obstante, alcanado o termo final de vigncia da conveno ou transcorrido o prazo estabelecido a esse efeito, a conveno no se extingue automaticamente. Para a terminao ou concluso preciso que medeie a denncia expressa das partes contratantes. (...) O efeito imediato da denncia a perda de vigncia do contedo obrigacional, e a continuidade ex lege de seu contedo normativo ou regulador (ultra-atividade ou sobrevigncia provisria da conveno), enquanto no se alcance acordo expresso. 16 Situao muito peculiar a da Espanha. Em fevereiro de 2012, em meio a crise econmica e de empregabilidade sem precedentes, editou-se o Real Decreto Lei n 3/2012 que reviu vrias regras da relao laboral. Quanto ao ponto de interesse, a exposio de motivos do citado decreto esclarece que se procurou incentivar a renegociao das condies de trabalho sem a necessidade de denunciar-se toda a conveno (fala-se em denncia porque as convenes podem vigorar por tempo indeterminado). Ao mesmo tempo, entendeu-se que a ultra-atividade

13 VENEZIANI, Bruno. La Negociacin Colectiva en Italia. In: La Negociacin Colectiva en Europa. Coordenao de A. Ojeda Avils. Traduo livre para o portugus. Madrid: Imprenta Fareso, 2004, p.177 (sem grifo no original). 14 XAVIER, Bernardo. La Negociacin Colectiva en Portugal. In: La Negociacin Colectiva en Europa. Coordenao de A. Ojeda Avils. Traduo livre para o portugus. Madrid: Imprenta Fareso, 2004, p.198 (sem grifo no original).

ROJOT, Jacques. La Negociacin Colectiva en Francia. In: La Negociacin Colectiva en Europa. Coordenao de A. Ojeda Avils. Traduo livre para o portugus. Madrid: Imprenta Fareso, 2004, p.95 (sem grifo no original).
16 VIDA SORIA, Jos, MONEREO PREZ, Jos Luis, MOLINA NAVARRETE, Cristbal. Manual de Derecho del Trabajo. Traduo livre para o portugus. Granada: Editorial Comares, 2004, p.267. Em igual sentido: GARCA BLASCO, Juan, DE VAL TENA, ngel. La Negociacin Colectiva en Espaa. In: La Negociacin Colectiva en Europa. Coordenao de A. Ojeda Avils. Traduo livre para o portugus. Madrid: Imprenta Fareso, 2004, p.284 (sem grifo no original).

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por tempo indefinido poderia gerar a petrificao das condies pactuadas, o que no convinha a uma poltica de flexiseguridad que pressupunha a reviso das convenes coletivas vista das substanciais novidades introduzidas por este real decreto-lei. Embora o contexto espanhol fosse, como visto, o de flexibilizao do Direito do Trabalho, no se cogitou de impor prazo de vigncia s convenes coletivas ou de abolir a ultra-atividade das convenes na hiptese de serem elas denunciadas. Permitiu o RDL 3/2012 que razes econmicas, tcnicas, organizacionais ou de produo autorizassem a modificao de condies de trabalho, mediante prvia consulta e ajuste com a representao obreira 17, prevendo o art. 14 do RDL 3/2012 que o art. 86 do Estatuto dos Trabalhadores sofreria alterao com o fim de vigorar, dali por diante, o seguinte: a) aps a denncia da conveno coletiva ou se exaurido o seu prazo livremente pactuado de vigncia, e durante as negociaes para a renovao das clusulas, manter-se- a eficcia da conveno coletiva denunciada, salvo quanto s clusulas concebidas em troca da renncia do direito de greve; b) as partes podero celebrar acordos parciais em meio negociao, com vigncia por elas estabelecida; c) transcorridos dois anos a partir da denncia da conveno coletiva sem que se conclua a negociao coletiva ou se recorra a um laudo arbitral, a conveno coletiva perder, salvo pacto em sentido contrrio, a sua vigncia e se aplicar, se houver, conveno coletiva de mbito superior. semelhana dos modelos francs e italiano, adotou-se na Espanha, desde fevereiro de 2012, a ultra-atividade da norma coletiva por certo tempo na Espanha, por dois anos, contados a partir de quando ela seja denunciada, se denncia houver. O importante evitar a intercorrncia de vazios normativos, em que se derruiriam as condies de trabalho sedimentadas historicamente no mbito de cada atividade. Mesmo nas economias em crise, no se tolera a existncia de perodos de anomia jurdica. Em rigor, o direito comparado a mais enftica indicao de que a norma coletiva deve continuar eficaz at que outra sobrevenha, mesmo nas hipteses em que a norma em questo contenha uma clusula de aprazamento. No h de ser assim por coincidncia, porquanto a ultra-atividade no apenas um dado normativo andino ou irrelevante, mas um pressuposto lgico, conforme sobrevisto, da pretenso de simetria na negociao coletiva de trabalho. No Brasil, soma-se a essa construo legal e jurisprudencial de outros povos a regra limitativa do poder normativo da Justia do Trabalho, sobremodo incisiva: Art. 114, 2, da Constituio Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. A Justia do Trabalho no pode decidir em detrimento das clusulas de convenes coletivas anteriores. Decerto que o dispositivo constitucional no refere s convenes cujo perodo de vigncia ainda estaria em curso, pois no h possibilidade, na ordem dos fatos, de um dissdio coletivo ser instaurado para piorar condies de trabalho estabelecidas em conveno coletiva em vigor. E se h referncia explcita ultra-atividade das convenes

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Art. 12 do RDL 3/2012, que conferiu nova redao ao art. 41 do Estatuto dos Trabalhadores.

coletivas cujo perodo de vigncia j se exauriu, deduz-se que elas continuam eficazes por imposio constitucional e Justia do Trabalho vedado desconsiderar esse aspecto por ocasio da sentena normativa. Realizado esse cotejo de orientaes jurdicas do Direito Comparado, com suporte na experincia de pases europeus com forte dilogo jurdico com o Direito brasileiro, especialmente Alemanha, Frana, Itlia, Espanha e Portugal (alm de Pases Baixos), percebe-se que tanto o critrio da ultra-atividade plena (aderncia contratual irrestrita), como o critrio de negativa de ultra-atividade s normas coletivas negociadas (aderncia contratual limitada pelo prazo) no correspondem melhor harmonizao com os princpios e regras do Direito do Trabalho. No primeiro caso (ultra-atividade plena ou aderncia contratual irrestrita), esse desajuste resulta por eliminar a caracterstica de fonte de norma jurdica que inerente aos dispositivos dos diplomas coletivos negociados, tornando-os permanentes, imutveis o que, sem dvida, desatende ao objetivo constitucional brasileiro de incentivar e prestigiar a negociao coletiva trabalhista. No segundo caso (sem ultra-atividade), em que a aderncia contratual limitada pelo prazo fixado no instrumento, tal desajuste contribui para desprestigiar a prpria negociao coletiva, criando anomias jurdicas que enfraquecem e desequilibram as partes coletivas trabalhistas, tambm em desateno aos objetivos constitucionais nessa rea. Desse modo, o critrio da ultra-atividade ora sufragado pela nova redao da Smula n 277 (tambm chamado de critrio da aderncia limitada por revogao) perfila o Direito brasileiro ao lado de experincias prximas da tradio jurdica democrtica ocidental e de nosso prprio esturio de influncias, melhor traduzindo o direcionamento constitucional brasileiro nesse campo normativo.

6 A JURISPRUDNCIA QUE EMANA DA SDC DO TST ACERCA DA ULTRA-ATIVIDADE DA NORMA COLETIVA

Como alertava o Ministro Luciano Castilho, no citado E-ED-RR-716768/2000.3, a Seo de Dissdios Coletivos tem atribudo ultra-atividade inclusive s sentenas normativas. Esse novo entendimento tornou-se pacfico naquela Seo Especializada do TST desde o ms de abril de 2008, portanto mais de quatro anos antes do estabelecimento da nova redao Smula n 277 da Corte Superior. Essa sequncia jurisprudencial consistente foi sufragada pelo Tribunal Pleno em maio de 2011, quando o TST aprovou o novo Precedente Normativo 120 da SDC, que expressava o entendimento j solidificado em uma de suas sees especializadas. Tal sequncia histrica reiterada evidencia que a Corte Superior, em setembro de 2012, ao editar a nova redao da Smula n 277, apenas veio sedimentar e ampliar sua nova e precedente reflexo acerca da matria, melhor incorporando a compreenso constitucional acerca do assunto. De fato, em maio de 2011, o Pleno do TST aprovou o Precedente Normativo 120 da Seo de Dissdios Coletivos, a saber: A sentena normativa vigora, desde seu termo inicial at que sentena normativa, conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo de trabalho superveniente produza sua revogao, expressa ou tcita, respeitado, porm, o prazo mximo legal de quatro anos de vigncia. Em verdade, a Seo de Dissdios Coletivos do TST empresta ao art. 114, 2, da Constituio um alcance mais largo, uma interpretao teleolgica consentnea com a inteno do poder constituinte, pois vem de proclamar a ultra-atividade das conquistas histricas da

categoria, ainda quando a fonte do direito tenha episodicamente passado a ser no mais uma conveno ou acordo coletivo, e sim uma sentena normativa, como se pode extrair de aresto paradigmtico: CLUSULA PREEXISTENTE. CONQUISTA DA CATEGORIA. A Constituio da Repblica, no art. 114, 2, com a redao introduzida pela Emenda Constitucional n 45/04, dispe que no julgamento do dissdio coletivo de natureza econmica, pode a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. Na hiptese, a garantia de emprego ao empregado portador de doena profissional ou ocupacional um direito reconhecido categoria, conquistado desde 1985, conforme revela a prova produzida nos autos. Nesse contexto, em que pese a norma coletiva imediatamente anterior possuir natureza heternoma (sentena normativa), plausvel, do ponto de vista social e jurdico, a manuteno da clusula de garantia de emprego que vem sendo convencionada ao longo dos anos pelas partes, constando, inclusive, nas normas coletivas autnomas celebradas individualmente com integrantes da categoria econmica, sobretudo quando se constata que os sindicatos suscitados postulam a excluso sem apresentar razes de cunho econmico, social ou mesmo operacional que inviabilizem a manuteno do direito. Precedentes. Recurso ordinrio conhecido e no provido. (TST, Seo Especializada em Dissdios Coletivos, RODC 2010000-68.2008.5.02.0000, Rel. Min. Walmir Oliveira da Costa, julgado em 12/04/2010, DEJT 30/04/2010). Em igual sentido, podem ser referidos vrios outros precedentes judiciais, indicados na sesso de abril de 2008 da SDC e pacificamente reiterados nos quatro anos seguintes: TSTRODC-143900-69.2004.5.04.0000, Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, publicao em 09/05/2008; TST-RODC-103100-33.2003.5.04.0000, Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, publicao 13/06/2008; TST-RODC-38300-71.2003.5.12.000, Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, publicao em 27/06/208; TST-RODC-207600-19-2004.5.04.0000, Rel. Min. Dora Maria da Costa, publicao em 29/08/2008; TST-RODC-6400-80.2007.5.03.0000, Rel. Min. Mrcio Eurico Vitral Amaro, publicao 20/02/2009; TST-RODC-140700-48.2004.5.15.0000, Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda, publicao 27/03/2009; TST-RODC-59300-52.2003.5.04.0000, Rel. Fernando Eizo Ono, publicao 26/06/2009; TST-RODC-2013500-16.2006.5.02.0000, Rel. Min. Mrcio Eurico Vitral Amaro, publicao 20/11/2009; TST-RODC-17580007.2003.5.04.0000, Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda, publicao 20/11/2009; TST-RODC95100-91.2004.5.01.0000, Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, publicao 26/02/2010; TSTRODC-2033200-41.2007.5.02.0000, Rel. Min. Dora Maria da Costa, publicao 28/06/2010. Irresistvel rematar que entendimento contrrio somente avultaria a posio desconfortvel do trabalhador brasileiro, no incio do terceiro milnio: inviabilizando-se a obteno de condies mais justas de trabalho por meio de dissdio coletivo e se negando a sobrevivncia das conquistas obtidas em conflitos coletivos precedentes, estar-se-ia estimulando o empregador resistncia, pura e simples. O empregador que no se oferecesse negociao lograria obter a supresso das conquistas histricas da categoria obreira. Se certo que a jurisprudncia consagrou o comum acordo como requisito para o ajuizamento do dissdio coletivo, baseado o texto constitucional (art. 114, 2), tambm certo que no deixou os trabalhadores ao desabrigo da norma coletiva, vez que o pacto anterior persistir valendo no mundo jurdico-laboral. De modo contrrio, no haveria a paridade de armas, absolutamente essencial ao equilbrio das foras no processo de negociao coletiva.

A nova redao da Smula n 277 do TST afinou a jurisprudncia brasileira com a orientao predominante entre os povos que prestigiam a vontade coletiva, com os valores sociais fundantes do Direito Laboral e especialmente com a atual Constituio da Repblica, pois induvidoso que a Carta Maior valoriza os processos de negociao coletiva, enaltecendo a necessria observncia das convenes e acordos coletivos de trabalho (artigo 7o, XXVI). Com absoluta coerncia, prescreveu em seguida uma limitao ao poder normativo da Justia do Trabalho, em seu artigo 114, 2o., ao estabelecer que a sentena normativa dever respeitar invariavelmente as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente 18. Se a sentena normativa no pode reduzir ou suprimir conquistas obreiras asseguradas mediante conveno ou acordo coletivo, infere-se que essas normas coletivas so as que j tiveram exaurido o seu perodo de vigncia, ou seja, aquelas que vigoravam at a ltima database, pois se elas ainda estivessem vigorando decerto no seria instaurado o dissdio coletivo. E, se a sentena normativa no pode infringir o contedo das convenes e acordos coletivos de trabalho, induz-se que esse contedo subsiste, obviamente subsiste. Logo, as melhores condies de trabalho asseguradas em conveno coletiva anterior no podem ser suprimidas mediante ao normativa do Estado (Poder Judicirio) ou pela ausncia de negociao coletiva de trabalho. Somente uma nova conveno coletiva, nunca uma sentena normativa ou o vazio normativo, poder reduzir direitos resultantes de negociao coletiva de trabalho.

7 GUISA DE CONCLUSO

A ultra-atividade da norma coletiva, agora retratada na Smula n 277 do TST, concilia a jurisprudncia com os princpios regentes do Direito do Trabalho, com o pressuposto legal da continuidade normativa e em especial com a regra textualmente consagrada no art. 114, 2, da Constituio. Os precedentes do STF referidos pela jurisprudncia que serviu elaborao da Smula n 277 do TST, bem assim aqueles mencionados em julgamentos recentes do prprio STF, remetem, em ltima anlise, ao texto da Emenda Constitucional n 1 de 1969, que estabelecia apenas uma regra de competncia. A base jurdica de tais precedentes no foi, portanto, a Constituio Federal em vigor. A jurisprudncia que emana da Seo de Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho j sinalizava um claro dissenso com a orientao predominante nos rgos fracionrios que, inspirados na antiga redao da Smula n 277, afastavam a eficcia da norma coletiva

18 Sem itlico no original. Na redao original desse dispositivo, nele se lia: Recusando-se qualquer das partes negociao ou arbitragem, facultado aos respectivos sindicatos ajuizar dissdio coletivo, podendo a Justia do Trabalho estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho. Na redao que lhe deu a Emenda Constitucional 45/2004, o artigo 114, 2 manteve a regra da ultraatividade das normas coletivas, conforme se v no texto acima. Acerca da ultra-atividade da norma coletiva como bloqueio ao poder normativo da Justia do Trabalho, Ives Gandra Martins Filho (MARTINS FILHO, Ives Gandra. Processo Coletivo do Trabalho. So Paulo: LTr, 1996. p.45) j endossava essa orientao, nominava os membros do Tribunal Superior do Trabalho e festejados laboralistas que a perfilhavam, com base em artigos doutrinrios que fizeram publicar, enfatizando, por derradeiro, a necessidade, externada em acrdo da SDC do TST (TST-RO-DC 90551/93.4, Rel. Min. Manoel Mendes de Freitas, DJU de 27.10.94, p.29266), de as denominadas conquistas da categoria, decorrentes de acordos coletivos, convenes coletivas ou decises normativas anteriores, para que possam ser apreciadas, devem ser especificadas uma a uma, como as demais clusulas da representao, sob pena de julgar-se inepto o pedido a respeito.

aps seu prazo de vigncia, ainda que outra norma coletiva no houvesse surgido a reger as relaes coletivas de trabalho correspondentes. A nova redao da Smula n 277 do TST no cria direitos e benefcios. Permite, ao invs, que as regras coletivas se desenvolvam sobre os pontos relevantes, ou seja, a propsito dos direitos no regidos pela norma coletiva de trabalho precedente, salvo se h a inteno de modific-los ou suprimi-los. Alm disso, atende lgica prevista no art. 7 da CF quando trata da preservao dos direitos que visem melhoria das condies sociais dos trabalhadores. Leva, enfim, ao equilbrio de foras, absolutamente essencial negociao coletiva no contexto de um estado democrtico (princpio da equivalncia entre os contratantes coletivos). A ultra-atividade condicional, ou seja, aquela que faz a norma coletiva prevalecer at que a clusula de interesse seja eventualmente derrogada por norma coletiva posterior, promove a harmonia entre os atores coletivos da relao laboral, impondo a negociao coletiva de trabalho como um modo necessrio de rever conquistas obreiras, sem o artifcio de t-las suprimidas pela mera passagem do tempo.