06-08-2013

Derecho de Quiebras
NOCIONES GENERALES DEL JUICIO DE QUIEBRAS Introduccin Hay que considerar que tanto una persona natural como jurdica puede ser declarada en quiebra, sea cual sea la actividad que realiza, salvo aquellas excepciones establecidas en la ley. Si esto es as, puede surgir la duda acerca del por qu se regula en el Cdigo de Comercio esta institucin. A este respecto, algunos autores consideran que el derecho de quiebras constituye una rama autnoma del Derecho, sin embargo, la quiebra se encuentra regulada hoy y en sus orgenes en el Cdigo de Comercio, lo que no quiere decir que la institucin se aplique slo a los comerciantes. En este sentido, hay que tener en cuenta de que a pesar de la quiebra puede ser declarada respecto de todo tipo de persona que ejerza cualquier actividad, es cierto que cuando se realizan ciertas actividades relevantes para la economa nacional, las consecuencias de la quiebra son distintas. As, si se ejerce una actividad importante, la empresa en quiebra puede provocar un efecto en cadena, adems, no solamente verse comprometido los intereses de empresarios, si no que otros intereses como los de los trabajadores, y en ocasiones, dependiendo del mercado de que se trate se pueden producir distorsiones importantes en la oferta y la demanda, incluso pueden producirse algunos problemas de competencia, sobretodo en mercados tan concentrados como ocurre en Chile. Todos estos factores hacen que esta materia sea de inters para el Derecho Comercial a pesar de que va ms all de aquello que se considera mercantil. Tutelas frente al incumplimiento El ordenamiento protege el crdito de distintas maneras. Primeramente, estas tutelas pueden ser individuales o colectivas. Que sea individual, significa que slo se refiere a la proteccin del crdito considerando nicamente la relacin entre un acreedor y su deudor. En cambio, cuando se habla de tutela colectiva, stas se refieren a la totalidad de los derechos personales vinculados a un patrimonio, aqu se estudia la relacin entre todos los acreedores y el patrimonio de un deudor. A su vez, estas tutelas individuales y colectivas, pueden ser preventivas o reparatorias. Las tutelas preventivas tienen por finalidad precaver la violacin de un derecho o preparar el ejercicio de una tutela reparatoria o reparativa posterior. Dentro de las tutelas preventivas estn son derechos auxiliares del acreedor (accin pauliana o revocatoria, accin oblicua o subrogatoria, beneficio de separacin, etc.), la prenda, la hipoteca y las garantas personales (fianza, aval). Una tutela preventiva de carcter colectivo es un convenio judicial preventivo. Por su parte, las tutelas reparatorias, son aquellas cuya finalidad es remediar el mal causado por el hecho o situacin antijurdica, en este caso, el incumplimiento. Tutelas reparatorias individuales son la ejecucin forzada o la resolucin; la tutela colectiva 1

reparatoria es el procedimiento de quiebra, el cual tiene por objeto proteger a los acreedores de un fallido. Cuando se aplica una tutela individual reparativa, sta puede reflejarse generalmente en un juicio ejecutivo. Ocurre en que hay ocasiones en que un patrimonio no resiste la aplicacin de ejecuciones individuales, si estamos frente a esta situacin, lo que va a suceder es que no se va a conseguir satisfacer los crditos de todos los acreedores, sino slo los de aquellos que lleguen primero. Cuando esto ocurre, la nica forma de conseguir un tratamiento igualitario entre los acreedores es a travs del ejercicio de una tutela colectiva. Cuando el patrimonio no resiste varias ejecuciones se estara favoreciendo a unos acreedores respecto de otros, por ello se requiere un sistema que organice los distintos sistemas que estn en juego, y estos sistemas son las tutelas colectivas dentro de las cuales se encuentra la quiebra. Ejecucin individual versus ejecucin colectiva Frente al incumplimiento del deudor, el acreedor para hacer efectivo su crdito puede hacer uso de su derecho de prenda general sobre el patrimonio del deudor, eso a travs de la ejecucin forzada de su obligacin. Esta ejecucin individual a travs del juicio ejecutivo est regulada teniendo en vista un criterio ms bien individualista. Desde esta perspectiva, la ejecucin colectiva es distinta, dado que la ejecucin regulada en el Cdigo de Comercio parte de una premisa distinta, en el sentido de que la ejecucin colectiva no slo toma en consideracin los intereses de los acreedores, sino que tambin ha de tener en cuenta los intereses del fallido. En ocasiones se toma en consideracin los intereses de los terceros que han contratado con el fallido antes de la declaratoria de quiebra, adems, se piensa tomar en consideracin los intereses de la comunidad en general. La adopcin de un sistema y otros depender de las circunstancias que rodean cada caso particular. As, si un incumplimiento slo genera consecuencias restringidas entre un acreedor y un deudor la ejecucin individual va a ser suficiente, pero si este incumplimiento comienza a afectar a ms de un acreedor, a los trabajadores, o sea, tiene consecuencias ms amplias, en ese caso, probablemente ha llegado el momento de aplicar una ejecucin colectiva. El conjunto de normas que regula la cesacin de pagos, velando por el tratamiento igualitario de los acreedores, por los derechos e intereses de la comunidad a travs de un triple contenido (sustantivo, adjetivo y penal) es llamado derecho de quiebras o derecho concursal, el derecho de quiebras se refiere a los procesos de liquidacin, en cambio, cuando se habla de concursos es una nocin ms amplia, en donde varios acreedores concursan respecto de un patrimonio, ya sea a travs de una liquidacin o mediante un convenio judicial. El juicio ejecutivo supone el ejercicio de una accin individual, en cambio, el juicio de quiebras supone el ejercicio de una accin colectiva. En el juicio de quiebras todo lo que acte un acreedor va a beneficiar o perjudicar a todos. En el juicio ejecutivo se persigue el pago de una obligacin que conste en un ttulo ejecutivo, en cambio, en el juicio de quiebras, se persigue que todos los acreedores sean pagados, si se hace un llamado a todos los acreedores para que participen en condiciones de 2

igualdad, quiere decir que pueden participar acreedores que tengan y otros que no tengan ttulo ejecutivo. En el caso del juicio ejecutivo, muchas veces ocurre que un sujeto puede que tenga dinero y no quiera cumplir su obligacin. Esta situacin de es difcil ocurrencia en un procedimiento de quiebras, porque el sujeto frente al estigma que significa la declaracin de quiebras, seguramente va a estar mucho ms llano a pagar si tiene los bienes suficientes para hacerlo. En el juicio ejecutivo, el que encuentra primero los bienes para embargar se pagar, cobra realce la diligencia de los acreedores, en cambio, en el juicio de quiebras, la accin conjunta reemplaza a la individual. Incumplimiento y quiebra El incumplimiento es un hecho antijurdico y frente a este hecho se establece una tutela de carcter colectivo y reparatoria que es la quiebra. 07-08-2013 Evolucin histrica de la quiebra Las primeras manifestaciones pueden reconocerse fundamentalmente en Roma, la primera institucin que puede asociarse a la quiebra fue la denominada manus injectio, de acuerdo con esta figura el deudor dispona de un plazo de 60 das para pagar sus deudas a los acreedores bajo la pena de que si no lo haca se poda pronunciar su sentencia de muerte o decretar su exilio como esclavo, durante estos 60 das quien se haca cargo del pago de sus deudas de manera caritativa era un sujeto denominado bindex. Esta institucin fue evolucionando, y la segunda figura que se asocia a la quiebra de denomino pignoris capio, conforme a esta figura se le conceda el derecho a los acreedores de aprehender los bienes del deudor para conservarlos o destruirlos como una forma de incentivar al deudor para que pague lo que debe, pero en ningn caso se permita a los acreedores realizar los bienes y pagar con el producto de sta. Recin con la misio in bona se inici un mecanismo procesal mediante el cual se poda transferir el patrimonio del deudor en bloque a los acreedores y estos podan, a su vez, enajenarlo en bloque a otra persona, y esta persona que adquira en bloque los bienes del deudor se denominada bonorum empto, ste lo que haca era subrogarse en los derechos y obligaciones del deudor y, por tanto, se encargaba de hacer frente a las deudas que afectaban al deudor primitivo. Conforme a una ltima evolucin, podemos encontrar la denominada bonorum distractio, a travs de esta figura se permita a los acreedores poder realizar bienes del deudor, pero de manera separada. En cualquier caso, lo que queda claro es que en Roma la insolvencia del deudor y sus consecuencias quedaban entregados enteramente a la voluntad de los acreedores, o sea, el tema de la insolvencia era una cuestin privada que se resolva 3

entre acreedor y deudor, no haba intervencin estatal. Los tribunales recin comenzaron a intervenir mucho tiempo despus a fines de la Edad Media, cuando los comerciantes crearon sus propios tribunales. Cesacin de pagos, incumplimiento e insolvencia La quiebra por las consecuencias que conlleva debe ser utilizada y comprendida como un recurso de ltima ratio, ya que si se utiliza indiscriminadamente las consecuencias para el desarrollo del trfico pueden ser desastrosas. Si es as, es importante tener claro cundo se debe declarar en quiebra a un sujeto. Esto significa que para que una persona sea declarada en quiebra debe haber una causa que lo justifique, y esta causa de la quiebra se ha denominado a lo largo del tiempo cesacin de pagos. Lo que se ha entendido por cesacin de pagos ha ido variando a lo largo del tiempo. En un principio, la cesacin de pagos se asoci al incumplimiento. Por eso al doctrina sostuvo que un incumplimiento no era suficiente para declarar la quiebra de un sujeto, porque el declarar la quiebra por un solo incumplimiento podra significar dar una solucin drstica a la situacin del deudor. Adems, la doctrina llego a la conclusin en que haba situaciones en que era necesario declarar la quiebra aun antes de que hubiera incumplimiento, esto quiere decir, que el incumplimiento puede ser una seal que nos guie para una declaracin de quiebra, pero ese incumplimiento debe apreciarse en el contexto del patrimonio del deudor. Esto llevo a una siguiente evolucin, en el sentido de que se consider de que no se deba declarar la quiebra ante un mero incumplimiento, sino que ste incumplimiento deba obedecer a un estado crtico patrimonial, ste estado, fue el nuevo contenido que se dio a la expresin cesacin de pagos, lo que se asocia a la insolvencia. Ahora bien, si el fundamento es la insolvencia debe determinarse qu se entiende por sta. A este respeto, lo primero a considerar es que no debe confundirse con una diferencia aritmtica entre el activo y el pasivo. Esto porque es perfectamente posible que un deudor efectivamente tenga un activo cuantioso y un pasivo pequeo y aun as amerite su declaracin de quiebra. Del mismo modo, puede haber un activo pequeo y un pasivo cuantioso. Para saber efectivamente si un deudor es insolvente lo que vamos a tener que hacer es estudiar concienzudamente sus estados financieros (su contabilidad). La regla general es que la contabilidad de un comerciante es secreta, excepcionalmente puede conocerse, por ejemplo, cuando se ventila una causa entre comerciantes o en el procedimiento de quiebras. Adems, slo se pueden exhibir determinados asientos (exhibicin parcial que constituye la regla general). La exhibicin total procede en el caso de la quiebra y es excepcionalsima.*

Como no se puede revisar la contabilidad, el legislador ha determinado los hechos reveladores de la insolvencia, o sea, para que un acreedor pueda solicitar la quiebra de su deudor va a bastar que se configure una causal de quiebra. Las causales de quiebra dependen del tipo de deudor de que se trate. Un hecho relevador es el incumplimiento, otro la fuga u ocultamiento del deudor, proposiciones de convenio para evitar la quiebra y no las cumple. 4

Por lo tanto, se justifica que un sujeto sea declarado en quiebra cuando ha cesado en sus pagos, o sea, cuando tiene una situacin patrimonial crtica, en principio no tenemos como saberlo, pero hay hechos relevadores que nos permite requerir al tribunal un pronunciamiento acerca de si el sujeto es susceptible de ser o no declarado en quiebra. El criterio dominante para declarar la quiebra es la insolvencia, y la insolvencia quiere decir o se ha definido como el estado de una persona que no puede servir regularmente sus obligaciones en la medida que van venciendo (PUGA VIAL). Definicin del estado de quiebra La doctrina ha formulado diversas definiciones respecto de la quiebra. RIPERT seala que la quiebra es la situacin legal de un comerciante que ha cesado en sus pagos declarada judicialmente. Esta definicin hoy en da queda chica, ya que se aplica a todo tipo de sujetos. JOAQUIN GARRILLES seala que la quiebra es un estado excepcional en el orden jurdico que se produce por la falta de cumplimiento de las obligaciones contradas por el comerciante. Esta definicin parece estar asociando la cesacin de pagos al incumplimiento. PUELMA ha definido la quiebra como un estado excepcional en el orden jurdico de una persona producido por la falta o imposibilidad de cumplimiento igualitario en sus obligaciones declarada judicialmente. Nuestro C. de Comercio define la quiebra en el art. 1, aqu no define la quiebra como el estado sino como un juicio de quiebras, por tanto es una definicin ms bien adjetiva que sustantiva y obviamente aparece ser su pretensin. Si se observa desde la perspectiva adjetiva tiene una virtud, y es que reconoce una de las caractersticas de la quiebra y del procedimiento de sta que es la unidad, vale decir, se realizan en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica. Naturaleza jurdica de la quiebra Con independencia de la naturaleza jurdica que se le atribuya, debe cumplirse con la normativa vigente. En todo caso, en un momento se pens que la quiebra podra ser una persona jurdica. Sin embargo, esto se descart rpidamente, porque se sabe que una persona natural o jurdica tiene atributos derivados de su personalidad, cuestin que no ocurre en el caso de la quiebra. Se seala que la quiebra sera una asociacin virtual de todos los acreedores del fallido destinada a mantener la igualdad entre los interesados, salvo las causas legitimas de preferencia y a facilitar la realizacin del patrimonio de este deudor y la reparticin proporcional del producto entre todos ellos bajo la direccin de los funcionarios judiciales y de la justicia. Se entiende que lo que ha querido sealar la jurisprudencia es que la califican como una asociacin, porque existira una unin de intereses entre los acreedores y el fallido

dirigidos a la realizacin de los bienes del fallido y el pago igualitario a los acreedores. Se le denomina virtual, porque la asociacin se produce por el solo hecho de la quiebra. En la quiebra hay diversos intereses: el de los acreedores quienes quieren satisfacer su crdito y utilizan la quiebra como medio para ello; el del deudor ya que con la quiebra se afecta su situacin econmica y jurdica, se produce el desasimiento y pierde la administracin de sus bienes; los intereses de terceros que contrataron con el fallido antes de la declaratoria de quiebra pueden verse afectados por acciones de inoponibilidad; por ltimo, los intereses de la comunidad, la paralizacin de las actividades pueden provocar cesanta, alteraciones a la competencia, etc. Caractersticas de la quiebra 1) Universalidad: Se refiere a que pretender abarcar todos los bienes que posee un sujeto (deudor fallido), con excepcin de los inembargables. Por otro lado, implica que todos los acreedores son llamados a verificar sus crditos en la quiebra. Los bienes del deudor fallido se denominan comnmente la masa de bienes. los bienes que comprenden son los presentes, o sea, los existentes al momento de la quiebra, y los futuros, o sea los que adquiera despus de la declaratoria de quiebra siempre que hayan sido adquiridos a ttulo gratuito. Por tanto, en principio, no ingresan a la masa aquellos bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso, esto porque deben dejarse bienes para que el fallido se recupere. Adems, pueden ingresar si la masa de bienes no es suficiente para el pago de los acreedores. 2) Igualdad: Se refiere al principio bsico de la quiebra denominado par conditio creditorum, esto no quiere decir que todos los acreedores se paguen al mismo tiempo sin observar ningn orden, sino que la igual ha de entenderse en respeto de la prelacin de crditos. No puede existir ninguna otra causal de preferencia que no sea aquellas que estn establecidas por la ley, esto precisamente teniendo en cuenta que en este procedimiento prima el inters social por sobre el individual, de hecho si se reconoce otra causal distinta da lugar a la nulidad del procedimiento. 3) Unidad: Esto significa que respecto de un deudor fallido se impetra un solo procedimiento concursal. Esto trae como consecuencia que una vez que se declara la quiebra todos los juicios pendientes contra el fallido se acumulan al procedimiento concursal. Esta caracterstica de la unidad se consagra en el art. 1 inciso 2 del Libro IV del C. de Comercio. Luego el art. 2 reafirma esto sealando que la quiebra produce para el fallido y todos sus acreedores un estado indivisible. Otra consecuencia de la unidad o la indivisibilidad viene dada por el efecto de la quiebra denominado suspensin del derecho de los acreedores de ejecutar individualmente al fallido, esta consecuencia refleja la caracterstica de la unidad, porque se establece que una vez declarada la quiebra no hay derecho a iniciar una ejecucin individual y 6

si quiero hacer valer mi crdito debo hacerlo en el procedimiento de quiebras (art. 71 del Libro IV). Procedimiento de quiebras: esquema general Hay que considerar que la quiebra es una institucin bifrontal en el sentido de que comprende aspectos sustantivos y adjetivos. Por regla general el procedimiento de quiebras se inicia por una demanda presentada por uno o ms acreedores invocando una causal de quiebra respecto de un deudor y el tribunal tiene que pronunciarse acerca de la procedencia y cumplimiento de los requisitos de la causal que se invoca. Generalmente, lo que ocurre es que se presenta la demanda por uno o ms acreedores, esta demanda se notifica personalmente al deudor, la nica posibilidad que tiene en ese momento es pagar el crdito que dio lugar a la solicitud de quiebra, si no paga y el juez considera que se cumplen los requisitos de la causal que se trata va a declarar la quiebra derechamente. Una vez dictada la sentencia, existe la posibilidad, recin en ese momento, por parte de los interesados, el deudor principalmente, de reponer esta sentencia a travs de un recurso especial de reposicin. Todas estas actuaciones forman parte del cuaderno principal de la quiebra. Tambin existe un cuaderno de administracin, ste constituye un ramo separado y en l se deja constancia de los bienes del fallido comprometidos en el procedimiento, se da cuenta de la incautacin y de todos los actos de la realizacin de los bienes para que con el producto se haga pago a los acreedores, por tanto, quien lleva este cuaderno principalmente es el sndico de quiebras. Finalmente, la quiebra termina por alguna de las causales previstas en la ley, o sea, a travs del convenio simplemente judicial y a travs del sobreseimiento definitivo. El juez competente es el de mayor cuanta del domicilio del quebrado. Es posible reconocer otros cuadernos o ramos separados, por ejemplo, constituyen ramos separados aquellos relativos a los juicios que estuvieren pendientes contra el fallido. Lo mismo, si existen impugnaciones a los crditos. Adems, hay que tener en cuenta en relacin al procedimiento que el Libro IV contempla un mecanismo especial de notificacin en su art. 6 que es la notificacin por aviso en el Diario Oficial. El contenido del aviso ha de ser aprobado por el tribunal en cada caso y ste contempla un extracto de la peticin y copia ntegra de la resolucin que recae sobre esa peticin. El hecho de que exista esta notifica no obsta a que se siga aplicando la notificacin por el estado diario del tribunal. Toda cuestin accesoria que se suscite en la quiebra se tramita con un incidente y de acuerdo al art. 5 se siguen las reglas generales del CPC. Salvo las excepciones que se sealen en el Cdigo, las apelaciones en el procedimiento de quiebra se conceden siempre en el solo efecto devolutivo y adems tienen preferencia para ser agregadas extraordinariamente en la tabla y para su fallo. Tambin hay que considerar que cuando el C. de Comercio hace alusin a plazos de das, ste se entiende suspendido durante los feriados, a menos que el propio Cdigo o el tribunal dispongan lo contrario. 7

Finalmente, se ha cuestionado por algunos autores la naturaleza de este procedimiento en el sentido de que se ha sealado de que en ocasiones un procedimiento no contencioso. Se ha sustentado esto, porque hay ocasiones en que el procedimiento puede iniciarse por una solicitud del propio deudor de la declaracin de su quiebra, siendo as hay quienes sealan que cuando el deudor solicite su propia quiebra no existira controversia realmente, sin embargo, esto ha sido rebatido indicando que aun en aquellos casos en que es el propio deudor el que solicita su propia quiebra, habra controversia ya que los acreedores tienen la posibilidad de impugnar sus crditos y estaramos frente a un procedimiento contencioso. De hecho, prcticamente hoy nadie cuestiona que la quiebra sea un procedimiento contencioso. Evolucin de la legislacin aplicable a la quiebra Actualmente la quiebra aparece regulada en el Libro IV del Cdigo de Comercio cuyo contenido proviene de la Ley 18.175 del ao 1982. Esta Ley derog, a su vez, la Ley 4.558 del ao 1929, esta Ley, a su vez, derogo el contenido del Libro IV del C. de Comercio. Cuando entr en vigor el C. de Comercio la quiebra era una institucin que tena por objeto iniciar un juicio concursal contra los deudores comerciantes. Respecto del deudor civil, las leyes de enjuiciamiento de esa poca contemplaban una situacin distinta para ste cuando se encontrara en insolvencia, por lo tanto, bajo el imperio del C. de Comercio exista una duplicidad de procedimientos. Luego el ao 1920 con la dictacin de la Ley 4.558 la quiebra paso a ser un procedimiento que poda ser invocado contra todo tipo de deudor, sin embargo, se constat con el transcurso del tiempo que obviamente no eran los mismas consecuencias de un incumplimiento en que poda incurrir un deudor comerciante versus el de un deudor civil. Entonces, se plante que no era justo aplicar el mismo procedimiento a situaciones que generaban consecuencias distintas, por lo mismo se decidi establecer ciertas diferencias en la aplicacin de la ley respecto del deudor comerciante y del deudor civil, diferencias que persisten hasta hoy. As, por ejemplo, se establecieron causales de quiebra ms fciles de configurar para el deudo comerciante frente al deudor no comerciante. Adems, se estableci que el deudor comerciante bajo ciertos supuestos estaba obligado a solicitar su propia quiebra, de modo que si no lo haca su quiebra se presuma culpable. Cuando se discuti la ley 18.175 se decidi distinguir entre empresario y no empresario, o sea, era una distincin que comprenda categoras ms amplias, pero finalmente, se opt por distinguir entre deudor calificado y no calificado, precisamente, porque la distincin entre deudor empresario y no empresario era muy amplia. En este contexto se seal que el deudor calificado es la persona que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Esto se ha criticado porque deja fuera la pesca y la panadera, por ejemplo. En la poca en que tena que entrar en vigor la ley 18.175 tenan pleno vigor las cmaras de Comercio, stas postulaban que no haba que hacerse una distincin entre 8

comerciantes y no comerciantes y se postul hacer una quiebra entre el empresario y el no empresario. Pero esta solucin tampoco era la ms ptima, ya que tambin pueden existir empresas civiles. Entonces, se opt por distinguir entre el deudor comn y el deudor calificado. Esta opcin significo escoger actividades que se consideran importantes para la economa chilena. Luego, esta ley sufri diversas modificaciones, dentro de ellas podemos encontrar la ley 18598, modificacin que facilit la celebracin de convenios preventivos; la ley 19.544 que introdujo modificaciones respecto de la realizacin de los bienes del fallido a modo de facilitar que pudieran realizarse como una unidad econmica, esto se relaciona con los principios que debieran gobernar la rama concursal y conservar la empresa; a travs de la ley 20.004 en virtud de la cual se pretendi favorecer la transparencia en la administracin de la quiebra; adems se incrementaron las facultades de la superintendencia se quiebras, los sndicos deban someterse a un examen de conocimiento se incrementaron los requisitos para poder ser sndico de quiebras; a travs de la ley 20.080 se orden la incorporacin del contenido de la ley 18.175 en el Libro IV. A travs de la ley 20.416 se modific el Libro IV del C. de Comercio en relacin con la realizacin sumaria del activo (realizacin ms rpida de lo normal cuando estemos frente a una quiebra de poca monta). Con anterioridad a esta modificacin, el umbral para aplicar la realizacin sumaria era de 1000 UF, y prcticamente ninguna empresa calificaba dentro de este rango, por lo mismo, se procedi a elevar este umbral a 2000 UF. Sndico de quiebras Bajo la ley 4.558 se cre una oficina de carcter pblico que se denominada sindicatura general de quiebras, que luego se llam sindicatura nacional de quiebras. En esta poca, esta sindicatura administraba los bienes del fallido, quien administraba era un servicio pblico auxiliar de la administracin de justicia. Cuando se dict la ley 18.175 se decidi suprimir esta sindicatura nacional de quiebras y se crearon los sndicos privados. Estos sndicos no tienen el carcter de funcionario auxiliar de la administracin de justicia, sino que se designan a partir de una nmina elaborada por decreto del Presidente de la Repblica. Los sndicos requieren por ley contar con un ttulo profesional, as, este sndico debe ser ingeniero con ms de 10 semestres de estudio, contador auditor o pblico, o abogado. Adems, debe contar con una experiencia profesional de 5 aos al menos en el rea contable o jurdico y debe rendir un examen de conocimiento. Los sndicos son supervisados y fiscalizados por la Superintendencia de quiebras. Adems, tiene una triple fiscalizacin: la superintendencia que puede imponer multas; por el propio tribunal que conoce de la quiebra y por los acreedores. La sentencia que declara la quiebra debe contener la designacin de un sndico titular y uno suplente que tiene el carcter de provisional. Si la quiebra es solicitada por uno o ms acreedores, estos en su demanda van a designar uno titular o suplemente de carcter provisional que nombrar el tribunal. Si la quiebra la solicita el propio deudor, este deudor va 9

a tener que acompaar una nmina con los crditos y con los acreedores que este deudor tiene, y se va a llamar a una audiencia los btr4es primeros que aparezcan en la nmina y en esa audiencia van a tener que designar al sndico titular y suplente. Son de carcter provisional, ya que ejercern sus funciones hasta que se rena la primera junta de acreedores. Las funciones del sndico se encuentran en el art. 27. Una de las funciones es reponer la sentencia de quiebra, y ocurrir cuando un deudor aparece mal calificado en la sentencia. Otra funcin es impugnar los crditos, esta es una obligacin ms que una facultad. Tambin administra los bienes, paga las deudas. Pero lo ms curioso es que representa por un lado el inters general de los acreedores, vale decir, no representa un acreedor en particular, sino que sus intereses en general y debe actuar en funcin a lo que sea mejor para todos los acreedores, por otro lado, cuando se declara la quiebra de un sujeto el primer efecto de esta es el desasimiento, lo que significa que el sndico va a administrar los bienes del fallido que estn comprendidos en la quiebra, si es as va a representar al fallido en todos los juicios que digan relacin con los bienes involucrados en la quiebra. Por la labor tan delicada que desempea es tan importante la triple fiscalizacin del sndico. Cuando se declara la quiebra el sndico administra los bienes comprendidos en la quiebra, el fallido no es incapaz, slo est inhibido de administrar los bienes comprendidos en la quiebra. As, si se intenta una accin penal que diga relacin bienes distintos a los de la quiebra el fallido puede actuar por s mismo. Principios que informan el Derecho de quiebras 1) Principio de la par conditio creditorum: Implica que desde el momento de que la quiebra es una tutela colectiva, a travs de ella se pretende que los acreedores sean tratados en condiciones de igualdad. Esta igualdad no es absoluta, la igualdad debe respetar el orden de prelacin que la ley ha establecido para el pago de los crditos. Este principio no es absoluto, as, la subordinacin de crditos que consiste en que los acreedores de quinta clase van a haber algunos que se paguen con preferencia respecto de otros. Esta es una excepcin y se ha credo conveniente para fomentar el desarrollo de ciertos sectores de la economa. Situaciones en que se ha credo que se justifica ciertas excepciones a la par conditio creditorum en pos de otros intereses que se considera necesario proteger. Manifestaciones de este principio Desasimiento: art. 64, porque el deudor podra burlar a los acreedores o pagarle a alguno en perjuicio de los otros. Suspensin de los derechos de los acreedores de ejecutar individualmente al fallido: si no existiera este efecto se favorecera al acreedor ms diligente y esto podra perjudicar a los dems (art. 71). 10

Exigibilidad anticipada de aquellos crditos sujetos a plazo: persigue que todos los acreedores puedan participar en la quiebra. Aquel acreedor que tiene un crdito a plazo fue quien ms confi en el deudor y sera injusto dejarlo fuera de la quiebra (art. 67). Acciones de inoponibilidad: el resultado del ejercicio de la accin persigue que se beneficie a todos, ya que los bienes que han sido objeto de disposicin vuelve a la masa (deudor calificado art. 74 al 79 y deudor comn art. 74 y 75). No se puede compensar: es una manifestacin, ya que al ser un modo de extinguir las obligaciones, si un deudor compensar con un acreedor se afectara a los dems.

2) Principio de la proteccin adecuada del crdito: La institucin de la quiebra es una forma de proteger el crdito, y desde esta perspectiva a lo largo del tiempo se ha entendido que el crdito puede protegerse de distintas maneras. Por ejemplo, en un esquema liberal, en un primer momento se pens que la mejor manera de proteger el crdito era haciendo desaparecer aquellas unidades econmicas que no fueran eficientes. Luego, a medida que se fue evolucionando se pens que lo mejor era entregar la solucin del problema que genera un estado patrimonial crtico a los propios acreedores sin que el Estado intervenga, de modo tal que si el Estado intervena a travs de la justicia los jueces eran meros ordenadores del procedimiento. Ahora, se ha entendido que la mejor forma de proteger el crdito no es hacer desaparecer a estas unidades econmicamente ineficientes, sino que se deben disear medidas, procedimientos destinados a evitar situaciones patrimoniales crticas, o sea, el enfoque est en la prevencin, si esto es inevitable, se deben disear medidas para que el deudor pueda recuperarse lo antes posible. Esta ltima nocin se asocia al convenio judicial preventivo. Otras manifestaciones de la proteccin del crdito es la propia prelacin de crditos, ya que se les da certeza del orden en que van a hacer pagados; las acciones de inoponibilidad. 3) Principio de conservacin de la empresa: La nocin de comerciantes dej de ser el centro de las legislaciones mercantiles, la que pas a ser reemplazada por la nocin de empresa. En nuestro sistema todava no estn muy claros los lmites de lo que entendemos por empresa, en lo que si estamos de acuerdo en que en esta empresa confluyen una serie de intereses que no son slo los del empresario, sino que tambin en el desarrollo de la empresa confluyen intereses de los trabajadores, de otras empresas que dependan de ella, de los consumidores. Por lo tanto, siendo la empresa as, se ha estimado necesario que los procedimientos concursales tengan en vista su conservacin. Este principio se manifiesta e que idealmente la situacin de concurso no debera ser causa de desaparicin de una empresa. Luego, se debe intentar que frente a una situacin de crisis patrimonial, la empresa en lo posible siga funcionando. Si esto no es posible, slo en ese momento debe enajenarse la empresa en marcha. Si no es posible enajenarla, debe tratarse de realizar los bienes de los cuales se sirve el empresario como una unidad econmica. Si ya no

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queda ninguna alternativa, la ltima ratio es la realizacin separada de los bienes que el empresario se sirve para realizar su labor. Manifestaciones de este principio La primera consagracin legislativa se encuentra en los art. 124 y ss. los cuales se refieren a la realizacin del activo de la quiebra como unidad econmica. A travs de esta, se pretende que los bienes de los cuales se sirva el empresario puedan ser realizados en conjunto, de modo que quien se adjudique esta unidad econmica pueda desarrollar la misma actividad empresarial utilizando estos bienes. Otra manifestacin legislativa es el convenio judicial preventivo, el cual tiene por objeto evitar la declaracin de quiebra del deudor, por lo tanto, es una medida preventiva, de conservacin de la empresa cuando el deudor es un empresario (art. 171 y ss.) Otra manifestacin es la continuacin efectiva del giro, se espera que con sta el deudor pueda recuperarse. El convenio simplemente judicial es aquel que tiene por objeto alzar la quiebra.

4) Principio de la tutela de la relacin laboral: En la empresa confluyen distintos intereses, en este contexto la mejor forma de proteger los derechos de los trabajadores es evitar que esa empresa caiga en quiebra. En general, la legislacin concursal debe procurar entregar las herramientas necesarias para proteger los derechos de lso trabajadores en casos de crisis patrimonial del deudor. Consecuencias de este principio Pago preferente a los acreedores laborales: en la quiebra, esto tambin debera extenderse a aquellos casos en que se suscriba un convenio. Mecanismos para la proteccin de la empresa. Enajenacin o realizacin de la empresa conservando los vnculos laborales. Pago preferente de los crditos previsionales.

Manifestaciones de este principio Prelacin de crditos: art. 2472 CC, que contempla los crditos de primera clases tenemos crditos laborales en los numerales 5, 6 y 8 que corresponden a las remuneraciones, cotizaciones e indemnizaciones respectivamente. El C. de Comercio seala que los crditos laborales se pagan administrativamente con los primeros fondos de los que se dispone, incluso sin necesidad de que estos crditos se verifiquen.

Todos los principios sealados hasta a ahora se denominan clsicos 5) Principio de la racionalidad econmica (Principio moderno) Suele existir discusin en torno a cul es la mejor forma de regular las situaciones de crisis patrimonial, y depende muchsimo de la posicin poltica que se sustente. En este 12

camino, se ha ido imponiendo en la legislacin poco a poco la idea de que lo ms conveniente en la quiebra es que se tomen decisiones negociadas sobre la base de criterios sobre todo econmicos. En este sentido, la propia legislacin debera contener previsiones que reflejen o que den cuenta del anlisis econmico del Derecho. Por lo tanto, la legislacin de quiebra debera proveer la instancia para que las decisiones fueran negociadas entre los acreedores y el fallido. Ahora, hay quienes creen que no todo es negociable, ya que hay que tener en consideracin los derechos involucrados. Manifestaciones de este principio Continuacin efectiva del giro: es una decisin de los acreedores teniendo en consideracin qu es lo que conviene ms. La regla general es que la continuacin efectiva del giro sea acordada por la junta de acreedores, pero hay ocasiones en que se permite que el sndico pueda realizar una continuacin efectiva del giro con autorizacin del tribunal sin necesidad de consultar a los acreedores, pero esto slo va a ocurrir cuando existan causas graves que lo justifiquen, estas causas son de orden econmico. Convenio judicial preventivo Realizacin sumaria del activo de la quiebra: art 109 y ss., en esta realizacin existe un sndico provisional titular o suplente, que de acuerdo a las funciones del art. 27 una vez declarad a la quiebra asume su cargo y procede a incautar los bienes, documentos del fallido y realiza un inventario. Cuando llega la primera cuenta de los acreedores da cuenta de su gestin y seala el producto probable de la realizacin del activo. Si es producto probable de realizacin no excede las 2000 UF se va a proceder a la realizacin sumaria del activo. Esta realizacin conlleva que el sndico provisional titular o suplente pasan a ser automticamente los definitivos, en segundo lugar, el legislador establece que los activos de la quiebran se van a tener que realizar en un plazo no superior a 6 meses. Adems, las decisiones relativas a la forma de realizar cada uno de los bienes vana recaer en el sndico, cuestin que es excepcional. Enajenacin del activo de la quiebra como unidad econmica: el art. 127 parte de la base que se ofreci y no hubo interesados, entonces se permite por la va legal rebajar el valor por el cual se ofrece esta unidad econmica.

PRESUPUESTOS DE LA QUIEBRA Nocin y teoras La causa de la quiebra es una situacin patrimonial de imposibilidad de pagar, que afecta a una persona de forma generalizada y permanente, en este contexto la causa de la quiebra es la cesacin de pagos. Existen 3 teoras en cuanto a esta: 1) Teora restringida o materialista: La cesacin de pago seria sinnimo de incumplimiento, por lo tanto la quiebra constituira un arma ms que los acreedores tienen para lograr el pago de sus crditos.

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2) Teora intermedia: Ya no se identifica la cesacin de pagos con el incumplimiento, sino que se entiende que la cesacin de pagos es un estado patrimonial crtico, pero conforme a esta teora la nica forma en que se revela este estado patrimonial critico es a travs del incumplimiento. 3) Teora amplia: Conforme a esta, la cesacin de pagos significa un estado patrimonial crtico, pero que no slo se exterioriza a travs del incumplimiento, sino que pueden existir otros hechos reveladores que ni siquiera pueden ser enumerados taxativamente, por ejemplo la fuga del deudor. Acoger una u otra teora tiene consecuencias prcticas importantes, porque segn la teora que se sustente, la quiebra podr ser declarada con mayor o menor facilidad. Si acogemos la primera es muy fcil declarar la quiebra. Segn la teora que se acoja depende de que se concibe por quiebra, como sancin frente al incumplimiento o tutela reparatoria casi igual a la individual, o se le considera realmente como un procedimiento que tiene aplicacin nica y exclusivamente cuando existe una situacin generalizada de impotencia de pagar. Caractersticas del estado de cesacin de pagos 1) La cesacin de pagos tiene un carcter general: Esto quiere decir que esta situacin patrimonial de impotencia o imposibilidad de pagar, debe referirse a la totalidad de las relaciones jurdicas de contenido patrimonial de un deudor, o sea, al momento de determinar si estamos frente a una cesacin de pago debemos considerar todo el activo y el pasivo del deudor, apreciando el patrimonio completo. Es un estado patrimonial general. 2) Permanencia: Significa que se cree o se vislumbra que este estado patrimonial crtico, o de imposibilidad de pagar, no podr subsanarse dentro de un periodo razonable de tiempo. Hechos reveladores del estado de cesacin de pagos Pueden ser de distinto tipo, unos ms completos que otros, vale decir, algunos por si solos permiten acreditar o demostrar que se est ante un estado crtico patrimonial, por ejemplo, si un sujeto solicita su propia quiebra es evidente que estamos ante un hecho revelador de insolvencia que no requiere de otros hechos para decir que en realidad existe un estado crtico patrimonial. Luego existen otros hechos completos, por ejemplo un deudor presenta proposiciones de convenio judicial preventivo. Luego hay otros hechos reveladores que podramos decir que no son completos, por ejemplo, un deudor solicita a sus acreedores una prrroga para cumplir con sus obligaciones, 14

que indica que no tiene liquidez suficiente en ese momento. Otro hecho que es incompleto es, por ejemplo, que los establecimientos de un deudor se encuentren cerrados. En relacin con estos hechos reveladores, en el caso chileno no se establece una causal nica para solicitar la quiebra, sino que se sealan todos y cada uno de los hechos que el legislador considera reveladores de la insolvencia, vale decir, hay un listado de causales de quiebra. Estos hechos reveladores habilitan a los acreedores para solicitar la quiebra del deudor, es el juez por regla general quien va a declarar la quiebra. La sentencia se publicar y, en ese momento, recin se dar la posibilidad de controvertir lo sustentado por el acreedor, a travs del recurso especial de reposicin. Norma que ha sido objeto de discusin pero no ha habido pronunciamiento del tribunal constitucional. Las causales de quiebra se clasifican atendiendo al sujeto al cual se aplica, por lo mismo tenemos causales de quiebra que aplican al deudor calificado, a todo deudor y a deudor comn. CAUSALES Causal del art. 43 N1: aplicable al deudor calificado Requisitos: Que el deudor ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola:

Esta causal se aplica al deudor que realice una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Se denomina calificado, porque no todas las actividades del art. 41 son comerciales. Actividad industrial se equipara a la comercial, sea desarrollada individualmente o como empresa, implicando esta actividad comprar materia prima para transformarla en producto. Sin embargo, el art. 3 N5 contempla la actividad industrial desarrollada por una empresa. Por lo tanto, para el ordenamiento jurdico chileno el deudor que ejerce una actividad industrial se comprende que ejerce una actividad comercial. Esto no ocurre en el caso de la actividad minera y agrcola, porque son actividades de carcter civil tractivas y no se le puede aplicar el art. 3 N1. Esto quiere decir que el legislador ha querido extender el rigor con que trata al deudor comerciante a otras actividades relevantes para la economa aunque no sean comerciales. Todo esto tiene importancia de cara a la aplicacin de la causal, porque si hablamos de un deudor que ejerce una actividad comercial o industrial ser fcil la configuracin de la causal, porque todos los actos o contratos que el deudor ejecute o celebre se consideraran comerciales en la medida que ayuden complemente o auxilien a esta actividad calificada, esto en virtud del principio de lo accesorio. La cuestin se complica con el deudor agrcola o minero, porque los contratos que celebre se consideraran en general como civiles, dado que la actividad principal es civil, generndose un problema aparente, porque la causal del 43 N1 nos exige para su configuracin que estemos en presencia de un deudor calificado que haya cesado de cumplir una obligacin mercantil. Los actos formales de comercio del art. 3 N10 siempre se consideraran mercantiles, por lo tanto, si estamos frente a un deudor agrcola o minero slo se configurara esta causal cuando la obligacin que se trate provenga de un acto formal de comercio. 15

Corresponder al acreedor que solicita la quiebra acreditar que el deudor justifica la aplicacin del 43 N1, y lo har valindose de todos los medios de prueba que la ley contemple. Esta prueba es importante, porque el legislador da un tratamiento distinto al deudor calificado que al comn. Existen otras manifestaciones, por ejemplo, el deudor calificado en ciertas ocasiones est obligado a solicitar su propia quiebra, de modo que si no lo hace su quiebra se presume culpable y pierde su derecho de pedir alimentos a la masa. Otra diferencia son las acciones de inoponibilidad de los art. 74 al 79, en cambio respecto del deudor civil solo es aplican las acciones de los art. 74 y 75, teniendo ms posibilidades que se declare inoponible un acto de un deudor calificado que de uno comn. Otra diferencia es que solo el deudor calificado puede cometer el delito de quiebra ilcita. Otra diferencia es que tambin es distinta la forma de determinar la fecha de cesacin de pagos, permitindonos calcular el periodo sospechoso. Que el deudor haya cesado en el pago de una obligacin:

El segundo requisito del 43 N1 se traduce en que es necesario que el deudor haya cesado en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante de la quiebra. La mayor duda es qu es lo que debemos entender por cesar en el pago de una obligacin. Aqu caben dos interpretaciones posibles: Segn el tenor literal de la norma, cesar en el pago de UNA obligacin no puede sino significar incumplimiento, porque no nos da espacio a determinar el estado crtico patrimonial. Por lo cual se identificara con el incumplimiento, interpretacin mayoritaria en tribunales. Conforme a una segunda interpretacin no podemos desconocer que si el legislador utiliza la expresin de cesar en el pago de una obligacin no se est refiriendo a un estado crtico patrimonial, pero nosotros podemos comprender que en este caso el incumplimiento habilita para solicitar la quiebra, pero eso no quiere decir que el juez declare la quiebra, porque el juez debera verificar que ese incumplimiento fuera efectivamente un hecho revelador de un estado patrimonial crtico. Incumplimiento HABILITA. Es necesario que sea el propio acreedor de la obligacin que se ha cesado en el pago el que est habilitado para solicitar la quiebra. Es importante porque en el 43 N2 no necesariamente el solicitante de quiebra es el acreedor del ttulo que se invoca. En todo caso bajo la antigua ley 4.558 se poda solicitar la quiebra invocando obligaciones ajenas, sin embargo con la 18.175 se agreg este requisito para incrementar las exigencias del 43 N1. Que la obligacin sea mercantil:

Luego el 43 N1 exige que la obligacin de que se trate sea mercantil, y eso lo sabremos cuando estamos ante un acto de comercio segn lo sealado en el art. 3. Basta que la obligacin tenga el carcter de mercantil para el deudor, no es necesario que lo sea para el 16

acreedor, puede ser un acto mixto de comercio. Tambin es relevante tener en cuenta que la obligacin debe ser mercantil desde que nace hasta que se hace exigible, porque si en el camino existe una novacin, el acto deja de ser mercantil. Esta causal tambin se da en el caso de las sociedades que se consideran siempre mercantiles (mercantilidad formal): S.A., SpA, EIRL. Esto significa que se considera que siempre son mercantiles independientes del giro que realicen, por ellos todos los actos o contratos que ejecuten serian, en principio, mercantiles. Pudiendo incorporarse estas figuras siempre en esta causal. Sin embargo la jurisprudencia ha aplicado un criterio distinto, porque dice que es injusto relacionar de esta forma, dice que la calificacin del deudor viene de la actividad que realice, por ello los tribunales han determinado que respecto de estos deudores, para determinar la aplicacin del 43 N1, a su respecto hay que atender a la actividad que efectivamente realiza. Por lo tanto, si hay una S.A. cuyo giro consiste en la actividad pesquera, no configurara la causal del 43 N1, porque no sera un deudor calificado. Por ltimo, hay que tener en cuenta que el peso de la prueba sobre el carcter mercantil de la obligacin que se trata recae sobre el acreedor, esta prueba ser fcil si es un acto formal de comercio, pero puede ser un poco ms difcil si lo que se requiere acreditar es un acto de comercio que se califica como tal atendiendo a la intencin del sujeto que lo ejecuta. Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo:

Como ltimo requisito de esta causal se establece que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo. Este requisito se impuso con posterioridad, o sea, bajo la ley 4.558 era posible solicitar la quiebra de un deudor amparndose en esta causal sin necesidad de acompaar un ttulo ejecutivo. Por lo tanto, se acerca la quiebra a su finalidad de servir como tutela colectiva. Causal del art. 43 N2: aplicable a todo deudor Requisitos: Existencia de a lo menos tres ttulos ejecutivos:

El tipo de ttulo ejecutivo a que el legislador se refiere segn un sector de la doctrina son todos los ttulos ejecutivos. Pero otro sector de la doctrina considera que slo tendramos que incorporar aquellos ttulos ejecutivos que contienen una obligacin de dar una suma de dinero, por varias razones, una de ellas tiene que ver con la finalidad del proceso de quiebra, y la otra es una razn de texto. La razn de texto dice que el deudor no presente, respecto de las ejecuciones iniciadas, bienes bastantes para pagar lo adeudado con intereses y costas. Esto sera incompatible con obligaciones de hacer o no hacer. La segunda razn dice que slo los ttulos ejecutivos consistentes en dar una suma de dinero revelan un estado crtico patrimonial, el hecho de incumplir una obligacin de hacer no es determinante a la hora de juzgar un estado crtico patrimonial. En la prctica, cuando se aplica esta causal es en ttulos ejecutivos que contienen una obligacin de dar dinero. 17

Adems se exige que los ttulos ejecutivos estn vencidos, y eso genera otra cuestin, que es la siguiente: es necesario realizar un ejercicio de interpretacin respecto de esta exigencia, porque si no lo hacemos, parecera haber una contradiccin entre el encabezado del art. 43 y el N2, porque en el encabezado se seala que se puede solicitar la quiebra del deudor, aunque el titulo no sea exigible, cosa que tiene una razn de ser en virtud del principio de la par conditio creditorium. La forma correcta de interpretar el N2 es entender que el acreedor puede invocar ttulos ejecutivos ajenos. Que los ttulos ejecutivos sean contra el deudor:

Otro punto importante que exige el 43 N 2 en que los ttulos ejecutivos sean contra el deudor, surgiendo la duda si es posible invocar, por ejemplo, una escritura de hipoteca, en que aparezca que esta se constituye respecto de un bien que pertenece a un tercero. Somarriva sealaba que invocar este ttulo era posible, porque la obligacin principal la contrajo el deudor. La postura mayoritaria seala que en este caso no estaramos en presencia de un ttulo ejecutivo contra el deudor, porque el bien hipotecado no pertenece al deudor, sino a un tercero. Que los ttulos ejecutivos provengan de obligaciones diversas:

Otro requisito de la causal dice relacin con que estos ttulos ejecutivos provengan de obligaciones diversas, porque se quiere evitar aquellas situaciones donde un sujeto pueda intentar dividir ttulos ejecutivos que provienen de una sola obligacin para solicitar la quiebra. Si fuera de una sola obligacin no es revelador de un estado crtico patrimonial. 10-09-2013 Que se hayan iniciado a lo menos dos ejecuciones:

El siguiente requisito que establece el art. 43 N2 es que se hayan iniciado a lo menos dos ejecuciones. A este respecto, corresponde preguntarse cundo se entiende iniciada una ejecucin y se entiende que esto ocurre desde que se efecta el requerimiento de pago al deudor. A su vez, se entiende que estas ejecuciones concluyen cuando se ha hecho pago del crdito con los intereses y costas correspondientes. Adems, es necesario que el deudor no hubiere presentado en estas ejecuciones bienes bastantes para responder a la prestacin que adeuda y a las costas dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos. La doctrina aqu se cuestiona acerca de qu es lo que debe entenderse por presentar bienes, no hay duda que presentar bienes puede consistir en consignar una suma determinada de dinero en la cuenta corriente del tribunal, pero hay ciertas dudas respecto si el embargo mismo o el sealamiento de bienes constituye presentar bienes. En general, a pesar de que hay discusin sobre este punto, se ha concluido a travs de la jurisprudencia que presentar bienes est dado por el embargo. Ahora bien, no todos los autores estn de acuerdo con esta conclusin, porque sealan que presentar bienes necesariamente habra de implicar un cierto acto voluntario parte del deudor y, que por lo mismo, habra que distinguir respecto de quien ha sealado los bienes para el embargo. De 18

modo que si los bienes han sido sealados por el ejecutante o por el ejecutante con acuerdo del ejecutado habra una presentacin de bienes, no as cuando los bienes son sealados solamente por el receptor judicial. Deben presentarse bienes bastantes o suficientes:

Otro punto a que da lugar esta parte del numeral 2 es que deben presentarse bienes bastantes o suficientes, esto ltimo significa que deben ser adecuados para responder a lo que se adeude con sus intereses y costas, y deben ser bienes distintos que a los que se presentan para las ejecuciones que ya se han iniciado. En este punto no hay un solo parmetro, ya que la suficiencia la determina el juez en cada caso. Estos bienes adems, deben presentarse dentro del plazo de 4 das contados desde la fecha de los respectivos requerimientos. Este plazo es fatal y se suspende durante los das feriados. En esta causal los TC que se estn exigiendo son al menos 3, de esos 3 se debe haber iniciado la ejecucin de al menos 2. Causal del art. 43 N3 Requisitos: Fuga u ocultacin:

En cuanto a la fuga u ocultacin, hay que distinguir entre ambas, ya que entre ellas existe una notable diferencia conceptual. En cuanto a la primera, se refiere a que un deudor ha abandonado el territorio de la Repblica, en cambio, cuando hablamos de ocultacin, el deudor se encuentra en el territorio de la Repblica, pero ha desaparecido de la vista de la gente. Claramente para que se pueda aplicar esta causal es necesario que estemos frente a una persona natural, porque una persona jurdica que es un ente ficticio no puede fugarse ni ocultarse, pero esto no quiere decir que la causal no procesa respecto de una persona jurdica, ya que en este caso, la causal se aplicara a sus administradores. Cuando una quiebra se declara de acuerdo a lo dispuesto en el art. 43 N 3, la conducta del deudor va a ser objeto de calificacin penal, ahora, a este respecto hay que distinguir, as, si estamos en presencia de un deudor calificado, este deudor va a incurrir en el delito de quiebra ilcita, en cambio, si estamos frente a un deudor comn, habr que determinar si se ha cometido alguno de los delitos del art. 466 CP. Muy importante a efectos de determinar la aplicacin de esta causal es saber si estamos frente a una verdadera fuga u ocultacin o si se trata de una mera ausencia por enfermedad, vacaciones, duelo, etc. Para ello es muy importante evaluar esta fuga u ocultacin en conjunto con los dems requisitos de la causal.

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Que el deudor cierre sus oficinas o establecimientos:

Lo primero que tiene que pasar aqu es que el deudor tenga oficinas o establecimientos que cerrar. En este supuesto, y sobre todo considerando que muchos negocios se realizan por va electrnica, hay que entender que no se refiere nicamente al cierre fsico de un establecimiento, sino que, por ejemplo, si se trata de un sitio web que vende productos al pblico, que ese portal o sitio web no este atendiendo a ste. Adems, es necesario que este cierre debe producirse por fuga u ocultacin, no por mera ausencia, ya que justamente estos son los aspectos que utilizara el deudor para defenderse. Por lo tanto, es muy importante la prueba que se pueda ofrecer respecto de la fuga u ocultacin, cuestin que no es nada sencilla. De hecho, desde el punto de vista del acreedor, si analizamos las causales del art. 43 la ms fcil de configurar es la del N1, luego la del N2 y por ltimo la del N3. Que el deudor no haya nombrado una persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas:

Por lo tanto, el deudor que quiera evitar la declaracin de quiebra por esta causal, va a tener que haber nombrado a un mandatario con facultades de administracin general y que adems se le otorguen facultades especiales consistentes en el cumplimiento de obligaciones y contestar nuevas demandas que puedan intentarse contra el deudor. Respecto de este mandato, ste puede aceptarse de forma expresa o tcita. Sin embargo, si queremos que esta causal no se configure se recomienda que el mandatario comparezca en el mismo acto en que se nomina aceptando expresamente el mandato para evitar todo tipo de interpretacin acerca de la aceptacin tcita. En sntesis, el acreedor que solicita la quiebra valindose de esta causal, va a tener que acreditar hechos que son bastante difciles de probar: fuga u ocultacin, que el cierre se debi a eso, el nombramiento de un mandatario. Respecto de la fuga u ocultacin se puede utilizar cualquier tipo de medio de prueba, por ejemplo, podra servir una informacin sumaria de testigo, informacin de polica internacional a travs de un oficio, e incluso en aquellos casos de quiebra que conllevan un alto grado de difusin pblica, puede resultar ms fcil la prueba de la fuga u ocultacin. Por ltimo, es difcil acreditar la existencia de un mandato, pero hay que distinguir, ya que si estamos frente a un deudor comerciante, y ejerce de manera habitual las actividades del art. 3 Cdigo de Comercio vamos a tener herramientas para saber si se nombr un mandatario, ya que dentro de las obligaciones del comerciante se encuentra la de inscribirse el mandato en el registro de comercio de acuerdo al art. 22 N 5.1

Otras obligaciones del comerciante: Llevar contabilidad, inscribir ciertos documentos en el registro de comercio art.22, debe iniciar actividades, debe obtener patentes y permisos.

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Causales de quiebra refleja o consecuenciales 1) Causal propia del deudor comn: el rechazo judicial de la cesin de bienes: La cesin de bienes se regula en los art. 241 a 255 del libro IV del Cdigo de Comercio. Se entiende por cesin de bienes el abandono voluntario que el deudor hace de sus bienes a sus acreedores. En este caso, est claro que estamos frente a un hecho revelador de la insolvencia, ya que si hay un deudor que paga con cesin de bienes, en el fondo est confesando que se encuentra en un estado patrimonial crtico. Este pago con cesin de bienes constituira una tutela colectiva, ya que el deudor hace abandono de sus bienes en mano de los acreedores. Esta posibilidad de hacer pago con cesin de bienes solamente se confiere para el deudor comn, y en la medida, que la situacin de este deudor no pueda incardinarse en alguna de la causales del art. 43. Obviamente el procedimiento acerca de cmo se realiza este pago es distinto si se abandonan los bienes en mano de un acreedor o de varios. Sin embargo, el procedimiento concluye con una sentencia en que se aprueba o se rechaza el pago con cesin de bienes. Si se llegara a rechazar este pago (cuando el deudor se encuentra en alguna de las situaciones del art. 43) si eso ocurre, se deber declarar la quiebra de este deudor, de hecho, en la misma sentencia en que se rechace la cesin de bienes se va a declarar la quiebra. No es que el juez ejercite la accin de quiebra, sino que reacciona frente a una confesin del deudor de su estado crtico patrimonial, de ah que se denomine quiebra refleja o consecuencial. Esta causal en la prctica no tiene demasiada aplicacin, de hecho el pago con cesin de bienes se suele utilizar como propuesta al convenio, ms que cono una causal de quiebra. Luego si el convenio no esa probado procede la declaratoria de quiebra en virtud de la no aprobacin del convenio. 2) Quiebra solicitada por el propio deudor: Claramente aqu estamos frente a un hecho revelador de la insolvencia, es un deudor que confiesa su estado crtico patrimonial al solicitar su propia quiebra. Esta confesin, se refleja particularmente en la memoria de las causas directas e inmediatas del mal estado de los negocios, o sea, va a ser un relato con cifras acerca de lo que fue el principio del fin. Por el hecho de que un deudor solicita su propia quiebra no quiere decir que le juez este obligado a declararla, ya que puede ocurrir que sea excesivamente alarmista o el deudor quiera perjudicar a alguno de su acreedores. Por lo tanto, el juez, debe determinar si efectivamente el deudor est en una situacin crtica patrimonial o no, y ello lo har con los antecedentes que aporte el deudor, dentro de los cuales est la memoria. Ahora bien, el legislador le da un tratamiento distinto al deudor comn frente al deudor calificado, lo que se demuestra en las propias causales de quiebra. Pero hay otra diferencia, ya que el deudor calificado est obligado a solicitar su quiebra cuando ha cesado en 21

el pago de una obligacin mercantil y tiene un plazo para ello que es de 15 das que se cuentan desde que se ha cesado en el pago de la obligacin mercantil, esto se entiende como un incumplimiento, si no lo hace, va a ser objeto de sancin, su quiebra se va a presumir culpable por un lado, y por otro, va a perder el derecho a pedir alimentos a la masa para la subsistencia de l y su familia, cuestin no menor considerando el desasimiento que implica la quiebra. Ahora, hay que matizar, de este modo, el principio general es la obligacin del deudor calificado en un plazo de 15 das, pero este plazo es un plazo no fatal, lo que quiere decir que si el deudor solicita su quiebra despus de los 15 das y a ese da ningn acreedor ha solicitado su quiebra no va a perder el derecho a pedir alimentos ni su quiebra se va a presumir culpable. Tambin pude ocurrir que dentro de estos 15 das un acreedor solicite su quiebra, en ese caso, el deudor va a participar en esta solicitud como tercero coadyuvante. Documentos que debe acompaar un deudor cuando solicita su propia quiebra: Esta situacin se encuentra contemplada en el artculo 42, el cual contiene 5 numerales: 1) art. 42 N1: Se relaciona con las facultades, deberes y atribuciones que tiene el sndico. Cuando el sndico asume su cargo debe proceder a incautar los bienes, papeles y documentos del fallido para ponerlos en un lugar seguro si corrieren peligro, y luego de esto debe realizar un inventario de los bienes incautados. Si es el deudor que solicita su propia quiebra facilita las labores del sndico, ya que presenta el inventario. Adems, va a permitir poder estimar cual podra ser el producto probable de la realizacin de estos bienes por parte del sndico. Saber el producto probable tiene que ver con el alcance del desasimiento y con la modalidad de realizacin que se va a efectuar, si el producto probable del activo de la quiebra no supera las 2000 UF se proceder a la realizacin sumaria del activo. 2) Art. 42 N2: Este numeral se vincula al desasimiento, ya que ste como efecto de la quiebra comprende todos los bienes presentes del deudor, salvo los inembargables y aquellos que pertenezcan a terceros. Entonces, es importante determinar qu bienes se van a ver afectados por el desasimiento, de hecho, respecto de aquellos bienes que no pertenecen al deudor los propietarios de sus bienes pueden ejercitan la accin reivindicatoria. 3) Art. 42 N3: Es importante porque estos juicios se van a acumular al procedimiento de quiebras. 4) Art. 42 N4: Este numeral es importante para saber cmo designar al sndico, esto porque cuando un acreedor solicita la quiebra, en su solicitud propone un sndico titular y uno provisional, ahora bien, cuando el deudor solicita su propia quiebra, se va a citar a los tres mayores acreedores que aparecen en esta lista para que ellos designen al sndico, si no concurren se 22

citara a los tres siguientes y as sucesivamente, si finalmente no se logra ubicar a los acreedores el sndico se va a escoger por sorteo de la nmina de sndicos vigentes en ese momento. 5) Art. 42 N 5: Este numeral es fundamental para entender que estamos frente a un hecho revelador de la insolvencia, y adems, el deudor puede y debe solicitar su propia quiebra en ciertas ocasiones, lo que no quiere decir que el juez este obligado a declararla, lo que debe hacer el juez es estudiar los antecedentes presentados por el deudor para determinar si efectivamente hay un estado crtico patrimonial. Hay que tener en cuenta, adems, que si el deudor es una sociedad colectiva o en comandita estos documentos que se presenten, el balance, el estado de ganancias y prdidas, estos documentos van a tener que ir firmados por todos los socios colectivos que se encuentren presenten en el domicilio de la sociedad, en una sociedad colectiva tienes esta calidad todos los socios, en cambio, en una sociedad en comandita se le equipara a los socios gestores, esto trae como consecuencia que la responsabilidad de los socios colectivos es personal, ilimitada y solidaria; otra consecuencia jurdica es que los socios gestores no pueden ceder libremente su cuota o parte de inters en la sociedad, porque las sociedades de personas son contratos intuito personae. Si el deudor fuere otra clase de persona jurdica los documentos deben ser firmados por sus administradores. 3) Rechazo de Las proposiciones de convenio judicial preventivo: Este tiene por finalidad evitar la declaratoria de quiebra, ahora bien, estaremos de acuerdo en la circunstancia de que si el deudor realiza proposiciones de convenio es porque est confesando que se encuentra en un estado patrimonial crtico, quizs no es un hecho revelador completo, pero no da ciertos atisbos. Esto es tan as, que cuando se presenten estas proposiciones de convenio se deben acompaar los mismos antecedentes cuando el deudor declara su propia quiebra (los del art. 42). Estas proposiciones de convenio tienen que ser aprobadas por los acreedores por mayora legal, sta tiene como frmula 2/3 de los acreedores presentes o representados en la junta de acreedores que, a su vez, representen del pasivo de la quiebra con derecho a voto. Si estas proposiciones de convenio judicial preventivo no son aprobados por la mayora legal, el juez est obligado a declarar de oficio la quiebra del deudor. Nuevamente el juez no ejerce la accin de quiebra, sino que acta por va de consecuencia. 4) La nulidad o resolucin de un convenio judicial preventivo: Aqu la situacin es distinta, hay proposiciones de convenio aceptadas por los acreedores, se dict la resolucin del tribunal a partir de la cual entra en vigor el convenio respectivo, pero con el transcurso del tiempo este convenio es declarado nulo o resuelto. Podra declararse nulo un convenio, porque se ha exagerado el activo o se ha ocultado el 23

pasivo. La resolucin del convenio procede cuando el deudor no ha cumplido con las proposiciones del convenio. Est claro que en estos casos hay un hecho revelador de la insolvencia, el hecho que encontraba en las proposiciones, quizs no era completo para que se declarara la quiebra de inmediato, fundamentalmente porque los acreedores aceptaron las proposiciones, pero luego el deudor actu de mala fe ocultado informacin o no fue capaz de cumplir con el convenio. Por lo mismo, el legislador seala que en la misma sentencia que declara nulo o resuelto el convenio va a tener que declararse la quiebra. 5) Si se declara la quiebra de una sociedad colectiva comercial o una sociedad en comandita comercial: En cuanto al primer caso, como loa socios colectivos responden de forma personal, ilimitada y solidaria la quiebra de la sociedad con lleva la quiebra de los socios, ya que si la sociedad no pudo hacer frente a sus obligaciones quiere decir que los socios se encuentran en un estado crtico patrimonial y procede declarar su quiebra. En el segundo caso, hay que distinguir, los gestores son quienes se ven afectados por la quiebra de la sociedad a la cual pertenecen ya que responden de igual forma que los socios colectivos. Ahora bien, si el socio cae en quiebra no conlleva la quiebra de la sociedad, pero si produce otros efectos, a este respecto, conlleva la disolucin de la sociedad, ya que dentro de las causales que se encuentran en el CC est la insolvencia de uno de los socios, pero es una causal que requiere de declaracin judicial. 6) Causal del deudor acogido al art. 177 bis: Este deudor es un deudor que presenta proposiciones de convenio judicial preventivo y estas proposiciones estn apoyadas por a lo menos el 51% del total del pasivo de la quiebra. Si estas proposiciones estn apoyadas, es muy probable que cuando esa junta de acreedores se rena a aprobar eso. Por esto el legislador seala que este deudor, no puede ser declarado en quiebra ni procederse a la realizacin de sus bienes durante los 90 das siguientes a la notificacin por aviso a los acreedores en que se le cita a junta para pronunciarse sobre estas proposiciones de convenio. Ahora bien, si durante este plazo de 90 das que es fatal e improrrogable no se llegare a aprobar el convenio, el deudor va a tener que ser declarado en quiebra de oficio por el tribunal. SEGUNDO PRESUPUESTO: LA ACCIN DE QUIEBRA Sujeto activo de la accin Quienes ejercitan la accin de quiebra por antonomasia son los acreedores para resguardar sus derechos personales. Ahora, si entendemos la accin como un mecanismo para poner el Derecho en movimiento por parte de un sujeto activo frete a un sujeto pasivo, el

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procedimiento de quiebra no siempre se va a iniciar de esta forma, ya que un procedimiento de quiebra puede iniciarse a iniciativa del propio deudor. Adems, hay situaciones en que en el procedimiento colabora la accin del juez, cuando ste declara la quiebra de oficio. Por lo tanto, puede haber situaciones en que se declare la quiebra sin existir previamente un peticin de quiebra expresa al respecto, como ocurre en los casos de quiebra refleja o consecuencial. La regla general es que la quiebra se inicie a travs del ejercicio de una accin que intentan los acreedores, cuando los acreedores ejercitan la accin de quiebra lo hacen en virtud de su derecho de prenda general, ya que la quiebra no es ms que un tutela de carcter colectiva. En este sentido, el art. 39 del Libro IV seala que la quiebra podr ser solicitada por uno o varios acreedores. Luego el art. 43 establece las causales que pueden invocar los acreedores para solicitar la quiebra de su deudor. Lo que hay que rescatar es que le art. 39 seala que la declaracin puede provenir del ejercicio de la accin de uno o ms acreedores, pero no se seala en ningn momento respecto a la calidad que deba tener este acreedor. Desde esta perspectiva, todos los acreedores pueden solicitar la quiebra de un sujeto, de hecho, lo puede hacer incluso un acreedor cuyo crdito no es exigible, ello en virtud del principio de la par conditio creditorum. Luego habrn situaciones en que nos podremos cuestionar si a un acreedor le conviene o no solicitar la quiebra de su deudor, por ejemplo, cuando se trata de un acreedor prendario o hipotecario, porque estos acreedores tienen preferencia para pagarse de acuerdo a la prelacin de crditos. Sin embargo, le conviene cuando en el periodo anterior a la declaratoria de quiebra el deudor no hubiere contado con recursos suficientes para poder mantener adecuadamente sus bienes (hacer las reparaciones), si estos bienes estn afectos a prenda o hipoteca probablemente lo que puede ocurrir es que llegado el momento de realizado los bienes no se obtenga el valor que originariamente se pensaba obtener y puede ocurrir que este valor no sea suficiente para cubrir el crdito con prenda e hipoteca. Entonces, puede ocurrir que no le convenga iniciar una ejecucin individual, ya que el saldo insoluto queda como crdito valista. En resumen, para iniciar el proceso la nica calidad que debe tenerse es la de acreedor. Incluso pueden participar de una quiebra los acreedores condicionales en la medida que cauciones las resultas en el caso de que la condicin falle. Es perfectamente posible que un acreedor solicite la quiebra, luego corresponder al juez determinar si efectivamente detrs de esa quiebra existe un estado crtico patrimonial o no. No obstante que el nico requisito es que se trate de un acreedor, se establecen ciertas situaciones de excepcin en que ciertos acreedores no pueden solicitar la quiebra de un deudor, y no pueden hacerlo por producirse algn tipo de conflicto de inters o intentar proteger algn inters superior. Estas situaciones que se denominan limitaciones al ejercicio de la accin de quiebra y se consagran en el Libro IV, art. 46 y 47. El art. 46 lo que quiere 25

preservar es la paz familiar, pero hay una situacin no contemplada ah la madre respecto del hijo y viceversa, como no se contempla se debe interpretar esta situacin en sentido amplio, y adems considerar que esta limitacin aplica con independencia del rgimen patrimonial del matrimonio. Tanto es as, que hay jurisprudencia que seala que si unos de los cnyuges ha cedido un crdito que tiene contra el otro a un tercero, ste tercero cesionario no puede solicitar la quiebra del otro cnyuge. La segunda limitacin, contenida en el art. 47 se refiere a las sociedades en comandita, en general, los aportes respecto a una sociedad cualquiera que sea constituyen un pasivo que la sociedad tiene respecto del socio, pasivo que pretende ser restituido a la poca de la liquidacin de la sociedad. El art. 47 seala que el socio comanditario no puede solicitar la quiebra de la sociedad a la cual pertenece en razn al aporte, sin embargo, si este socio hubiere realizado un prstamo a la sociedad, en ese carcter si puede solicitar la quiebra. La limitacin se aplica a esta sociedad en relacin a los orgenes de este tipo social cuando haban sujetos que no podan ejercer el comercio y como no podan hacerlo utilizaban a otras personas para que realizaran negocios por ellos, desde esa perspectiva podra pensarse que ese socio comanditario podra pedir en cualquier momento la devolucin de lo aportado, por eso se hace alusin a el aqu y no a otros tipos sociales. Sujeto pasivo de la accin El sujeto pasivo de la accin es el deudor, pero es un deudor que se encuentra en estado de cesacin de pagos frente a un estado crtico patrimonial (generalizado y permanente). Este sujeto pasivo, por regla general, puede ser cualquier persona natural o jurdica, sin embargo, existen situaciones en las cuales no estamos frente a una persona jurdica y procede la declaracin de quiebra, como ocurre con el caso de sucesin de deudor. La sucesin de un deudor es una comunidad y si esto es as debera solicitarse una quiebra respecto de cada comunero, pero el Cdigo permite la declaratoria de quiebra de la sucesin hereditaria. Tambin, hay un caso inverso cuando estamos frente a una persona jurdica, pero sta no puede ser declarada en quiebra, como ocurre con las personas jurdicas de Derecho pblico, como el Estado. Es cierto tambin, que el legislador no le da el mismo tratamiento a todas las personas naturales y jurdicas, porque se distingue entre el deudor calificado y el deudor comn. Este tratamiento diferenciado se refleja en las causales de quiebra, en la obligacin de declarar su propia quiebra recae sobre el deudor calificado. Tambin existe alguna diferencia en cuanto a la forma en que se determina la fecha de cesacin de pagos, la cual sirve para calcular el periodo sospechoso, el cual se determina de manera distinta si se trata de un deudor comn o uno calificado.

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Casos especiales de sujeto pasivo: 1) Mujer casada en sociedad conyugal: Si la mujer casada en sociedad conyugal ejerce un empleo, profesin u oficio separado del marido, puede ser declarada en quiebra intentndose la accin directamente a ella por las obligaciones contradas con este patrimonio, y esta quiebra va a comprender los bienes del art. 150 CC y tambin aquellos bienes que administre en virtud de los art. 166 CC (donaciones, herencia y legado) y 167 CC (capitulaciones matrimoniales). Si al mujer no ejerce ninguna profesin u oficio separado de su marido, y contrae obligaciones puede ser declarada en quiebra y sta va a comprender los bienes propios que ella administre (art. 166 y 167 CC). 11-09-2013 2) Situacin del menor adulto: Esto va a depender si este menor adulto tiene un peculio profesional, si lo tiene se va a declarar la quiebra y el desasimiento va a comprender los bienes que forman ese peculio profesional, esto segn el art. 48 de Libro IV. 3) Incapaces en general: En primer trmino puede pensarse que no pueden ser declarados en quiebra, sin embargo el Libro IV establece que pueden serlo respecto de aquellas obligaciones vlidamente contradas por su representante o con autorizacin de la justicia. Sin embargo, se establece una proteccin a estos incapaces, en el sentido de que si son declarados en quiebra eso puede significar que sus representantes no han administrado correctamente los bienes de este incapaz, por algo se ha llegado a la situacin de crisis patrimonial. Por ello, la proteccin a los incapaces consiste en que los incapaces vana conservar las acciones que corresponda contra los representantes legales para hacer valer su responsabilidad, y lo que obtengan del ejercicio de estas acciones no va a ingresar a la quiebra. De hecho, tampoco van a ingresar a la quiebra aquellos bienes que se adquieran con posterioridad a la declaratoria de quiebra, de esta forma se pretende lograr que el incapaz pueda recuperarse. Todo lo anterior segn el art. 49 del Libro IV. 4) Deudor que cambia de giro: Un deudor podra intentar cambiar su giro, de modo de no aparecer como deudor calificado al momento de tener que cumplir la obligacin al declarar su propia quiebra o no aparecerlo al momento de declararse su quiebra. Es por esto que el legislador establece disposiciones para evitar que el deudor eluda su responsabilidad. La ley establece para estos efectos la ley que declara la quiebra, esta sentencia que la declara aparece regulada en su contenido en el art. 52 y estudiaremos cada una de estas menciones. Dentro de este contenido en el art. 52 N1 se indica que la sentencia tiene que sealar en primer lugar la calificacin del deudor, esto porque las consecuencias que esto tiene de cara al procedimiento de quiebra. 27

Para efectuar esta calificacin, se va a a tener que considerar la actividad que esta persona natural o jurdica (deudor) ejerca al momento de contraerse la obligacin que provoc la declaratoria de quiebra, con eso se evita que el deudor cambie su giro al momento de enfrentarse al procedimiento concursal.

5) Sucesin del deudor: Como no es una persona jurdica, es una situacin de excepcin. As, la sucesin del deudor puede ser declarada en quiebra a peticin de los herederos o a solicitud de cualquier acreedor siempre que la causa que la determine sea anterior a la muerte de este deudor. Adems, la solicitud debe presentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento. Todo esto se establece en el art. 50 del Libro IV. Por tanto, en este caso para que proceda la declaracin de quiebra es muy importante que las obligaciones hayan sido contradas por su causante, no por los herederos. Otro aspecto importante, es que la solicitud debe presentarse dentro de ese plazo. Esta solicitud de quiebra de la sucesin del deudor puede intentarse tanto por los herederos como por cualquier acreedor. A este respecto, hay que preguntarse por qu le convendr a unos u otros solicitar la quiebra en este caso. Cuando la quiebra es solicitada por los herederos, les interesa no por su responsabilidad, ya que en ese caso pueden invocar el beneficio de inventario, pero si recibe una herencia llena de deudas le puede convenir un convenio y es una manera de forzar a los acreedores del causante para que acepten las proposiciones del convenio. A los acreedores les puede convenir solicitar la quiebra, porque esta quiebra provoca automticamente la separacin de patrimonio segn lo que seala el art. 50 del Libro IV, y si no solicitaran la quiebra y quisieran obtener la separacin tendran que iniciar un juicio de lato conocimiento, siendo la quiebra un modo de lograr el mismo efecto de modo ms expedito. 6) Quiebra de determinadas sociedades: Si quiebra una sociedad colectiva comercial tambin quiebran los socios colectivos. Ahora bien, los acreedores sociales en este caso pueden verificar sus crditos (hacerlos valer) tanto en la quiebra de la sociedad como en la quiebra de los socios, pero los acreedores personales de los socios slo pueden verificar sus crditos en el socio que corresponda. Si este tipo social est en liquidacin, puede ser declara en quiebra, ya que subsiste la personalidad jurdica. En una sociedad colectiva civil, la responsabilidad de los socios es personal e ilimitada, pero responden simplemente conjunta, otra diferencia es que este tipo social es consensual. Siendo as, si quiebra la sociedad colectiva civil ello no provoca la quiebra de los socios. Ahora bien, no hay que olvidar que en la sociedad colectiva civil es posible que los propios socios establezcan la responsabilidad solidaria y decidan someterse a esta responsabilidad, si esto es as, si se declara la quiebra de la sociedad el juez no va a estar obligado a declarar la quiebra 28

de todos los socios, pero si algn acreedor as lo solicita, el juez deber declararla respecto de los socios. Tratndose de una sociedad en comandita, si sta cae en quiebra hay que distinguir que a los socios gestores se le aplica lo mismo que a los socios colectivos. Pero este tipo social tambin tiene socios comanditarios, y respecto de estos, responden hasta el monto de lo aportado, por lo tanto, si cae en quiebra la sociedad eso no implica la quiebra del socio comanditario por regla general. Situaciones excepcionales a esto se producen cuando el socio comanditario tiene injerencia en la administracin y cuando permita la inclusin de su nombre en la razn social. Cuando los socios comanditarios han permitido la inclusin de su nombre en la razn social pueden ser declarados en quiebra cuando la sociedad sea declara en quiebra tambin, esta situacin es facultativa para el juez, ste va a tener que determinar si efectivamente las obligaciones que dan lugar a la solicitud de quiebra se han contrado o no con esa razn social, la influencia del socio comanditario, entre otros aspectos. Cuando se ha tenido injerencia en la administracin de la sociedad, si bien el comanditario va a tener responsabilidad solidaria de todas las obligaciones sociales, la quiebra de la sociedad no conlleva la quiebra del socio. Si una SA cae en quiebra, los accionistas al ser responsables de sus acciones, lo peor que podra suceder es perder sus inversiones, pero no responden con su patrimonio de las deudas sociales. Ahora, si cae en quiebra una SA el directorio de esta sociedad, sea abierta o cerrada, y lo mismo si la sociedad no cae en quiebra, pero ha cesado en el pago de una o ms obligaciones y son estas mercantiles, y ha sido declara en quiebra por una resolucin ejecutoriada, el directorio va a tener que citar a una junta general de accionistas dentro de los 30 das siguientes a estos hechos. Esta junta se convoca para informar sobre la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad (art. 101 Ley 18.046). en el caso de una SAA si esta cesa en el pago de una o ms de sus obligaciones, el gerente o el directos en su caso, va a tener que informas, adems, este hecho al da siguiente hbil a la SVS. Esta misma comunicacin se tendr que efectuar si hay algn acreedor que solicite la quiebra de esta SAA. Adems, cuando se solicita la quiebra de una SAA tambin debe informas a la SVS el tribunal. Respecto a la sociedad de responsabilidad limitada, la quiebra de la sociedad no implica la quiebra de los socios porque ellos responden hasta el monto de sus aportes o hasta el monto que ellos indiquen en los estatutos. Si cae en quiebra una sociedad por acciones no implica la quiebra de los accionistas. En cuanto a la sociedad declara nula por un vicio la ley 19.499, esta ley distingue entre nulidad de pleno Derecho y nulidad saneable, la primera, subsista como comunidad entre los socios, esto quiere decir que una sociedad nula de pleno derecho no tiene personalidad jurdica, y no puede ser declarada en quiebra. Por otro lado, cuando una nulidad estaba afecta a vicios saneables2, los efectos que se producen son distintos, porque la sociedad conserva su personalidad jurdica y si la conserva puede ser declarada en quiebra.
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Estos vicios afectan a las menciones esenciales de la escritura de constitucin de la sociedad.

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TERCER PRESUPUESTO: DECLARATORIA DE QUIEBRA Para que exista una declaratoria de quiebra sta debe solicitarse y esta solicitud debe cumplir con los requisitos procesales que se exigen para toda demanda (art, 254 CPC), pero adems debe cumplir con exigencias particulares que se formulan en el art. 44 del Libro IV que son: 1) Se debe invocar la causal que se invoca y los hechos que son constitutivos de esta causa. 2) Se deben acompaar los documentos que acrediten los fundamentos de la peticin, y a falta de estos, se deben ofrecer las pruebas que correspondan. 3) Se debe acompaar un vale vista o boleta bancaria a la orden del tribunal por una suma equivalente a 100 UF, que se afectaran al pago de los primeros gastos que genera la quiebra y de hecho va a constituir un crdito que tiene el solicitante contra el fallido, un crdito de primera clase contemplado en el art. 2472 N4. Mucho se ha criticado este requisito, porque se ha dicho que atenta contra la igualdad que ha de existir entre los acreedores, incluso la igualdad ante la ley, esto porque no todos los acreedores cuentan con los medios suficientes para reunir estas 100 UF. Sin embargo, se ha sealado que es necesaria la exigencia de este monto, precisamente porque constituye una manera de evitar que la quiebra se utilice con fine distintos a aquellos para los cuales est prevista, constituyndose as un filtro. Una vez que se presenta esta solicitud o demanda, sta debe ser luego notificada personalmente al deudor, y ste lo nico que puede hacer es pagar aquellos crditos que dieron lugar a la solicitud de quiebra, de modo que si no lo hace, el tribunal si se cumplen los requisitos respecto de la causal que se invoca va a tener que declarar la quiebra. A este respecto, el art. 45 seala cul tiene que ser la actitud del tribunal frente a la solicitud de quiebra, y lo primero que llama la atencin es que no se establece un plazo concreto dentro del cual deba pronunciarse el juez, sino que se seala que el tribunal va a tener que pronunciarse a la brevedad posible, esto debera significar que el tribunal no ha de admitir ningn tipo de incidente, o solicitud por parte del deudor que no sea la de pagar, debe impedir que el procedimiento se dilate. Ahora bien, este art. 45 adems impone al juez la obligacin de cesiorarse por todos los medios que tenga a su alcance de la efectividad de la causal que se est invocando, esto quiere decir que frente a la solicitud de quiebra el juez debe procurar llegar al convencimiento de que all existe una situacin de insolvencia o no, lo que significa que puede solicitar medidas para mejor resolver a fin de poder convencerse acerca de la efectividad de la causal. El art. 45 inciso 2 se refiere a la nica alternativa que tiene el deudor la que es pagar, esto ha llegado incluso al Tribunal Constitucional por inaplicabilidad de este precepto, ya que el deudor recin al momento de la dictacin de la sentencia puede defenderse a travs del recurso de reposicin y slo en esa instancia puede defenderse, antes no afectndose el derecho al recurso. Esta disposicin se explicara, porque bajo la antigua legislacin los deudores solan realizar todo tipo de reclamaciones una vez que les era notificada la demanda, y por lo tanto, se iniciaban diversos incidentes dilatndose el procedimiento. 30

La audiencia es meramente informativa, tiene por finalidad informarle al deudor que se solicitado la quiebra respecto de l y si quiere evitarla debe pagar el crdito con intereses de costas. En cuanto a la audiencia hay diversas posiciones, la primera considera que se le debe dar al deudor el tiempo de emplazamiento ordinario; luego, hay quienes consideran que esta audiencia debe interpretarse concediendo un plazo de 5 das como ocurre en el juicio sumario al deudor para pagar; la postura mayoritaria, considera que esto significa que el deudor tiene un plazo de 3 das para oponerse, o sea, con citacin. La notificacin es personal, pero se puede aplicar la del art. 44 CPC aun cuando no se encuentre en el lugar del juicio, esto en atencin a que est la causal de fuga u ocultacin. Sancin para aquellos casos en que un acreedor solicitare la quiebra de su deudor, por ejemplo, para eliminar a la competencia El deudor, aun cuando no se declare la quiebra, el rumor acerca de su situacin patrimonial se puede extender rpidamente. Ante esta situacin, existe una sancin y de hecho el art. 45 inciso 3 seala que el deudor puede demandar indemnizacin de perjuicios si el acreedor procediera dolosa o culpablemente. Esta indemnizacin va a tener por objetivo compensar al deudor por el dao que le pudo provocar esta solicitud de quiebra, pero ms all de los gastos defensa que pueden quedar cubiertos por las costas. Sentencia que declara la quiebra La sentencia debe cumplir con los requisitos de toda sentencia, vale decir, debe contener una parte expositiva, considerativa y resolutiva. Pero adems, debe cumplir con los requisitos especiales que estn contemplados en el art. 52 del Libro IV, estos son: 1) A determinacin de si el deudor est o no comprendido en el artculo 41: Esto es as, porque tiene consecuencias en todo el procedimiento como, las causales de quiebra, calificacin penal, causales de inoponibilidad, etc. De hecho, estas sentencias se pueden impugnar a travs del recurso especial de reposicin y puede intentarse en el caso que exista una mala calificacin del deudor, incluso al sndico se le permite que impugne la sentencia para que se califique bien al deudor. 2) La designacin de un sndico provisional titular y uno suplente y la orden de que el sndico se incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario, y que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la exhibicin de la copia autorizada de la declaratoria de quiebra: Este numeral exige por un lado que se nombre sndicos, uno titular y otro suplente ambos provisionales, esto porque son objeto de ratificacin por la primera junta de acreedores. Luego, solamente pueden ser nombrados sndicos aquellos que formen parte de la nmina nacional de sndicos y que permanezcan en ella al momento de ser designados por la junta de acreedores. Este sndico tiene las facultades del art. 27. 31

Este numeral por otro lado exige la orden de que el sndico incaute todos los bienes del fallido, libros y documentos bajo inventario, aqu ese hace alusin a las actividades que el sndico debe realizar cuando asume su cargo, actividades necesarias que conducen a la administracin de los bienes de la masa. Esta incautacin se lleva a cabo por el sndico asistido por un ministro de fe y que consiste en recoger todos los bienes, documentos y libros del fallido para ponerlos en un lugar seguro y con eso se contribuye a su preservacin, es una accin de resguardo. Una vez que se ha llevado a cabo la incautacin, lo que se ordena es que con estos bienes incautados se realice un inventario. Para practicar la incautacin puede contar con el auxilio de la fuerza pblica lo que se hace efectivo exhibiendo copia autorizada de la sentencia. La incautacin se efecta cuando asume el cargo el sndico en compaa de un ministro de fe, el cual puede ser el secretario del tribunal, notario u otro que se designe. Es necesario que acte acompaado de un ministro de fe, ya que hoy en da los sndicos son privados y requieren ser acompaados por esta razn. 3) La orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen al sndico la correspondencia y despachos telegrficos cuyo destinatario sea el fallido: Este numeral se refiere o relaciona con la facultad que tiene el sndico para abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal, y para retener las cartas y documentos que digan relacin con los negocios de la quiebra. Obviamente, esta facultad que tiene el sndico podra vulnerar la inviolabilidad de la correspondencia, por ello es que se exige que la apertura de las comunicaciones se efecte por el sndico en presencia del tribunal. Adems, en este contexto slo se pueden retener aquellos documentos que digan relacin con los negocios de la quiebra. 4) La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios pendientes contra el fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las excepciones legales: Este numeral se refiere a uno de los efectos de la quiebra, efecto de carcter inmediato que recae sobre los bienes del deudor y se refiere a la acumulacin de juicios, este efecto se relaciona con la caracterstica de la unidad o indivisibilidad, y se refiere que los juicios pendientes en contra del fallido se acumulan a la quiebra, juicios obviamente que puedan afectar sus bienes, ya que se relaciona con el desasimiento. Esta acumulacin de juicios tambin se le denomina competencia atractiva de la quiebra y procede cuando se cumplen ciertos requisitos bsicos: que se trate de juicios contra el fallido, o sea, donde el aparezca como demandado; que los juicios estn pendientes y; que puedan afectar sus bienes.

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5) La advertencia al pblico de que no debe pagar ni entregar mercaderas al fallido, so pena de nulidad de los pagos y entregas; y la orden a las personas que tengan bienes o papeles pertenecientes al fallido, para que los pongan dentro de tercero da, a disposicin del sndico, bajo pena de ser tenidos como encubridores o cmplices de la quiebra: Este numeral advierte al pblico que no debe hacer pagos ni entregas de mercaderas al fallido, porque si lo hace estara afectndose el desasimiento, ya que los pagos deben hacerse al sndico y seala el art. que la sancin es la nulidad de esos pagos o entregas, pero realmente la sancin no es la nulidad sino la inoponibilidad, todo esto segn el art. 72. El segundo elemento de este art. es que los papeles y bienes del fallido que se encuentren en manos de terceros deben ser entregados al sndico, y en este sentido el art. 52 establece que se deben entregar estos bienes o papeles dentro de tercero da, bajo sancin de ser tenidos como cmplices o encubridores de la quiebra. Esta sancin es muy fuerte y se ha criticado sobre todo teniendo en cuenta que la sentencia que declara la quiebra es publicada a travs de un aviso en el Diario Oficial. Para que exista realmente sancin penal debe acreditarse que existe una intencin de retener los documentos, intencin que puede no existir si el tercero no saba que se haba declarado la quiebra del deudor. 6) La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica que tienen el plazo de 30 das, contado desde la fecha de la publicacin de la sentencia, para que se presenten con los documentos justificativos de sus crditos bajo el apercibimiento de que les afectarn los resultados del juicio sin nueva citacin: Este numeral se est refiriendo al llamado que se hace a los acreedores residentes en el territorio de la Repblica para que verifiquen su crdito en la quiebra, teniendo un plazo de 30 das contados desde la fecha de publicacin de la sentencia, el cual se denomina plazo ordinario de verificacin de los crditos. Pero puede ser que se verifique despus el crdito, si esto sucede, esa verificacin se va a denominar verificacin extraordinaria, si as se hace, se va a tener que aceptar lo que hasta ese momento haya sucedido o actuado en el juicio, a eso se refiere la ltima frase de dicho numeral. La verificacin ordinaria de crditos aparece regulada en los art. 131 y siguientes. 7) La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se hallen fuera de la Repblica y mandarles que dentro del plazo establecido en el nmero anterior, aumentado con el de emplazamiento correspondiente que se expresar en cada carta, comparezcan al juicio con los documentos justificativos de sus crditos bajo el apercibimiento indicado en el nmero precedente: En este caso se refiere al llamado que se hace a los acreedores para verificar sus crditos cuando estos se encuentran fuera del territorio de la Repblica, el plazo es de 30 das ms lo que se establezca en la tabla de emplazamiento, a estos acreedores se les notifica a 33

travs de una carta area certificada, en la cual se seala el plazo que tiene para efectuar la verificacin. Se ha criticado que se debi regular en mayor detalle en el Libro IV esta forma de notificacin, sin embargo, no hay mayores disposiciones a este respecto. Esta carta si es certificada debiera contar con un aviso de recepcin a travs del cual pudiramos contar el plazo. Ahora si esta acreedor verifica su crdito despus de este plazo, la verificacin se va a denominar extraordinaria. 8) La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento en que se hubiere declarado la quiebra y tambin en el de los Conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al fallido: Este requisito no es un requisito esencial del procedimiento, de forma que si no se practican estas inscripciones no se va a afectar ni se va a anular el juicio, tampoco va a tener influencia en que se decrete el desasimiento y, en consecuencia, no va a influir en la declaracin de inoponibilidad de aquellos actos celebrados por el fallido despus de la declaratoria de quiebra, ya que el objetivo de esta disposicin es otorgar publicidad. Desde luego que estas inscripciones pueden utilizarse como prueba para el ejercicio de una accin de inoponibilidad. 9) La indicacin precisa del lugar, da y hora en que se celebrar la primera junta de acreedores: Respecto de este numeral, hay que considerar que las grandes decisiones en el procedimiento de quiebra las toma la junta de acreedores, y aqu se est sealando que la sentencia debe indicar el da, hora y lugar donde debe celebrarse la primera junta de acreedores. Esta primera junta es aquella en donde se debe ratificar el sndico titular y suplente de carcter provisional y, adems, el sndico sealar el producto probable de la realizacin. Esta junta se realiza en la sede del tribunal o en el lugar que se seale en la sentencia y se celebra no antes de 30 das ni despus de 4 das hbiles contados desde la publicacin de la sentencia. A estos numerales estudiados hay que agregar una mencin adicional en aquellos casos en que la quiebra sea declarada por el art. 43 N3, vale decir, si la quiebra se declara por fuga u ocultacin, si esto es as, la sentencia, adems, deber designar a un curador de bienes para que represente a este fallido, segn el art. 53. En relacin con esta sentencia, se ha discutido acerca de cul es su calificacin jurdica, se ha discutido, porque no todos los artculos del Libro IV se refieren de la misma manera a esta sentencia, as el art. 52 seala en el encabezado la sentencia definitiva, pero luego el art. 53 se refiere a esta sentencia como la resolucin y en otros art. como el 54 simplemente se 34

refiere a la sentencia sin darle ningn calificativo especial. Hoy en da, la doctrina est de acuerdo en que estamos en presencia de una sentencia definitiva, eso porque el legislador la califico as en el art. 52 y bueno, tambin porque de alguna manera resuelve el asunto objeto de la controversia, que en el caso de la quiebra es determinar si un sujeto ha de ser o no declarado en quiebra. Desde esa perspectiva, podra entenderse que puede ser una sentencia definitiva. Sin embargo, ms adelante veremos que hay argumentos que nos permitiran sostener que en realidad es una resolucin sui generis, porque de lo contrario nos podramos encontrar con que en este procedimiento hay dos sentencias definitivas, ya que no hay que olvidar que luego se va a abrir la posibilidad de intentar el recurso especial de reposicin y en ese momento, el juez va a tener que decidir si corresponde la declaratoria de quiebra o no respecto del deudor, siendo esta resolucin una sentencia es definitiva. Para la doctrina tradicional, representada por el profesor Puelma la sentencia de quiebra sera constitutiva porque creara un estado jurdico patrimonial particular para el fallido. Estado jurdico a partir del cual ya no administra sus bienes, sino que los administra el sndico. Sin embargo, durante los ltimos aos se ha sealado que ms bien estamos antes una sentencia declarativa, ya que no se est creando un estado particular, sino que simplemente se trata de una resolucin que genera ciertos efectos particulares, pero no crea un estado distinto, lo que hace es declarar un hecho preexistente que es la insolvencia, o sea, el estado crtico patrimonial. Adems, debe considerarse que esta es una sentencia es especial, porque la regla general, es que las sentencias produzcan efecto relativo, sin embargo, la sentencia que declara la quiebra produce efectos erga omnes, porque crea un estado de carcter universal en relacin con ese fallido que comprende y afecta a todos sus acreedores y comprende todos sus bienes, salvo los inembargables. Luego, otra caracterstica que la hace distinta es que las resoluciones judiciales producen efectos hacia el futuro, sin embargo, la sentencia que declara la quiebra tambin produce efectos retroactivos, esto porque ciertos actos o contratos ejecutados por el fallido pueden ser declarados inoponibles. Por ltimo, la regla general es que las resoluciones judiciales producen sus efectos desde que se notifica, sin embargo, la sentencia de quiebra produce sus efectos desde que se dicta, incluso antes de que se notifique. Formas de notificacin La sentencia se notifica al fallido, acreedor y terceros a travs de un aviso que se publica en el Diario Oficial, de acuerdo a lo que seala el art. 6. El aviso contiene un extracto de la solicitud de quiebra y copia ntegra de la sentencia, por lo tanto, en este caso se suele realizar un extracto de la sentencia, el cual debe ser aprobado por el tribunal. Ahora, esta forma de notificacin ha sido bastante criticada, porque no tiene la difusin que tienen otros diarios de circulacin nacional o regional. Al sndico se notifica no por avisos, sino quien est encargado de notificar la sentencia es el secretario del tribunal quien va a tener que procurar que se le notifique a la brevedad posible. Generalmente ocurre que se cita al sndico a la oficina del secretario del tribunal. 35

Recurso especial de reposicin La sentencia que declara la quiebra puede ser impugnada a travs del recurso especial de reposicin. Este recurso es distinto al recurso de reposicin del CPC, es diferente por varias razones, primero, porque si entendemos que la sentencia que declara la quiebra es definitiva ah est la diferencia, ya que el recurso de reposicin del CPC procede respecto de autos y decretos y excepcionalmente procede respecto de una sentencia definitiva. En segundo lugar, es la primera oportunidad en que hay verdadera controversia en el procedimiento, por tanto ms que un recurso es una defensa, sobre todo cuando lo intenta el fallido, de hecho muchos sealan que no es un recurso, ya que no se establece un procedimiento de tramitacin y tampoco se seala una causal. Otra diferencia se relaciona con el plazo de interposicin, en el CPC el plazo es de 3 o 5 das, en cambio, en el recurso de reposicin especial es de 10 das. Otra diferencia se relaciona con que el recurso de reposicin del CPC suspende los efectos de la resolucin impugnada, en cambio, en el recurso de reposicin especial el procedimientos se sigue tramitando, slo impide que el sndico realice los bienes. Por ltimo, el recurso de reposicin especial no tiene procedimiento de tramitacin, el del CPC s, y se tramita por el procedimiento incidental. Otra cuestin curiosa es que la sentencia que recae sobre este recurso especial es una sentencia definitiva, porque pone fin a la instancia y resuelve la cuestin controvertida. El recurso de reposicin especial no contempla causales especficas. 24-09-2013 Quienes pueden interponer el recurso especial de reposicin Pueden oponerse: 1) Los acreedores: Puede hacerlo cualquiera incluso uno que no haya verificado su crdito, lo que excepcional, ya que lo normal es que un recurso lo haga valer la parte del juicio, pero en este caso solamente se exige que el acreedor tenga un inters actual. Esto porque el plazo para interponer el recurso es de 10 das desde que se notifica la sentencia, y la sentencia es la que hace el llamado para que los acreedores verifiquen su crdito. 2) El fallido: Es lgico que lo haga, ya que es el principal interesado. Ahora, cabe preguntarse si este fallido pueden intentar este recurso cuando l ha solicitado su propia quiebra, puede hacerlo, peor en este caso el recurso va a tener que fundarse nicamente en una mala calificacin del deudor.

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3) El sndico: Puede intentarlo frente a la mala calificacin del deudor, y por lo dems l es el que cuenta con los antecedentes suficientes para determinar la calificacin del deudor. 4) Los terceros: Esto porque si se declara la quiebra, pueden verse afectados por el ejercicio de las acciones de inoponibilidad, por los actos o contratos que haya efectuado el fallido en el periodo sospechoso. Pueden verse afectados en la medida de que sean codeudores solidarios con el fallido o avalistas del fallido, esto de forma excepcional. Respecto a las causales de reposicin no encontramos un art que las menciona, por ello, puede sealarse que se interpone ante una quiebra mal declarada, lo que puede significar que no se configuraron los hechos que configuran la causal. Tambin se va a considerar cuando existe una errnea calificacin del deudor. En cuanto a tramitacin de este recurso, ste se presenta ante el mismo tribunal que declar la quiebra y se tramita como incidente (art. 57). Las partes de este incidente son: por un lado est aquel que se opone a la sentencia, o sea, aquel que interpone el recurso; en segundo lugar, el que ha solicitado la quiebra y tambin el sndico. Pueden tambin intervenir los dems acreedores y los terceros interesados en calidad de coadyuvante. La interposicin, tramitacin y fallo del recurso no suspende el procedimiento de quiebra, sin embargo, el sndico se va a abstener de realizar los bienes mientras no exista una sentencia definitiva. Este recurso se tramita en el cuaderno principal de la quiebra. El plazo para intentar el recurso es de 10 das contados desde que se notifica la sentencia, ojo con esto, porque existen mecanismos de notificacin y el plazo pueden correr de distan forma segn quien sea el notificado. Las resoluciones que se dictan durante la tramitacin del recurso son inapelables, a fin de evitar que el procedimiento se dilate. La resolucin a travs de la cual el juez se pronuncia acogiendo o rechazando el recurso, puede entenderse que estamos ante una sentencia interlocutoria (falla un incidente), pero la verdad es que a travs de esta resolucin se resuelve el asunto controvertido, es por esto que se produce el hecho de encontrarnos con dos sentencias definitivas. Respecto de esta sentencia definitiva procede el recurso de apelacin, y la ley se ha encargado de sealar como debe tramitarse este recurso, en este sentido se distingue, as si la sentencia que se pretende apelar acogi el recurso especial de reposicin, eso puede significar eventualmente que la sentencia seal que no hay quiebra, en este caso, esta resolucin va a ser apelable en ambos

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efectos; si la resolucin que se va a apelar rechaz el recurso, el recurso de apelacin se concede en el solo efecto devolutivo. Una vez que se falla la apelacin sobre la sentencia que recay sobre el recurso especial de reposicin proceden los recursos de casacin en la forma y en el fondo. La interposicin del recurso especial de reposicin tiene como efecto que no se suspende el procedimiento, pero el sndico no puede realizar los bienes. Otro punto interesante, es que si se recoge el recurso especial de reposicin eso significa que se va a entender que esa quiebra nunca se declar (no se entiende que se alz, sino que nunca existi).

UNIDAD III: EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE LOS BIENES DEL FALLIDO Inmediatos 1) Derecho a pedir alimentos a la masa Es bastante lgico en consideracin al desasimiento, el cual priva de la administracin de los bienes comprendidos en la quiebra. Este efecto est contemplado en el art.60, este derecho se ejerce en contra de la masa con el objeto de asegurar la subsistencia de fallido y de su familia. Aquel deudor comn, siempre puede ejercer este derecho, en cambio, el deudor calificado (art. 41), va a poder pedir alimentos a la masa en la medida que hubiere solicitado su propia quiebra cuando correspondiera hacerlo. Est obligado a hacerlo en la oportunidad en que seala el art. 41 (15 das desde que ha cesado en el pago de una obligacin mercantil). Este plazo de 15 das que tiene el deudor, no es un plazo fatal, porque es perfectamente posible que si ningn acreedor solicito su quiebra, pueda hacerlo despus de eso. Este derecho se suspende cuando se dicta auto de apertura de juicio oral contra el fallido y cesa si ste fallido es condenado en definitiva por quiebra ilcita (culpable o fraudulenta) o por algunos de los delitos a los que refiere el art. 466 CP. La cuanta de los alimentos se determina por el juez que conoce de la quiebra con audiencia del sndico y de los acreedores. Ahora, en este caso los alimentos son para el fallido y su familia, y es importante determinar que se entiende por sta, en este sentido, resulta aplicable el concepto del art. 815 inciso 3 del CC. Luego, a este derecho se le da una tramitacin incidental y, adems, esta solicitud de tramita en un cuaderno separado respecto del cuaderno principal de la quiebra. 38

La peticin del fallido se notifica al sndico personalmente o por cdula y a los acreedores por aviso. Los acreedores pueden oponerse a esta solicitud que realiza el fallido, incluso podran llegar a sostener que no se le deben dar alimentos a este fallido. Lo que ocurre es que el desasimiento no incluye los bienes inembargables y tampoco los bienes futuros que se adquieran a ttulo oneroso, por lo tanto, los acreedores podran sealar que el fallido cuenta con medios suficientes para sustentarse, por ejemplo, si tiene trabajo, y en ese caso no se justificara la solicitud de alimentos por parte del fallido. 2) Desasimiento Es el efecto ms importante y radical de la quiebra, y que hace que consideremos que nuestro procedimiento est orientado hacia la liquidacin de los bienes. Es el efecto que ms estigmatiza al deudor. Una vez que se declara la quiebra el fallido pierde la administracin de los bienes, y sta pasa por el solo ministerio de la ley al sndico. Es importante destacar que este efecto se produce desde la dictacin de la sentencia. Este desasimiento posee en principio dos dimensiones: a) Dimensin material: significa el desapoderamiento de los bienes del fallido; implica que se va a cerrar su establecimiento, si lo tiene; que ya no va a tener en su poder los bienes muebles. Todo esto se refleja en la diligencia de incautacin. b) Dimensin jurdica: desde esta perspectiva significa que el fallido pierde el derecho a administrar sus bienes. Dentro de la dimensin jurdica debe hacerse una segunda distincin: b.1) alcance extrajudicial: quiere decir que no puede disponer de sus bienes ni de sus frutos, salvo aquellos que sean inembargables. Ahora, esto no quiere decir que pierda la propiedad sobre sus bienes, sino que no se le es posible disponer de sus bienes. Por lo tanto, si al disponer de estos bienes estos se realizares y se hiciere pago a los acreedores quedando un saldo positivo, este salvo pertenece al fallido. Si no se cumple con lo dispuesto en el art. 64 y el fallido celebra actos o contratos, si atendemos al CC el art. 2467 seala como sancin la nulidad. Sin embargo, el art. 72 seala que la sancin a esta situacin es la inoponibilidad. Sin embargo, se critica esta disposicin, porque cada vez que se establece como sancin la inoponibilidad es importante sealar respecto de quien va a ser inoponible, porque a diferencia de la nulidad, la inoponibilidad tiene un alcance relativo tanto respecto de quienes pueden solicitarla como respecto de quienes produce efectos. No obstante, esta crtica se desecha, porque no es necesario indicarlo, ya que es lgico que procede respecto de los acreedores, de hecho, la inoponibilidad por regla general son intentadas por el sndico, y ste representa los intereses generales de los acreedores. Tiene importancia distinguir entre la nulidad y la inoponibilidad, ya que si se 39

llegara a alzar la quiebra se va a entender que esos actos o contratos ejecutados por el fallido son plenamente vlidos, cuestin que no ocurrira si estuviramos en presencia de la nulidad. Naturaleza jurdica del desasimiento Durante mucho tiempo se consider por muchos autores que el desasimiento era un supuesto de incapacidad que se agregara a aquellos contemplados en el CC. Sin embargo, hay argumentos para sostener lo contrario. En el caso de la quiebra, no se establece en inters del fallido, sino que para preservar la caracterstica de la unidad y de la par conditio creditorum. Otra diferencia, son los efectos, ya que en el CC ante la celebracin de un acto la sancin es la rescisin, en la quiebra la inoponibilidad. Adems, el fallido en el desasimiento pierde la administracin de los bienes comprendidos en la quiebra, respecto de los dems puede disponer. Adems, el fallido desde un punto de vista judicial por regla general no puede actuar como demandante o demandando en aquellos bienes comprendidos en la quiebra, pero puede actuar en los juicios que no digan relacin con estos bienes. Luego, se ha sealado y hoy es la postura mayoritaria, que el desasimiento es un embargo colectivo, no obstante, tambin ha sido objeto de crticas fundamentalmente, porque no podramos decir que estamos en presencia de una especie de embargo, ya que hay diferencias entre uno y otro. Primero, el embargo recae sobre bienes especficos (se designan los bienes que se embargaran), en el desasimiento esto no ocurre; segundo, la ley permite el reembargo, pero no puede establecerse un redesasimiento, precisamente porque el desasimiento tiene carcter universal; tercero, en el embargo la facultad de disponer de los bienes embargados corresponde al tribunal y se ejerce a travs de un depositario, en cambio en el desasimiento quienes tienen derecho a disponer de los bienes son los acreedores lo que se concreta a travs del sndico; cuarto, si se enajenan bienes embargados, la sancin es nulidad por objeto ilcito (art. 1464 N3 CC), En cambio, la disposicin de bienes objeto del desasimiento tiene como sancin la inoponibilidad. Por lo mismo, quienes sostienen esta postura crtica sealan que simplemente estamos en presencia de un efecto de la quiebra inmediato que se produce con la sola dictacin de la sentencia. Bienes comprendidos en el desasimiento Para abordare este tema hay que distinguir entre bienes presentes y bienes futuros. En relacin con los presentes s entienden que son todos aquellos que pertenecen al fallido al momento de dictarse la sentencia que declara la quiebra. Los bienes presentes forman parte de la masa. Luego, el libro IV se refiere a aquellos bienes que el fallido pueda tener a ttulo de usufructo, particularmente, se refiere al usufructo legal (marido respecto de los bienes de su mujer o el padre respecto de los bienes el hijo). La pregunta es si estos bienes ingresan o no a la masa, a este respecto, en estos casos el fallido conserva la administracin de estos bienes en usufructo, sin embargo, esta administracin que ejerce el fallido es intervenida por el sndico y se interviene con la finalidad de extraer los frutos lquidos de estos bienes y estos ingresan a la masa. Se entiende por fruto lquido, aquel que se obtiene despus de deducir una serie de 40

partidas, que son: los costos de produccin de los frutos, las cargas legales (impuestos) o convencionales. Para obtener estos frutos luego se deduce la pensin alimenticia que el juez puede otorgar al fallido con audiencia del sndico, pensin que se extrae como cuota de estos frutos para las necesidades del fallido y su familia esta pensin de alimentos se utiliza teniendo en consideracin el rango del fallido y la cuanta de los bienes sometidos a intervencin esta pensin de alimentos es distinta a la del art. 60 de hecho no se pueden acumular y tambin hay otra diferencia el art. 60 no dice nada ac nos hace pensar que estaramos en presencia de alimentos no necesarios sino congruos, estaramos en presencia de una pensin que tiene en consideracin la capacidad econmica y las necesidades del fallido y su familia. Deducidos estos rubros tenemos los frutos lquidos que ingresan a la masa. Los bienes futuros son aquellos que se adquieren con posterioridad a la declaracin de quiebra, en este punto hay que hacer otra distincin, aquellos adquiridos a ttulo gratuito y aquellos adquiridos a ttulo oneroso. En el primer caso, estos bienes ingresan a la masa, en cambio, en el segundo caso, estos en principio no ingresan a la masa, porque la finalidad es que el deudor pueda recuperarse. Sin embargo, la administracin de estos bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso puede ser sometida a intervencin del sndico para extraer los frutos lquidos de estos bienes, a fin de que estos frutos ingresen a la masa. El legislador seala puede porque va a depender si los dems bienes son suficientes para cubrir todos los crditos. No ingresan tampoco los bienes inembargables, sea que este carcter, sea establecido por el CC, CPC o ley especial. Tampoco ingresan los bienes ajenos. b.2) alcance judicial: La regla general es que el fallido no puede actuar como demandante o demandado en aquellos juicios que digan relacin con los bienes comprendidos en la quiebra, lo que sucede en este caso es que si se produce un juicio la representacin recaer en el sndico. Esta prohibicin no se aplica en juicios que se ventilen asuntos extra patrimoniales, si estos juicios producen consecuencias patrimoniales, en ese caso, vuelve a operar la dimensin judicial del desasimiento. Siempre se deja a salvo la posibilidad para el fallido de actuar en todos aquellos casos en que el sndico no lo haga de forma oportuna, nos referimos fundamentalmente a los actos conservativos. El fallido puede actuar como coadyuvante en todos los juicios que se relaciones con los bienes de la masa. 3) Fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores Se encuentra regulado en el art. 66,. Este efecto tiene por finalidad que los crditos queden inmovilizados en cuanto a su monto y preferencia al da de la declaratoria de quiebra, de modo que ningn acreedor despus de la declaracin de quiebra pueda mejorar su derecho, porque eso atentara contra la par conditio creditorum. Ahora, el hecho de que los crditos queden inmovilizados no quiere 41

decir que si se hubiere acordado que un crdito va a ser reajustable eso no se respete, lo que pretende el legislador es que no exista un acreedor que pueda mejorar su derecho despus de declarada la quiebra. De hecho, las deudas vencidas del fallido se reajustan y devengan intereses conforme al art. 68. El art. 68 seala cmo se van a computar los intereses y reajuste a efecto del pago de los crditos a partir de la declaratoria de quiebra, nosotros ya sabemos que en quiebra pueden participar todos los acreedores sean sus crditos exigibles o no (los acreedores condicionales pueden hacerlo, pero tienen que caucionar las resultas, para el caso si la condicin falla). En aquellos casos de crditos que no son exigibles y que no han vencido, es necesario que estos crditos antes de aplicar a su respecto el art. 68 se actualicen, lo que significa que el legislador establece reglas que nos permiten de alguna manera simular que habra pasado si el plazo hubiera corrido como corresponde, entonces para aplicar el art. 68 podemos estar en presencia de deudas vencidas, en cuyo caso se aplica directamente, o actualizadas. La fijacin irrevocable produce alcance, por un lado, respecto de las compensaciones, y tambin, produce efectos en relacin con la reajustabilidad y los intereses de las deudas del fallido. En relacin a las compensaciones, el primer requisito es que sean en dinero o cosas fungibles y que sean actualmente exigibles, si se renen estos requisitos se produce la compensacin por el solo ministerio de la ley. Antes de la quiebra se puede compensar, pero si se lleva a cabo en el periodo sospechoso podra ser declarada inoponible (art. 77). Luego de la quiebra, no se puede compensar, ya que se estara afectar la par conditio creditorum, sin embargo, hay una excepcin que seran las obligaciones conexas derivadas del mismo contrato o de la misma negociacin. No se puede valer de la exigibilidad anticipada para sustraerse de la quiebra, que sera lo que ocurrira si se pudiera compensar. 25-09-2013 En cuanto a la reajustabilidad e intereses de las deudas del fallido, stas se reajustan y devengan intereses de acuerdo a las reglas del art. 68, este art distingue las diversas situaciones que se pueden dar en este mbito, as en primer lugar se distingue entre los crditos reajustables con intereses, si estamos frente a estos, estos crditos se van a reajustar y devengar intereses segn lo pactado en la convencin. Conforme a la segunda situaciones estn los crditos reajustables sin intereses, en este caso, estos crditos se van a reajustar conforme a lo que se hubiere acordado. Luego, se establece una regla particular en relacin con los crditos no reajustables con o sin intereses, esta regla consiste en considerar que estos crditos van a devengar el inters corriente para operaciones de crdito de dinero no reajustable, esta es un regla bastante particular, porque en los casos anteriores se ha respetado siempre lo acordado entre las partes, pero en este caso puede ocurrir que si se pacta un inters sobre el corriente, igualmente se aplica este ltimo, por otro lado, si estamos ante un crdito no reajustado sin inters se beneficia al acreedor, ya que se va a devengan el

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inters corriente. Esta ltima regla debe complementar con la exigibilidad anticipada de las deudas del fallido. 4) Exigibilidad anticipada de todas las deudas Se recoge en el art. 67. En el caso de la exigibilidad anticipada, los crditos que no se encuentran vencidos a la poca de la declaratoria de quiebra tienen que necesariamente actualizarme para que puedan ser pagados, una vez actualizados se aplica lo dispuesto en el art. 68. En relacin con este efecto es frecuente que el fallido tenga deudad por vencer, y precisamente si se le dio plazo al fallido fue gracias a la confianza que ste inspiraba en el acreedor, y por eso mismo, si tenemos un acreedor que confi en su deudor no sera justo que a este acreedor no se le permitiere participar en la quiebra, y es por esto que se estableci este efecto. Sin embargo, la exigibilidad anticipada se establece nicamente con la finalidad de que se pueda participar en el procedimiento de quiebra en condiciones de igualdad, no con otros fines. Este efecto no hace ms que confirmar una norma del derecho civil, el art. 1496 N 1 relativo a la caducidad del plazo. Esta exigibilidad anticipada, por regla general, tiene un alcance limitado, vale decir, solamente afecta al fallido, entonces, no afecta a sus codeudores o fiadores, quienes no tienen la culpa de que el fallido se encuentre en esta situacin de crisis patrimonial. Sin embargo, existen excepciones y que dicen relacin con los ttulos de crdito, estas son: Letra de cambio:

En esta encontramos al librador, que es quien hace girar una letra de cambio lo que significa dar una orden a un sujeto de pagar una cantidad o determinable de dinero a un tercero; al sujeto al que se le da la orden se denomina librado y; el tercero a quien se le paga es el beneficiario. El librador se compromete con el beneficiario a que esta letra sea pagada, pero el principal obligado es el librado, ya que es el quien tiene que pagar, pero slo si acepta, convirtindose en aceptante. Los ttulos de comercio son TC abstractos, lo que significa que en los no se expresa la causa por la cual fueron emitidos o pagados, lo que no significa que la causa no exista. En la LC puede intervenir un endosante y endosatario cuando la letra ha circulado a travs de endoso. El ltimo que est en la cadena debiera ser el portador legtimo, un portador es legtimo cuando est legitimado, y esto ocurre cuando exhibe la letra y antes de l hay una cadena ininterrumpida de endosos. El endoso est al reverso, y si slo contiene la firma se denomina endoso en blanco. Quien endosa una LC no solamente se hace responsable de que el crdito existe, sino que tambin responde de su pago, l se convierte en solidariamente responsable del pago, pero es una solidaridad distinta, porque si fuera una solidaridad del derecho comn, el portador legitimo tendra la posibilidad de elegir por el total contra el 43

endosante, pero en la LC esto opera distinto, porque el portador legitimo se ha de dirigir en primer trmino contra el principal obligado (aceptante), pero si este seala que no va a apagar se tiene que dejar constancia de este hecho y esto se realiza a travs de la figura del protesto. Una vez que la letra se protesta por falta de pago, en ese momento, se genera para el portador legtimo la posibilidad de poder dirigirse contra todos los dems obligados (endosantes, avalistas, librador). Puede intervenir, adems, un avalista, quien puede avalar al aceptante, al librador, a un endosante. Retomando, la regla general es que la exigibilidad anticipada de las deudas del fallido slo se produce respecto del fallido, salvo en el caso de la letra de cambio y en el caso del pagar. La primera situacin se refiere a la quiebra del aceptante de una letra de cambio y que se produce antes del vencimiento de la letra. Si quiebra un aceptante antes del vencimiento de la letra, no va a poder pagar, porque el desasimiento se lo impide, entonces el legislador seala que en este caso el portador legtimo puede dirigirse inmediatamente contra los dems obligados sin esperar el vencimiento de la letra. Adems, esta misma situacin se produce si quien quiebra no es el aceptante, sino que es el librado de una letra no aceptada antes del vencimiento. La tercera situacin, es el caso de la quiebra del librador respecto de una letra no aceptada, si sucede esto es evidente que esa letra no va a ser aceptada nunca, porque el librado no puede aceptar nada posterior a la declaratoria de quiebra. Pagar:

En ste intervienen en principio dos sujetos, quien suscribe el pagar es el suscriptor, quien lo que hace es confesarse deudor de otra persona, confiesa deber una cantidad determinada o determinable de dinero que se denomina beneficiario. Tambin pueden intervenir endosante, endosatario y un portador legtimo, que es quien est al final de la cadena. Tambin pueden intervenir avalistas. Se seala que en el caso de la quiebra del suscriptor de un pagar que no ha vencido, el portador legitimo no est obligado a esperar el vencimiento y puede dirigirse contra los dems obligados al pago, esto porque si cae en quiebra el suscriptor es obvio que no va a poder pagar, porque se lo impide el desasimiento. El fundamento de estas excepciones se encuentra en la seguridad que el legislador ha querido entregar a aquellos acreedores de ttulos de crditos. En el endoso se entiende que en cada una de las transferencias el crdito nace nuevo, lo que trae como consecuencia de que cuando el crdito llega al portador legtimo, y l le va a cobrar al suscriptor, ste ltimo no le puede oponer excepciones personales que haya tenido con anteriores portadores del ttulo. Es por esto, que cuando tenemos un TC tenemos un instrumento sumamente seguro para poder cobrar la prestacin contenida en ste.

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La exigibilidad anticipada se produce solamente a efectos de que se pueda participar en el procedimiento de quiebra. Los crditos no exigibles participan por su valor actual, por tanto deben actualizarse, ahora veremos cmo se actualizan, a este respecto, el legislador establece una serie de reglas en el art. 67. Si estamos frente a un crdito reajustable con intereses lo que se va a deber por ese crdito va a ser el capital ms los reajustes ms los intereses calculados hasta el da de la declaratoria, luego aplicaramos el art. 68. Si se trata de un crdito reajustable sin intereses en este caso el valor actual va a ser el capital ms el reajuste convenido hasta la fecha de la declaratoria, luego se aplica el art. 68. Si se trata de crditos no reajustables con intereses, en este caso, el valor actual es el del capital ms los intereses devengados hasta el da de la declaratoria. Luego, est la situacin de los crditos no reajustables sin intereses, aqu la regla es especial, ya que si no se ha pactado reajuste ni inters a pesar de que se establece un plazo para su pago, eso quiere decir, que si dejramos transcurrir el plazo de manera normal el monto de ese crdito habra perdido valor, teniendo esto en cuenta, el legislador establece que en este caso el valor actual va a ser el capital menos los intereses corrientes contados desde el da de la declaratoria hasta el vencimiento, o sea, en este caso al capital se le descuentan los intereses corrientes. 5) Suspensin de los derechos de los acreedores de ejecutar individualmente al fallido Aparece regulado en el art. 71, este efecto dice relacin con la caracterstica de la unidad de la quiebra. Adems, con esto logramos hacer efectivo el principio de la par conditio creditorum, ya que si no existiera este efecto slo se pagaran aquellos acreedores diligentes, de modo tal que ira en desmedro los dems acreedores. Este efecto se refiere slo a los juicios ejecutivos, por lo tanto, nada impide a los acreedores iniciar juicios declarativos en contra del fallido. Ahora, si estos juicios dicen relacin con bienes comprendidos en la quiebra debe demandarse al sndico quien va a actuar en representacin del fallido. Tambin sealbamos, que esta regla general, tiene excepciones, o sea, que existen situaciones contempladas por el legislador en las cuales los acreedores pueden iniciar o continuar sus ejecuciones respecto del fallido y este es el caso de los acreedores prendarios, hipotecarios y retencionarios. Los acreedores prendarios e hipotecarios pueden iniciar o llevar adelante sus ejecuciones respecto de aquellos bienes gravados con prenda o hipoteca. Esta excepcin se justifica, porque estos acreedores tienes crditos preferentes y privilegiados (2 y 3 clase), estas excepciones han de ser interpretadas de forma restrictiva, slo benefician a estos acreedores. Estos acreedores no se pueden valer de la exigibilidad anticipada porque tiene como nica finalidad participar en condiciones de igualdad en el procedimiento de quiebra. Si entendemos que los acreedores hipotecarios y prendarios no se les aplica en principio este efecto, podramos pensar que estn fuera de la quiebra, pero la verdad es que esto no es 45

cierto, ya que no pueden abstraerse completamente del procedimiento, esto porque, primero, estamos frente a crdito de 2 y 3 clase, lo que quiere decir que hay crditos de 1 clase los que tienen la primera prioridad para ser pagados, lo que quiere decir que si no hay bienes suficientes para cubrir los crditos de primera clase pueden verse afectados los bienes hipotecados o prendados, la nica forma de determinar esto es atendiendo a los resultados de la quiebra, por lo que necesariamente hay que estar al calculo que haya hecho el sndico; segundo, el depositario de todas las gestiones es el sndico, por tanto no pueden abstraerse de la quiebra y; tercero, porque si se realizan los bienes hipotecados y prendados y el producto de esta realizacin no es suficiente para pagar a estos acreedores y queda un saldo insoluto, los acreedores van a participar por este saldo insoluto como crditos valistas, y en este contexto participaran con los dems acreedores de esta tutela colectiva. Respecto a los crditos con derecho legal de retencin, es la facultad que permite al acreedor de una obligacin que no se ha cumplido de retener la cosa en su poder mientras la prestacin se cumple. Para que exista es necesario que esta posibilidad est establecida en la ley y, en segundo lugar, es necesario que este derecho sea declarado judicialmente. Este derecho es una excepcin al desasimiento, ya que desde una perspectiva material ste implica desapoderamiento y si hay derecho legal de retencin este desapoderamiento no se produce. Por otro lado, es una excepcin al efecto que estamos analizando este efecto, ya que se puede declarar a favor de un acreedor incluso despus de pronunciada la sentencia que declara la quiebra. El art. 92 contempla una formula amplia de derecho legal de retencin si se cumplen los supuestos all indicados. En sntesis, para que proceda es necesario que estemos frente a bienes retenidos que pertenezcan al fallido; segundo, que la tenencia que tiene este acreedor nazca de un hecho voluntario del fallido; tercero, que el hecho voluntario haya sido anterior al pago o a la obligacin de que se trata y; por ltimo, que las mercaderas no hayan sido entregas al fallido con un destino determinado. Si se cumplen estos requisitos se podra declarar el derecho legal de retencin en favor de un acreedor. 01-10-2013 6) Acumulacin de juicios Esta acumulacin de juicios es otro efecto de la quiebra que se produce con la sola dictacin de la sentencia, y que afecta los bienes del fallido, se regula en el art. 70 e implica que la sentencia de quiebra debe contener la orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquier jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las excepciones legales. Lo primero que hay que distinguir es que la acumulacin de juicios no es lo mismo que la figura de la acumulacin de autos en materia procesal, estas diferencias van dese la naturaleza diversa que tienen ambas figuras hasta la finalidad que persigue una y otra. En relacin con la naturaleza de una y otra, la acumulacin de juicios es un efecto inmediato de la quiebra, en cambio, la acumulacin de autos jurdicamente es un incidente especial, de hecho 46

la acumulacin de autos en tanto incidente especial ha de ser promovido por las partes, en cambio en el caso de la acumulacin de juicios es un efecto que se produce por la sola dictacin de la sentencia. En segundo trmino, la finalidad que se persigue la acumulacin de juicios se refleja en la caracterstica de la unidad, en cambio, la acumulacin de autos persigue fallar en un mismo procedimiento asuntos de igual naturaleza. Para que proceda el incidente de acumulacin de autos es necesario que se trate de juicios que se tramiten en misma instancia y conforme al mismo procedimiento, en cambio, la acumulacin de juicio procede respecto de todos cualquiera sea la jurisdiccin del tribunal. Requisitos para que proceda la acumulacin de juicios: 1) Debe tratarse de juicios: debe tratarse de una contienda actual entre partes sometida al conocimiento de los tribunales. No se acumulan los asuntos no contenciosos. 2) De tratarse de juicios contra el fallido: aquellos en que el fallido figura como demandado. 3) Debe tratarse de juicios que se encuentren pendientes: un juicio est pendiente en la medida en que no se haya dictado sentencia definitiva que se encuentre ejecutoriada. Esta acumulacin de juicios se denomina tambin como la competencia atractiva de la quiebra, porque la quiebra atrae estos juicios para que sean conocidos por el tribunal que conoce de la quiebra. Juicios que no se acumulan 1) 2) 3) 4) Juicios posesorios. Juicios de desahucio y de determinacin del contrato de arrendamiento. Los que se siguen ante jueces rbitros. Juicios del trabajo.

Se trata de juicios respecto de los cuales se establece un procedimiento especial y que requieren de un conocimiento especializado por parte del juez. Qu ocurre una vez que estos procedimientos se acumulan Hay que distinguir entre los juicios declarativos y los juicios ejecutivos. Los juicios declarativos se van a seguir tramitando de acuerdo al procedimiento que le corresponde a cada uno segn su naturaleza hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva. Si el fallido es condenado, a quien le va a corresponder cumplir esta sentencia va a ser el sndico. En el caso de los juicios ejecutivos hay que distinguir si se han opuesto o no excepciones. Si se opusieron, en este caso estas excepciones se van a seguir tramitando ante el juez de la quiebra y el sndico va a actuar en representacin del fallido hasta que se dicte la sentencia, si la sentencia es favorable para el ejecutante, este acreedor deber verificar su 47

crdito en la quiebra. Si no se opusieron excepciones, ese juicio se va a paralizar en el estado en que se encuentre, esto porque existe otro efecto de la quiebra que establece la suspensin de los derechos de los acreedores de ejecutar individualmente al fallido. En este ltimo caso, el acreedor igualmente debe verificar su crdito en la quiebra. En el caso de los juicios ejecutivos de obligaciones de hacer, hay que nuevamente distinguir respecto a si se han depositado fondos o no para el cumplimiento de estas obligaciones. Si se han depositado fondos, el procedimiento puede seguir adelante hasta la inversin completa de los mismos y si con ellos se alcanza a terminar la obra tanto mejor. Si no se han depositado fondos o el hecho consiste en la suscripcin de un documento o la constitucin de una garanta, el acreedor la nica alternativa que tiene es intentar una accin orientada a que se declaren perjuicios en su favor en razn del incumplimiento, en este caso, va a poder participar verificando su crditos por estos perjuicios declarados o que se declaren. En virtud del efecto del desasimiento si a la fecha de la declaratoria de quiebra se hubieren decretado medidas precautorias stas se van a alzar, porque se considera que el desasimiento produce una especie de embargo colectivo. EFECTOS QUE PRODUCE LA QUIEBRA EN LOS ACTOS Y CONTRATOS PENDIENTES DEL FALLIDO Introduccin Para abordar este tema debemos saber qu debe entenderse por acto o contrato pendiente, cuando nos referimos a esto, estamos haciendo referencia a una relacin jurdica preexistente con el fallido, por relacin jurdica preexistente debe entenderse aquellos contratos celebrados con anterioridad a la quiebra, pero que sus efectos se producen cuando ya se ha declarado la quiebra. No debe confundirse que relaciones jurdicas preexistentes son aquellas en que el fallido est obligado a ejecutar con posterioridad, no se considera una relacin jurdica preexistente el contrato de promesa. Tampoco se considera que estamos frente a relaciones jurdicas preexistentes en aquellos casos que las obligaciones de una de las partes han sido totalmente cumplidas. No existe una regulacin general sobre esta materia, por lo tanto, la doctrina se ha visto forzada a establecer una regla general que aplique a todos aquellos casos que no se encuentren especialmente regulados. La regla general consiste en entender que la quiebra no implica la resolucin ni la terminacin de los contratos o de las relaciones jurdicas preexistentes del fallido. Por lo tanto, para que la quiebra provoque el trmino de estas relaciones va a ser necesario que el legislador lo seale o que las partes lo hayan acordado as. La doctrina y la jurisprudencia han llegado a esta conclusin, porque se dice que cuando el legislador ha querido que la quiebra ponga trmino a una relacin jurdica preexistente lo ha sealado expresamente.

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Actos y contratos bilaterales que el fallido es acreedor Si el fallido es acreedor de una relacin jurdica preexistente lo que va a ocurrir es que el sndico actuando en inters de la masa de acreedores va a estar obligado a exigir el cumplimiento judicial y extrajudicial de lo adeudado y a estos efectos puede ejercitar tanto las tutelas individuales como colectivas que franquea el ordenamiento jurdico chileno. Actos y contratos en que el fallido ha contrado obligaciones recprocas con su contraparte El criterio que se tiene en consideracin es si este contrato es o no beneficioso para la masa. Si se considera beneficioso para la masa, entonces, la junta de acreedores o el propio sndico va a cumplir con las obligaciones que le corresponda cumplir al fallido, porque de esa manera puede exigir a la otra parte que cumpla sus obligaciones. De lo contrario, la otra parte podra oponer la excepcin de contrato no cumplido. Si se considera que no es beneficioso, el sndico se va a abstener de cumplir las obligaciones que incumban al fallido, y por tanto, si estamos ante un contrato bilateral, el contratante que cumpli va a exigir el cumplimiento forzado que se traduce en la verificacin de su crdito en la quiebra u optar por la resolucin del contrato ms indemnizacin de perjuicios. Actos y contratos en que el fallido era nicamente deudor Si era nicamente deudor hay que distinguir diversas posibilidades que tiene el acreedor. 1) Instar el cumplimiento forzado: Si lo que el fallido debe es una suma de dinero, el contratando que ha cumplido o se allano a cumplir tiene una sola forma de ejecutar esta obligacin y es verificar el crdito en la quiebra. Si lo que debe el fallido no es dinero, se considera que el contratante in bonis no est autorizado despus de la declaratoria de quiebra para exigir judicialmente el cumplimiento de esta prestacin. Si lo que se debe es un hecho, hay que determinar si la ejecucin o el cumplimiento de la obligacin afecta o no bienes de la masa. En el primer caso, si afecta bienes de la masa o de la quiebra, el acreedor slo tiene derecho al cumplimiento por equivalencia, lo que significa que va a poder demandar que se declaren perjuicios a su favor y va a poder participar en la quiebra en funcin de estos perjuicios declarados o que se declaren. Si el hecho que se debe no concierne ni afecta los bienes de la masa, en ese caso se estima que el co-contratante puede compeler al fallido al cumplimiento del hecho. Lo relevante es que en ningn momento se deben afectar los bienes de la masa, en cualquier caso, el gran criterio aqu es si el acto o contrato es o no beneficioso para la masa. 2) Resolucin del contrato: En este caso se establece o hay que actuar conforme a las reglas generales. 49

3) Derecho a cobrar perjuicios derivado del incumplimiento del fallido: Solamente aparece regulado en el libro IV a propsito de las obligaciones de hacer, en los dems casos no se regula lo que no quiere decir que no aplique. Sin embargo, este derecho a cobrar perjuicios genera una interrogante. En la quiebra existe el efecto de la fijacin irrevocable de los derechos de los creedores, en este contexto cabe preguntarse si se pronuncia una sentencia que condena al fallido a indemnizar perjuicios con posterioridad a la declaratoria de quiebra, cabe preguntarse si en este caso si es posible para este acreedor participar en la quiebra, al respecto, la doctrina francesa ha estimado que si el incumplimiento se produjo antes de la declaracin de quiebra y la sentencia que condena al pago por indemnizacin de perjuicios es posterior a la declaracin de quiebra se entiende que la sentencia que condena al pago de los perjuicios es una sentencia meramente declarativa no es constitutiva, con ello no se estara vulnerando este efecto de la quiebra consistente en la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores. Ahora bien, hay quienes consideran que si el incumplimiento se produce como consecuencia de la declaracin de quiebra, si esto es as, en este caso el acreedor no tendra derecho a la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento, porque sera un incumplimiento no imputable al deudor. Casos especiales 1) Contrato de cuenta corriente Este contrato de cuenta corriente mercantil se encuentra regulado en el Cdigo de Comercio, la cuenta corriente bancaria en el DFL 707. El mercantil es el ms antiguo y se encuentra regulad en el art. 602 y siguientes del Cdigo de Comercio. Este contrato es un contrato que usualmente se celebra entre comerciantes y que requiere por el tipo de obligaciones que involucra un cierto grado de confianza entre las partes. Tendiendo esto en cuenta, si una de las partes del contrato cae en quiebra, este contrato termina, segn lo seala el art. 611 inciso 2 del Cdigo, esto es lgico, porque declarada la quiebra de uno de los contratantes no se podran cumplir las obligaciones emanadas de este contrato. Tampoco es posible la compensacin y este contrato supone que exista esta compensacin, por lo tanto, es lgico que el contrato termine por la quiebra de uno de los contratantes. Incluso en aquellos casos en que la compensacin se llev a cabo antes de la declaratoria de quiebra, el pago no se podra realizar y, por lo tanto, tampoco se podra cumplir con esta obligacin, porque lo impide el desasimiento. En el caso de la cuenta corriente bancaria el art. 9 del DFL 707, ste articulo nos remite al art. 611 del cdigo, por tanto, se aplica el mismo efecto sealado precedentemente. 2) Contrato de mandato y comisin mercantil De acuerdo, con el art. 2163 N6 el contrato de mandato termina por la quiebra del mandante o del mandatario.

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Si quien quiebra es el mandante el contrato de mandato termina, y termina porque el mandante no puede administrar sus bienes pos s ni a travs de otra persona. Ahora, es importante considerar que el mandatario se entera a travs de la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia (vincular con la mencin de entregar informacin o bienes). Si quien quiebra es el mandatario, el mandato termina. Se ha criticado por algunos que el mandato termine por la quiebra del mandatario, porque en el caso del mandato con representacin, los derechos y obligaciones que emanan de los actos y contratos ejecutados y celebrados por el mandatario se radican automticamente en el patrimonio del mandante, por tanto, la quiebra del mandatario no tendra por qu afectar la correcta ejecucin del encargo. Sin embargo, tambin es cierto que si el mandatario ha sido declarado en quiebra es porque no ha administrado bien sus bienes, pero es dable pensar que el mandante pueda desconfiar de las gestiones que pueda realizar el mandatario si ste es declarado en quiebra. Ahora, si el mandante sigue confiando en su mandatario, no hay ningn problema en que se otorgue un nuevo mandato y, por lo dems, si el mandatario que ha cado en quiebra es remunerado esa remuneracin no ingresa a la masa (ya que sera un bien futuro a ttulo oneroso). En cuanto a la comisin mercantil, lo primero es sealar la diferencia entre sta y el mandato, es que el mandato puede ser civil o mercantil y si estamos en presencia de un mandato mercantil la comisin mercantil es la especie y el mandato mercantil el gnero. REPASO: En el caso del mandato comercial, hay auxiliares dependientes e independientes del comerciante, los primeros tienen una relacin de subordinacin y dependencia con el comerciante y en esta categora podemos incardinar el mandato de los factores. El mandato de los mancebos y dependientes, en este caso se resalta este vnculo de subordinacin y dependencia. Luego, hay auxiliares independientes, dentro de estos est la comisin, en este caso, el comerciante le encarga a un comisionista una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas, esto no quiere decir que el comisionista sea un empleado del comitente, a ellos los vincula el contrato de comisin mercantil. Lo mismo ocurre con los corredores, quienes son auxiliares independientes e intermedian y median entre las partes de un contrato para acercarlas y as puedan concluir este contrato. En el contrato de comisin, se hace una distincin dependiendo de quin cae en quiebra y del tipo de comisin que se trata. En primer lugar el legislador se hace cargo de aquella situacin en que se ha otorgado una comisin para vender, cuando se otorga sta quien quiebra es el comisionista. En este caso se le permite al comitente reivindicar estas mercaderas de la masa. Ahora, si estas mercaderas ya hubieren sido vendidas, el comitente puede reivindicar aquella parte del precio que no se hubiere pagado todava. Tambin, si es que el precio se pag con efectos de comercio (letra de cambio, pagare o cheque), el comitente puede reivindicar esos efectos de comercio siempre y cuando acredite su origen. En el caso de que estemos en presencia de una comisin para comprar, quien quiebra es el comitente. La situacin aqu es que se le ha encargado a un comisionista comprar una 51

cierta cantidad de mercaderas y este comisionista ha utilizado sus propios fondos para ello, bajo el entendido de que el comitente le va a reembolsar lo que gast. El libro IV seala que en este caso tiene aplicacin lo dispuesto en el art. 87 que se aplica al caso de la compraventa. Los derechos se traducen en que el comisionista puede dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y resolver el contrato. Adems, tambin este comisionista tiene como alternativa la posibilidad de retener las mercaderas hasta el completo pago de las mercaderas. 02-10-2013 3) Contrato de confeccin de obra material Se entiende por ste el encargo de la realizacin de una obra a cambio de un precio, pero esto tiene matices, ya que hay casos en que el contrato puede calificarse como un arrendamiento y otros como una venta,. Si quien pone los materiales es quien encargo la obra es un arrendamiento, pero si quien pone los materiales es el artfice de la obra estamos en presencia de una venta. Hay que distinguir quien cae quiebra, si lo hace el artfice, en primer trmino, podra pensarse que este artfice no va a poder confeccionar la obra a la cual se oblig, y no lo podr hacer porque se lo impide el desasimiento. Luego, si aplicamos las reglas generales y estamos ante un contrato bilateral, lo que puede hacer el otro contratante es pedir la terminacin del contrato, cobrando los perjuicios que correspondan, pero la cuestin no es tan sencilla, porque depende de la obra que se trate, porque puede ser que a este artfice se le haya encargado confeccionar una obra y l no deba desembolsar nada para realizarla, si esto ocurre as el otro contratante puede instar el cumplimiento forzado de esta obligacin. Por lo tanto, si se van a tocar bienes de la masa, la posibilidad es la terminacin, si no se tocan se puede intentar el cumplimiento forzado. Es perfectamente posible que por va contractual se seale que este contrato termina por la quiebra del artfice, en este caso, hay que preguntarse a quin pertenece la obra inconclusa, o sea, si la obra ingresa o no a la masa. Aqu hay que distinguir nuevamente el tipo de obra que se trate, ya que si se est confeccionando un bien mueble, en este caso hay que determinar quien puso la mayor cantidad de los materiales, as, si se considera que estamos frente a un arrendamiento, porque la mayora de los materiales lo puso quien encargo la obra, ante la quiebra del artfice quien la encargo va a poder reivindicar esa obra de los bienes de la masa. En cambio, si estamos frente a un contrato que tiene la naturaleza jurdica de una venta, porque quien pone la mayora de los materiales es el artfice, si ste ltimo cae en quiebra y quien encarg la obra no ha dado su aprobacin, en este caso, el bien mueble ingresa a la masa de bienes de la quiebra del artfice, la nica posibilidad para quien encarg la obra es la resolucin por incumplimiento ms indemnizacin de perjuicios. Si la confeccin de la obra consiste en la edificacin de un inmueble, hay que determinar de quien sea el terreno, ya que ste constituye la materia principal. Si quien quiebra es quien encarg la obra, est claro que no va a cumplir con la obligacin que emana del contrato, porque se lo impide el desasimiento y, por lo tanto, el artfice puede pedir la terminacin o resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios.

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4) Sociedad Si quien quiebra es un socio, y para saber si esto repercute a la sociedad, debe determinarse ante qu tipo de sociedad estamos. En las sociedades de capital la quiebra de los socios no conlleva la quiebra de la sociedad. Por su parte, e n las sociedades de personas la quiebra de los socios habilita para solicitar la disolucin de la sociedad, lo que significa que esta causal de disolucin no opera de pleno Derecho. Si el socio ha sido declarado en quiebra, debe determinarse si su parte o cuota de inters social ingresa o no a la masa. A este respecto hay que distinguir entre sociedades de capital y sociedades de persona. En cuanto a las sociedades de personas, si el socio cae en quiebra y aceptramos que ingrese su parte o cuota, significa que va a ser administrado por el sndico y luego de la realizacin alguien se la va a adjudicar, y puede ocurrir que el resto de los socios no lo conozcan y se afecte el carcter de intuito personae de este contrato, para sostener esto hay un argumento de texto, y que es que no puede embargarse el aporte sino que solo se puede solicitar su retencin; adems, solo pueden embargarse las utilidades percibidas no as las futuras (art. 2096 CC y art. 380 Cdigo de Comercio). En el caso de las sociedades de capital, hay que determinar si las acciones estn suscritas o suscritas y pagadas, en el ltimo caso forman parte del patrimonio del accionista e ingresan a la masa en tanto bien presente, pero en el otro caso, no pertenecen al accionista, simplemente se ha comprometido a pagarlas a travs del contrato de suscripcin de acciones, en este caso, la pregunta es qu efecto provoca la quiebra sobre este contrato de suscripcin de acciones y aqu nos remitimos a las reglas estudiadas, lo primero que debe hacer el sndico es determinar si este contrato es o no beneficioso para la masa, si son beneficiosas el sndico va a pagar las acciones suscritas y el fallido va a quedar como dueo de estas acciones. Si las acciones no son beneficiosas para la masa, el sndico no va a pagarlas y en este caso, las posibilidades son resolver el contrato, excluir al socio reduciendo el ttulo o exigir el cumplimiento forzado (verificando el crdito en la quiebra). Revisar art. 17 Ley 18.046. 5) Ttulos de crdito Letra de cambio: remitirse a lo ya sealado. Pagar: tambin remitirse a lo ya sealado. 6) Arrendamiento Hay que distinguir respecto de quien es declarado en quiebra. Si cae en quiebra el arrendador, por este hecho no se pone fin al contrato de arrendamiento. Ahora, como la quiebra implica el desasimiento, esto quiere decir que el arrendatario va a tener que ingresar las rentas a la masa y tambin va a tener en consideracin que este bien como forma parte de los bienes que ingresan a la masa en algn momento puede ser realizado. Si cae en quiebra el arrendatario, el CC seala que hay que estar a lo dispuesto en el art. 1968 que seala que la insolvencia declarada del arrendatario no pone, necesariamente, fin al arriendo. Lo que puede ocurrir es que los acreedores representados por el sndico, van a 53

sustituir a esta arrendatario fallido y el arrendador en este contexto tiene derecho a solicitar al sndico una fianza a satisfaccin de este arrendador. Si esto no ocurre, vale decir, si no se presta la fianza el arrendador tiene derecho para dar por concluido el arrendamiento y puede intentar una accin de perjuicios conforme a las reglas generales. Por su parte, el art. 71 inciso del Libro IV se refiere a la suspensin de los derechos de los acreedores de ejecutar individualmente al fallido, pero el mismo precepto seala ciertas excepciones a este efecto, que opera respecto de los acreedores prendarios, hipotecarios y retencionarios. Se seala a este respecto, que el arrendador no va a poder perseguir por los arriendos vencidos la realizacin de los muebles destinados a la explotacin de los negocios del fallido por el plazo de 30 das siguientes a la declaratoria de quiebra, obviamente este arrendador tiene derecho a solicitar las providencias conservativas respecto de los bienes. Se establece esta excepcin al acreedor retencionario, porque se quiere dar un plazo razonable para que los acreedores puedan reunirse en junta y decidan acerca de si conviene o no continuar con el giro del fallido. El derecho legal de retencin que tiene el arrendador se encuentra en el art. 1942 CC. 7) Compraventa Se debe distinguir entre la quiebra del vendedor y del comprador. En el caso del vendedor, debe subdistinguirse entre el caso de que un vendedor al momento de declararse la quiebra ya haba transferido el dominio de la cosa vendida. Si esto es as, eso significa que la quiebra no va a afectar en nada al contrato de compraventa, salvo que con posterioridad se intentara una accin de inoponibilidad sobre ese contrato. Otra situacin que se puede producir, es que el vendedor caiga en quiebra en el periodo que media entre la celebracin del contrato y la tradicin de las cosas objeto del mismo. En este caso, las cosas objeto del contrato no han salido del patrimonio del vendedor, por tanto, si esto ocurre as, quiere decir que stas debieran ingresar en la quiebra del vendedor, ahora, el problema se produce especialmente en aquellos casos en que el comprador ya hubiere pagado el precio, pero no se hubiere efectuado la tradicin, en este caso el comprador se ve perjudicado. Si esto ocurre, el comprador puede pedir la resolucin del contrato y con eso puede obtener la devolucin de lo pagado y adems, puede intentar que se declaren perjuicios a su favor. Tambin se ha presentado en ocasiones el problema de una venta de un bien inmueble por escritura pblica anterior a la quiebra, pero que al momento de la quiebra no se ha inscrito en el Conservador de Bienes Races, en este caso, alguna jurisprudencia ha sealado que correspondera la inscripcin a favor del comprador, pasando por alto las reglas generales estudiadas. En el caso de la quiebra del comprador, es evidente que no podr pagar el precio, ya que se lo impide el desasimiento, si esto ocurre lo lgico es que el vendedor pueda solicitar la resolucin del contrato con la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Sin embargo, el libro IV establece un lmite para el ejercicio de esta resolucin, el cual consiste en que el vendedor va a poder solicitar la resolucin del contrato de compraventa por incumplimiento de las obligaciones del comprador hasta el momento en que las mercaderas hubieren llegado a poder del comprador fallido. Por lo tanto, seria perfectamente posible resolver la venta cuando la especie vendida ha sido entregada al comprador a travs de una tradicin ficta o simblica. En consecuencia, es perfectamente posible para el vendedor solicitar la resolucin 54

de la compraventa de mercaderas que se encuentran en trnsito. De hecho, el Libro IV aclara cundo se entiende que las mercaderas estn en trnsito, as, se entiende esto desde el momento en que la reciben los agentes encargados de su conduccin (porteador o transportador). Por lo tanto, mientras las mercaderas estn en trnsito el vendedor al cual no se le ha pagado el precio, puede ejercer los derechos que le confiere el art. 87, esto quiere decir dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin de las mercaderas y pedir la resolucin de la compraventa. El vendedor tambin puede retener las cosas vendidas hasta el entero pago de su crdito. Ahora bien, como estamos hablando de una entrega ficta o simblica, es posible que estas mercaderas mientras estn en trnsito hayan sido vendidas por el comprador a un tercero de buena fe, en este caso, el vendedor no puede utilizar los derechos que le confiere el art. 87, vale decir, no puede dejar sin efecto la compraventa original, porque se estara afectando a este tercero, pero esto no es absoluto, ya que el libro IV seala que si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la declaratoria de quiebra, el vendedor primitivo puede demandar la entrega de este precio hasta la concurrencia de la cantidad que se le debe (art. 88). 8) Contrato de trabajo Aqu hay que considerar que en este caso se mantiene la regla general, vale decir, la quiebra no provoca el trmino ni la resolucin de los contratos. Si quien quiebra es el trabajador, est claro que eso no significa que termina el contrato de trabajo. Es ms, lo que el perciba a propsito del trabajo no van a ingresar a la masa, porque son inembargables y con eso el trabajador debiera recuperarse. Si quien quiebra es el empleador se ha entendido que no provoca el trmino del contrato de trabajo, sin embargo, existe jurisprudencia en que ciertos empleadores han intentado invocar como causal de trmino de trabajo el caso fortuito o fuerza mayor, sin embargo, los tribunales han sido claros en sealar que la quiebra supone una cesacin de pagos que es un estado crtico patrimonial el cual no es imprevisible ni imposible de resistir. Dentro de la reforma a la quiebra, se contempla que sta constituya una causal de trmino al contrato de trabajo, lo cual podra causar cierto debate. SOBRE LA PERSONA DEL FALLIDO Se le denominan las inhabilidades y constituyen efectos de la quiebra sobre la persona del fallido. La regla general es que la resolucin que declara la quiebra no priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles, de modo que de manera excepcional se imponen ciertas inhabilidades, stas estn dispersas en distintos cuerpos legales. En primero lugar, de acuerdo al art. 497 N 4 CC el fallido mientras no haya satisfecho a sus acreedores no puede ser tutor o curador. En segundo lugar, de acuerdo al art. 1272 que se remite al art. 497 CC el fallido no puede ser albacea, vale decir, no puede ser ejecutor testamentario. 55

Luego si un sujeto fuere tutor o curador y fuere declarado en quiebra mientras estuviera ejerciendo el cargo se pone fin a su tutela o curatela de acuerdo al art. 509 CC. El art. 256 N 7 COT seala que los fallidos no pueden ser jueces, a menos que hayan sido rehabilitados en conformidad a la ley, la rehabilitacin se produce una vez que la quiebra ha sido alzada, no automticamente. Adems, el juez va a exporar en sus funciones si sobreviene alguna incapacidad para ejercer el cargo, dentro de las cuales se cuenta la declaracin de quiebra. Por ltimo, de acuerdo de los art. 461 a 464 COT el fallido no puede ser secretario ni relator de CS ni CA. Estas inhabilidades se fundan en que si cay en quiebra difcilmente pude administrar los bienes de otro, los dems supuestos se refieren a los conflictos de inters. Estas inhabilidades son temporales y cesan con la rehabilitacin del fallido, de acuerdo al art. 235 del Libro IV. EFECTOS RETROACTIVOS DE LA QUIEBRA En virtud de lo dispuesto en el art. 72 del Libro IV todo acto o contrato celebrado por el fallido celebrado despus de la declaratoria de quiebra es inoponible a los acreedores. Sin embargo, esta proteccin que otorga el art. 72 a los acreedores puede no ser suficiente, ya hemos dicho que la quiebra no se llega de un da para otro, si estamos hablando de un estado crtico generalizado y permanente no se genera de un da para otro, por tanto, antes de que un sujeto sea declarado en quiebra puede que el deudor este en una situacin economa desesperada, y puede ante esta situacin, que el sujeto haya vendido sus bienes a un precio inferior o para evitar las ejecuciones individuales que haya donado bienes a otro sujeto. Es necesario, entonces, establecer un mecanismo que permita proteger a los acreedores frente a este tipo de situaciones y este mecanismo est dado por los efectos retroactivos de la quiebra o acciones de inoponibilidad, a travs de stas se logra que regresen al patrimonio del fallido aquellos bienes de han salido de l en perjuicio de los acreedores. Es muy importante saber desde cuando comienza esta situacin patrimonial desesperada, y para eso se fija lo que se denomina la fecha de cesacin de pagos, o sea, se fija una fecha anterior a la declaratoria, a partir de la cual comenzaron los problemas econmicos, y este periodo es el denominado periodo sospechoso. Para determinar la fecha de cesacin de pagos debe distinguirse entre deudor comn y deudor calificado. En cuanto al deudor calificado, es el sndico el que propone la fecha de cesacin de pagos, justamente porque es quien cuenta con los mayores antecedentes para saber cundo estamos ante una situacin crtica. Esta propuesta del sndico se notifica por avisos y, en ese momento, los interesados entindase el fallido, los acreedores o los terceros, van a tener 10 das para objetar la propuesta del sndico. Al fallido le conviene que la fecha este cerca de la declaratoria de quiebra; a los acreedores mientras ms lejos mejor, ya que mayor cantidad de actos o contratos van a ser declarados inoponibles; a los terceros les 56

conviene que la fecha de cesacin de pagos se acerque lo ms posible a la fecha de declaracin de quiebra para que sus actos o contratos no se vean afectados por la declaracin de inoponibilidad. Si no hay objecin a la propuesta del sndico, o bien si se han presentado estas objeciones y se fallan el juez va a dictar una resolucin en que se fija la fecha de cesacin de pagos, esta resolucin se notifica por el estado diario y el nico recurso que procede es el de apelacin. En el caso del deudor comn, se establece un criterio objetivo para determinar la fecha de cesacin de pagos, este criterio se seala en el art. 62 y ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de alguno de los ttulos ejecutivos que existan en su contra. En cualquier caso, el periodo sospechoso debe tener un lmite y ste es de dos aos, sea que estemos frente a un deudor calificado o comn (art. 63 en relacin con el art. 80). 15-10-2013 Continuacin de los efectos retroactivos. Las acciones de inoponibilidad son acciones que se basan en la denominada accin pauliana, lo que se pretende es hacer volver al patrimonio del fallido aquellos bienes que salieron de l en perjuicio de los acreedores durante este periodo sospechoso. Siendo as, es pertinente repasar los elementos bsicos de esta accin para comprender estas acciones de inoponibilidad. La accin pauliana es aquella accin que tiene por finalidad hacer volver al patrimonio del deudor bienes que no se encuentran en su poder y de los cuales se ha desprendido mediante actos ejecutados o contratos celebrados en fraude de sus acreedores. Los presupuestos bsicos u objetivos de esta accin son: 1.- tiene que existir un crdito que sea anterior al acto o contrato que se trata de revocar. 2.- es necesario que exista un acto jurdico del deudor vlido, pero ruinoso para sus intereses. 3.- se ha de constatar la existencia de un dao, dao que consiste en que el acto o contrato de que se trata ha provocado o ha agravado la insolvencia del deudor. El requisito subjetivo es el fraude pauliano, el cual segn el acto o contrato de que se trate va a tener que analizarse respecto del deudor, y en otros casos tambin respecto del tercero que contrat con l. El fraude pauliano es el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. Como se trata de un elemento subjetivo, es un elemento difcil de probar, por lo mismo, basta con acreditar que este conocimiento del mal estado de los negocios era previsible. Ahora, este fraude debe probarse en algunos casos respecto del deudor y en otros tambin respecto del tercero, para esto hay que atender si el acto es oneroso o gratuito, a este respecto, si nos exigen acreditar el fraude respecto del tercero quiere decir que nos estn dificultando el ejerciendo de la accin protegiendo al tercero, y esto ocurre en los actos 57

onerosos, ya que este tercero se ha desprendido de algo. En cambio, los actos a ttulo gratuito no es necesario acreditar el fraude pauliano respecto del tercero

Acciones de inoponibilidad concursales Las acciones de inoponibilidad pueden clasificarse atendiendo a un criterio temporal, as hay acciones de inoponibilidad que operan despus de la declaratoria de quiebra (art. 72). Luego hay acciones de inoponibilidad que operan dentro del periodo sospechoso, este periodo se cuenta desde la fecha de cesacin de pagos hasta la declaratoria de quiebra, lo cual va variando dependiendo de cada accin (art. 74 al 79). Pero tambin, puede ser perfectamente posible que el acto se celebr 5 meses antes de la cesacin de pagos, en este caso todava queda una accin, que es la accin pauliana del art. 2468 CC, la cual prescribe en un ao. Tambin se clasifican respecto del tipo de deudor, hay algunas que proceden slo respecto del deudor calificado (art. 74 al 79) y otras que se aplica a todo deudor (art. 74 y 75). Acciones de inoponibilidad respecto de todo deudor: A) Accin del art. 74 Para que proceda esta accin han de cumplirse dos requisitos: 1) la accin est dirigida a declarar inoponible los actos o contratos a ttulo gratuito. 2) Estos actos o contratos deben haber sido ejecutados o celebrados durante el periodo sospechoso. Caractersticas de la accin: 1) Es una inoponibilidad de derecho, lo que no quiere decir que no requiera de declaracin judicial, sino que si se cumplen los requisitos que la norma seala el juez est obligada a declararla. 2) No se exige atender a la buena o mala fe de los contratantes, solamente se exige que el fallido se hubiere desprendido gratuitamente de sus bienes. 3) Tampoco es necesario probar que este acto o contrato a ttulo gratuito provoco un perjuicio a los acreedores, se presume que lo causa. Tanto es as, que en aquellos casos en que el fallido se hubiere desprendido gratuitamente de bienes en favor de determinados parientes el periodo sospechoso se alarga considerablemente (art. 74 inciso 2). Si esto ocurre, el periodo sospechoso va a ser de 120 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos hasta la declaratoria de quiebra. B) Accin del art. 75 Aqu hay que considerar que el legislador al sealar el cualquier tiempo, quiere decir que va ms all del periodo sospechoso con el nico lmite de la prescripcin de la accin, que ser de un ao, ya que el art. 75 se remite al art. 2468 CC. 58

Caractersticas de la accin: 1) Se puede ejercer para hacer volver al patrimonio del fallido bienes a propsito de actos onerosos en todo tiempo, que pueden haberse celebrado antes de la fecha de cesacin de pagos. 2) Se trata de una inoponibilidad de Derecho. 3) Como el art. 75 se remite al art. 2468 CC, esto quiere decir, que para que se configure esta accin debe cumplirse los requisitos de la accin pauliana. 4) Tratndose de actos o contratos a ttulo oneroso es importante que se logra acreditar el fraude pauliano tanto respecto del deudor como del tercero que contrat con l. El libro IV nos ayuda en relacin a esta prueba, porque establece una presuncin, por tanto no hay necesidad de acreditarlo si el acto fue celebrado desde 10 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos hasta la fecha de la declaratoria de quiebra. Acciones de inoponibilidad que proceden respecto del deudor calificado.

A) Accin del art. 76 Este art. realiza una enumeracin taxativa de aquellos actos que pueden declararse inoponibles. Se trata de situaciones que han sido enumeradas, porque al legislador le parecen particularmente reprochables. Requisitos bsicos para el ejercicio de la accin: 1) Debe tratarse de un acto de aquellos taxativamente indicados en el art. 76. 2) Esta accin establece su propio periodo sospechoso: el acto se tiene que haber ejecutado desde los 10 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos hasta la declaracin de quiebra. 3) No se requiere analizar la buena o mala fe de las partes, ni el perjuicio que se pueda provocar a los acreedores. Actos que se contemplan en el art. 76: 1) Todo pago anticipado sea de deuda civil o comercial y sea cual fuere la manera en que se verifique: Este pago es especialmente reprochable, ya que ira en contra del principio de la par conditio creditorum, ya que se est favoreciendo a un acreedor respecto de otro. En este caso, significa que el deudor ha renunciado al plazo durante el periodo sospechoso para cumplir anticipadamente una obligacin y esta situacin es la que resulta reprochable para el legislador. De hecho, hay que vincular este art. 76 N1 con las presunciones de quiebra fraudulenta del art. 220 N6, en este art. hay una presuncin cuando el deudor paga anticipadamente una deuda despus de la cesacin de pagos con perjuicio a los acreedores. Adems, hay que considerar lo que seala el art. 221 N6 que seala QUE SE presumen cmplices de la quiebra, los que con conocimiento de la cesacin de pagos obtuvieran el pago anticipado del todo o parte de sus deudas. 59

Respecto de este numeral primero debe considerarse lo que seala la segunda parte, se entiende que hay pago anticipado cuando hay una operacin de descuento de efectos de comercio o facturas. La operacin de descuento se produce cuando existe un sujeto que es beneficiario en un ttulo de crdito (acreedor del ttulo), se dirija a una institucin financiera o a una institucin de factoring para que le pague anticipadamente efectuando un descuento. En este caso el legislador equipara el descuento de efectos de comercio o facturas a un pago anticipado. 2) Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin: Este numeral se refiere la dacin en pago, y esto es lo que considera reprochable el legislador. Es as, porque puede que para efectuar el pago se deshaga de bienes de mayor valor. Hay que tener en cuenta lo que se seala al final del numeral 2, vale decir, la dacin en pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero. 3) Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas: En este caso hay una obligacin principal contrada por el fallido con el acreedor antes del periodo sospechoso, pero durante el periodo sospecho se constituye una prenda o hipoteca para garantizar esta obligacin. Lo reprochable aqu, es que ese acreedor va a tener una preferencia o privilegio, peor adems pueden ejecutar individuamente una vez que el deudor cae en quiebra, lo cual afecta el principio de la par conditio creditorum. Este art. 76 N3 tiene que ser interpretado de forma restrictiva y slo se refiere a aquellas situaciones contempladas aqu. En cuanto a la prueba, solamente se debe acreditar que se trata de alguno de los actos que la norma prev y que se ejecut durante el periodo sospechoso. Una vez que se prueba esto, el tribunal est obligado a declarar inoponible el acto o contrato, ya que es una inoponibilidad de Derecho. B) Accin del art. 77 En el caso de esta accin queda a criterio del juez declarar inoponible la accin. En este caso esta accin aplica en aquellos pagos no comprendidos en el art. 76 N2, vale decir, se refiere a los pagos normales y a los actos o contratos a ttulo oneroso. El periodo sospechoso se cuenta desde la fecha de cesacin de pagos hasta la fecha de declaracin de quiebra.

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Requisitos de esta accin: 1) Que se trate de actos o contratos que no puedan ser declarados inoponibles en virtud de los arts. 74 a 76. 2) Que los actos o contratos se hayan celebrado durante el periodo sospechoso. 3) Requisito subjetivo adicional: se exige que el tercero contratante haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos. Ahora, como la buena fe se presume, va a ser necesario acreditar esta mala fe del tercero, prueba que es difcil de producir. En este caso hay que acreditar la cesacin de pagos, vale decir, un estado patrimonial critico generalizado y permanente. 4) No es necesario acreditar que el acto que se quiere declarar inoponible causa un perjuicio a los acreedores. 5) El tribunal debe estimar pertinente declara la inoponibilidad del acto, ya que se trata de una accin de inoponibilidad facultativa. C) Accin de inoponibilidad destinada a declarar inoponibles las compensaciones Esta accin de inoponibilidad que aplica a las compensaciones se consagra en el art. 77 inciso 2. El periodo sospechoso va desde la fecha de cesacin de pagos hasta la declaratoria de quiebra. Si la compensacin se realiza con crditos contra el fallido, adquiridos por cesin o endoso, y el cesionario o endosatario tena conocimiento de la cesacin de pagos al momento de la cesin o endoso, estos pueden ser declarados inoponibles. El legislador reprocha por un lado, el hecho de que un acreedor de un fallido cobre su crdito de la mejor manera sin esperar ingresar a la masa y esperar la realizacin conjunta de los bienes. Por otro lado, reprocha al deudor del fallido por evitar ser perseguido por el sndico por el pago de la deuda que tiene con el fallido. Requisitos de la accin: 1) 2) 3) 4) El fallido debe tener la calidad del deudor. Es necesario que se adquiera un crdito contra el fallido en el periodo sospechoso. Que el crdito se adquiera por cesin o endoso. Que el cesionario tenga conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.

D) Accin del art. 79 En este caso lo que se pretende que se declare inoponible es la inscripcin hipotecaria, lo que se pretende es evitar situaciones de colusin entre el acreedor y el deudor a travs de las cuales se postergue la inscripcin de una hipoteca, de modo tal de hacer parecer que ese deudor tiene mayor capacidad de crdito de la que realmente tiene.

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Requisitos de la accin: 1) Que la inscripcin se realice durante el periodo sospechoso, vale decir, que la inscripcin se efecte dentro de los 10 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos hasta la fecha de declaratoria de quiebra. 2) Que transcurra un lapso de 15 das al menos entre la fecha de la escritura pblica de la hipoteca y la fecha de inscripcin de la misma. Este plazo de 15 das se ampla en un da por cada 100 km. de distancia que exista entre el lugar en que se constituy la hipoteca y el lugar en que se debe efectuar la inscripcin. 3) Es necesario que el juez declare la inoponibilidad del acto o contrato. 4) No es necesario probar el perjuicio ocasionado a los acreedores. Aspectos comunes a las acciones de inoponibilidad Corresponde su ejercicio a todos los acreedores en su conjunto, ya que pretende beneficiarlos a todos. Por eso, la regla general es que las acciones de inoponibilidad sean intentadas por el sndico, de hecho el art. 27 seala que el sndico acta en el inters general de los acreedores. Ahora, el legislador permite, que una accin de inoponibilidad de manera excepcional sea intentada por un acreedor, pero siempre que se haga en beneficio de todos los acreedores. Este acreedor, va a tener derecho a que se le reembolsen los gastos y va a tener derecho a una remuneracin. Este acreedor que acta en beneficio de los dems, tendr estos derechos en la medida de que esta accin haya sido exitosa, en caso contrario, no los va a tener. Ac, la intencin del legislador es desmotiva a aquellos acreedores que quisieran intentar acciones de inoponibilidad de manera individual (art. 81). El sujeto pasivo de la accin en el caso de la accin pauliana civil el demandado es el deudor o la persona que contrat con l defraudando a los acreedores. En el caso de las acciones de inoponibilidad el demandado es solamente el tercero que contrat con el deudor, esto es fcil de comprender, ya que el sndico representa a los acreedores y al fallido y se producira un conflicto de inters. El nico caso en que el sujeto pasivo pueda ser el deudor es en el caso del art. 75, ya que en este caso el legislador se remite a la accin pauliana. El tribunal competente para conocer de estas acciones es el mismo que conoce de la quiebra, esto en virtud de la caracterstica de la unidad. Las acciones de inoponibilidad se tramitan a travs de un procedimiento sumario. Las acciones de inoponibilidad prescriben en dos aos, salvo la accin del art. 75 que prescribe en 1 ao. Adems, el legislador contempla que se intente otras acciones contra el fallido: 1) Accin reivindicatoria: Segn lo que seala el art. 85 la accin reivindicatoria pueden intentarse contra el fallido segn las reglas generales. Sin embargo, hay ciertas situaciones especiales que contempla el legislador. 62

El primer caso se refiere a la reivindicacin de los efectos de comercio:

Estos son una categora de ttulos de crditos que contiene una prestacin que consiste en pagar una suma de dinero. Todo ttulo de crdito tiene dos componentes, por un lado est el sustrato material y por otro, la relacin obligacional. El efecto de comercio en tanto contempla este soporte papel es perfectamente reivindicable como cualquier otro bien mueble y en este contexto puede ocurrir perfectamente que un efecto de comercio salga de la posesin de su dueo. Debe recordarse que el endoso puede ser traslaticio de dominio, en prenda o en comisin de cobranza. Ahora, este ltimo, consiste en que el endosante le encarga al endosatario que cobre el documente por l, el endosante sera el comitente y el endosatario el comisionista. En este tipo de endoso es perfectamente posible que est el dueo del documento y ste no lo posea, sino que quien lo tenga en su poder sea el endosatario. Si el endosatario cae en quiebra, el endosante va a querer reivindicar el efecto de comercio que le pertenece. El ejercicio de esta accin reivindicatoria se consagra en el art. 82 y la regla es la siguiente, es que la accin reivindicatoria se puede ejercer por el dueo del documento mientras este documento no haya cobrado ni pagado, porque si el documento fue cobrado y pagado quiere decir que ese dinero ya ingres al patrimonio del endosatario y se va a confundir con los dems bienes de este endosatario, y para ejercer la accin reivindicatoria es fundamental que la cosa que se reivindicar est individualizada. Requisitos de la accin: 1) Que se trate de un efecto de comercio u otro ttulo de crdito. 2) Que no se haya pagado. 3) Que el fallido lo tenga en su poder por s o por otra persona que lo tenga a nombre de l. Si el dueo del ttulo lo endosa en comisin de cobranza y el comisionista lo vuelve a endosar ese endoso el nico valor que tiene es el de ser un endoso en comisin de cobranza, y puede reivindicarlo respecto de ambos. 4) El titulo debe haber sido entregado al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio. Una vez que se declara la quiebra, uno de los efectos que la quiebra produce, es que genera que el mandato se termine, es una de las causales de terminacin del mandato. Si el mandato termina y el TC o efecto de comercio no se ha cobrado tampoco lo va a poder cobrar el sndico, porque ese mandato ha terminado por el solo hecho de la declaracin de quiebra y si el sndico llegare a cobrarlo estara ejecutando un acto indebido y tendra que restituir lo que recibi, porque ese mandato termin. Reivindicacin de mercaderas que han sido consignadas al fallido: El supuesto es que hay un sujeto que se le han entregado una cierta cantidad de mercaderas y ha cado en quiebra. Esta accin est establecida en el art. 83 63

Requisitos de la accin: 1) Que se trate de mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin o cualquier otro ttulo que no transfiera dominio. 2) Que se trate de mercaderas identificables. 3) Que estas mercaderas no hayan sido vendidas por el fallido a un tercero. Si han sido vendidas y este tercero est de buena fe lo estaramos afectando. En este caso, lo que puede hacer el dueo original de estas mercaderas es reivindicar el precio o la parte del precio que al tiempo de la declaracin de quiebra no hubiere sido pagado por este comprado. Si el precio ya se pag se va a confundir con el patrimonio del fallido y ya no va a ser posible reivindicar. 2) Accin resolutoria Es aquella que emana de la condicin resolutoria tcita o del pacto comisorio, y en virtud de la cual el contratante diligente puede pedir la resolucin del contrato respecto del contratante que no ha cumplido. El libro IV, art. 86 hace aplicable a la quiebra el art. 1489 CC. Sin embargo, hay un caso excepcional en que el legislador no permite que se ejercite esta accin resolutoria que se da en el caso de la compraventa. Puede resolverse el contrato, en la medida que las mercaderas no hayan llegado al poder del fallido, vale decir, que no hayan llegado a su disposicin fsica. Derecho legal de retencin Es una excepcin al efecto de la suspensin de los derechos de los acreedores de ejecutar individualmente al fallido. Es una excepcin, porque puede ser declarado incluso despus de que se ha pronunciado la sentencia que declara la quiebra. Procede cada vez que una norma as lo permita y cada vez que una sentencia as lo declare. Fuera de los casos previstos por el CC y otros cuerpos legales que contemplen un derecho legal de retencin, el art. 92 contempla un supuesto general de derecho legal de retencin, esta norma contempla los siguientes requisitos: 1) Que se trate de una persona que ha pagado o se haya obligado a pagar. 2) Que tenga mercaderas o valores de crdito que pertenezcan al fallido. 3) Que la tenencia de estas especies haya nacido de un hecho voluntario el fallido anterior al pago o la obligacin. 4) Que estos bienes no hayan sido remitidos con un destino determinado. DETERMINACION Y PAGO DEL PASIVO DE LA QUIEBRA Respecto de la liquidacin del pasivo, esto supone determinar quines son los acreedores a quienes se les va a pagar y cmo se les va a pagar. Para determinar quines son los acreedores en una quiebra, la sentencia que declara la quiebra hace un llamado a los acreedores residentes que residen dentro del territorio nacional como a los extranjeros, este 64

llamado es para que concurran al procedimiento concursal a verificar sus crditos. Una vez que los crditos son verificados, se establece la posibilidad de que estos crditos as como las preferencias que se invoquen sean impugnadas por los interesados. El resultado de la verificacin de crditos y posterior impugnacin es el reconocimiento de los crditos y preferencias, de modo tal que slo aquellos crditos que se encuentren reconocidos van a ser pagados en la quiebra. Una vez que los crditos se reconocen corresponde pagarlos con las preferencias que se invocaron y reconocieron. Estos se pagaran por el fallido siguiendo el orden establecido en la ley y que se refiere a la prelacin de crditos en materia civil. Verificacin de los crditos Esto quiere decir que se va a hacer valer en la quiebra, en el fondo es una especie de demanda ejecutiva en la masa, es la forma de obtener el cumplimiento forzado en el contexto de una tutela colectiva. De hecho, cuando se verifica un crdito el acreedor debe acompaar el ttulo de su crdito, con la expresin ttulo no se refiere a un ttulo ejecutivo, sino que se seale el ttulo con el cual se verifica el crdito. Adems, debe indicarse la preferencia que se invoca y los intereses que ha devengado este crdito. Esta verificacin se pone en conocimiento del sndico, los acreedores y el fallido para que estos tengan la oportunidad de impugnar. Si transcurre el plazo para impugnar y los crditos no han sido impugnado ni en su existencia, ni en su monto ni en su preferencia o bien las impugnaciones son rechazadas ese crdito queda reconocido y si queda reconocido tiene derecho a ser pagado. La verificacin de un crdito puede ser ordinaria o extraordinaria. La ordinaria es aquella que se realiza dentro de los plazos que la ley seala, este es de 30 das desde que se notifica la resolucin que declara la quiebra, en el caso de los acreedores residentes en el territorio de la Repblica y de 30 das ms la tabla de emplazamiento en el caso de los acreedores que se encuentren en el extranjero. Hay que tener en cuenta que un fallido puede tener acreedores en la masa y acreedores de la masa. Los acreedores en la masa son aquellos acreedores cuyos ttulos existen al momento de declararse la quiebra. En cambio, los acreedores de la masa son aquellos que se generan con posterioridad a la declaratoria de quiebra (arrendador de un local cuando se decide por los acreedores la continuacin del giro del fallido, otro acreedor de la masa es el propio fallido, ya que tiene derecho a pedir alimentos a la masa). Teniendo en cuesta esto, los acreedores que deben verificar sus crditos son los acreedores en la masa, los acreedores de la masa no deben verificar sus crditos en la quiebra. Esto es lgico, porque si pudieran hacerlo, nadie querra contratar con el sndico. Lo que hay que considerar es que todos los acreedores que tenan esta calidad a la fecha de la declaratoria tienen que verificar sus crditos, esto conforme lo seala el art. 131. Tambin deben hacerlo los acreedores prendarios. La sancin frente a la no verificacin del crdito es que este acreedor no va a ser pagado. 65

16-10-2013 El plazo ordinario de verificacin de los crditos es un plazo no fatal, porque mientras no se declare cerrado el proceso ordinario de verificacin, aunque hayan transcurrido los 30 das pueden los acreedores verificar sus crditos. En este caso, el plazo para verificar se extiende desde que se publica el aviso que contiene la sentencia que declara la quiebra hasta el da anterior a la publicacin de la resolucin que declara cerrado el proceso de verificacin ordinaria. Hay que tener en cuenta que los acreedores que estn en el extranjero van a tener estos 30 das ms la tabla de emplazamiento. Para verificar se deben acompaar ciertos antecedentes: 1) 2) 3) 4) 5) Monto del crdito que se verifica. Los intereses. Los ttulos justificativos del crdito. Una minuta explicativa del crdito e intereses. Preferencias alegadas.

La minuta explicativa es un documento que se acompaa a esta solicitud de verificacin y que contiene un anlisis numrico del crdito de que se trata, o sea, se indica el capital, intereses y reajuste si se hubiere pactado. Por lo tanto, el legislador seala que si existiere alguna discordancia respecto del monto del crdito indicado en la solicitud de verificacin y en la minuta explicativa va a primar lo dispuesto en la minuta explicativa. Esto es as, porque este documento est destinado exclusivamente a realizar un anlisis numrico del crdito. Tanto la solicitud de verificacin como la minuta explicativa se entregan al tribunal dos copias simples para que el secretario una vez que las coteje las entregue al sndico. Una vez que se presenta esta solicitud de verificacin, el tribunal va a ordenar su notificacin por avisos a costa de la masa (se va a considerar un gasto de la quiebra). Este aviso de notificacin, contiene el monto del crdito indicando capital e intereses; su origen; las preferencias que se alegan; y la individualizacin del acreedor. Resulta importante preguntarse acerca de cmo se lleva a cabo el cierre del proceso de verificacin ordinario. De acuerdo al art. 136 el procedimiento ordinario de verificacin se cierra a solicitud del sndico, de los acreedores o del propio fallido. Esta solicitud se va a hacer una vez que ha transcurrido el plazo de 30 das que seala la ley. Este plazo, es un plazo de das hbiles. La resolucin que declare cerrado este proceso de verificacin tambin se notifica por avisos dentro de quinto da, tiene importancia esta notificacin, porque hasta el da antes de que se realice todava puede verificarse ordinariamente y a partir de esta notificacin comienza a correr el plazo de impugnacin. 66

En el caso de los acreedores residentes en el extranjero, de acuerdo al art. 52 tienen el plazo para verificar ordinariamente de 30 das ms tabla de emplazamiento, plazo que se va a expresar a travs de una carta area certificada que le va a llegar a cada uno de los acreedores. En este caso, se entiende que el plazo de verificacin se va cerrando respecto de cada uno de ellos cuando se cumple el plazo. Efectos de la verificacin ordinaria Los crditos que se han verificado ordinariamente si no han sido impugnados van a ser reconocidos por el solo ministerio de la ley y quedan automticamente en esta calidad. Los gastos que origina la notificacin por avisos de la solicitud de verificacin ordinaria son de cargo de la masa y no gravan al acreedor verificante. VERIFICACIN EXTRAORDINARIA La verificacin extraordinaria es aquella que se realiza fuera de los plazos que la ley seala. Por supuesto, que no se puede verificar siempre y el lmite es que se puede verificar mientras existan fondos para repartir. Por lo tanto, se puede verificar extraordinariamente en cualquier tiempo mientras haya fondos para repartir y mientras hayan fondos futuros. La solicitud de verificacin extraordinaria de un crdito es notificada al sndico por cdula y al fallido y a los acreedores por avisos, en este caso acosta del solicitante. En este caso, las impugnaciones se deducen dentro de 15 das contados desde que se practica esta notificacin, por lo tanto, puede ser que este plazo de 15 das no comience exactamente el mismo da para el sndico, los acreedores o el fallido. Efectos de la verificacin extraordinaria En primer lugar, si mientras se est realizando una solicitud de verificacin extraordinaria se est efectuando un reparto, en este caso, el sndico va a tener que reservar lo necesario para pagar este crdito verificado extraordinariamente. Ahora, va a tener que reservar lo necesario aun cuando no sepamos si ese crdito va a ser pagado en definitiva. Si se verifica extraordinariamente y ya se realiz un reparto, este acreedor no tiene derecho a pedir reembolso, porque l tiene que aceptar todo lo que se ha actuado en juicio hasta ese momento, pero en los fondos sobrantes de la quiebra puede hacer efectivo su crdito con preferencia sobre esa masa por la cuota que le corresponda y que no recibi, esto segn lo seala el art. 154. IMPUGNACIN DE LOS CRDITOS Aspectos generales Cuando se ejerce el derecho a impugnar un crdito o una preferencia, es el tribunal el que resuelve en definitiva cuales crditos se pagaran y en qu orden. En el evento de que no se discuta la existencia del crdito, su monto o su preferencia o bien la impugnacin que se trata 67

sea rechazada, eso quiere decir que ese crdito se va a entender reconocido y si lo est ese acreedor va a tener derecho a ser pagado. Titulares del derecho a impugnar Pueden impugnar un crdito el fallido, el sndico actuando en el inters general de los acreedores y los dems acreedores. Ahora, si la impugnacin se refiere a la existencia del crdito y su monto esa impugnacin puede intentarse por los tres titulares que se mencionaron precedentemente. Pero si la impugnacin se refiere a la preferencia invocada, quien es titular de la accin solamente el sndico y los acreedores, esto porque no tiene ningn sentido que el fallido discuta la preferencia (art. 137) Para los acreedores y para el fallido la impugnacin es facultativa, en cambio, para el sndico la impugnacin es obligatoria. Por lo mismo, el sndico debe realizar un examen detallado y prolijo de los crditos y preferencia averiguando acerca de su origen, cuanta y legitimidad por todos los medios que tenga a su alcance (art. 135). Aqu el legislador pretende que el pasivo dela quiebra no quede entregado a la sola pretensin de los acreedores y corresponda a crditos que realmente existen y a preferencias efectivas. El fallido puede impugnar la existencia de un crdito y/o su monto. Si el fallido intenta o realiza esta impugnacin, lo habr de hacer a travs de un abogado habilitado, porque la impugnacin que hace el sndico y que est obligado a hacer, la hace en el inters general de los acreedores. Precisamente en esta lnea, algunos autores consideran que no deberan impugnar los acreedores, ya que el sndico ya lo hace en inters de ellos, peor puede tener sentido porque los acreedores pueden identificar otras situaciones que el sndico no ha visto. Para que un acreedor pueda ejercer la accin de impugnacin, es necesario que sea parte en el juicio de quiebra y un acreedor es parte cuando ha verificado su crdito. En todo caso nada impide que el acreedor que ejercita la accin de impugnacin sea a su vez titular de un crdito impugnado. Plazo para el ejercicio de la accin El plazo es diferente si estamos ante una verificacin ordinaria o extraordinaria. En el caso de la verificacin ordinaria, se puede impugnar el crdito o la preferencia desde el momento de que la solicitud de verificacin es agregada a los autos hasta que transcurre el plazo de 15 das contados desde que se notific la resolucin que declar cerrado el proceso ordinario de verificacin. En el caso de la verificacin extraordinaria el plazo para impugnar es de 15 das contados desde que se notific la solicitud de verificacin extraordinaria. Este plazo de 15 das para ejercer la accin de impugnacin es fatal, sin embargo, hay que tener en cuenta como el sndico es el pnico que est obligado a realizar las impugnaciones, el legislador establece la posibilidad de que el sndico realice ciertas reservas 68

respecto de ciertos crditos, cuando formula estas reservas el plazo de 15 das para impugnar se extiende por 10 das ms en relacin con esos crditos respecto de los cuales el sndico realizo una reserva. Para que se pueda hacer efectiva esta posibilidad, es importante que el sndico formule la reserva antes de que transcurra el plazo original para impugnar (art. 138). Aspectos procesales de la impugnacin Quien conoce de esto es el tribunal que conoce de la quiebra, estas impugnaciones se tramitan en cuaderno separado, sin perjuicio de las acumulaciones que puedan proceder segn las reglas generales (art. 141). La demanda de impugnacin se notifica al demandado personalmente o en la forma prescrita en el art. 44 CPC, una vez notificada la demanda, el demandado tiene un plazo de 6 das fatales contados desde esta notificacin para contestar la demanda de impugnacin. Son parte en este procedimiento, en primer lugar, el demandante, vale decir quien ha intentado la accin quien puede ser el fallido, sndico o los acreedores. Por otro lado est el demandado, que es el acreedor contra el cual se dirige la accin. Por ltimo, est el sndico de quiebras como coadyuvante en aquellos casos en que el sndico no sea directamente el impugnante (art. 142). Esta actuacin del sndico se justifica para evitar dilaciones. En relacin con el contenido de la impugnacin el Libro IV no se seala nada a este respecto, en la prctica se invocan modos de extinguir las obligaciones, tambin puede servir de fundamento a una impugnacin la nulidad, tambin el ejercicio de una accin de inoponibilidad. RESULTADO DEL PROCESO DE VERIFICACIN DE CRDITOS Reconocimiento de los crditos Si hay crditos verificados ordinariamente y no ha mediado impugnacin, esos crditos se van a entender reconocidos por el solo ministerio de la ley sin que medie resolucin judicial alguna. Por lo tanto, el sndico una vez que transcurre el plazo para impugnar las verificaciones ordinarias o el plazo adicional si l ha solicitado reserva respecto de determinados crditos, el sndico va a elaborar la primera nmina de crditos reconocidos y en esa nmina van a aparecer aquellos crditos que han sido verificados ordinariamente y no han sido impugnados (art. 138). En esta nomina se debe indicar el crdito de que se trata con las preferencias que le corresponden y lo que se debe por capital e intereses. Esta nmina de crditos reconocidos se agrega a los autos y se notifica a travs de un aviso que la contiene ntegramente, segn lo seala el art. 143. El hecho de que un crdito aparezca en la nmina de crditos reconocidos quiere decir que ese acreedor tiene derecho a ser pagado y a participar en los repartos que haga el sndico, segn el art. 143. Adems, desde el momento en que el sndico ha elaborado esta nomina, el sndico puede comenzar a hacer repartos, obviamente que si se hacen repartos en funcin de

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la primera nomina debe guardarse lo necesario para los dems casos en que se rechace la impugnacin. PAGO DE LOS CRDITOS VERIFICACIONES Orden y momento en que se hace el pago El pago de los crditos es realizado por el sndico y ste se sujeta a las normas sealadas sobre prelacin de crditos. Luego el Libro IV tiene ciertas normas especiales en relacin con el momento en que se debe efectuar el pago. Obviamente que el sndico va a pagar en primer trmino aquellos crditos de primera clase, estos crditos se pagan tan pronto existan fondos para repartir, es obvio que el sndico va a tener que reservar lo necesario para el pago de crditos de la misma clase cuyo pago est sub lite. Son crditos de primera clase, las costas judiciales; los gastos de enfermedad del deudor; los gastos de la quiebra; las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares; las cotizaciones adeudadas a organismos de seguridad social; los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia; las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral y; los crditos del fisco por impuestos de retencin y recargo. Estos crditos se pagan de acuerdo al orden de su numeracin y los de un mismo nmero concurren a prorrata (art. 2473 CC). El Cdigo de Comercio contempla algunos casos de crditos que no requieren de verificacin, estos casos son el N1 y N4 del art. 2472, a saber, las cosas judiciales y los gastos de la quiebra (son acreedores de la masa). Ahora, estos crditos no requieren de verificacin con ciertos lmites que seala el art. 148, el lmite es del 2% del crdito que se trata si el crdito es inferior 10.000 UF y de un 1% si el crdito invocado es superior a 10.000 UF. Lo que supere este lmite se va a considerar crdito valista. Tampoco requiere verificacin los crditos del N5 del art. 2472, vale decir, las remuneraciones y asignaciones familiares, estos crditos se pagan con cargo a los primeros fondos de los que se pueda disponer (principio de la tutela de la relacin laboral) siempre y cuando antecedentes documentales que lo justifiquen. Siempre el sndico debe procurar al realizar estos pagos reservar lo necesario para pagar aquellos crditos de mejor derecho. Tampoco requiere verificacin el N8 del art. 2472 con el lmite de un mes por ao y fraccin superior a seis meses. De acuerdo al Libro IV, el sndico despus paga los crditos de cuarta clase, y esta razn es porque los acreedores prendarios e hipotecarios pueden ejecutar individualmente al fallido. Estos crditos de cuarta clase se recogen ene l art. 2481 CC. En todo caso, no hay que olvidar que los crditos de 2 y 3 clase existen, los de2 clase pueden ser pagados en la medida que hayan bienes suficientes, siempre debe asegurar lo necesario para pagar los crditos de 1 clase (art. 149). Los crditos de 3 clase son la hipoteca y el censo, estos crditos se pagan en atencin al orden de su fecha y si hay dos de la misma fecha se atiende a su inscripcin (art. 2477 y siguientes CC). En todo caso, los acreedores hipotecarios y prendarios deben verificar sus crditos en la quiebra para que puedan impugnarse y porque el art. 131 seala que todos los acreedores deben verificar.

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Los crditos de 5 clase, valistas o quirografarios se pagan una vez que se han satisfecho los crditos de 1 y 4 clase y eventualmente con el remane que hubiere quedado de la realizacin de los bienes afectos a 2 y 3 clase. Si hay fondos se pagan los crditos en su totalidad o prorrata. Por supuesto, que hay que tener en cuenta si es que ha existido subordinacin de crditos. Forma en que se realiza el reparto de fondos Cuando el sndico se encuentra en situacin de hacer un reparto, debe presentar una solicitud al tribunal y la resolucin que recae sobre esta solicitud se notifica por aviso y por carta certificada a todo acreedor. Ahora, cuando en la quiebra existen fondos para realizar un abono que no sea inferior al 5% de los crditos valistas reservando lo necesario para los gastos de la quiebra y para el pago de aquellos crditos que estn siendo impugnados, el sndico est obligado a hacer un reparto a aquellos acreedores que figuren en la nmina de crditos reconocidos (art. 143). Situacin especial de ciertos acreedores 1) Situacin del acreedor condicional: Un acreedor condicional es aquel cuyo crdito est sujeto a la ocurrencia de un hecho futuro e incierto del cual depende su nacimiento o extincin. En el caso del acreedor cuyo crdito est sujeto a una condicin suspensiva, y si tuviramos que aplicar las reglas generales, este acreedor no debe tener derecho a participar en la quiebra, ya que este acreedor no tiene un crdito, sino que una expectativa, sin embargo, el art. 152 establece que el acreedor condicional puede exigir la consignacin de los dividendos que le corresponderan cumplida la condicin o su entrega bajo caucin suficiente de restituirlos a la masa con el inters corriente para el caso que la condicin no se verifique. En el caso del acreedor que tiene un crdito sujeto a una condicin resolutoria y aplicando las reglas generales este debe ser considerado un acreedor como cualquier otro, y por lo mismo, puede participar en la quiebra y recibir sus repartos sin perjuicio del derecho de la masa a repetir en caso de que se cumpla la condicin. Ahora, este art. 152 no es aplicado por el sndico ni por el tribunal de oficio, el acreedor condicional que quiera ser pagado debe invocar una solicitud especial, vale decir, se requiere de la iniciativa del interesado, adems, no existe un plazo para hacer valer esta facultad que confiere el art. 152. 2) Situacin del acreedor que es a la vez deudor del fallido Si el crdito est vencido, y est vencido antes de la declaratoria de quiebra se va a producir la compensacin. Si el crdito vence despus de la declaratoria de quiebra, el sndico lo va a ejecutar como cualquier otro. En todo caso, seala el legislador si el crdito no estuviese vencido las sumas que le correspondan a este acreedor se aplicarn al pago de la deuda, segn lo seala el art. 153.

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3) Situacin de los acreedores residentes en el extranjero Ac el legislador est pensando en un acreedor residente en el extranjero que no comparece a recibir sus dividendos, en este caso, la cantidad reservada para estos acreedores va a permanecer en depsito hasta el vencimiento del duplo del trmino de emplazamiento. Vencido este plazo, se va a aplicar esta suma al pago de los crditos que estn reconocidos (art. 155). 4) Situacin de un acreedor que no comparece a recibir su dividendo Si un acreedor est comprendido en la nmina no comparece a recibir lo que corresponda dentro de los tres meses siguientes a los que se le notific el reparto, el sndico va a depositar su importe en arcas fiscales a la orden de este acreedor, segn lo seala el art. 156.

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