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09 de Maio de 2012 Objetiva

Rodada 2012.17
Prezado Participante Voc est recebendo a publicao das melhores respostas da rodada. Trata-se de material extremamente valioso, pois rene informaes provenientes das mais variadas doutrinas e pensamentos, decorrente de vrias formas de pensar o Direito, permitindo, com isso, a construo de uma viso ampla, altamente necessria para uma preparao com excelncia. As opinies manifestadas neste frum de debates no refletem, necessariamente, o posicionamento dos mediadores e colaboradores do GEAGU A transcrio das respostas se d na ntegra, da forma como repassada pelos autores. Equipe GEAGU "Tudo o que um sonho precisa para ser realizado algum que acredite que ele possa ser realizado." Roberto Shinyashiki

Questo 01 (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Thiago Chaves) Pelo princpio da universalidade, todas as receitas e todas as despesas devem estar contempladas na LOA. Dessa forma, a lei oramentria poder estabelecer incentivos fiscais (subsdios, iseno, etc)? Fundamente sua resposta.

NOTA GEAGU: A questo tenta induzir o participante desatento a responder de forma incorreta, considerando a possibilidade de incentivos fiscais serem inseridos na LOA. De fato, se o candidato buscar apenas nos dispositivos constitucionais relacionados ao oramento, poder responder de forma equivocada ou incompleta a questo. Nesse caso, exigiram-se conhecimentos de disciplinas complementares, ou seja, direito financeiro e direito tributrio. Seguem algumas das respostas selecionadas: Raquel Pereira Perez (Belo Horizonte/MG) respondeu:
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O princpio da universalidade possui guarida constitucional no artigo 166, pargrafo 8 e art. 167, I, e legal na lei 4.320/64, artigo 2, 3 e 4. Prev ainda a Constituio a necessidade de lei especfica na concesso de benefcios fiscais, nos termos do art. 150, pargrafo 6. Depreende-se dessa forma, que o ESTABELECIMENTO dos referidos benefcios fiscais se submetem a lei especifica, ordinria. Contudo, deve a LOA conter em seu corpo um demonstrativo regionalizado do efeitos que esses incentivos geraro sobre as receitas e despesas, em observncia aos princpios do equilbrio oramentrio e do planejamento. As renncias de receitas no se confundem com as receitas em si mesmas consideradas. Complementando o comando decorrente do princpio da universalidade, pelo qual todas as receitas e despesas devem vir previstas na Lei Oramentria, os incentivos fiscais devem ser tratados na LOA sob o ttulo de renncia de receita, nos termos do art. 14 da LRF. As renncias de receitas so decorrentes da discricionariedade do poder pblico nas polticas pblicas, mas capazes de gerar conseqncias no mbito financeiro do Estado. Em decorrncia dessa atuao foi que o legislador imps certos requisitos a serem observados para que ela se d regularmente. Como dito acima, o primeiro requisito, de ndole constitucional a sua concesso por meio de lei especfica, a fim de se evitar a insero maliciosa dessas matrias em leis de natureza diversa para lograr xito na sua aprovao no Congresso Nacional. Visa a evitar os chamados textos rabilongos e a imoralidade na sua votao. Os demais requisitos decorrem de previso legal na LRF, dentre os quais o acompanhamento da renncia por meio de estimativa do impacto financeiro oramentrio da perda da receita tanto no exerccio em que deva entrar em vigor como nos dois subseqentes; a observncia do disposto na LDO e tambm a demonstrao de que houve considerao da renncia na estimativa da LOA, no afetando os as metas fiscais da LDO OU vir acompanhada de medida de compensao por trs anos atravs de aumento da carga tributria. Conclui-se que a LOA no a via adequada para se estabelecer os incentivos tributrio, porm deve lev-los em considerao no momento da sua elaborao. Pedro Henrique Viana Imoto (So Jos dos Campos/SP) respondeu: O princpio da universalidade consigna que a lei oramentria anual deve agregar todas as receitas e despesas, englobando o oramento fiscal, de investimento e
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o da seguridade social. O atendimento ao princpio da universalidade na LOA permite que o Poder Legislativo e a sociedade como um todo possam exercer eficazmente a funo de controle, conhecendo a priori todas as receitas e despesas do governo, impedindo que o Executivo realize qualquer operao de receita e despesa sem prvia autorizao parlamentar, alm de permitir o conhecimento do exato volume global das despesas projetadas pelo governo. Diante do contedo jurdico do princpio da universalidade oramentria, e dos artigos 165, 6, da Constituio Federal e artigo 14, da Lei de Responsabilidade Fiscal, eventuais benefcios fiscais podero ser concedidos desde que haja: a) demonstrativo regionalizado do efeito da renncia fiscal, que dever acompanhar o projeto de lei oramentria; b) estimativa de impacto oramentrio-financeiro no exerccio em que deva iniciar a renncia e nos dois seguintes; c) cumprimento da lei de diretrizes oramentria e a pela menos uma das seguintes condies: demonstrao de que a renncia foi considerada na estimativa de receita da lei oramentria, ou que a medida de renncia est acompanhada de medidas de compensao, por meio de aumento de receita, proveniente da elevao de alquotas, ampliao da base de clculo, majorao ou criao de tributo ou contribuio. Embora os incentivos fiscais se relacionem diretamente com os princpios e as leis oramentrias, h vedao constitucional para que a LOA conceda benefcio fiscal, o 6 do art. 150 da Constituio da Repblica dispe expressamente que a concesso de benefcios fiscais s se poder verificar ante a existncia de lei especfica sobre a matria, emanada do ente poltico que detenha a competncia tributria para tal, sem prejuzo do disposto no art. 155, 2, XII, g. Tal vedao se relaciona co m o princpio da exclusividade, que estipula que a lei oramentria no deve conter matria estranha previso de receita e fixao de despesa, evitando assim as famosas distores das antigas caudas oramentrias. Assim, embora a validade dos benefcios fiscais seja condicionada ao cumprimento de diversos requisitos dispostos nas leis oramentrias (CF, LDO, LOA e Lei de Responsabilidade Fiscal), observa-se que tais benefcios no podero ser concedidos diretamente pela Lei Oramentria Anual, sob pena de violao ao 6 do art. 150 da Constituio da Repblica, e ao princpio da exclusividade oramentria. Luiz Antnio Monteiro Lima Junior (Niteri/RJ) respondeu: No. Muito embora o princpio da universalidade determine a incluso de todas as receitas e despesas na LOA, esta lei oramentria tambm deve respeito regra do art. 165, 8, CRFB. Trata-se do princpio da exclusividade, segundo o qual a LOA no poder conter dispositivo estranho previso de receita e fixao e despesa, excludas desta proibio apenas a autorizao para abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito, ainda que por antecipao de receita, nos termos da lei. Tal previso tem por fim evitar as chamadas caudas oramentrias, isto
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, prolongamentos das leis de oramento para incluir assuntos estranhos ao seu objetivo, como forma de burlar o devido processo legislativo e disfarar alteraes legais e benefcios odiosos. Ademais, tambm se deve ressaltar que a concesso de incentivos fiscais demanda, por expressa previso do art. 150, 6, CRFB, lei especfica. Nos termos do citado dispositivo, qualquer subsdio ou iseno, reduo da base de clculo, concesso de crdito presumido, anistia ou remisso, relativos a impostos, taxas ou contribuies, s poder ser concedido mediante lei especfica federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente tais matrias ou o correspondente tributo ou contribuio, sem prejuzo dos convnios de ICMS. Dito isto, possvel concluir que a LOA no poder estabelecer incentivos fiscais, sob pena de macular-se de evidente vcio de inconstitucionalidade.

Questo 02 (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Thiago Chaves)) Luiz celebrou, em 22 de janeiro de 2012, contrato de depsito bancrio com o banco X. Em 21 de fevereiro, foi publicada uma nova lei disciplinando os contratos de depsito bancrio, com previso de vigncia na data de sua publicao. Diante disso, considerando que o contrato celebrado por Luiz com o Banco X foi tido como vlido de acordo com a lei vigente na data da celebrao, responda o seguinte: a) Caso no tenha sido observado no contrato de X formalidade prevista na nova lei, ele ser considerado invlido? b) Ainda que possa ser considerado vlido o contrato, os efeitos futuros deste sero disciplinados pela nova lei? c) O que se entende por retroatividade mxima, retroatividade mdia e retroatividade mnima?

NOTA GEAGU: A questo traz caso hipottico baseado em julgamento real do STF no RE 204769. Alm do conhecimento do entendimento do STF, que tem sido utilizado como paradigma para vrios outros julgamentos, cabia tambm ao participante mencionar a polmica sobre a validade e aplicabilidade do Art. 2.035 do CC, cuja constitucionalidade vem sendo bastante discutida pela doutrina e jurisprudncia. Apesar de o RE ter sido julgado antes do novo CC, existe deciso do STF posterior vigncia dele ratificando seu entendimento, como se verifica no RE 292979.

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A respeito da retroatividade mnima, mdia e mxima, trata-se de construo doutrinria que teve como principal marco na jurisprudncia o julgamento da ADI 493 pelo STF. E M E N T A: RECURSO EXTRAORDINRIO - CADERNETA DE POUPANA - CONTRATO DE DEPSITO VALIDAMENTE CELEBRADO - ATO JURDICO PERFEITO INTANGIBILIDADE CONSTITUCIONAL - CF/88, ART. 5, XXXVI - INAPLICABILIDADE DE LEI SUPERVENIENTE DATA DA CELEBRAO DO CONTRATO DE DEPSITO, MESMO QUANTO AOS EFEITOS FUTUROS DECORRENTES DO AJUSTE NEGOCIAL - RE NO CONHECIDO. CONTRATOS VALIDAMENTE CELEBRADOS ATO JURDICO PERFEITO - ESTATUTO DE REGNCIA - LEI CONTEMPORNEA AO MOMENTO DA CELEBRAO. Os contratos submetem-se, quanto ao seu estatuto de regncia, ao ordenamento normativo vigente poca de sua celebrao. Mesmo os efeitos futuros oriundos de contratos anteriormente celebrados no se expem ao domnio normativo de leis supervenientes. As conseqncias jurdicas que emergem de um ajuste negocial vlido so regidas pela legislao em vigor no momento de sua pactuao. Os contratos - que se qualificam como atos jurdicos perfeitos (RT 547/215) acham-se protegidos, em sua integralidade, inclusive quanto aos efeitos futuros, pela norma de salvaguarda constante do art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica. Doutrina e precedentes. INAPLICABILIDADE DE LEI NOVA AOS EFEITOS FUTUROS DE CONTRATO ANTERIORMENTE CELEBRADO - HIPTESE DE RETROATIVIDADE MNIMA - OFENSA AO PATRIMNIO JURDICO DE UM DOS CONTRATANTES INADMISSIBILIDADE. - A incidncia imediata da lei nova sobre os efeitos futuros de um contrato preexistente, precisamente por afetar a prpria causa geradora do ajuste negocial, reveste-se de carter retroativo (retroatividade injusta de grau mnimo), achando-se desautorizada pela clusula constitucional que tutela a intangibilidade das situaes jurdicas definitivamente consolidadas. Precedentes. LEIS DE ORDEM PBLICA RAZES DE ESTADO - MOTIVOS QUE NO JUSTIFICAM O DESRESPEITO ESTATAL CONSTITUIO - PREVALNCIA DA NORMA INSCRITA NO ART. 5, XXXVI, DA CONSTITUIO. - A possibilidade de interveno do
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Estado no domnio econmico no exonera o Poder Pblico do dever jurdico de respeitar os postulados que emergem do ordenamento constitucional brasileiro. Razes de Estado - que muitas vezes configuram fundamentos polticos destinados a justificar, pragmaticamente, ex parte principis, a inaceitvel adoo de medidas de carter normativo - no podem ser invocadas para viabilizar o descumprimento da prpria Constituio. As normas de ordem pblica - que tambm se sujeitam clusula inscrita no art. 5, XXXVI, da Carta Poltica (RTJ 143/724) - no podem frustrar a plena eficcia da ordem constitucional, comprometendo-a em sua integridade e desrespeitando-a em sua autoridade. (RE 204769, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Primeira Turma, julgado em 10/12/1996, DJ 14-03-1997 PP-06939 EMENT VOL-01861-10 PP-01871) E M E N T A: AGRAVO DE INSTRUMENTO - CADERNETA DE POUPANA - CONTRATO DE DEPSITO VALIDAMENTE CELEBRADO - ATO JURDICO PERFEITO INTANGIBILIDADE CONSTITUCIONAL - CF/88, ART. 5, XXXVI - INAPLICABILIDADE DE LEI SUPERVENIENTE DATA DA CELEBRAO DO CONTRATO DE DEPSITO, MESMO QUANTO AOS EFEITOS FUTUROS DECORRENTES DO AJUSTE NEGOCIAL - RECURSO IMPROVIDO. - Os contratos submetem-se, quanto ao seu estatuto de regncia, ao ordenamento normativo vigente poca de sua celebrao. Mesmo os efeitos futuros oriundos de contratos anteriormente celebrados no se expem ao domnio normativo de leis supervenientes. As conseqncias jurdicas que emergem de um ajuste negocial vlido so regidas pela legislao em vigor no momento de sua pactuao. Os contratos - que se qualificam como atos jurdicos perfeitos (RT 547/215) - acham-se protegidos, em sua integralidade, inclusive quanto aos efeitos futuros, pela norma de salvaguarda constante do art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica. Doutrina e precedentes. - A incidncia imediata da lei nova sobre os efeitos futuros de um contrato preexistente, precisamente por afetar a prpria causa geradora do ajuste negocial, reveste-se de carter retroativo (retroatividade injusta de grau mnimo), achando-se desautorizada pela clusula
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constitucional que tutela a intangibilidade das situaes jurdicas definitivamente consolidadas. Precedentes. (AI 292979 ED, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 19/11/2002, DJ 19-12-2002 PP00127 EMENT VOL-02096-08 PP-01746) Ao direta de inconstitucionalidade. - Se a lei alcancar os efeitos futuros de contratos celebrados anteriormente a ela, ser essa lei retroativa (retroatividade minima) porque vai interferir na causa, que e um ato ou fato ocorrido no passado. - O disposto no artigo 5, XXXVI, da Constituio Federal se aplica a toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre lei de direito pblico e lei de direito privado, ou entre lei de ordem pblica e lei dispositiva. Precedente do S.T.F.. - Ocorrencia, no caso, de violao de direito adquirido. A taxa referencial (TR) no e indice de correo monetria, pois, refletindo as variaes do custo primario da captao dos depositos a prazo fixo, no constitui indice que reflita a variao do poder aquisitivo da moeda. Por isso, no h necessidade de se examinar a questo de saber se as normas que alteram indice de correo monetria se aplicam imediatamente, alcancando, pois, as prestaes futuras de contratos celebrados no passado, sem violarem o disposto no artigo 5, XXXVI, da Carta Magna. - Tambm ofendem o ato jurdico perfeito os dispositivos impugnados que alteram o critrio de reajuste das prestaes nos contratos ja celebrados pelo sistema do Plano de Equivalencia Salarial por Categoria Profissional (PES/CP). Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente, para declarar a inconstitucionalidade dos artigos 18, "caput" e paragrafos 1 e 4; 20; 21 e paragrafo nico; 23 e paragrafos; e 24 e paragrafos, todos da Lei n. 8.177, de 1 de maio de 1991. (ADI 493, Relator(a): Min. MOREIRA ALVES, Tribunal Pleno, julgado em 25/06/1992, DJ 04-09-1992 PP-14089 EMENT VOL-01674-02 PP-00260 RTJ VOL-00143-03 PP00724) Seguem, a seguir, algumas das melhores respostas: Joo Ricardo Gonalves Martins (Teresina/PI) respondeu:

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Um negcio jurdico celebrado de acordo com a lei que vigorava ao tempo de sua celebrao no possui o seu plano de validade modificado por lei superveniente incompatvel. Isto ocorre em razo da regra tempus regit actum, a qual estabelece que o ato celebrado de acordo com a norma, at ento, vigente. Para o STF, o plano da eficcia destes negcios jurdicos tambm permanece inclume, eis que o art. 5, inciso XXXVI veda a retroatividade no ordenamento jurdico, ainda que mnima. Para a Suprema Corte, caso esta nova lei tivesse o condo de alterar os efeitos do negcio jurdico, haveria a prpria alterao da manifestao de vontade, algo insuportvel ao ordenamento constitucional. Este debate possui grande relevncia em razo do pargrafo nico do art 2.035 do CC que permite a retroatividade (mnima) da lei sempre que qualquer conveno de vontades contrarie preceitos de ordem pblica, a exemplo de princpios constitucionais consagrados. Nessa toada, a inteno do legislador no foi promover uma devassa nos negcios jurdicos celebrados anteriormente, mas apenas promover uma adequao de seus efeitos futuros a determinados imperativos que ultrapassam a liberdade individual, eis que de ordem pblica. Em que pese a posio do STF, h vrios adeptos possibilidade de retroatividade das leis, a exemplo da Ministra Nancy Andrighi que considera a irretroatividade um princpio da Constituio e no uma regra, devendo, assim, sujeitarse ponderao dos interesses de acordo com o caso concreto. Tratar-se-ia de uma mitigao da segurana jurdica com o objetivo de impedir o engessamento do ordenamento jurdico e manter um equilbrio na relao jurdica que, porventura, possa estar abalada. Alm disso, parece bastante razovel as possibilidades de retroatividade existentes no sistema, quais sejam a da lei penal benfica, da lei tributria interpretativa e da lei tributria que aplica sano menos gravosa. A propsito, cumpre determinar a classificao, feita por Matos Peixoto acerca da extenso da retroatividade, em mxima, mdia e mnima. A retroatividade mxima aquela que atinge a coisa julgada, o ato jurdico perfeito, o direito adquirido, desfazendo, no que for possvel, os seus efeitos. A retroatividade mdia aquela que atinge os fatos pendentes decorrentes de negcio jurdico celebrado antes da vigncia de nova lei. Por fim, a retroatividade mnima aquela que regula os efeitos futuros dos fatos realizados antes do advento da nova norma. Iris Saraiva Russowsky (Porto Alegre/RS) respondeu: O contrato foi celebrado em 22 de janeiro de 2012 e uma nova lei foi publicada em 21 de fevereiro de 2012, dessa forma, o contrato celebrado sob a gide da lei antiga no ser invalidado em caso de inobservncia de formalidade exigida pela nova lei. Isso porque, segundo o art. 5, inciso XXXVI, CF, a lei no prejudicar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada, dessa forma, o contrato celebrado
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em 22 de janeiro de 2012 ato jurdico perfeito, estando em conformidade com a lei de vigncia da poca de sua celebrao, o que afasta qualquer invalidade em decorrncia de lei superveniente, ainda mais levando-se em conta que a lei teve vigncia imediata, no tendo nem vacatio legis, o que permitia seu conhecimento pretrito. Dessa forma, como regra, temos a irretroatividade da lei, podendo ela ser retroativa em casos excepcionais, pois situaes constitudas no devem ser atingidas. Quanto a possibilidade dos efeitos futuros de um contrato serem disciplinados por uma nova lei, o STF, em RE decidindo sobre a questo de contrato de deposito em caderneta de poupana, decidiu pela impossibilidade de lei nova atingir efeitos futuros do contrato, em respeito ao ato jurdico perfeito, direito adquirido e a coisa julgada. Nesse sentido, os contratos se submetem as regras vigentes a poca de sua celebrao, dessa forma, mesmo os efeitos futuros de contratos celebrados sob a gide de leis anteriormente vigentes, por elas so regulados. A retroatividade mxima, media e mnima esto ligadas a lei nova atingido fatos pretritos a sua vigncia. A retroatividade mxima est associada a ideia da norma atacar os fatos j consumados. A retroatividade mdia, diz respeito lei nova atingir efeitos pendentes de atos jurdicos verificados antes delas, dessa forma, a lei nova atingir as prestaes vencidas mas no adimplidas, por exemplo, lei nova que regulasse a taxa de juros atingiria as prestaes, que mesmo vencidas, ainda no tivessem sido adimplidas. A retroatividade mnima, mitigada ou temperada, trata da lei nova atingir apenas a vigncia dos fatos anteriores verificados aps a data que entrar em vigor. Segundo o STF, as normas constitucionais tem regra retroativa mnima, por serem fruto do Poder Constituinte Originrio, no entanto, nada impede que haja retroatividade media ou mxima, desde que respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Fernando Mizerski (Campo Bom/RS) respondeu: a) No. Isso porque a Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro assegura: Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. 1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. Esses direitos so tambm princpios constitucionais garantidos pelo art. 5, XXXVI da CRFB.

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Seguindo a doutrina majoritria, a jurisprudncia entende que a consumao do contrato de depsito acontece no momento em que o bem depositado. Percebe-se, ento, que estamos diante de um ato jurdico perfeito e como tal no pode ser invalidado por formalidades previstas pela nova lei. b) No. No entanto, aqui existe uma polmica. Isso porque, no obstante o CC disponha expressamente que: Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo, h uma inegvel relativizao da irretroatividade da lei e do ato jurdico perfeito, o que no parece correto. Para a doutrina majoritria, admitir como constitucional a regra do art. 2.035 seria franquear a retroatividade das leis, ou seja, permitir que uma lei nova venha a regrar atos praticados antes de sua vigncia, contrariando a mxima de que atos so regidos pela lei existente ao tempo em que foram efetivados. Assim, violando princpios basilares e contrariando frontalmente a Constituio da Repblica, padece de vcio insanvel de inconstitucionalidade. Deve-se ter sempre em mente a proteo segurana jurdica. A situao do indivduo na sociedade exige um mnimo de segurana em suas relaes interpessoais, no se podendo viver sob o sabor da vontade do legislador, sob pena do ser humano ter receio de realizar negcios por temor de alterao no futuro. c) Existem trs graus de retroatividade: mxima, mdia e mnima. A mxima, tambm chamada restitutria, se d quando a lei nova prejudica a coisa julgada ou os fatos jurdicos j consumados. Exemplo: a lei cannica que aboliu a usura e obrigava o credor solvvel a restituir ao devedor os juros j recebidos. A mdia ocorre quando a lei nova atinge as prestaes exigveis mas no cumpridas antes da sua vigncia. Exemplo: uma lei que diminusse a taxa de juros e se aplicasse aos j vencidos mas no pagos. A mnima, tambm chamada temperada ou mitigada, tem lugar quando a lei nova atinge apenas os efeitos dos fatos anteriores, verificados aps a data em que ela entra em vigor (caso do art. 2.035 do CC). Exemplo: a constituio de Justiniano que limitou a 6% em geral, aps a sua vigncia, a taxa de juros dos contratos anteriores.

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Nenhum desses graus de retroao admitido num Estado que se diz Democrtico de Direito. A Constituio brasileira veda a retroatividade. Conforme nos ensina o Ministro Ilmar Galvo, desde a Constituio do Imprio, somente a Carta de 1937 no cuidou do tema. Diante disso, nenhuma das retroatividades mxima, mdia e mnima deve ser tolerada.

Questo 03 (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Leonardo Sirotheau) possvel que seja caracterizado trabalho escravo no mbito trabalhista e ao mesmo tempo no ser tipificado como crime no mbito penal? Justifique sua resposta.

Fernando Higino (Jaboato dos Guararapes/PE) respondeu: O crime de reduo condio anloga a de escravo est previsto no art. 149 do Cdigo Penal, no captulo dos Crimes contra a Liberdade Individual. A doutrina divergia quanto a competncia para julgar o mencionado crime. Parcela doutrinria sustentava que o crime contra a liberdade do trabalho estaria includo no rol dos crimes contra a organizao do trabalho, o que, nos termos do art. 109, VI, da CF/88 atraa a competncia da Justia Federal. Uma segunda corrente apregoava que o crime de reduo condio anloga a de escravo no alcana a organizao do trabalho como um todo, consistindo, na realidade, a um constrangimento s liberdades individuais, o que levava tal crime competncia da Justia Estadual. Por fim, havia uma terceira corrente a qual sustentava que a Justia do Trabalho, em decorrncia da nova redao dada ao art. 114, caput, da CF/88 pela EC 45/2004, seria competente para julgar quaisquer causas oriundas da relao de trabalho, o que inclua a competncia para julgar o crime previsto no art. 149 do CP. O Supremo Tribunal Federal, pondo fim divergncia, decidiu ser da Justia federal a competncia para julgar os crimes de reduo condio anloga de escravo, nos termos do art. 109, VI, da CF/88. No entanto, possvel que a Justia do Trabalho apure a reduo do trabalhador condio anloga a de escravo para fins de condenar o empregador ao pagamento de danos morais em favor do empregado. Tal apurao, a princpio, independe do reconhecimento, no mbito penal, da configurao da conduta tipificada

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no art. 140 do Cdigo Penal. nus do reclamante (empregado) comprovar o labor em condio degradantes e anlogas a de escravo. Caso a conduta tenha sido tambm apurada no mbito penal, a sentena penal absolutria vincular a Justia Trabalhista se for reconhecida a atipicidade da conduta do denunciado. Sendo o acusado absolvido em razo inexistncia de mnimo indcios da autoria ou prova da materialidade do crime, a Justia Trabalhista no ficar vinculada deciso proferida no juzo penal. Demais disso, tambm compete Justia do Trabalho analisar a regularidade da incluso do nome do empregador no Cadastro de empregadores que tenham mantido trabalhadores em condies anlogas a de escrava, lista essa criada pela Portaria 540/2004 do Ministrio do Trabalho e Emprego. Samuel Menezes Oliveira (Uberlndia/MG) respondeu: Sobre a possibilidade de caracterizao de trabalho escravo em mbito trabalhista que no seja necessariamente tipificado como crime em mbito penal, interessa observar a independncia entre as esferas administrativa e criminal. Referida incomunicabilidade permite afirmar que a constatao administrativa pelo Ministrio do Trabalho para identificao das condies de trabalho escravo ou mesmo sua consequente declarao e condenao por indenizaes no mbito da Justia do Trabalho no dependem da anterior condenao criminal pelo crime do art.149 do Cdigo Penal. Assevera-se que a eventual condenao criminal poder ser posterior, respeitando-se o procedimento criminal em atendimento ao contraditrio e a ampla defesa. Observada a competncia para julgamento por crimes contra a ordem a organizao do trabalho da Justia Federal, nos termos do art.109, inciso V, da CF/88, bem como a conexo com o crime de reduo a condio de escravo do art.149 do CP, nos termos da Smula n122 do STJ, certo que eventual condenao ocorrer aps o clere trmite da Justia do Trabalho. Entrementes, formalizada a ampla independncia entre as duas esferas, comenta-se hiptese de exceo acaso a justia criminal decida por ampla absolvio do acusado em afastamento de sua autoria. Nesta hiptese, caberia o afastamento posterior de condenao a indenizar na esfera do Trabalho. Contudo, lembra-se que mesmo que a ao criminal seja extinta por insuficincia de provas bastantes condenao criminal, no ensejar a necessria absolvio e afastamento de imputao na Justia Trabalhista, posto tratarem-se de consideraes, caractersticas e distinta proteo de bens jurdicos.

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Questo 04 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Dr. Arthur Moura) Considere a seguinte situao hipottica: Por meio de decreto, a alquota do IPI sobre computadores foi reduzida de 30% para 5%. Determinada associao que congrega municpios da regio Sudeste ingressou com ao popular alegando: a) que a reduo da alquota no poderia se dar por meio de decreto; b) que a reduo importa em queda na arrecadao dos municpios, uma vez que parte do que arrecadado com o IPI transferido a eles por determinao constitucional. Sendo assim, deve a Unio compensar os municpios pelas perdas arrecadatrias. Analise o cabimento da referida ao e os argumentos ali expendidos.

NOTA GEAGU: Foram objetivos da questo proposta: a) analisar o cabimento de ao popular em matria tributria; b) estudar o IPI, na perspectiva do princpio da legalidade; c)estudar a competncia tributria e a repartio de receitas. As boas respostas enviadas ajudaro a compor a resposta ideal. Assim ALINE ALMEIDA principiou: Primeiramente, cabe destacar que a associao de Municpios elegeu o instrumento processual inadequado para discutir o caso em tela. Isto porque, nos termos do artigo 5., inciso LXXIII, da Constituio Federal (CF), cabe ao cidado a propositura da ao popular, ou seja, as associao no possuem legitimidade para propor a medida. Ademais, a ao popular no se presta a discusso de matria tributria ou repartio de receitas tributrias. De acordo com o dispositivo constitucional citado, a ao popular visa a anulao de ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico cultural. Continua CAMILA BRONDANI: Preliminarmente, cabe dizer que a associao em comento no possui legitimidade para ajuizar Ao Popular, uma vez que o artigo 1, inciso LXXIII, da
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Constituio Federal, e o artigo 1, da Lei 4.717/1965, dispem que qualquer cidado parte legtima para propor Ao Popular, ou seja, a Ao Popular em discusso deve ser indeferida, pois carece das condies da ao, quer seja, a legitimidade da parte. Ainda no tocante s preliminares, cumpre ressaltar a impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que a Ao Popular no a ao adequada para tratar de assuntos tributrios, pois o artigo 5, inciso LXXIII, da Constituio Federal, no deixa dvidas acerca do objeto da Ao Popular, e, como dito, no h nada na Carta Magna e nas leis que autorizem lide versando sobre questes tributrias na Ao Popular. Arremata BRANCA: Por conseguinte, esclarece a Smula 365 do STF que a \"pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular\". () Por outro vis, tambm incabvel a ao popular para impugnar o decreto editado pelo Poder Executivo em exerccio de competncia normativa, geral e abstrata, para disciplinar a tributao referente ao IPI, em cumprimento ao art. 153, IV, c/c 1, da Constituio Federal. Isto porque a ao popular destina-se invalidao de atos administrativos ilegais e lesivos aos bens jurdicos por ela tutelados. E, para fins de ao popular, o conceito de atos administrativos h de se cingir aos de efeitos concretos, excluindo os atos normativos de efeitos gerais e abstratos, a \"lei em tese\", como o decreto em questo. Nesse sentido, precedente do STF (MS 21.532). Agora, a anlise sobre o IPI, a competncia tributria e a repartio de receita. Mais uma vez, ALINE ALMEIDA: De outro lado, conforme prescreve o artigo 153, pargrafo 1., da CF, a alquota do IPI pode ser alterada por ato do Poder Executivo. Assim, verifica-se que a majorao e reduo da alquota do IPI, bem como dos impostos de importao, exportao e sobre operaes de crdito, constituem exceo ao princpio da legalidade do Direito Tributrio. Isso ocorre em razo da natureza extrafiscal dos impostos destacados. O Poder Pblico utiliza-se das alteraes de alquotas como instrumento para regular o mercado consumidor, a economia, o cmbio, ou seja, como meio da poltica econmica. Ainda, a ao popular proposta pela associao demonstra-se equivocada, pois a repartio de receitas tributrias previstas nos artigos 157 e seguintes da CF, no afetam a competncia tributria do ente federativo tributante. Quem detm a aptido para instituir, majorar ou reduzir o IPI a Unio, conforme expressa disposio constitucional do artigo 153, IV.

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Agora, TIAGO ALLAM, valendo-se de til metfora culinria: Quanto ao fato de tal iseno geral reduo na arrecadao municipal, observa-se que o IPI imposto federal, e que a margem de discricionariedade do poder executivo no pode ser objeto de ingerncias pelos outros entes da federao. O Municpio receber dos Estados 20% do IPI que a Unio repassar aos mesmos (10%). Quando reduzida a arrecadao do municpio em virtude da reduo da alquota do IPI no cabe a Unio compensar os municpios, pois a CF/88 explcita ao prever que uma parcela da arrecadao do IPI ser destinada aos municpios, ou seja, se a Unio arrecada menos os municpios, por conseqncia lgica, recebem menos recursos. Os municpios tm direito uma fatia do bolo, sem vincular a Unio ao tamanho do bolo, mas apenas proporo destinada aos Estados e repassada aos municpios, sem vincular a Unio a este ou aquele valor. Assim, no cabe Unio compensar os municpios pelas perdas arrecadatrias. BRANCA complementa: Todavia, se assim no fosse, melhor sorte no teria no mrito, pois no prosperam os argumentos da parte autora. A uma, porque o decreto editado veculo normativo para reduo da alquota do IPI, consoante pargrafo primeiro do art. 153 da Constituio Federal, que faculta ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, alterar as alquotas de impostos com funo extrafiscal, dentre eles o IPI. A duas, porque os Municpios no tm direito a \"tal ou qual alquota do IPI\", que exao da competncia da Unio Federal, a quem cabe, com exclusividade, legislar sobre ele. O direito transferncia constitucional de receita tributria no tem o alcance pretendido pela associao de municpios, cingindo-se ao percentual constitucional incidente sobre a receita efetivamente arrecadada. Tal direito no enseja restrio competncia tributria constitucionalmente conferida Unio para legislar sobre quaisquer tributos federais. Por fim, a abordagem sobre a extrafiscalidade, de CAMILA BRONDANI: Quanto ao mrito, faz-se necessrio esclarecer que o IPI caracteriza-se por ser um imposto extrafiscal. Isto significa que sua funo primordial no a arrecadatria, pelo contrrio, o IPI almeja regular o mercado, de acordo com as necessidades do mercado econmico-financeiro. Dessa forma, se o imposto est cumprindo com a sua funo, no h problema em redues ou aumentos de suas alquotas, visto sua finalidade ser extrafiscal. Da mesma forma, VANESSA TENORIO:

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J quanto ao mrito da hipottica ao, cumpre destacar tambm que no assiste razo demanda, pois quanto reduo de alquota de IPI, de acordo com o sistema tributrio nacional institudo pela Constituio Federal, permite-se que este tributo tenha suas alquotas majoradas ou reduzidas mediante decreto do Chefe do Executivo, considerando que tal exao tem finalidade precipuamente extrafiscal, de regulao da economia, o que exige uma maior flexibilidade no regramento de seus elementos quantitativos. Encerro com deciso do STF: Processo MS 21532 MS - MANDADO DE SEGURANA Relator(a) NRI DA SILVEIRA Sigla do rgo STF Descrio Votao: Unnime. Resultado: No conhecido. Nmero de pginas: (16). Anlise:(COF). Reviso:(AAF). Incluso: 26/04/01, (MLR). Alterao: 30/04/01, (MLR). ..DSC_PROCEDENCIA_GEOGRAFICA: SP - SO PAULO Ementa EMENTA:- Mandado de segurana. 2. Decreto n 453, de 26.02.92, reduziu para 220%, a alquota do IPI incidente sobre cigarros, a contar de 1.03.92. 3. Alegao de que a implementao das medidas impugnadas, alm de reter receitas, restringe a entrega dos recursos resultantes da arrecadao federal, que so devidos aos municpios.4. Medida liminar indeferida. 5. O ato impugnado de carter geral e abstrato, editado pela Unio Federal, no exerccio de sua competncia para disciplinar a tributao referente ao IPI(CF, art. 153, VI). 5. Smula 266 6. Mandado de segurana no conhecido.

Pea (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Victor Trigueiro)

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Joo, servidor da Agncia Nacional de Aviao Civil (ANAC), foi flagrado no cometimento de diversas irregularidades no exerccio do cargo. Consta que os atos tornaram-se conhecidos pela administrao em maro de 2007. Instaurado o processo administrativo disciplinar em agosto de 2009, apurou-se que o servidor havia cometido diversos atos de improbidade administrativa, que ensejariam a punio do mesmo com a pena de demisso, nos termos do artigo 132, IV, da Lei 8.112/90. Ocorre que, durante o processamento do PAD, o servidor pediu exonerao do cargo que ocupava na ANAC, tomando posse no cargo de Agente da Policia Federal. O processo foi encaminhado Assessoria Jurdica da Secretaria de Aviao Civil, cujo ministro a autoridade competente para demitir servidores vinculados a esta pasta. Em manifestao jurdica, esta Assessoria manifestou-se pela competncia do Ministro da Justia para o ato demissional, haja vista que o mesmo encontra-se, no momento da aplicao da penalidade, a ele vinculado. Remetidos os autos ao MJ, o servidor foi demitido pela portaria n X. Irresignado, o autor ingressou com Mandado de Segurana perante o Superior Tribunal de Justia, pugnando pela incompetncia do Ministro da Justia para a aplicao da penalidade. Afirmou ainda que a pretenso punitiva da administrao estaria prescrita. Por fim, alegou ainda que a pena seria excessiva, devendo-lhe ser aplicada a pena de advertncia, ou, no limite, suspenso. Requereu liminarmente a reintegrao ao cargo de Agente da Polcia Federal. O Ministro Relator determinou a intimao da autoridade coatora, resguardando-se ao direito de apreciar o pedido de liminar aps as informaes. O processo foi distribudo a voc, que na condio de Advogado da Unio, deve subsidiar o Ministro de Estado com as informaes a serem prestadas ao Superior Tribunal de Justia.

NOTA GEAGU: Aps o advento da Lei 12016/2009, que veio regulamentar o mandado de segurana, passou a constar a obrigatoriedade de intimao da Unio, para que demonstre interesse em ingressar no feito, desde o incio do processo. Aliado a essa intimao, h a necessidade de notificao da autoridade coatora, para que a mesma
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apresente as informaes que julgue devidas para o caso sub judice. Deve-se salientar que as manifestaes so distintas, na medida em que a intimao para manifestao de informaes direcionada ao rgo de representao judicial da Unio, ao passo que as informaes fornecidas pela autoridade coatora so apresentadas em documento prprio, elaborado pela assessoria jurdica da autoridade, que, no presente caso, a Consultoria Jurdica do respectivo Ministrio. Portanto, no se deve concentrar nas informaes do Mandado de Segurana, subscrito pelo Ministro de Estado, a manifestao prevista no artigo 7, II, da Lei 12016/2009, que deve ser subscrita pelo Advogado da Unio responsvel pela defesa do ato na esfera judicial. Na prtica, as informaes so elaboradas pelo Advogado da Unio em exerccio nas Consultorias Jurdicas dos Ministrios, e adotadas como informao, atravs de despacho Ministerial. Atentem para o parecer indicado no espelho, que tratou sobre a questo do deslocamento de competncia. Por fim, importante verificar a jurisprudncia do STJ a respeito do prazo de 140 dias para a suspenso da contagem do prazo prescricional para a aplicao da penalidade. Praticamente todos os participantes no se manifestaram sobre questo dos 140 dias de suspenso. PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. DEMISSO. VIA PROCESSUAL ELEITA. ADEQUAO. PRELIMINAR REJEITADA. PRESCRIO. NO OCORRNCIA. EXCESSO DE PRAZO. NULIDADE. AUSNCIA. CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA. OBSERVNCIA. ATO ADMINISTRATIVO. FUNDAMENTAO ADEQUADA. SENTENA CRIMINAL ABSOLUTRIA. ATIPICIDADE DA CONDUTA. FALTA RESIDUAL. INEXISTNCIA. PENALIDADE. CONCEDIDA. DESPROPORCIONALIDADE. ORDEM

1. A impetrao no se esgota na discusso de provas colacionadas ao processo disciplinar, pois formula impugnaes cognoscveis no mbito do remdio herico, porquanto relativas observncia do contraditrio e da ampla defesa, proporcionalidade da sano aplicada e, sobretudo, aos efeitos de sentena penal absolutria, na esfera administrativa.

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2. Rejeitada a preliminar de inadequao da via processual eleita. 3. Os fatos imputados ao servidor chegaram ao conhecimento da autoridade administrativa em 10/8/2007, e o processo administrativo disciplinar foi instaurado em 3/9/2007, operando-se a suspenso do prazo prescricional por 140 dias. Tendo em vista a retomada a contagem a partir de 15/2/2008, conclui-se que o ato demissional, publicado em 7/8/2009, no foi atingido pela prescrio. 4. A Terceira Seo do STJ j se manifestou no sentido de que: "o excesso de prazo para concluso do processo administrativo disciplinar no causa de sua nulidade quando no demonstrado prejuzo defesa do servidor" (MS 8928/DF, Rel. Min. MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, TERCEIRA SEO, DJe 7/10/2008). 5. O PAD seguiu o rito legal, sem apresentar bice ao exerccio da defesa e do contraditrio. 6. A comisso processante considerou o impetrante "(...) culpado por ter alterado dolosamente a situao cadastral da matriz e filiais da empresa (...) de propriedade e sob gerncia do servidor, de "normal" para "encerrada', nos sistemas da ento Secretaria da Receita Previdenciria SRP em 18/3/2002, a despeito de haver a informao nesses sistemas da existncia de uma diferena entre valores devidos e recolhidos no montante de R$ 117.288,20." 7. No entanto, o juzo criminal absolveu o servidor, por no se ter configurado o delito de que trata o art. 313-A do CP, porquanto "no houve baixa indevida do estabelecimento pertencente ao ru", nem inteno de obter vantagem ilcita ou causar dano aos cofres pblicos. 8. Hiptese na qual o impetrante obteve xito em demonstrar a ocorrncia de fato novo, suscetvel de justificar a sua inocncia, consubstanciado em sentena criminal absolutria, que concluiu pela atipidade de conduta idntica que apurada na via administrativa, o que, diante do fato de no haver falta residual sancionvel, viabiliza a desconstituio da penalidade
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administrativa de demisso, nos termos do disposto no art. 126 da Lei n 8.112/1990. 9. Ainda que se considerasse tpica a conduta, para efeitos de enquadramento em transgresso administrativa, a penalidade de demisso apresenta-se desproporcional, uma vez que, pelo exame da prova dos autos, tem-se que, de um lado, o servidor jamais foi punido anteriormente, de outro lado, o ato praticado no importou leso aos cofres pblicos. Precedentes. 10. Segurana concedida para anular a Portaria n 418, de 5/8/2009, publicada no DOU de 7/8/2009, e determinar a reintegrao do impetrante no cargo de Auditor Fiscal da Receita Federal do Brasil, com efeitos funcionais e financeiros a contar da data da publicao do ato impugnado. (MS 14.703/DF, Rel. Ministro OG FERNANDES, TERCEIRA SEO, julgado em 28/03/2012, DJe 03/05/2012) Cristiane Vieira Batista de Nazar (Macei/AL) respondeu: Excelentssimo Senhor Ministro Relator do Superior Tribunal de Justia., Mandado de Segurana n: Impetrante: Joo Impetrado: Ministro da Justia Ministro da Justia, qualificao..., no uso de suas atribuies e conforme determinado pelo artigo 7, I, da Lei n 12.016/09, vem, por meio deste, apresentar INFORMAES na ao de mandado de segurana impetrada por Joo, j qualificado aos autos. 1) Breve relato dos autos: Trata-se de Mandado de Segurana com pedido de liminar impetrado por Joo contra ato do Ministro de Justia, no qual se aplicou pena de demisso, em razo de o impetrante ter cometido, quando servidor da Agncia Nacional de Aviao Civil (ANAC), atos de improbidade, que se tornaram conhecidos pela administrao em maro de 2007. Durante o processo administrativo disciplinar, instaurado em agosto de 2009, o servidor pediu exonerao do cargo que ocupava na ANAC, tomando posse no
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cargo de Agente da Polcia Federal. Ao trmino do PAD, o processo foi encaminhado Assessoria Jurdica da Secretaria de Aviao Civil, a qual se manifestou pela competncia do Ministro da Justia para o ato demissional. Remetidos os autos ao MJ, o servidor foi demitido pela portaria n X, em face da qual do impetrou-se o presente writ, alegando o autor a incompetncia do Ministro da Justia para a aplicao da penalidade; a prescrio da pretenso punitiva da administrao; excesso da pena aplicada; bem assim requereu em sede de liminar a reintegrao ao cargo de Agente da PolciaFederal. 2) Da ausncia de prescrio do direito de punir: No caso, a ao disciplinar submete-se ao prazo prescricional de 5 (cinco) anos, contados da data em que o fato se tornou conhecido, haja vista se estar diante de atos de improbidade praticados pelo impetrante, que, por sua vez, so punveis com pena demisso. As irregularidades tornaram-se conhecidas pela administrao em maro de 2007, momento em que teve incio o prazo prescricional, o qual restou interrompido em agosto de 2009 com a instaurao do processo administrativo disciplinar (artigo 142, I 1, da Lei n 8112/90). Ocorre que tal interrupo, coforme entendimento j consagrado no STJ, no definitiva, visto que, aps o prazo de 140 dias - prazo mximo para concluso e julgamento do PAD a partir de sua instaurao (art. 152 c/c art. 167), o prazo prescricional recomea a correr por inteiro, segundo a regra estabelecida no art. 142, 4, da legislao em referncia. Nesse aspecto, verifica-se que a pretenso punitiva da Administrao somente estaria prescrita em dezembro de 2014, razo por que no h falar em prescrio do seu direito de punir. 3) Da competncia do Ministro da Justia para a aplicao da pena de demisso: Pretende o impetrante a anulao do ato de demisso, por vcio de incompetncia, pois alega que o Ministro da Justia no seria a autoridade competente para aplic-la, j que poca da prtica da infrao disciplinar estava vinculado ao Ministrio da Aviao Civil. Contudo, tal argumento no merece prosperar. No se pode confundir competncia para instaurao do Processo Administrativo Disciplinar da competncia para a aplicao da pena, as quais recaem sobre rgos diferentes, principalmente no caso de o servidor no mais estar vinculado Instituio na qual praticou a infrao, como o caso dos autos.

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Nos termos do artigo 151, da Lei n 8112/90, o processo disciplinar desenvolver-se- em trs fases: I - instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso; II - inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio; e III - julgamento. A fase do inqurito administrativo ser conduzida por uma comisso composta de trs servidores estveis, que ser formada no rgo ou entidade pblica onde foi praticada a infrao. Impe-se tal regra com vistas a facilitar a colheita de provas e de outros elementos pertinentes aos fatos, pois aquele rgo que est mais prximo dos fatos. Um vez concludo o trabalho da comisso processante, os autos sero remetidos autoridade julgadora, que, no prazo de vinte dias, proferir deciso, aplicando a sano cabvel. No caso de infraes disciplinares sujeitas demisso de servidor pblico federal do Poder Executivo, a aplicao da pena de competncia do Presidente da Repblica (artigo 141, da Lei n 8112/90), que, em face da permisso prevista no artigo 84, do pargrafo nico, da Constituio Federal de 1988, foi delegada aos Ministros do Estado, nos termos do artigo 1, I, do Decreto 3035/99. Portanto, verifica-se que as funes de apurao do ato infracional e a de julgamento e aplicao da sano no so exercidas pelo mesmo rgo, cabendo esta ltima ao Ministro do Estado do rgo ao qual est vinculado o servidor no momento da aplicao da penalidade. Isso ocorre porque, havendo o desligamento do servidor do rgo onde foi cometido o ato mprobo, h a extino do seu vnculo estatutrio com aquela pasta, de modo que no existe a possibilidade ftica e jurdica da pena de demisso recair sobre o cargo anteriormente ocupado. Ademais, uma vez exonerado do cargo, o servidor passa a estar vinculado nica e exclusivamente ao rgo em que atualmente exerce suasfunes, o que implica a desconstituio do poder hierrquico daquele Ministro do Estado sobre o ex-servidor. Assim, na hiptese em tela, a partir do momento em que Joo pediu exonerao da ANAC para tomar posse no cargo de Agente da Polcia Federal deslocouse a competncia para o ato demissional, a qual passou a ser do Ministro da Justia, haja vista o servidor encontrar-se, no momento da aplicao da penalidade, a ele vinculado. 4) Da proporcionalidade da pena aplicada: A pena de demisso aplicada atende ao disposto no artigo 132, IV, da Lei n 8.112/90, segundo o qual determina a aplicao da pena de demisso no caso de ato de improbidade. Atenta-se que, quando se estar diante de atos mprobos, o legislador no concedeu ao Administrador qualquer margem de liberdade para avaliar a adequao da pena, tratando-se de ato vinculado. Assim, no est configurada afronta aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, visto que, por fora do disposto no art. 132 da Lei 8.112/90, autoridade administrativa no cabia optar discricionariamente por aplicar pena diversa da demisso.

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Diante do esposado, verifica-se que o ato demissional encontra-se isento de qualquer vcio de legalidade, motivo pelo qual no merece ser concedida a ordem pleiteada. 5) Da no concesso da Liminar: O artigo 7, III, da Lei n 12.016/09, admite a concesso de liminar, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida. Atenta-se que no resta atendido nenhum dos dois requisitos. No que se refere ao primeiro, demonstrou-se que o ato demissional impugnado no se encontra maculado de qualquer vcio, pois obedece aos ditames legais e principiolgicos que regem a matria. Do mesmo modo, no se vislumbra o periculum in mora, visto que no se pode conceber que o ex -servidor volte a exercer uma outra funo de interesse coletivo (Agente da Policia Federal) quando j demonstrou no possuir idoneidade para tanto, ao ser condenado administrativamente pela prtica de atos de improbidade. 6) Da concluso: Ante o exposto, restando demonstrado que o ato demissional impugnado no merece reparos, pois perfeitamente vlido, requer-se a denegao da ordem, devendo o impetrante ser condenado em custas processuais. Nesses termos, pede deferimento. Local e data. Ministro da Justia Advogado da Unio Ariana Marques Melo (Rio de Janeiro/RJ) respondeu: EXCELENTISSIMO SENHOR PRESIDENTE DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA A UNIO FEDERAL, pessoa jurdica de Direito Pblico Interno, vem a Vossa Excelncia, pelo Advogado Geral da Unio infra-assinado, com fulcro nos artigos 4, inciso V, da LC 73/93 c/c artigo 7, inciso I, da Lei 12.016/09, apresentar INFORMAES, nos autos do Mandado de Segurana impetrado por Joo, expostas a seguir: Inicialmente, insurge-se o impetrante ao argumento de que o Ministro da Justia no competente para aplicao da penalidade que lhe foi imposta. Entretanto, a Lei 8.112/90, em seu artigo 141, inciso I, declara ser da competncia do Presidente da Repblica a aplicao da penalidade de demisso de servidor. Porm, essa competncia delegvel, nos termos do artigo 84, incisos IV e VI, e pargrafo nico da CRFB/88 c/c os artigos 11 e 12 do Decreto-Lei 200/67. Ademais, mostra-se relevante o fato de ter o servidor pedido exonerao do cargo que ocupava na ANAC, tomando posse no cargo de Agente da Policia Federal o
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que deu ensejo a manifestao jurdica da Assessoria Jurdica da Secretaria de Aviao Civil no sentido de que seria o ato demissional da competncia do Ministro da Justia haja vista que o mesmo encontrava-se, no momento da aplicao da penalidade, a ele vinculado. Na esfera do Poder Executivo Federal, a competncia para a aplicao da pena de demisso do Ministro de Estado a que se vinculava o servidor indiciado no momento da infrao, na forma do artigo 1 do Decreto 3.035/99. Tal entendimento est em consonncia com o ordenamento jurdico ptrio. H, inclusive, manifestao da Terceira Seo do STJ (MS 14.797-DF) afirmando que a realizao do PAD compete ao rgo ou entidade pblica ao qual o servidor encontra-se vinculado no momento da infrao, at porque esse ente o que est mais prximo dos fatos, e possui, em todos os sentidos, maior interesse no exame de tais condutas. O impetrante alegou, outrossim, que a pretenso punitiva da Administrao Pblica estaria prescrita, entretanto tal afirmativa no se sustenta. A fluncia do prazo prescricional tem incio com a cincia do fato pela Administrao, nos termos do 1 do artigo 142 da Lei 8.112/90, que, para o STJ, ocorre na pessoa de autoridade de hierarquia superior, com poder decisrio na estrutura administrativa. No caso em tela, ocorreu em maro de 2007, sendo certo que a instaurao do processo administrativo se deu agosto de 2009. Incide hiptese a prescrio cujo prazo qinqenal, na forma do artigo 142, inciso I, da Lei 8.112/90, porquanto a falta tida como ilcito penal no sofreu denncia em relao ao impetrante, o que afasta a aplicao do prazo prescricional previsto na legislao penal. Em agosto de 2009, com a instaurao do PAD, o prazo prescricional foi interrompido, com a sua conseqente suspenso por de 140 dias em observncia ao disposto no 4 do artigo 142 c/c artigo 152, ambos da Lei 8.112/90. A jurisprudncia do STJ posicionou-se no sentido de que o prazo legal para trmino do processo administrativo disciplinar de 140 (cento e quarenta) dias, bem como a contagem do prazo prescricional, aps a interrupo prevista no art. 142, 3, da Lei 8.112/90, deve ser retomada, por inteiro, a partir do trmino do prazo de interrupo. entendimento pacfico da Terceira Seo do STJ, que eventual excesso de prazo, na concluso do processo administrativo disciplinar, somente configura nulidade nas hipteses em que ficar comprovado o prejuzo para a defesa.

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Portanto, no h prescrio da pretenso punitiva estatal, uma vez que, no momento da aplicao da pena de demisso, ainda no tinham transcorridos cinco anos, contados a partir do fim do prazo de interrupo previsto no artigo 142, 3, da Lei 8.112/90. Registre-se, por fim, que a aplicao dessa penalidade no ofendeu ao disposto na Lei 8.112/90 ou mesmo os princpios da individualizao da pena, motivao, legalidade, razoabilidade e proporcionalidade, eis que os fatos apurados so de extrema gravidade, conforme demonstrado nas peas probatrias colacionada aos autos. Em sntese, o Ministro da Justia mostra competente para efetuar a aplicao da penalidade de demisso prevista no artigo 132, inciso IV, da Lei 8.112/90, assim como No houve a prescrio da pretenso punitiva estatal. A pena aplicada est de acordo com os princpios e a legislao regente da matria ventilada, razo pela qual no se mostra cabvel o pleito de reintegrao ao cargo de Agente da Polcia Federal. Nestes Termos, Pede Deferimento. Local e Data Advogado Geral da Unio NOTA EBEJI: (Ministro da Justia) Katia Polyana Garrido Bezerra (Joo Pessoa/PB) respondeu: EXMO(A). SR(A). DR(A). CIRCUNSCRIO JUDICIRIA DE _______ MANDADO DE SEGURANA Proc. Jud.: ___________ Autor: JOO R : UNIO (Advocacia Geral da Unio) Objeto : CONTESTAO A UNIO, pelo Advogado da Unio que esta subscreve, vem presena de Vossa Excelncia, respeitosamente, nos autos da ao de rito ordinrio em epgrafe, apresentar sua contestao pretenso exposta na inicial, fazendo-o com espeque nos fundamentos de fato e de direito a seguir deduzidos: I) DOS FATOS
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JUIZ(ZA)

FEDERAL

DA

__

VARA

DA

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Joo, quando era servidor da Agncia Nacional de Aviao Civil (ANAC), cometeu irregularidades no exerccio do cargo, das quais a administrao somente tomou conhecimento em maro de 2007, tendo instaurado o PAD em agosto de 2009. Neste processo administrativo disciplinar foi constatada a prtica de atos de improbidade administrativa pelo servidor, razo pela qual foi-lhe aplicada pena de demisso, nos termos do art. 132, IV, da Lei 8.112/90. Referida sano foi aplicada pelo Ministro da Justia, autoridade declarada competente pela Assessoria Jurdica da Secretaria de Aviao Civil para demitir servidores vinculados a esta autarquia. O servidor foi demitido por esta autoridade por meio da Portaria n X. oportuno que se diga que, durante o curso do PAD, o servidor processado pediu exonerao do cargo que ocupava na ANAC e tomou posse no cargo de Agente da Polcia Federal. O Mandado de Segurana impetrado pelo servidor, perante esta Corte de Justia, pleiteia que seja declarada a incompetncia do Ministro da Justia para a aplicao da penalidade, que seja reconhecida a prescrio da pretenso punitiva do Estado, que haja reviso da pena, pois que a aplicada seria excessiva, devendo-lhe ser aplicada a pena de advertncia ou, no mximo, de suspenso e, por fim, que seja concedida liminarmente a sua reintegrao ao cargo de Agente da Polcia Federal. II) DO MRITO assente o entendimento do STF de que a modificao superveniente de cargo no desloca a competncia disciplinar anterior, uma vez que esta se estabelece com base no critrio temporal, ou seja, a competncia da autoridade responsvel pela apurao dos ilcitos fixada no momento de ocorrncia do ato infracional, sendo irrelevante as eventuais modificaes de lotao dentro da estrutura da Administrao Pblica. A competncia para a instaurao e julgamento do PAD do rgo ou entidade pblica ao qual o servidor encontra-se vinculado no momento da infrao, ainda que a notcia da falha tenha chegado ao conhecimento do ente pblico somente aps a mudana de quadros do servidor. Assim se entende porque o ente onde o servidor exercia o cargo quando da prtica da infrao o que est mais prximo dos fatos, possuindo maior facilidade para a colheita de provas e outros elementos pertinente aos fatos e o que possui o interesse na averiguao das condutas infracionais.

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Sendo assim, demonstrada est a competncia do Ministro da Justia para a aplicao da pena demissional, em razo da vinculao deste a ANAC, no momento da aplicao da penalidade. No h que se falar, no caso, em prescrio da pretenso punitiva do Estado, pois dentre a data de cincia dos fatos pela administrao e a data de instaurao do PAD transcorreram pouco mais de dois anos, sendo que, nos termos do art. 142, da Lei 8.112/90, a ao disciplinar prescrever em cinco anos quando a infrao for punvel com pena de demisso, o que o caso. Ainda, para fins de esclarecimento, tem-se que o termo inicial da contagem do prazo prescricional, a data em que o fato se tornou conhecido. Ainda que a discusso sobre a razoabilidade e proporcionalidade da pena aplicada se revele inadequada por meio do presente mandamus que exige prova prconstituda e inequvoca do direito lquido e certo invocado oportuno que se diga que no houve qualquer excesso por meio da administrao quando da aplicao da pena, posto que agiu em conformidade com o disposto no art. 132, IV da Lei 8.112/93, que prev para os atos de improbidade administrativa a aplicao da pena de demisso. Por fim, entende-se inadmissvel, no caso, a concesso de medida liminar que determine a reintegrao ao cargo, pois, a reintegrao antes da deciso definitiva causa prejuzos a administrao e ao interesse coletivo que ter, na gesto da coisa pblica, agente que comprovadamente praticou ato de improbidade administrativa. Ademais, uma vez declarada e reconhecida a demisso do servidor em razo da prtica de ato de improbidade administrativa, ele fica impedido de retomar ao servio pblico federal. III) DO PEDIDO Isso posto, requer a Unio (Advocacia Geral da Unio): a) a TOTAL improcedncia do pedido; b) a condenao do autor aos nus da sucumbncia; c) a no concesso de medida liminar. Pugna pelo uso de todos os meios de prova admitidos. Termos em que pede e espera deferimento. Local e data Advogado da Unio NOTA EBEJI: (Ministro da Justia)
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