Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB.

N 4473 2009 CALLAO Lima, siete de Julio de dos mil diez.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA:-----------------------VISTA: la causa nmero cuatro mil cuatrocientos setenta y tres dos mil nueve; en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los Magistrados Vasquez Cortez, Tavara Cordova, Rodrguez Mendoza, Mac Rae Thays y Torres Vega; producida la votacin con arreglo a la Ley, se ha emitido la siguiente sentencia:

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos ochenta y cuatro por el demandante, don Carlos Felipe Solis Toledo, contra la sentencia de vista obrante a trescientos sesenta y nueve, su fecha veintinueve de abril de dos mil nueve que confirmando la sentencia apelada de fojas ciento treinta y nueve, su fecha treinta de diciembre de dos mil dos, declar infundada la demanda sobre pago de beneficios econmicos y otro.

CAUSALES DEL RECURSO:

El demandante ha precisado como causales del recurso de su propsito: a) La contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso; b) La interpretacin errnea del artculo 5 de la Ley N 26136; y, c) La inaplicacin del artculo 3 del Decreto Ley N 25921.

CONSIDERANDO: PRIMERO: En cuanto a la denuncia de contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, cabe precisar que no se

Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO encuentra prevista en el artculo 56 de la Ley N 26636, modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021; sin embargo, la Corte Suprema de manera excepcional aplica la propuesta casatoria del inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, en los casos en que se advierta flagrante afectacin al debido proceso, como garanta constitucional de los justiciables y a efecto de cumplir con los fines del recurso de casacin. Por ello, resulta de vital importancia verificar si en las instancias de mrito se han cumplido con dichos postulados. SEGUNDO: Con relacin a la denuncia procesal, la fundamentacin vertida por el recurrente est basada en el alegado incumplimiento por parte de la Sala Superior de lo ordenado por la sentencia casatoria N 2167 2004, que obra a fojas doscientos setenta y dos, mediante la cual la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema orden que la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Callao liquide el monto que ampar a fin de determinar si proceda o no el recurso casatorio interpuesto, al respecto cabe precisar que hizo caso omiso a los parmetros ordenados por este rgano supremo, por cuanto no ha cumplido con determinar el monto a pagarse al demandante, y por el contrario, apartndose de su pronunciamiento inicial donde revocaba la apelada y otorgaba el derecho al actor, confirmando la apelada declarando infundada la demanda, dicha Sala Superior puede apartarse de su criterio inicialmente establecido, pues ello le esta permitido por ley, pero previa exigencia de motivacin. En ese sentido, el Colegiado Superior en la sentencia recurrida cumple con fundamentar la decisin adoptada, por lo que no se advierte transgresin alguna al debido proceso, toda vez que la recurrida se encuentra motivada, precisndose las consideraciones fcticas y los fundamentos jurdicos que sustentan la decisin conforme lo exige el artculo 48 de la Ley Procesal del Trabajo; por lo que, este extremo del recurso deviene en improcedente. TERCERO: Respecto a las causales contenidas en los acpites b) y c), sobre la interpretacin errnea del artculo 5 del Decreto Ley N 26136; y, la
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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO inaplicacin del artculo 3 del Decreto Ley N 25921; se advierte que el actor ha cumplido con los requisitos de admisibilidad sealados en el artculo 57 de la Ley Procesal del Trabajo Ley N 26636, modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021, por lo que, devienen en procedentes. CUARTO: Habindose declarado procedentes las denuncias casatorias que versan sobre normas materiales debe tenerse ahora en cuenta que el artculo 58 de la Ley N 26636, modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021, prescribe que el recurso de casacin deber estar fundamentado con claridad, sealando con precisin las causales descritas en el artculo 56 de la Ley N 26636, modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021 en que se sustenta, esto es: a) La aplicacin indebida de una norma de derecho material; b) La interpretacin errnea de una norma de derecho material; c) La inaplicacin de una norma de derecho material; y, d) La contradiccin con otras resoluciones expedidas por la Corte Suprema de Justicia o las Cortes Superiores, pronunciadas en casos objetivamente similares, siempre que dicha contradiccin est referida a una de las causales anteriores; y, segn el caso: i) Qu norma ha sido indebidamente aplicada y cul es la que debi aplicarse; ii) Cul es la correcta interpretacin de la norma; iii) Cul es la norma inaplicada y porqu debi aplicarse; y, iv) Cul es la similitud existente entre los pronunciamientos invocados y en qu consiste la contradiccin. QUINTO: Sobre la denuncia de interpretacin errnea del artculo 5 del Decreto Ley N 26136; dicho dispositivo legal prescribe expresamente: Los centros de trabajo que por pacto individual, convenio colectivo o por costumbre tengan establecidas jornadas inferiores a la ordinaria podrn extenderlas hasta dicho lmite, siempre que el empleador incremente proporcionalmente las remuneraciones bsicas de los trabajadores,

considerando una sobretasa mnima del 25% por encima del valor de la hora ordinaria vigente al momento de la extensin de la jornada. La norma

precitada tuvo vigencia desde el veinticuatro de diciembre de mil novecientos noventa y dos hasta su derogatoria efectuada el dos de octubre de mil
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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO novecientos noventa y seis, verificada por el Decreto Legislativo N 854, confrontar con los artculos 3 y 12, norma publicada con fecha primero de octubre de mil novecientos noventa y seis(1). SEXTO: La pretensin del demandante respecto a los reintegros por ampliacin de jornada tiene como supuestos fcticos la decisin unilateral de la demandada de aumentar la jornada reducida de trabajo de seis horas establecida para los meses de enero, febrero y marzo, a ocho horas a partir del quince de enero de mil novecientos noventa y seis, sin que hubiese cumplido con el pago adicional previsto en el artculo 5 del Decreto Ley N 26136. La sentencia de vista ha desestimado tal pretensin confirmando la sentencia apelada considerando que: en aplicacin del artculo 27 de la Ley N 26636, corresponde al reclamante acreditar que el horario de verano tuvo como fuente de obligacin un pacto individual, convenio colectivo o una costumbre y que de lo actuado se descarta el pacto individual, convenio colectivo y la costumbre, argumentando respecto a este ltimo supuesto fctico que no existi el elemento objetivo, es decir referido al uso repetido durante cierto lapso de tiempo ni el elemento subjetivo convencimiento de los interesados sobre la obligatoriedad, efectuando una interpretacin restrictiva de esta fuente del derecho y de la norma en mencin obviando la interpretacin teleolgica de la ley que exige ir a la finalidad de la misma, mas an tratndose del derecho al trabajo, derecho fundamental consagrado en la Constitucin. STIMO: Respecto a la interpretacin de las normas constitucionales y legales de carcter laboral debe precisarse que el artculo 26 de la Constitucin Poltica de 1993 establece como uno de los principios que regulan la relacin laboral: la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma, principio que se incluye dentro de las normas que regulan los Derechos Sociales y Econmicos precisados en el Captulo II de la Constitucin. Por su parte, en el artculo VI del Ttulo Preliminar del
( ) Dicho texto ha sido incorporado al Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 854, aprobado por Decreto Supremo N 007-2002-TR.
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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO Cdigo Procesal Constitucional establece que: los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulten de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional. Precisamente el Tribunal Constitucional ha sealado: la interpretacin social permite maximizar la eficiencia de los derechos econmicos, sociales y culturales en los hechos concretos, de modo tal que las normas programticas, en cuya concrecin reside la clave del bien comn, no aparezcan como una mera declaracin de buenas intenciones, sino como un compromiso con la sociedad dotado de metas claras y realistas (2). En cuanto a la interpretacin teleolgica, dicho rgano Constitucional ha expresado que dicha tcnica examina la causa final o los fines ltimos de la norma interpretada, permiten la consagracin prctica del postulado previsto en el artculo primero del referido texto que concibe a la persona humana como el fin supremo de la sociedad y el Estado. OCTAVO: Asimismo, en cuanto a los principios laborales constitucionales el Tribunal Constitucional ha expresado que as se denominan a aquellas reglas rectoras que informan la elaboracin de las normas de carcter laboral, amn de servir de fuente de inspiracin directa o indirecta en la solucin de conflictos, sea mediante la interpretacin, aplicacin o integracin normativas. En ese sentido, citando a Mario Pasco Cosmpolis (3) reconoce dicha situacin asimtrica, entre otros, en los campos jurdico y econmico. Para hacer frente a ello se afirman los principios protectores o de igualacin compensatoria, por los cuales, reconocindose la existencia asimtrica de la relacin laboral, se promueve por la va constitucional y legal la bsqueda de un equilibrio entre los sujetos de la misma. Este Supremo Tribunal utilizar la tcnica interpretativa referida por el Tribunal Constitucional respecto a la norma contenida en el
( ) Sentencia del Tribunal Constitucional N 008-2003-AI/TC del 11 de febrero de 2003. 3 ( ) Cosmpolis, Mario Pasco. El Principio Protector en el Proceso Laboral. En: Revista de Iure N. 1. Editada por los alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Lima, 1999, pg. 77.
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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO artculo 5 del Decreto Ley N 26136, que al incluir al: Pacto individual, Convenio Colectivo o Costumbre ha utilizado las fuentes que reconocen derechos en beneficio de los trabajadores de manera tal que la extensin de la jornada de trabajo extendida unilateralmente por el empleador determine el pago de la sobretasa de veinticinco por ciento a que se refiere dicha norma, utilizando, para ello, el principio previsto en el numeral 3 del artculo 26 de la Constitucin que exige la interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma. Cabe precisar adems que, el Tribunal Constitucional considera que la aplicacin del referido principio est sujeta a las cuatro consideraciones siguientes: i) Existencia de una norma jurdica que, como consecuencia del proceso de interpretacin, ofrece varios sentidos; ii) imposibilidad lgico-axiolgica de dirimir esta duda mediante la utilizacin de cualquier mtodo de interpretacin admitido como vlido por el ordenamiento nacional; iii) obligacin de adoptar como sentido normativo a aqul que ofrece mayores beneficios al trabajador; iv) imposibilidad del operador de integrar la norma, ya que el principio no se refiere a suplir la voluntad de ste, sino a adjudicarle el sentido ms favorable al trabajador. NOVENO: En consecuencia, la interpretacin de la ley debe efectuarse segn los sentidos interpretativos de la Constitucin, preservando el principio de

conservacin de la ley y en la exigencia de una interpretacin de la misma desde la Constitucin, es decir en amplia proteccin de los derechos fundamentales. En ese sentido, el artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley N 26636, seala: El Juez, en caso de duda insalvable sobre los diversos sentidos de una norma o cuando existan varias normas aplicables a un caso concreto, deber interpretar o aplicar la norma que favorezca al trabajador. DCIMO: En cuanto a la jornada de trabajo u horario de trabajo debe entenderse como el lapso de tiempo durante el cual el trabajador debe prestar servicios al empleador segn lo pactado en el contrato de trabajo, siendo en este espacio de tiempo que el trabajador se obliga a poner su actividad laboral a favor del empleador; cabe indicar que la jornada de trabajo puede ser legal,
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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO convencional o por decisin unilateral del empleador menor a la mxima legal, la cual no debe exceder de ocho horas diarias y cuarenta y ocho horas semanales, conforme fue reconocido por el Convenio N 01 OIT de mil novecientos diecinueve cuyo artculo 2 seala: En todas las empresas industriales pblicas o privadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturaleza, con excepcin de aquellas en que slo estn empleados los miembros de una misma familia, la duracin del trabajo del personal no podr exceder de ocho horas por da y de cuarenta y ocho por semana (); dispositivo legal que ha sido reconocido como derecho humano con jerarqua constitucional por el artculo 44 de la Constitucin Poltica de 1979, y en la actual Constitucin de mil novecientos noventa y tres, por el artculo 25 que prescribe: La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo.; dispositivo legal que tiene desarrollo infra constitucional tanto en el Decreto Ley N 26136 como en el vigente Decreto Supremo N 007-2002-TR Texto nico Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo y su Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo N 008-2002-TR. UNDCIMO: Respecto a las jornadas menores a ocho horas el artculo 5 del Decreto Ley N 26136, aplicable por razn temporalidad, dispuso el incremento proporcional de las remuneraciones bsicas considerando la sobretasa del veinticinco por ciento por encima del valor de la hora ordinaria vigente al momento de la extensin de la jornada, regla que ha sido respetada incluso por el texto modificatorio de dicha ley el Decreto Legislativo N 854 -Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo cuyo artculo dispuso: En centros de trabajo en que rijan jornadas menores a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas a la semana, el empleador podr extenderlas unilateralmente hasta dichos lmites, incrementando la remuneracin en funcin al tiempo adicional. Para tal efecto se observar el criterio de
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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO remuneracin ordinaria contenido en el artculo 12 de la presente Ley.; evidencindose de las citadas normas que si bien amparan la facultad de direccin del empleador, que le permite extender el horario de trabajo, obliga a la empresa a incrementar las remuneraciones por la mayor extensin de horario, haya sido la razn del mismo convenio colectivo, pacto individual o costumbre, es decir la ratio legis es compensar al trabajador por la extensin de un horario ya contractualizado, es decir, que est en la esfera de disposicin del trabajador, teniendo en cuenta la naturaleza de la progresividad de la relacin laboral y de la condicin mas beneficiosa; por lo que, la compensacin, es decir, el pago de una jornada reducida es razonable y equitativa y resulta coherente con los principios laborales aplicables para la interpretacin de la norma propuesta en la causal casatoria. DUODCIMO: En el caso de autos, se aprecia que el demandado mantena un horario de verano, por los meses de enero, febrero y marzo, segn se tiene de las instrumentales de fojas tres a siete lo cual concuerda con el Informe N GAD.017-96-I de fecha nueve de enero de mil novecientos noventa y seis, elaborado por el Gerente Administrativo de Corporacin Peruana de Aviacion Comercial -CORPAC, obrante a fojas ciento cincuenta y seis, quien refiere que el horario de verano de seis horas se realiza en base a un convenio suscrito por los trabajadores y el Sindicato en el ao mil novecientos sesenta y tres, pero las instancias de mrito establecen que ello no fue celebrado con la empleadora, por lo que no le dan la condicin de convenio colectivo, pero si concluyen que desde esa fecha se viene cumpliendo, esto es, una jornada de trabajo menor a las ocho horas diarias reconocida por las normas internacionales y la Constitucin Poltica del Estado, horario que fue extendido a partir de mil novecientos noventa y seis, en dos horas adicionales. DCIMO TERCERO: Segn el Informe Legal del dieciocho de diciembre de dos mil uno, emitido por el Estudio Chehade sobre el artculo 5 del Decreto Ley N 26136, emitido a peticin de la propia empresa, en el que seala expresamente, Hasta el ao mil novecientos noventa y seis, y segn se
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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO desprende de los Convenios Colectivos suscritos por CORPAC, los trabajadores de la empresa gozaban de una jornada especial para los meses de verano (aplicable para los meses de enero, febrero, marzo) la misma que consista en seis horas de labor diaria; por otro lado, los memorndums y circulares expedidos por la empresa desde mil novecientos noventa y cuatro a mil novecientos noventa y siete prueban el horario de trabajo de verano y frente a la extensin del horario a una jornada mayor a la establecida por dichos documentos, constitua una facultad unilateral del empleador como parte de su poltica directriz de la empresa, facultad que podan ejercer siempre que sea remunerada dicha adicin de jornada laboral en los referidos meses. DCIMO CUARTO: No habindose acreditado la existencia de convenio colectivo cabe analizar si existe costumbre, al respecto la Sala Superior hace una interpretacin restrictiva sin tener en cuenta que al respecto el Tribunal Constitucional en la Sentencia emitida en el Expediente N 00047-2004-AI/TC, en su fundamento 2.1.3.2, establece: Los elementos que constituyen la

costumbre son: a) Elemento material. Hace referencia a la prctica reiterada y constante, es decir, alude a la duracin y reiteracin de conductas en el tiempo (consuetudo inveterate); y, b) Elemento espiritual. Hace referencia a la existencia de una conciencia social acerca de la obligatoriedad de una prctica reiterada y constante; es decir, alude a la conviccin generalizada respecto de la exigibilidad jurdica de dicha conducta (opinio iuris necesitatis). DCIMO QUINTO: De igual modo, respecto de la costumbre laboral, la jurisprudencia reiteradamente ha sealado que el comportamiento repetitivo de dos aos continuos constituye una costumbre, que inicialmente fue establecida para el pago de gratificaciones posteriormente ha sido extendida para otros beneficios. Aunado a ello la doctrina seala tambin: La costumbre laboral se considera, para un importante sector de la doctrina, como una norma creada e impuesta por el uso social, que se observa con la conviccin de su

Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO 4 obligatoriedad( ) Asimismo, resulta conveniente remarcar que: la costumbre es una prctica reiterada que genera, en la comunidad en la que se da, la conviccin de que produce derechos y obligaciones para sus miembros. Se constituye, pues, de la combinacin de un elemento objetivo: la repeticin generalizada y continuada de una conducta determinada, y otro subjetivo: la creencia de que surgen en ella reglas obligatorias. (5) DCIMO SEXTO: Dentro de este contexto doctrinario se concluye que la costumbre es un hecho normativo, en virtud del cual, en autos se ha acreditado que efectivamente la empresa demandada anterior al ao mil novecientos noventa y seis mantena anualmente un horario de verano hecho no negado por la demandada, tal como se evidencia de los documentos consistentes en los memorndums de fecha diecinueve de diciembre de mil novecientos noventa y cuatro, veintiocho de marzo de mil novecientos noventa y cinco, diez de enero de mil novecientos noventa y seis, ocho de abril de mil novecientos noventa y seis y once de marzo de mil novecientos noventa y siete, que obran de fojas tres a siete. Por lo tanto, conforme al anlisis efectuado se verifica la existencia de la costumbre invocada, en consecuencia, la demandada incumpli con una condicin de la norma bajo anlisis, la de la retribucin porcentual de la remuneracin bsica, por lo tanto, esta Sala Suprema concluye que la norma bajo anlisis fue interpretada errneamente, deviniendo en fundado este extremo del recurso. DCIMO STIMO: Respecto a la inaplicacin del artculo 3 del Decreto Ley N 25921, cabe sealar que esta norma precepta: Con excepcin de los casos mencionados en el artculo 1, el empleador podr, de acuerdo a su poder directivo, introducir cambios en la forma y modalidad de la prestacin de trabajo, dentro de criterios de razonabilidad y teniendo en cuenta las
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( ) Sistema de Produccin y Principios Formativos del Derecho del Trabajo, Perspectiva Critica Frente a la Modernidad y a la Economa Global. Hctor Santos Azuela, http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/96/art/art9.htm 5 ( ) Neves Mujica, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo. Fondo Editorial PUCP, Lima 2009.Pg. 86.

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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO necesidades del centro de Trabajo, resultando evidente del texto del Decreto Ley citado que para efectos de cambios de condiciones de trabajo el empleador debi seguir el procedimiento establecido en el artculo 2 de dicho Decreto, toda vez que, involucraba el quehacer cotidiano de los trabajadores. Evidencindose adems que cualquier modificacin del horario de trabajo deba ser remunerada, por mandato legal extremo del recurso deviene en fundado. DCIMO OCTAVO: De lo sealado en los considerandos precedentes y en virtud de lo dispuesto en el artculo 59 de la Ley Procesal del Trabajo, modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021, el recurso resulta fundado, debindose en ejecucin de sentencia procederse a la liquidacin expreso, en consecuencia este

correspondiente por las pretensiones de reintegro de remuneraciones, y su incidencia en el pago de la compensacin por tiempo de servicios y gratificaciones, ms el pago de intereses de legales y financieros, con costas y costos.

RESOLUCIN:

Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos ochenta y cuatro por don Carlos Felipe Solis Toledo, en consecuencia: CASARON la sentencia de vista de fojas trescientos sesenta y nueve, su fecha veintinueve de abril de dos mil nueve; y actuando en sede de instancia: REVOCARON la sentencia apelada de fojas ciento treinta y nueve, del treinta de diciembre de dos mil dos, que declar infundada la demanda; y REFORMNDOLA la declararon FUNDADA EN TODOS SUS EXTREMOS, debindose practicar la liquidacin de las pretensiones de reintegro de remuneraciones y su incidencia en el pago de gratificaciones y pago de compensacin por tiempo de servicios, ms el pago de intereses legales y financieros, con costas y costos; en los seguidos contra la Corporacin

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Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la Repblica SENTENCIA CAS. LAB. N 4473 2009 CALLAO Peruana de Aeropuertos y Aviacin Comercial Sociedad Annima - CORPAC sobre Pago de Beneficios Econmicos y otro; ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, conforme a ley; y los devolvieron.- Vocal Ponente Mac Rae Thays.S.S.

VASQUEZ CORTEZ

TAVARA CORDOVA

RODRIGUEZ MENDOZA

MAC RAE THAYS

TORRES VEGA

Erh/Etm.

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