JURDCOS

JURDCOS
DEDICATORIA
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1
INTEGRANTES:
GOCOCHEA JALCA NADESKA.
MENDOZA ZAVALETA PRSCLLA.
SALNAS LOZANO JOSE.
RODRGUEZ CAMPOS ADRANNELY.

VII
CICL
O
CURSO:
DERECHO COOPERATVO
PROFESOR:
DR. DANEL ROJAS RAMREZ
TEMA:
REGMEN ECONMCO DE LAS
COOPERATVAS
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL SANTA
E.A.P. DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
DEDICATORIA
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2
Al Dr. Daniel Rojas Ramie! por
el tiempo empleado en nosotros,
apoyo ofrecido, motivacin y gua
determinante de este trabajo de
investigacin; as como impulsar
nuestra formacin acadmica.
A nuestros padres que con
su esfuerzo y dedicacin
nos han inculcado valores,
principios que hoy en da
nos ayuda a desarrollarnos
coo personas y seres
huanos!
Al "e#or nuestro $ios que
nos llena de esperanzas de
un undo e%or, en donde
reine la paz y la unin entre
las personas,
desapareciendo la avaricia,
elancolas y desaor!
AGRADECIMIENTO
A nuestros padres por el apoyo brindado constantemente, el cual nos llena de
tranquilidad por tener a alguien que nos respalde y proteja.
Asimismo, agradecemos a nuestro docente de ctedra, Dr. DANEL ROJAS
RAMREZ, por el apoyo brindado al habernos facilitado siempre los medios
suficientes para llevar a cabo todas las actividades propuestas durante el
desarrollo de esta monografa en las instalaciones de la Universidad Nacional
del Santa, con sus explicaciones, consejos y ejemplos para nuestro mayor
aprendizaje y aprehensin.
LOS AUTORES.
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&
PRESENTACI"N
Tenemos el agrado de dirigirnos hacia su persona, con el fin de exponer ante
usted el presente trabajo monogrfico denominado #REGIMEN ECON"MICO
DE LAS COOPERATIVAS$.
El presente trabajo, se logra a travs de una minuciosa investigacin y aportes
jurdicos de una gran variedad de doctores reconocidos y respetados.
As mismo, la investigacin que ante usted presentamos, no se limita a la
simple recopilacin de la informacin de autores, sino que tambin brindamos
nuestras aportes, opiniones, conclusiones de todo lo analizado, estudiado, as
como tambin nuestra apreciacin crtica.
Es por ello que esperamos que el presente trabajo monogrfico satisfaga las
expectativas que este tema ha despertado en varias personas, y se cumpla
con el objetivo encomendado.
Adems esperamos con mucho agrado que el presente trabajo sea de gran
utilidad para todo aquel que en algn momento coja esta informacin y
desee obtener nuevos conocimientos.
LOS AUTORES.
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'
INDICE
DEDCATORA 2
AGRADECMENTO 3
PRESENTACON 4
NDCE 5
CAPTULO : 6
Rgimen econmico de las cooperativas vista desde
la constitucin y ley marco. 7
Anlisis sobre la constitucin del 93 7
Anlisis sobre la ley marco 50
CAPTULO : 59
Rgimen econmico de las cooperativas en la ley de cooperativas
del Per 60
Capital social (art. 38-41) 60
Remanentes (art. 42'43) 73
Reservas (art. 44-51) 76
CAPTULO : 81
Rgimen econmico de las cooperativas en el derecho comparado 82
El ejercicio econmico de las Cooperativas 114
Rgimen fiscal de las Cooperativas 135
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(
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)
EL REGIMEN ECON"MICO DESDE LA CONSTITUCION DE %&&'
El Ttulo de la Constitucin se ocupa del rgimen econmico. Conviene que
antes de ingresar al anlisis de su articulado, sealemos que se trata de un
Ttulo en el que se ha producido un nmero significativo de cambios respecto
de la Constitucin de ] 979. En efecto, si sta se mantena al margen de las
connotaciones ideolgicas y se concentraba en dejar enunciadas las
orientaciones pertinentes a la consecusin del desarrollo nacional y el estado
de bienestar, la actual opta resueltamente por disposiciones en las que el perfil
ideolgico del neoliberalismo resulta visible.
Esta opcin, limitativa del pluralismo econmico y del margen de juego que
siempre conviene dejar a la actuacin de los gobiernos para que operen con
rapidez en la provisin de soluciones a problemas emergentes, puede afectar
la estabilidad del sistema econmico en sus relaciones con el marco
constitucional de referencia. Ojal no sea as, pero llenar de rigideces
ideolgicas una Constitucin, sobre todo cuando se trata de asuntos
econmicos, no es lo ms aconsejable.
Adems, un aspecto a subrayar es que la orientacin econmica de la
Constitucin, definida en los prrafos anteriores, se ratifica al hacer una
primera comparacin entre las disposiciones de este Captulo con el que se
ocupa de los derechos econmicos y sociales, visiblemente restringidos por el
texto constitucional. Un claro ejemplo de ello es el tema de la estabilidad
laboral, que en la Carta de 1979 era reconocido como un derecho y que la
nueva Constitucin, fiel a sus principios dogmticos en el campo de la
economa, ha borrado de un solo tirn. Adicionalmente, est orientacin
privatista de la Constitucin que ha sido radicalmente asumida por el gobierno
que la promovi, rebasando inclusive las propias previsiones constitucionales.
Por otro lado, un factor concurrente con la nueva orientacin constitucional en
materia econmica es el referido a la reforma del Estado que, por la manera en
que est siendo enfocada, est quitando importancia a los ministerios y
relativizando el propio rgimen poltico. Esto se explica por el nfasis puesto en
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*
los entes de supervisin de las actividades econmicas. Estos no estn en la
Constitucin -salvo la Superintendencia de Banca y Seguros- pero derivan de
la opcin que ella misma disea.
Retornando el anlisis doctrinario, Francisco FERNANDEZ SEGADO apunta
que la recientemente reconocida Constitucin econmica en el Derecho
Constitucional est reflejada por el conjunto de normas que delinean el marco
jurdico fundamental para la estructura y funcionamiento de la actividad
econmica269. Ntese que, con acierto, el profesor espaol se refiere al
marco jurdico fundamental, que no es otra cosa que los principios generales
del rgimen econmico. Es por ello que sostenemos que ninguna Constitucin
se debe inmiscuir en el tratamiento especfico de materias econmicas que por
su temporalidad estn sujetas a cambios espordicos en el tiempo.
La nueva Constitucin peruana, como veremos a continuacin, se sale
continuamente de este marco y toma definidamente posicin sobre
circunstancias econmico financieras ajenas a la temtica constitucional y
susceptibles, ms bien, de polticas econmicas de gobierno.
1. Los Principios Generales
A()*+lo ,-.. La ini*ia(i/a 0i/a1a es li2e. Se eje*e en +na e*onom)a
so*ial 1e me*a1o. 3ajo es(e 45imen6 el Es(a1o oien(a el 1esaollo 1el
0a)s6 7 a*(8a 0in*i0almen(e en las 9eas 1e 0omo*i:n 1e em0leo6 sal+16
e1+*a*i:n6 se5+i1a16 se/i*ios 082li*os e in;aes(+*(+a.
Preside los principios generales en materia econmica de la Constitucin la
norma que establece que la iniciativa privada es libre. Quiere esto decir que
cada persona tiene el derecho a desarrollar las actividades econmicas que
considere de su preferencia dentro de la sociedad, desde luego cumpliendo las
normas que regulan dicha iniciativa.
Sin embargo, estas normas deben estar destinadas a canalizarla, no a
entorpecer su accin.
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+
En la historia econmica reciente, podemos encontrar dos sistemas de
tratamiento de este tema, que son los polos opuestos en la materia. Ambos
existieron en la realidad.
El primero fue histricamente el desarrollo del capitalismo a partir de la
revolucin liberal burguesa de los siglos XV y XX, tanto en los Estados
Unidos como en Europa. El capitalismo liberal de esos tiempos prcticamente
no tuvo regulaciones en sus inicios: se poda iniciar las actividades que se
prefiriera, salvo las delictivas desde luego, y no existan regulaciones ni de
precios, ni de salarios, ni de condiciones de trabajo. La oferta y demanda
funcionaron con absoluta independencia para regular los mercados. El principio
casi absoluto fue la libertad de contratacin entre personas e instituciones que
eran consideradas iguales entre s para expresar sus voluntades.
Esta igualdad, desde luego, fue ms formal que real.
Las sociedades no soportaron tal nivel de desregulacin. Muy pronto se
establecieron ciertos lmites a la libre iniciativa. El Derecho recoge muchas de
ellas. Podemos mencionar algunas:
a. La regulacin de los precios, que comenz con el pan -alimento esencial de
los pobres- pero que luego se extendi a otros productos.
b. Los grandes bloqueos contra las potencias dominantes27o.
c. El Derecho del Trabajo que empez a aparecer tempranamente en Europa
con la regulacin de la jornada laboral y que se fue extendiendo a muchos
otros aspectos que socializan las relaciones laborales en el mundo moderno.
d. La legislacin contraria a las posiciones dominantes en el mercado y a los
acuerdos conducentes a la misma situacin, en sus variadas formas. Esta
constituye una regulacin para garantizar la competencia, pero una regulacin
al fin y al cabo porque, sin ella, las propias fuerzas libres de la iniciativa acaban
con las libertades.
e. Las regulaciones morales y de salud que impiden el libre desarrollo en
materia econmica de ciertos txicos legales; por ejemplo el cigarrillo y en su
momento las prohibiciones a las bebidas alcohlicas.
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,
f. Las regulaciones destinadas a proteger el medio ambiente, que no slo
obligan a invertir, sino que impiden realizar ciertos tipos de actividades. La tala
de bosques es un buen ejemplo.
g. La nacionalizacin de determinadas actividades estratgicas o poco
rentables bajo distintas formas, que van desde la participacin del Estado en
las industrias, hasta la regulacin de su comercializacin. En este ltimo
aspecto, son muy importantes las reglas norteamericanas sobre autorizacin
poltica para vender material vinculado a la defensa y producido por empresas
privadas con sus propios capitales y a su propio riesgo.
270 Se puede mencionar, por ejemplo, el bloqueo de Napolen, que prohibi el
ingreso de productos ingleses a todo el continente europeo durante varios
aos, permitiendo que se desarrollaran las industrias internas sin la
competencia de la sla, que hizo antes su revolucin poltica y, por tanto,
tambin su revolucin econmica.
Como podemos apreciar, el sistema de economa capitalista liberal ha
evolucionado a lo largo del tiempo, incorporando algunas regulaciones y
limitaciones, que buscan canalizar pero no entorpecer el desarrollo de la libre
iniciativa privada. Pases desarrollados de economa capitalista actan bajo
estas reglas que, al permeabilizar la doctrina de referencia, han salvado al
liberalismo del carcter fundamentalista con que lo difunden y exigen
practicarlo algunos de sus seguidores en Amrica Latina.
Cules normas encauzan y cules estorban? Es una pregunta trascendental y
no existe una sola respuesta. Segn las opciones polticas que se tome,
algunas de las medidas son aceptadas por todos: por ejemplo las regulaciones
tradicionales del mercado de trabajo, como salario mnimo, descanso semanal
y anual, etc.; en tanto que otras estn sujetas a discusin.
El segundo es el sistema de una economa dirigida centralizadamente por un
plan y un mecanismo de decisin que convierte a las personas y las empresas
en meros ejecutores de presiones tomadas en otros niveles, a menudo con
criterio esencialmente poltico, no econmico. Aqu, la iniciativa privada
simplemente no exista o estaba enormemente reducida.
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1-
La cabeza de este sistema fue durante muchos decenios del siglo XX la Unin
de Repblicas Socialistas Soviticas, que adopt la economa centralmente
planificada luego de la Revolucin Bolchevique de 1917. El sistema logr un
desarrollo inicial significativo de la industria, particularmente la pesada. Sin
embargo, mostr lmites muy grandes para promover un desarrollo continuo y
efectivamente saneado. Como es bien sabido, el intento de hacer reformas
estructurales tanto en el sistema poltico como en el econmico, que fue el
loable empeo de Mijail Gorvachov, no hizo ms que mostrar que el enfermo
era incurable. La URSS entr en colapso y desapareci a fines de los ochenta.
La mejores experiencias de Occidente sugieren que el sistema ideal debe
ubicarse en algn punto intermedio de estos extremos: respetar la iniciativa
privada pero, al mismo tiempo, establecer las normas que la canalicen creativa
y no destructivamente. Todo ello para lograr el progreso material de la sociedad
y, con ello, permitir el desarrollo de las personas ya no slo materialmente, sino
en el sentido integral del trmino.
Una correcta interpretacin indicara que a pesar de su opcin por el
liberalismo la Constitucin de 1993 ha vinculado la iniciativa privada libre con el
ejercicio de una economa social de mercado. En este punto hubo discusin en
el Congreso Constituyente. Unos eran partidarios de esta frmula y otros de la
de economa de mercado. La diferencia evidente es la existencia o no del
concepto social.
En cierto sentido, algunos consideran que aadir o quitar el concepto
social al mercado es un problema de expresin poltica que no cambia las
cosas porque, al final de cuentas, la economa es de mercado o es de
planificacin centralizada. Luego de lo sostenido anteriormente, resulta
evidente que pensar as es hacerlo en blanco y negro, sin tomar en cuenta la
inmensa rea gris del espectro.
Desde el punto de vista normativo constitucional, que es el que nos
corresponde exponer, la expresin economa social de mercado permite en el
plano constitucional introducir correctivos al libre juego del mercado que
orienten toda la actividad hacia objetivos no slo individuales sino tambin
colectivos. El tema est vinculado a otras normas tambin constitucionales,
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como la definicin de la Repblica como social (art. 43) y la importancia de la
solidaridad en la educacin (art. 14). Este es un gran eje hermenutico de
principios generales contenidos en el texto mismo de la Constitucin.
La discusin sobre los elementos que pueden ser incorporados a travs
de este contenido en el sistema jurdico, nuevamente, es de naturaleza poltica.
Sin embargo, desde el punto de vista normativo, lo evidente es que la discusin
de cules s y cules no ingresan, tiene posibilidad de darse por el carcter
social de la economa de mercado.
El artculo, a continuacin, establece que la funcin del Estado en la
economa es la de orientar el desarrollo del pas, con 10 que se excluye un
modelo de economa centralmente planificada o cercano a ella. El rol del
Estado no es intervenir directamente en la vida econmica sino orientarla.
Desde luego, no excluye que el Estado fije objetivos y prioridades hacia los
cuales orientar el desarrollo econmico del pas ni que establezca empresas
pblicas y como actividad subsidiaria, segn el art. 60. Debemos subrayar, en
consecuencia, que el trmino orientan> no excluye de ninguna manera al
trmino regular.
En materia econmica, la Constitucin no se refiere, en ningn caso, a la
libertad absoluta; por el contrario, reafirma el rol del Estado en tanto ente
orientador del desarrollo del pas.
Sin embargo, es muy clara la diferencia entre orientacin y planificacin
central e intervencin. La orientacin permite canalizar iniciativas hacia
sectores prioritarios pero no puede impedir la iniciativa privada en otros no
considerados tales. La planificacin central discrimina y seala en cules
sectores habr actividad privada y en cules no. La intervencin directa del
Estado supone que l mismo invierte con prioridad sobre otros sectores su
capital en ciertas actividades econmicas, cuando no se las reserva con
exclusividad. El camino elegido por la Constitucin es claramente el de un
Estado orientador.
Pero si es adecuado que se haya optado por una modalidad de rol
orientador, lo que excluye por cierto tentaciones de planificacin centralizada,
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es a todas luces una exageracin que se haya eliminado toda referencia a la
planificacin como concepto tcnico, incluyendo la planificacin concertada
entre actores econmicos a que se refera la Constitucin de 1979. La
desaparicin no slo es del texto constitucional; tambin lo es de la vida socio-
econmica del pas, con la liquidacin del nstituto Nacional de Planificacin.
La parte final del artculo seala que el Estado acta principalmente en
ciertas reas; esta es una clusula, precisamente, de contenido social. Ser
muy extrao que una intervencin privada solucione drsticamente los
problemas ms lgidos, que por su dimensin son de atencin prioritaria del
Estado:
- Promocin del empleo. Esto abarca tanto la asignacin de fondos
pblicos para generar empleo -principalmente productivo-, como la orientacin
del mercado de trabajo en general, privilegiando la contratacin de mano de
obra donde ello sea posible. Todo esto incluye complejas medidas de poltica
laboral y econmica que no es del caso tratar en esta exgesis. Abre una
posibilidad interesante de desarrollo de medidas protectivas y alentadoras del
empleo, pues habilita al Estado para dictarlas.
- Salud. El Estado tiene una funcin importante dentro de este mbito,
como vimos en el arto 9, a cuyo comentario nos remitimos. Esta norma
refuerza lo dicho e indica que no slo le corresponde promover y supervisar,
sino actuar directamente en defensa de la salud de la poblacin.
- Educacin. Tambin tiene el Estado un rol preponderante, inclusive de
inversin y conduccin de centros educativos, como se analiz en los artculos
14 y 17, a cuyos comentarios tambin nos remitimos.
- Seguridad. Como dijimos al tratar este tema en el comentario al arto
44, la seguridad no slo se refiere a los aspectos fsicos del ser humano, sino a
las condiciones mnimas en las cuales pueda desarrollarse cabalmente dentro
de la sociedad. El Estado deber intervenir activamente en ello, inclusive con
asignacin de recursos.
- Servicios pblicos. ncluyen toda una variada gama de actividades en
las cuales el Estado puede trabajar de manera exclusiva, en colaboracin con
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1&
el sector privado, o puede dejados ntegramente en manos de este ltimo. Sin
embargo, el Estado tiene el deber de cubrir los servicios pblicos esenciales
para los cuales la oferta privada sea insuficiente o inexistente.
- nfraestructura. Tiene que ver con la inversin en infraestructura fsica
del pas, como caminos, aeropuertos, puertos martimos y fluviales, etc.
Tambin en este mbito puede el Estado asumir responsabilidades exclusivas,
compartirlas con el sector privado o entregrselas ntegramente a L Pero no
puede descuidar los aspectos de infraestructura esencial que no sean
atendidos por el sector privado.
A()*+lo ,&.. El Es(a1o es(im+la la *ea*i:n 1e i<+e!a 7 5aan(i!a la
li2e(a1 1e (a2ajo 7 la li2e(a1 1e em0esa6 *ome*io e in1+s(ia.
El eje*i*io 1e es(as li2e(a1es no 1e2e se lesi/o a la moal6 ni a la
sal+16 ni a la se5+i1a1 082li*a. El Es(a1o 2in1a o0o(+ni1a1es 1e
s+0ea*i:n a los se*(oes <+e s+;en *+al<+ie 1esi5+al1a1= en (al
sen(i1o6 0om+e/e las 0e<+e>as em0esas en (o1as s+s mo1ali1a1es.
La primera parte del artculo impone deberes al Estado en la economa.
Ellos son:
- Estimular la creacin de riqueza. Este es un principio jurdico
constitucional que orienta al sistema jurdico en tal sentido, tanto al legislador
para no caer en incompatibilidad constitucional, como a los rganos de
aplicacin y particularmente al Poder Judicial.
Este tipo de normatividad es especialmente importante cuando se trata
de establecer procedimientos y controles, o cuando se busca desburocratizar
algunas reas de trabajo del Estado vinculadas con la economa. El principio
de que el Estado apoya la creacin de riqueza puede convertirse en un
instrumento hermenutica de importancia.
- Garantizar la libertad de trabajo. Como vimos en el art. 2 inc. 15, toda
persona tiene derecho a trabajar libremente, con sujecin a ley, es decir, se
trata de un derecho fundamental del ser humano. Segn el art. 22 el trabajo
es un deber y un derecho y segn el arto 23: El trabajo, en sus diversas
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1'
modalidades, es objeto de atencin prioritaria del Estado. Es entonces
indiscutible que tanto desde el punto de vista personal como social, el trabajo
tiene la primera importancia en la Constitucin. Aqu, la norma establece el
deber del Estado de garantizar la libertad de trabajo y, por consiguiente, es el
elemento institucional que complementa a los anteriores y que le permite
afirmar que uno de los ejes de la poltica general del Estado es el cumplir con
esta garanta.
- Garantizar la libertad de empresa, comercio e industria. Son stas las
libertades en que se traduce concretamente la libre iniciativa privada, a la que
se hace referencia en la parte inicial del artculo anterior.
La libertad de empresa consiste en la posibilidad de crear libremente
personas jurdicas dedicadas a actividades lucrativas, en las distintas formas
que ellas asumen.
A travs de este principio, la Constitucin permite que se discuta la
constitucionalidad de las normas que, de una u otra manera, atenten contra
aqul. La disposicin que comentamos no impide la regulacin, pero s excluye
las normas y procedimientos que interfieran con el libre establecimiento y
desarrollo de las empresas.
La libertad de comercio consiste en la posibilidad de hacer circular
libremente los bienes en la sociedad. Es comprar y vender en el mercado, tanto
nacional como internacional, sujeto a las regulaciones y limitaciones que se
establezcan pero que, en ningn caso, podrn estorbar lo esencial de esta
libertad.
La libertad de industria consiste en la posibilidad de ejercer actividades
productivas o de servicios sin ms lmites que los que establecen la
Constitucin y las leyes.
No obstante, estas libertades no son garantizadas en forma absoluta. El
texto siguiente del arto 59 les impone limitaciones: El ejercicio de estas
libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad
pblicas.
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1(
Las libertades humanas jurdicamente consideradas en el Estado de
Derecho moderno, siempre han tenido un lmite, que es el derecho ajeno. All
terminan los derechos propios y comienzan los deberes para con los dems,
que son una de las formas de la solidaridad.
El artculo pone tres limitaciones genricas:
- Las libertades no pueden ser contrarias a la moral, que debe
entenderse como la moral social predominante. Esta moral deber ser
encontrada, por un lado, en el significado tico de la Constitucin y dems
normas legislativas. Para ello es muy importante tener en cuenta los
mecanismos de integracin jurdica legislados en el inc. 8 del art. 139 de la
Constitucin. Pero, adems y fundamentalmente, la moral puede ser ubicada
en la escala de valores que tiene la poblacin, en la medida que ella pueda ser
objetivada a travs de la apreciacin de la cultura, la ideologa y las
costumbres.
Como en todos los asuntos que tienen que ver con el espritu -y la moral
es central para l- aqu hay tambin zonas claramente definidas y zonas grises.
Probablemente, adems, existirn ciertas variaciones subjetivas de la
consideracin tica medidas tanto en tiempo como en espacio. Lo importante,
sin embargo, no es retroceder frente a estos retos -y no aplicar la norma- sino
precisamente lo contrario: afrontar el problema y darle formas de resolucin a
travs de la casustica. Las autoridades judiciales tienen particular importancia
en esta labor y responsabilidad.
La idea de hacer compatibles las libertades con la moral es muy
importante, sobre todo en un mundo como el actual en el que muchas barreras
morales han sido rotas en pos de la riqueza y un bienestar personal entendido
puramente en el sentido material de la palabra. Dice Juan Pablo :
En sntesis, podemos decir que el cambio cultural deseado aqu exige a
todos el valor de asumir un nuevo estilo de vida que se manifieste en poner
como fundamento de las decisiones concretas -a nivel personal familiar, social
e internacional- la justa escala de valores: la primaca del ser sobre el tener, de
la persona sobre las cosas. Este nuevo estilo de vida implica tambin pasar de
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la indiferencia al inters por el otro y del rechazo a su acogida: los dems no
son contrincantes de quienes hay que defenderse, sino hermanos y hermanas
con quienes se ha de ser solidarios; hay que amarlos por s mismos; nos
enriquecen con su misma presencia.
Rescatar los valores morales en una sociedad que ha caminado hacia el
materialismo y el individualismo durante casi doscientos aos no es tarea fcil,
pero s necesaria.
Realizar este esfuerzo es lo que exige esta limitacin a las libertades
econmicas establecida en la Constitucin.
- Las libertades no pueden ir contra la salud. Ratifica esta limitacin los
derechos establecidos en los artculos 7 y 9 y, en lo que toca al aspecto que
comentamos, tambin es aplicable lo establecido en el arto 8, particularmente
la regulacin del uso de los txicos sociales (ya que el trfico ilcito de drogas
es una limitacin por su propia definicin). La proteccin de la salud, como
obligacin de la sociedad y del Estado, impone pues una dura restriccin a las
libertades dispuestas en el artculo bajo comentario.
- Las libertades no pueden afectar la seguridad pblica. Se hace
referencia aqu no a toda la seguridad que cabe buscar dentro de la sociedad y
a la que nos hemos referido al comentar el arto 44 sino expecficamente a la
seguridad pblica que se refiere en nuestro concepto a varios aspectos: la
seguridad fsica en sus diversos aspectos (proteccin de la agresin individual
o colectiva a las personas, proteccin de las construcciones contra posibles
daos, etc.); la seguridad ambiental que consiste en la proteccin del medio
humano de vida; la seguridad cultural, en el sentido de no daar los patrones
culturales de determinadas poblaciones en cuyas cercanas puedan
establecerse actividades econmicas, etc.
Nuevamente, la seguridad, aunque en este caso se trate
especficamente de la pblica, no debe ser restringida a su dimensin fsica.
La parte final del artculo bajo comentario establece una norma de
justicia distributiva en la actividad empresarial. Seala que el Estado brinda
oportunidades de superacin a los sectores que sufren desigualdades y que,
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1*
en este sentido, promueve a las pequeas empresas en todas sus
modalidades.
Las posibilidades de accin y desarrollo de las unidades econmicas
varan segn su dimensin, especialidad, posicin en el mercado, dotacin de
capital, especializacin del personal, capacidad instalada, etc. Esto crea
disparidades entre las empresas que, a la larga, pueden conducir a que los
esfuerzos de sus empresarios se vean frustrados no por falta de calidad o de
trabajo, sino por razn de la operacin misma del mercado y de los otros
agentes.
Para compensar estas desigualdades es que el Estado debe
comprometer su actividad de promocin de los menos favorecidos. No es una
norma que pretenda el mantenimiento de productores ineficientes. Es una
disposicin que pretende que el Estado acte positivamente, inclusive dando
facilidades iniciales, para que quienes tienen las desigualdades las compensen
y puedan actuar en razonable igualdad de condiciones dentro de los mercados
en los que les toque operar.
Atencin especial se da a las pequeas empresas porque no slo son
una va de otorgamiento de trabajo a gran escala, sino que tambin son un
mecanismo por el cual la iniciativa privada libre puede expresarse tal vez con
mayor posibilidad, tanto cualitativa como cuantitativamente en todo el universo
social.
A()*+lo ?@.. El Es(a1o e*ono*e el 0l+alismo e*on:mi*o. La
e*onom)a na*ional se s+s(en(a en la *oeAis(en*ia 1e 1i/esas ;omas 1e
0o0ie1a1 7 1e em0esa.
Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar
subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto
inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.
La actividad empresarial, pblica o no pblica, recibe el mismo
tratamiento legal.
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1+
El concepto de pluralismo econmico cobr fuerza en el Per en la
dcada de los setenta, cuando el gobierno militar del General Velasco puso en
prctica su plan de reformas estructurales. Fue recogido por la Constitucin de
1979, que en su arto 112 seal que la economa nacional se sustenta en la
coexistencia democrtica de diversas formas de propiedad y de empresa. La
Carta actual ha conservado la expresin, aunque el concepto se ha restringido
significativamente. Este pluralismo es la posibilidad de que en el mismo
sistema econmico coexistan diversas formas empresariales:
Privadas, cooperativas, autogestionarias, comunales, pblicas, mixtas,
de capital nacional, de capital extranjero, etc. La existencia de cada una de
ellas debe ser regulada y protegida por el Estado, que no puede prohibidas ni
estorbadas. En materia de organizacin econmica de las personas, el Estado
no puede tener preferencias y debe ser neutral. Desde luego, la empresa
pblica y la extranjera tienen ciertas regulaciones especiales que detallamos
luego.
El criterio del constituyente respecto de la actividad empresarial del
Estado fue que deba ser verdaderamente restringida, luego de un perodo
previo en el que las empresas pblicas crecieron en nmero y generaron
prdidas presupuestales inimaginables.
Por ello se estableci ciertas reglas para la actividad empresarial
pblica:
- Slo puede ser autorizada por ley expresa. Conociendo el trmite
parlamentario, es difcil que haya empresas pblicas, salvo que se cuente con
la aprobacin de una mayora suficiente del Congreso.
- La actividad que se realice con la empresa pblica debe ser
subsidiaria, esto es, que sirve de instrumento a los otros sectores en la misma
actividad, o que sustituye la inactividad de otros sectores.
- Tienen que ser expresamente declarados el alto inters pblico y la
manifiesta conveniencia nacional en la ley que autoriza la actividad. Estos
conceptos son de apreciacin poltica, no tcnica, aunque indudablemente
puede haber razones de peso que sustenten en ciertos casos la posibilidad de
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1,
hacer la declaracin. Por ejemplo, es razonable que la explotacin de recursos
radioactivos pueda ser declarada pblica; y sera casi inverosmil que lo fuera
la fabricacin de zapatos, por poner dos ejemplos incontestables. La zona gris,
sin embargo, ser extensa y la Constitucin, por su redaccin, anuncia un
criterio restrictivo antes que laxo en esta materia.
Aunque este prrafo del arto 60 se explica por la presin que
probablemente gener en los constituyentes la crisis econmica heredada de
las dcadas pasadas y el peso en ella de las empresas pblicas, es pertinente
una apreciacin crtica sobre lo que en este prrafo se dispone. Como lo
sostenemos en la parte introductoria de este Captulo, una Constitucin no
puede ser presa de circunstancias y su texto tiene que estar ajeno a coyunturas
que por muy duras que sean, no son nunca permanentes. La Constitucin s
tiene, en cambio, vocacin natural de mayor permanencia; ello le proporciona
estabilidad al rgimen poltico y seguridad al sistema jurdico. Por eso mismo,
en asuntos que son de naturaleza variable, y la economa lo es, la Constitucin
no puede entrar en rigideces conceptuales y menos convertir en dogma
asuntos tangibles. Debe concentrarse en sealar criterios generales que sirvan
como marco de referencia.
Para lo que cambia y vara de momento a momento estn las polticas
sectoriales y las leyes. El carcter y el modo de participacin del Estado en la
actividad empresarial debi ser tratado en una ley sobre la actividad
empresarial del Estado.
En la parte final del artculo se establece el trato equivalente en materia
legal a la actividad empresarial pblica o no pblica, a fin de que sean
inconstitucionales aquellas disposiciones, tan frecuentes en el pasado, de
otorgar privilegios de diverso tipo a las empresas pblicas sin recibirlos las
privadas. Esto, por lo dems, no perjudicaba tanto la competencia entre
empresas pblicas y privadas, como al Tesoro Pblico en s mismo y a la
sociedad, por la existencia de una enorme cantidad de empresas pblicas
ineficientes.
A()*+lo ?%.. El Es(a1o ;a*ili(a 7 /i5ila la li2e *om0e(en*ia.
Pgina
2-
Com2a(e (o1a 09*(i*a <+e la limi(e 7 el a2+so 1e 0osi*iones
1ominan(es o mono0:li*as. Nin5+na le7 ni *on*e(a*i:n 0+e1e a+(oi!a
ni es(a2le*e mono0olios.
La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y
comunicacin social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios
relacionados con la libertad de expresin y de comunicacin no pueden ser
objeto de exclusividad, monopolio ni acaparamiento, directa ni indirectamente,
por parte del Estado ni de particulares.
La libre competencia es la concurrencia de oferta y demanda en el
mercado con la menor interferencia de situaciones extraas a ellas, a fin de
que los valores de mercado reflejen el punto de equilibrio entre una y otra, y
sean entonces estas condiciones las que rijan las relaciones econmicas.
La competencia permite varias cosas. Las principales a nuestro juicio
son:
- Que funcione la regla de la eficiencia entre las empresas.
- Que los precios sean determinados por los agentes econmicos.
- Que la eficiencia y la calidad determinen los precios ms bajos posibles
para cada tipo de bien.
- Que la tecnologa avance al comps de la eficiencia en cada rama.
- Que los productores y comercializadores encuentren la retribucin
adecuada a su inversin, as como los trabajadores, supuestamente, el pago
ms adecuado al trabajo que realizan, y que los consumidores -supuestamente
tambin- encuentren el precio ms adecuado para cada bien que requieren.
Segn la parte inicial del artculo, el Estado tiene los deberes de facilitar
y vigilar la libre competencia. En otras palabras, debe establecer las normas,
condiciones y procedimientos en los que la libre competencia pueda
desarrollarse de la mejor manera.
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21
Al mismo tiempo, ejerce vigilancia para que las reglas funcionen y para
que los actores del mercado se conformen a ellas. Esto supone que pueda
forzar a cumplir las normas y que sancione las trasgresiones.
Desde luego, la libre competencia puede encontrarse con varios
problemas de ejecucin. Los principales son dos:
- El primero es el de la existencia de posiciones dominantes o
monoplicas. Aunque los economistas tienen una terminologa mucho ms
desagregada, la Constitucin habla en trminos genricos en esta materia. As,
las posiciones dominantes son aquellas que, sin tener el control absoluto de la
oferta o demanda de un producto, copan una parte significativa del mercado.
Las posiciones monoplicas son aquellas que controlan absolutamente la
oferta o la demanda de un producto (en rigor, el control absoluto de la demanda
se llama monopsonio).
La norma del primer prrafo de este artculo es pertinente y genrica en
contra de estas situaciones. Establece que es deber del Estado combatir toda
prctica que limite la competencia y particularmente el abuso de posiciones
dominantes o monoplicas, que incluyen las monopsnicas aunque no se diga
expresamente, lo que es un defecto tcnico del texto. Una ley que tipifique y
establezca sanciones sobre esta temtica es indispensable a la luz de este
artculo constitucional.
Finalmente, segn la parte final del art. 61, no puede establecerse ni
autorizarse monopolio alguno ni por ley ni por concertacin. Si se hiciera,
tendra vicio de inconstitucionalidad y sera jurdicamente invlido.
- El segundo problema es considerar aquellas actividades en las cuales,
por las propias circunstancias, es econmicamente imposible que exista
competencia.
En el mundo hay muchos mbitos en los que esto es posible. Slo hay
que analizar la poltica de produccin agraria de los grandes pases
desarrollados, particularmente de Estados Unidos y de la Unin Europea, para
darse cuenta que en ellos los precios de refugio son en realidad subsidios que
permiten un precio que, si fuera determinado en condiciones de oferta y
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22
demanda libres, llevaran a los productores agrarios a la ruina y a la produccin
agropecuaria a desaparecer.
Esta ltima circunstancia no est contemplada en la Constitucin y, por
consiguiente, deber ser tomada como un vaco de Derecho que no deber
impedir la accin del Estado.
El segundo prrafo del arto 61 es concordante con las libertades de
informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante cualquier
medio de comunicacin social, y las normas conexas, establecidas en el inc. 4
del arto 2 de la Constitucin.
El artculo indica que las empresas, los bienes y servicios relacionados
con estas libertades -y con la de comunicacin- estn vedados de:
- Ser exclusividad de alguien, es decir, que la regla es que siempre debe
haber ms de un medio de comunicacin y ms de una organizacin dedicada
a dicha tarea.
No puede impedirse esa pluralidad.
- Ser monopolio, lo que quiere decir control absoluto de las empresas
que producen un determinado tipo de comunicacin o de ejercicio de estas
libertades. Debe haber una distribucin razonable tanto de la oferta como de la
demanda en cada una de las etapas y de las lneas involucradas en la
actividad.
Aqu es preciso aclarar que no estamos hablando slo de los medios de
comunicacin y sus empresas, sino tambin de todos aquellos que tienen que
ver con la libertad de expresin y comunicacin. Por consiguiente, por ejemplo,
no podr haber monopolio ni en la oferta ni en la demanda de comercializacin
de papel para peridicos. En estos casos, podra haber no slo monopolio de
oferta, sino tambin de demanda del producto en uno de los eslabones
intermedios de la cadena entre productor y comprador final.
- Configurar acaparamiento, que es una distorsin del mercado
consistente en sustraer del comercio bienes de consumo o produccin, con la
finalidad de alterar los precios, provocar escasez u obtener lucro indebido en
Pgina
2&
perjuicio de la colectividad. El acaparamiento tiene tipificacin como delito en el
art. 233 del Cdigo Penal, del que puede extraerse el concepto antes descrito.
Los trminos de prohibicin referentes a lo directo e indirecto, tienen que
ver no con la formalidad de las cosas, sino con su naturaleza objetiva, social.
As, podr estar prohibido que las empresas de un mismo grupo econmico no
formalizado jurdicamente, controlen indebidamente una de las empresas o
medios de comunicacin antedichos, a pesar de que individualmente, cada una
de las empresas no tenga el control absoluto del mismo. El control directo es el
control personal y formal. El control indirecto es el control a travs de la elusin
de la ley, o de las formas de control real no legalizadas. Ambas estn
prohibidas en este artculo constitucional. La casustica podr crear una rica
jurisprudencia para fortalecer y dar contenido concreto a esta parte de la
normatividad constitucional.
Un comentario final sobre este artculo est referido a recalcar el hecho
de que el Estado tiene la obligacin de darle igual trato a los medios de
comunicacin en su relacin contractual con ellos. Es bien sabido que la
publicidad estatal es una cartera codiciada por publicistas y medios en general,
debido a que aqulla suele ser abundante y permanente. Precisamente lo que
rechaza el art. 61 es la posibilidad de que el Estado, usando los mecanismos
de adjudicacin de publicidad, pueda fomentar una situacin mediante la cual
algunos medios subsistan exclusivamente gracias a este favor y otros, que por
diversas posiciones crticas e independientes estn distanciados de aqul,
sencillamente no se vean favorecidos de publicidad.
Una interpretacin extensiva del artculo tambin indica que est
prohibida la existencia de aquellos intermediarios que, con sus ilegales
actividades, puedan disimular prcticas monoplicas.
A()*+lo ?B.. La li2e(a1 1e *on(a(a 5aan(i!a <+e las 0a(es
0+e1en 0a*(a /9li1amen(e se58n las nomas /i5en(es al (iem0o 1el
*on(a(o. Los (4minos *on(a*(+ales no 0+e1en se mo1i;i*a1os 0o
le7es + o(as 1is0osi*iones 1e *+al<+ie *lase. Los *on;li*(os 1ei/a1os
1e la ela*i:n *on(a*(+al s:lo se sol+*ionan en la /)a a2i(al o en la
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2'
j+1i*ial6 se58n los me*anismos 1e 0o(e**i:n 0e/is(os en el *on(a(o o
*on(em0la1os en la le7.
Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar
seguridades. No pueden ser modificados legislativamente, sin perjuicio de la
proteccin a que se refiere el prrafo precedente.
En el art. 2 inc. 13 se ha dicho ya que toda persona tiene derecho: A
contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden
pblico. Es decir, que la libertad de contratacin ha sido establecida como
derecho fundamental de las personas.
En la primera parte de este artculo se establece una regulacin
complementaria segn la cual los trminos en que fue pactado un contrato no
pueden ser modificados por leyes o disposiciones posteriores de cualquier
clase.
Esta norma estatuye para los contratos el principio de los derechos
adquiridos en materia de aplicacin temporal de normas y, por consiguiente, de
aplicacin ultra activa de las disposiciones que estuvieron vigentes al tiempo de
perfeccionamiento del contrato, y que sean posteriormente modificadas. Estas
afirmaciones requieren fundamentacin.
Tenemos tres momentos de aplicacin de una norma. Los parmetros
de ellos son: la fecha de inicio de vigencia que es un dato cierto segn el
sistema jurdico, y la fecha de caducidad o derogacin de la norma que tambin
es cierta en el sistema. La vigencia de las leyes se inicia, segn el art. 109 de
la Constitucin, al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial, salvo que
la propia ley disponga una fecha ulterior. La de los decretos y resoluciones est
contemplada en el art. 3, en diferentes incisos, del Decreto Legislativo N 560,
Ley Orgnica del Poder Ejecutivo.
La aplicacin de una norma a hechos ocurridos dentro del perodo de
tiempo que va entre su vigencia y su derogacin se denomina en la teora
aplicacin inmediata. La aplicacin a hechos ocurridos antes de su entrada en
vigencia se denomina aplicacin retroactiva. La aplicacin a hechos ocurridos
luego de su caducidad o derogacin no puede ser sino aplicacin ultraactiva.
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2(
Sobre aplicacin en el tiempo existen dos grandes teoras:
- La teora de los derechos adquiridos, recogida en este arto 62, que dice
que si un acto jurdico -en este caso un contrato- se realiz al amparo de cierta
normatividad, es dicha normatividad la que rige para los hechos sucesivos que
se desprendan de ese contrato, aunque en el transcurso del tiempo dichas
reglas originales sean modificadas o derogadas por otras. Los derechos
adquiridos son, entonces, los de regirse por un acuerdo de voluntades que se
tom como vlido en el momento de ser establecido.
- La teora de los hechos cumplidos sostiene que a cada hecho se le
aplica la norma vigente en su momento. Entonces, si un contrato se hizo
durante la vigencia de una primera norma, pero uno de los hechos que se
desprenden del cumplimiento de ese contrato ocurre cuando una segunda
norma distinta derog a la primera, entonces se deber aplicar la segunda y no
la primera norma.
- La teora de los hechos cumplidos es la recogida en el Artculo del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, cuando dice: La ley se aplica a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
De esta manera, el arto 62 ha establecido una doble situacin en materia
de aplicacin en el tiempo del Derecho:
- Para los contratos rigen, como hemos dicho, los derechos adquiridos y
la aplicacin ultra activa.
- Para todas las dems circunstancias jurdicas, rige la teora de los
hechos cumplidos y la aplicacin inmediata de la ley, en virtud del Artculo
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
- Una tercera norma, que comentaremos posteriormente y que es
aplicable a esta sistemtica, es la contenida en el art. 103 segundo prrafo de
la Constitucin, que establece: Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivos,
salvo en materia penal, cuando favorece al reo.
El dispositivo bajo anlisis adolece, a nuestro juicio, de un defecto
tcnico, pues no se debera establecer dos sistemas distintos, separados como
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2)
lo estn en esta norma constitucional. En verdad, no existe diferencia para que,
por ejemplo, un contrato est sometido a una regla, y un convenio no
contractual est sometido a otra distinta.
Hay que tener en cuenta, para estos efectos, que la definicin de
contrato dada en el arto 1361 del Cdigo Civil y que es aplicable a todo el
sistema jurdico en las condiciones del artculo X del Ttulo Preliminar del
mismo Cdigo dice: El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear,
regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. Por
consiguiente, los convenios que no tengan contenido patrimonial no se rigen
por la regla del art. 62 de la Constitucin. Una interpretacin extensiva y de
ratio legis permitira decir que cuando la Constitucin expresa contrato quiere
decir todo tipo de convencin. An as, es muy discutible que haya un sistema
de aplicacin en el tiempo para las convenciones y otra distinta para las
declaraciones unilaterales de voluntad, a las que, por lo dems, no hay forma
de incorporar jurdicamente en el concepto contrato. En nuestro criterio, de
intentarse una diferenciacin, se la debera trazar marcando la diferencia entre
declaraciones de voluntad y situaciones o relaciones jurdicas establecidas por
la ley. As, regira un sistema como el de los derechos adquiridos para las
declaraciones de voluntad de todo tipo y el de los hechos cumplidos, por
ejemplo, para las relaciones matrimoniales o alimentarias. Un tratamiento de
este tipo sera ms coherente desde el punto de vista tcnico.
Pero hay una consideracin ms de fondo que formular. Durante buena
parte del siglo XX, ms exactamente luego de la Primera Guerra Mundial y de
la gran depresin de 1929, la economa en los pases y en el plano mundial
mostr que no se poda adoptar posiciones de principio en asuntos de poltica
econmica, porque las consecuencias de corto y mediano plazo podan ser
catastrficas. Ms bien, se mostr que se deba propiciar los criterios de
flexibilidad y elasticidad.
El principio de los derechos adquiridos fija las relaciones en patrones
inmodificables que no se condicen con la rapidez del cambio de las condiciones
econmicas. Una guerra sostenida en Asia puede determinar una brusca
variacin de las tasas de inters aplicables en todo el mundo. Sin embargo,
Pgina
2*
nosotros tendremos contratos anclados a las tasas de inters originalmente
fijadas por dos partes, de acuerdo a una legislacin que corresponda a
determinadas -y muchas veces voltiles condiciones econmicas del momento.
Desde luego, el artculo que comentamos establece que los conflictos
derivados de la relacin contractual se solucionarn en la va arbitral o en la
judicial segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o
contemplados en la ley, que en buena cuenta son, como principio general, los
de la excesiva onerosidad de la prestacin.
Sin embargo, cabe preguntarse por el costo de oportunidad de una
norma constitucional como sta que abarrote de procedimientos judiciales cada
vez que sea necesario modificar un punto la tasa de inters al capital. En
estricto sentido, esto es lo que suceder, de acuerdo al texto.
En definitiva, consideramos que es una norma imposible de cumplir
cabalmente en las actuales condiciones econmicas y financieras y que
debera estudiarse mejor su texto para hacerlo razonable y flexible. Es decir,
estamos ante un dispositivo constitucional que tendr que ser reformado.
El segundo prrafo del art. 62 establece la posibilidad constitucional de
la existencia de los contratos-ley. Estos son acuerdos entre el Estado y las
empresas, que fijan condiciones de poltica para el mediano y largo plazo. Por
eso establecen garantas y otorgan seguridades.
Los contratos-ley no pueden ser modificados legislativamente porque en
ellos el Estado ha comprometido su voluntad de mantener un tratamiento fijo
por el plazo establecido. La norma que tratamos ya tena precedente en el art.
1357 del Cdigo Civil en los siguientes trminos: Por ley, sustentada en
razones de inters social, nacional o pblico, pueden establecerse garantas y
seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato.
Mientras no se dicte legislacin adicional sobre este tema, deberemos
entender que este artculo es el reglamentario del segundo prrafo del art. 62
que comentamos. Por consiguiente, los contratos ley debern cumplir dichos
requisitos.
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2+
La norma sobre los contratos-ley tiene que ser necesariamente
concordada con la parte final del art. 60, que dice: La actividad empresarial,
pblica o no pblica, recibe el mismo tratamiento legal. Tambin hay que
concordarla con el artculo siguiente, en cuanto dice que la inversin nacional y
la extranjera se sujetan a las mismas condiciones. No sera consistente que, en
un mismo giro de actividad, algunas empresas tuvieran condiciones de
estabilidad privilegiadas mediante contratos-ley, en tanto que otras no. No
habra igualdad de trato y, de paso, se estara perjudicando la libre
competencia garantizada en el art. 61.
Debe entenderse, finalmente, que por contrato-ley tampoco se podr
,lcordar condiciones monoplicas o dominantes en un mbito especfico del
quehacer econmico, porque ello ira en contra de los mandatos establecidos
en el primer prrafo del arto 61, a continuacin de la norma sobre competencia
indicada en el prrafo anterior.
A()*+lo ?'.. La in/esi:n na*ional 7 la eA(anjea se s+je(an a las
mismas *on1i*iones. La 0o1+**i:n 1e 2ienes 7 se/i*ios 7 el *ome*io
eA(eio son li2es. Si o(o 0a)s o 0a)ses a1o0(an me1i1as 0o(e**ionis(as
o 1is*imina(oias <+e 0ej+1i<+en el in(e4s na*ional6 el Es(a1o 0+e1e6
en 1e;ensa 1e 4s(e6 a1o0(a me1i1as an9lo5as.
En todo contrato del Estado y de las personas de derecho pblico con
extranjeros domiciliados consta el sometimiento de stos a las leyes y rganos
jurisdiccionales de la Repblica y su renuncia a toda reclamacin diplomtica.
Pueden ser exceptuados de la jurisdiccin nacional los contratos de carcter
financiero.
El Estado y las dems personas de derecho pblico pueden someter las
controversias derivadas de relacin contractual a tribunales constituidos en
virtud de tratados en vigor. Pueden tambin someterlas a arbitraje nacional o
internacional, en la forma en que lo disponga la ley.
La primera parte del artculo transcrito sostiene el tratamiento en
igualdad de condiciones para la inversin nacional y extranjera. No es sino una
especificacin del mandato de la parte final del arto 60 que dice que la
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2,
actividad empresarial, pblica o no pblica, recibe el mismo tratamiento legal.
La norma que aqu vemos est ya contenida en el citado dispositivo, slo que
con nfasis distinto.
A continuacin, y con evidente error de tcnica legislativa, la
Constitucin establece principios fundamentales, que son las libertades de
produccin de bienes y servicios y de comercio exterior. Los principios
anotados debieron ser tratados en otro artculo o por lo menos en prrafo
separado. Este es un deber del Estado que existe tanto frente a los operadores
privados de la produccin y circulacin de bienes y servicios, como frente a los
dems Estados bajo forma de una auto imposicin unilateral.
Por ello, en la parte final del primer prrafo se establece la posibilidad de
excepcin a la libertad de comercio exterior, como represalia anloga a la de
pases que perjudiquen el inters nacional con medidas proteccionistas o
discriminatorias. El uso de estas excepciones es muy frecuente en las
relaciones internacionales econmicas contemporneas, aunque su eficiencia
depende de la posicin importante o no que tenga un pas en el mercado de
talo cual producto, bien del lado de la oferta, bien de la demanda, y tambin del
volumen de su economa global. Como en todo asunto de simple podero
material-y ste lo es-, a un pas cualquiera le es ms fcil forzar a los otros a
eliminar sus medidas perjudiciales, si es importante econmicamente para ellos
tanto cualitativa como cuantitativamente. No obstante estas consideraciones
ms de hecho que de Derecho, pero que son importantes para dar contexto a
normas de este tipo, consideramos que es muy til que la Constitucin al
tiempo de declarar la libertad de comercio exterior, establezca esta posibilidad
de excepcin, porque si no fuera as, dejara al Estado sin posibilidad de
responder eficientemente a las amenazas econmicas del exterior.
Los prrafos siguientes de este artculo son en nuestro criterio
tcnicamente deficientes, pues regulan superpuestamente distintas
posibilidades, creando contradiccin en los mandatos.
- En primer lugar se establece que en todo contrato -salvo
eventualmente los de carcter financiero segn la parte final del prrafo- que
firmen con extranjeros domiciliados el Estado o las personas de derecho
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&-
pblico, que segn el segundo prrafo del arto 76 del Cdigo Civil tienen que
ser creadas por norma con rango de ley, debe constar el sometimiento de los
extranjeros a las leyes y rganos jurisdiccionales de la Repblica y su renuncia
a toda reclamacin diplomtica.
- En segundo lugar se establece que los contratos de carcter financiero
que firmen las mismas personas sealadas en el prrafo anterior, pueden ser
exceptuados de la jurisdiccin nacional, con lo que el mandato es que pueden
ser sometidos a cualquier jurisdiccin: la internacional, la arbitral e incluso la
extranjera.
- En tercer lugar, el ltimo prrafo del artculo que comentamos
establece que el Estado y otras personas de derecho pblico pueden someter
controversias de relaciones contractuales a tribunales constituidos en virtud de
tratados en vigor y que tambin pueden someterlas a arbitraje nacional o
internacional, de la forma en que lo disponga la ley.
Resulta obvio que el segundo mandato es claro y distinto; pero el
primero y el tercero no lo son en lo que se refiere a extranjeros domiciliados en
el pas, porque, en el primero, se establece un mandato universal e imperativo
de que los contratos entre las partes sealadas se sometan a las leyes y
rganos jurisdiccionales de la Repblica, en tanto que en el tercero se permite
la jurisdiccin de arbitrajes internacionales, cosa que no es compatible con lo
anterior. Si en una norma se manda el sometimiento a los rganos
jurisdiccionales de la Repblica, no se puede autorizar en prrafo siguiente la
jurisdiccin de rganos que no pertenecen a la Repblica.
Para quien conoce los aspectos tcnicos de estas normas son dos cosas
distintas el sometimiento a las leyes que el sometimiento a la jurisdiccin. Por
ello, teniendo en cuenta integral mente lo mandado por la Constitucin, no
puede decirse que si hay sometimiento a leyes peruanas, y si las leyes
peruanas permiten el sometimiento a jurisdiccin arbitral internacional,
entonces esto ltimo est constitucionalmente habilitado. La Constitucin no
manda slo el sometimiento a las leyes, sino tambin a la jurisdiccin, y esto
ltimo quiere decir que los procesos se ventilen ante juez peruano (que, desde
luego, podr ser parte de los tribunales ordinarios, o de un tribunal arbitral, por
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&1
lo que no objetamos la posibilidad abierta en el ltimo prrafo de someterse a
arbitraje nacional).
Es esta una superposicin de normas que debera ser corregida para
una mejor concepcin tcnica del problema en el plano normativo de la
Constitucin. Aqu tambin, en consecuencia, se presenta la necesidad de otra
reforma de la Constitucin para mejorar su texto.
En referencia al asunto de fondo implcito en estas normas, hay varios
aspectos que tratar:
- Se trata de las relaciones contractuales del Estado o de personas de
derecho pblico peruanas. En esto tenemos que atenemos a los textos
legislativos nacionales.
Slo ellos podrn decir cules son personas de derecho pblico en el
Per. Todas ellas -adems de las instituciones estatales en sentido estricto-
deben cumplir las normas que hemos analizado.
- Los contratos involucrados son aquellos que se firman con extranjeros
domiciliados. En nuestro criterio, aqu el trmino extranjeros quiere decir
personas naturales que tienen una nacionalidad distinta a la peruana, y
personas jurdicas que no sean de Derecho Pblico en sus pases de origen,
cuyo capital social sea mayoritariamente procedente del exterior, en la medida
que las personas jurdicas privadas no tienen nacionalidad como tales, y que
para determinar esta pertenencia nacional se toma en cuenta el elemento de la
propiedad fornea o nacional del capital. El capital es forneo cuando
pertenece a personas naturales extranjeras, o a personas jurdicas cuyo
capital, a su vez, no es mayoritariamente de personas naturales peruanas. Esto
ltimo puede ser difcil de definir porque en el mundo actual hay cada vez ms
personas jurdicas propietarias de personas jurdicas. Por consiguiente, la
averiguacin de la cadena puede ser infinita y, a la larga, esfuerzo estril. En
todo caso, podr aplicarse el criterio de presuncin de que el capital es
extranjero, salvo que se pruebe que es nacional. Este no es un criterio utilizado
actualmente en nuestra legislacin.
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&2
- No deberan ser considerados extranjeros que contratan con el Per ni
los otros Estados ni sus personas jurdicas de Derecho Pblico, porque en, la
sociedad internacional rigen los principios de soberana y de reciprocidad en el
trato. No podra ocurrir que uno de los Estados contratantes obligue
constitucionalmente al otro a someterse a sus leyes y a su jurisdiccin. Por ello
sostenemos que el trmino extranjero no alcanza aqu a los Estados ni a las
personas jurdicas de Derecho Pblico que no sean peruanas. Si se trata de
ellas, esta norma no es aplicable a dicho contrato aunque, naturalmente, ser
poco probable que alguno de ellos est domiciliado en el Per para que le
resultare aplicable esta norma.
- La renuncia de los extranjeros a toda reclamacin diplomtica es
correcta y debe ser exigida. Se acomoda a la naturaleza de las cosas. Los
problemas jurdicos no deben ser tratados ni resueltos diplomticamente, esto
es, polticamente.
- El tema de si los contratos del Estado y de personas jurdicas de
Derecho Pblico deben ser sometidos a las leyes y jurisdicciones peruanas, o
si puede reconocerse otras jurisdicciones, es un asunto ms complejo.
Originalmente esta norma, conocida internacionalmente como Clasula Calvo,
tuvo origen a principios del siglo XX, cuando las relaciones internacionales de
carcter econmico no eran tan fluidas y, sobre todo, cuando lo que haba que
regular era, fundamentalmente, las leyes y tribunales aplicables a las
inversiones extranjeras radicadas en pases que no eran los suyos. Era una
poca en la cual la pertenencia de las empresas y de los capitales a ciertos
Estados y no a otros era enormemente clara, y una poca tambin en la que
las inversiones en el extranjero eran aventuras que tenan todas las
caractersticas de un viaje largamente preparado, por las dificultades de
comunicacin internacional.
Hoy en da las cosas son muy distintas: un fax, un telfono o una red
informtica internacional permiten que una persona individual o jurdica compre
acciones diariamente en cualquier bolsa del mundo y los mecanismos
financieros internacionales hacen que el dinero cambie de mano y de pas con
una velocidad inconmensurable.
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&&
En un contexto como el descrito, tres cosas son muy difciles:
a. ndagar de quin es un capital determinado. Probablemente, ello slo
pueda saberse luego de una complicada investigacin que tome tanto, o ms
tiempo, que el procesamiento de la diferencia contractual de que se trate. Esto
har muy difcil saber en varios casos si se trata de extranjeros que contratan
con el Estado peruano o son personas de derecho pblico.
b. Que operaciones tan vastas y complejas, puedan ser ancladas en
jurisdicciones y leyes de una Repblica determinada, cuando en realidad
existen mecanismos al interior de los mercados y otros de reconocida
conveniencia en materia de arbitraje internacional, que pueden resolver con
mejor capacidad y eficiencia las disputas.
c. La tercera, mucho ms grave, es que bien puede suceder que el
Estado o sus personas de Derecho Pblico contraten, por ejemplo, con un
ingls que tiene una pequea oficina naviera en Lima, cuya carga de ciertos
bienes que navegan en aguas internacionales en barco de bandera liberiana,
no sea transportada por el Canal de Panam sino por el Estrecho de
Magallanes y que sea depositada en un puerto austral de la Repblica
Argentina. Cmo ser posible lograr que este contrato se someta a las leyes y
tribunales peruanos en una realidad comercial mundial tan compleja como la
actual? Ms an, si slo se trata de una pequea oficina comercial en Lima
qu podr obtenerse de una sentencia favorable? No ser mejor liberar las
limitaciones y permitir que se siga un juicio donde eventualmente se pueda
cobrar con eficiencia?
Son a nuestro entender estos problemas derivados de la estructura
mundial contempornea, los que hacen ms difcil el trabajo del legislador,
determinando a veces la elaboracin de normas contradictorias. Las reglas
originadas a principios de siglo han perdido relacin con la realidad del
comercio mundial, pero siguen existiendo como toda superestructura
ideolgica. Al mismo tiempo, se hace necesario flexibilizar las normas y permitir
el sometimiento a ciertos tribunales internacionales.
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&'
La historia de la Clusula Calvo en el Per transita este camino de
relativizacin desde hace muchos aos. ndiscutible como principio en la
primera mitad del siglo, produjo una traumtica discusin en 1974, a propsito
de los contratos del Oleoducto Nor Peruano, que concluyeron con medidas
duramente represivas del gobierno militar de aquel entonces contra miembros
del Colegio de Abogados de Lima que, institucionalmente, sostuvieron que
esos contratos eran nulos por no exigir sometimiento a tribunales peruanos. La
Constitucin de 1979 permiti que los contratos de carcter financiero del
Estado fueran exonerados de la Clusula Calvo y que se sometieran a
tribunales judiciales o arbitrales constituidos en virtud de convenios
internacionales de los cuales es parte el Per 277. La actual Constitucin
aade la posibilidad de someter dichas causas a arbitraje nacional o
internacional, en la forma en que lo disponga la ley y slo exige el sometimiento
a leyes y tribunales peruanos cuando se trata de co-contratantes extranjeros
domiciliados.
El trayecto que describimos aconseja hacer una desapasionada
discusin sobre este aspecto de la legislacin peruana, para encontrar la
frmula que se acomode mejor a las actuales circunstancias contractuales del
mundo internacional y que d, al mismo tiempo, seguridad de una jurisdiccin
adecuada a los problemas que enfrenten el Estado y las personas peruanas de
Derecho pblico en sus relaciones contractuales con extranjeros.
A()*+lo ?C.. El Es(a1o 5aan(i!a la li2e (enen*ia 7 1is0osi*i:n 1e
mone1a eA(anjea.
Es una norma instrumental que est orientada a impedir
constitucionalmente el establecimiento de sistemas de control de cambio.
Obedece, o es ms bien una reaccin de ortodoxia neoliberal, contra las
polticas de control de cambio que han existido en el Per, particularmente en
las tres ltimas dcadas. Pero no puede menos que llamar a sorpresa que un
pas se autoimponga constitucionalmente una restriccin de manera tan
explcita, referida a un asunto variable y de carcter tcnico, que no debe ser
tratado dogmticamente. Hoy en da la estabilidad de una moneda no depende
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&(
ms -por lo menos exclusivamente- de la poltica monetaria interna, ni siquiera
en el caso de los pases ms desarrollados del planeta.
Consideramos que es un peligro para la economa tener una disposicin
de rango constitucional de este tipo, a pesar de que efectivamente en el
pasado se hayan cometido muchas arbitrariedades y facilitado enormemente la
corrupcin con el establecimiento de mecanismos de control de cambios. Sin
embargo, un extremo no debe llevar a este otro que inhabilita tericamente al
Estado para tomar medidas protectivas que, en determinadas circunstancias.
adoptan todos los pases en la vida contempornea.
Salvo, claro est, una interpretacin constitucional-algo forzada a
nuestro juicio- que sostenga que la garanta que el Estado otorga para la libre
tenencia y disposicin de moneda extranjera, no le impida adoptar medidas
protectivas de alcance limitado, en circunstancias de emergencia nacional.
A()*+lo ?,.. El Es(a1o 1e;ien1e el in(e4s 1e los *ons+mi1oes 7
+s+aios. Paa (al e;e*(o 5aan(i!a el 1ee*Do a la in;oma*i:n so2e los
2ienes 7 se/i*ios <+e se en*+en(an a s+ 1is0osi*i:n en el me*a1o.
Asimismo /ela6 en 0a(i*+la6 0o la sal+1 7 la se5+i1a1 1e la 0o2la*i:n.
En una economa social de mercado es correcto, y hasta se puede decir
indispensable, que el Estado defienda el inters de los consumidores y
usuarios. En la organizacin econmica contempornea de bienes de cambio,
el consumidor es ms disperso que el productor y vendedor y, por tanto, el
menos protegido en la relacin de comprador y vendedor o usuario.
Las relaciones de mercado son relaciones contractuales, y las relaciones
contractuales en el mundo moderno se suponen entre personas formalmente
iguales. Para que en el . mercado la relacin sea lo ms equiparable posible, el
consumidor tiene que tener ciertas garantas, que en esencia son:
- Que el productor y el vendedor informen verazmente sobre el producto,
sus caractersticas y finalidades.
- Que lo que el productor y el vendedor informan, sea controlado por una
entidad que garantice la verdad de lo dicho.
Pgina
&)
- Que en la relacin comercial misma, el consumidor acuda a un
mercado en el que el productor o el vendedor no acten con posicin
dominante o monoplica que lo perjudiquen. Esto tiene conexin con el art. 61
antes analizado.
- Que el consumidor tenga una autoridad pblica a la cual recurrir para
interponer procesos que corrijan los problemas que encuentre en su relacin de
mercado.
- Que los procedimientos de proteccin al consumidor sean eficientes y
que las autoridades encargadas de ellos tengan el poder suficiente,
jurdicamente reconocido, para corregir las irregularidades que se presenten.
- Que haya una legislacin protectiva que evite el abuso de las partes
fuertes de la relacin de mercado, particularmente en lo que atae a asuntos
de tica, salud y seguridad colectivas.
La Constitucin ha dispuesto que el Estado defienda el inters de los
consumidores, que garantice el derecho a informacin sobre los bienes en el
mercado y que vele por la salud y seguridad de la poblacin. Son elementos
importantes pero insuficientes para una visin global del problema. La ley podr
corregir estas limitaciones, dando una visin ms amplia de las normas a
aplicar. Podr hacerlo sin problemas de conflicto con la Constitucin, desde
que el mandato de la primera parte del artculo es amplio y permite una ley de
gran desarrollo.
Parte importante de la proteccin de los consumidores es alentar sus
organizaciones, permitidas por el derecho de libre asociacin establecido en el
inc. 13 del art. 2, pero que podra ser promovido por los organismos del Estado
competentes en esta materia.
Es pertinente remitirse, en esta temtica, al Decreto Ley N 25868, Ley
de Organizacin y Funciones del nstituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Proteccin de la Propiedad lndustrial- NDECOP,
promulgada el18 de noviembre de 1992 y complementada por los Decretos
Legislativos 807 (18/04/96), 822 Y 823 (24/04/96). Debe apuntarse que en los
ltimos aos han tomado especial importancia este tipo de instituciones
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&*
supervisoras, que han adquirido autonoma relativa respecto de las
dependencias polticas del Estado.
lndecopi, en efecto, depende funcional mente del Ministerio de ndustria,
Turismo, ntegracin y Negociaciones Comerciales nternacionales, pero como
lo dice la propia ley, goza de autonoma tcnica, econmica, presupuestal y
administrativa. Este organismo tiene, segn el art. 2 del Decreto Ley N 25868,
el encargo de aplicar las normas legales destinadas a proteger:
A) El mercado de las prcticas monoplicas que resulten controlistas y
restrictivas de la competencia en la produccin y comercializacin de bienes y
en la prestacin de servicios, as como de las prcticas que generan
competencia desleal, y de aquellas que afectan a los agentes del mercado y a
los consumidores;
B) Los derechos de propiedad intelectual en todas sus manifestaciones;
C) La calidad de los productos;
D) Otros que se le asignen.
Cabe agregar que existe un Tribunal de Defensa de la Competencia y de
la Propiedad ntelectual, el que est integrado por cinco vocales designados
por Resolucin Suprema.
Este Tribunal puede conocer y resolver en segunda instancia
administrativa los procesos relacionados con la defensa de la competencia y de
los derechos de los consumidores, as como de los derechos de la propiedad
intelectual. Est facultado, asimismo, para conocer y resolver en segunda
instancia administrativa sobre la adopcin de medidas correctivas y la
imposicin de sanciones por infraccin a las disposiciones referidas a la
materia.
El lndecopi tiene seis comisiones destinadas a la proteccin de la
competencia y de los derechos de los consumidores: la Comisin Multisectorial
de la Libre Competencia; la Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios;
la Comisin de Proteccin al Consumidor; la Comisin Nacional de Supervisin
de la Publicidad; la Comisin de Represin de la Competencia Desleal; y, la
Pgina
&+
Comisin de Supervisin de Normas Tcnicas, Metrologa, Control de Calidad y
Restricciones Paraarancelarias. En lo que respecta a la proteccin de los
derechos de propiedad intelectual, el lndecopi cuanta con cinco depedencias
de suma importancia: la Oficina de Signos Distintivos; la Oficina de
nvenciones; la Oficina de Nuevas Tecnologas; la Oficina de Registro de
Transferencia de Tecnologa Extranjera; y la Oficina de Derechos de Autor.
La Po0ie1a1
A()*+lo E@.. El 1ee*Do 1e 0o0ie1a1 es in/iola2le. El Es(a1o lo
5aan(i!a. Se eje*e en amon)a *on el 2ien *om8n 7 1en(o 1e los l)mi(es
1e le7. A na1ie 0+e1e 0i/ase 1e s+ 0o0ie1a1 sino6 eA*l+si/amen(e6 0o
*a+sa 1e se5+i1a1 na*ional o ne*esi1a1 082li*a6 1e*laa1a 0o le76 7
0e/io 0a5o en e;e*(i/o 1e in1emni!a*i:n j+s(i0e*ia1a <+e in*l+7a
*om0ensa*i:n 0o el e/en(+al 0ej+i*io. Ha7 a**i:n an(e el Po1e F+1i*ial
0aa *on(es(a el /alo 1e la 0o0ie1a1 <+e el Es(a1o Da7a se>ala1o en el
0o*e1imien(o eA0o0ia(oio.
El derecho de propiedad tiene un conjunto de caractersticas que lo
distinguen de otros derechos reconocidos jurdicamente. La teora le reconoce
cuatro caracteres uniformes.
En primer lugar, la propiedad es un derecho real, esto es, un derecho del
ser humano sobre las cosas jurdicamente reconocido. Es el que tiene reunidos
en s ms poderes que ningn otro derecho sobre las cosas, pues puede ser
susceptible de uso (servirse de la cosa), disfrute (percibir los frutos y
productos), disposicin (ceder todo o parte de su derecho) y reivindicacin
(recuperar la cosa de quien la tiene sin derecho).
Modernamente tambin se entiende a la propiedad no solamente como
un derecho sobre las cosas, en el sentido material, sino que tambin se admite
este derecho para los bienes inmateriales. La propiedad intelectual es un claro
ejemplo de esto ltimo.
En segundo lugar, es un derecho perpetuo, en tanto continuidad en el
tiempo de tal calificacin; subsiste independientemente de la cesin de
derechos o cambio de propietarios. En tercer lugar, es un derecho exclusivo,
Pgina
&,
porque el propietario, y slo l, puede hacer uso de las facultades inherentes al
ejercicio de este derecho, que es exclusivo y excluyente. Finalmente, la
propiedad es un derecho absoluto, por cuanto otorga al titular la suma de las
facultades que pueda reconocerle la ley. Estos atributos son, como lo hemos
anotado en el prrafo anterior, el uso, disfrute, disposicin y reinvindicacin del
bien.
La propiedad tuvo anteriormente otras caractersticas. Es recin desde
hace poco menos de doscientos aos -con el Cdigo Napolen de 1804-, que
se la reconoce con determinados atributos legales. La Constitucin peruana de
1993 disea las caractersticas fundamentales de la propiedad, mas no la
define, como s lo hace el arto 923 del Cdigo Civil: La propiedad es el poder
jurdico que permite usar, disfrutar, disponer Y reinvindicar un bien. Debe
ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley. Es
este cuerpo normativo el nico que, dentro de nuestro sistema, pretende
legislar comprehensivamente al derecho de propiedad y as se lo utiliza en la
prctica jurdica: sus normas son las que tienen aplicacin general, y las que
funcionan supletoriamente en defecto o deficiencia de las normas especiales.
La primera parte del artculo bajo comentario dice que el derecho de
propiedad es inviolable. Nadie puede atentar vlidamente contra ella, salvo el
caso de expropiacin que analizaremos ms adelante. Segn este principio, el
Estado debe proteger la propiedad. Hay que recordar que conforme al inc. 16
del arto 2 de la Constitucin, la propiedad es uno de los derechos
fundamentales de la persona.
Si bien la propiedad privada es un derecho individual y esencial para la
persona, no es un derecho cuyo ejercicio quede a la absoluta discrecin del
propietario. La Constitucin dice que se ejerce bajo dos parmetros:
- En armona con el bien comn, lo que quiere decir que la propiedad no
es una institucin puramente individualista sino que tambin tiene un contenido
social y de compromiso. En realidad, el concepto ms preciso y adecuado era
el de inters social. Se prefiri ste del bien comn, que es de dimensiones
ms amplias, pero tambin ms subjetivas.
Pgina
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- Se ejercita dentro de los lmites de la ley, es decir, que la ley puede
imponer regulaciones al ejercicio del derecho de propiedad para armonizarlo
con los intereses generales de la sociedad.
Comentario especial merece en este punto el abandono, que es una
institucin segn la cual el derecho de propiedad se extingue si el propietario
no ha hecho uso de l por el tiempo fijado en las leyes. De la redaccin del art.
70 pareciera que slo la expropiacin, con las condiciones indicadas, puede
producir la privacin de propiedad.
Pero eso no es tan exacto; los artculos 88 y 89 de la propia Constitucin
consideran expresamente el abandono de las tierras agropecuarias283. Por
otra parte, el Cdigo Civil establece que la propiedad se extingue por
abandono del bien durante veinte aos, en cuyo caso pasa el predio al
dominio del Estado.
Tradicionalmente, el derecho de propiedad ha supuesto el uso por el
propietario, pero tambin es verdad que originalmente la propiedad fue
moldeada en relaciones econmicas basadas en bienes de uso, no en bienes
de cambio como ahora. Por consiguiente, el abandono era ms explicable en
aquellas relaciones que en stas. Si bien la institucin del abandono de la
propiedad tiene raigambre histrica, podra ser cuestionada para todos los
bienes que no fueran los agrarios por la deficiente redaccin de este arto 70.
Por otra parte, desde que la propiedad se ejerce en armona con el bien comn
y dentro de los lmites de ley, puede entenderse que el abandono est
incorporado en estas consideraciones.
En sntesis, consideramos que el abandono de tierras agropecuarias
est indiscutiblemente recogido en la Constitucin por sus artculos 88 y 89 y
que el abandono de la propiedad sobre los dems bienes que estatuye el
Cdigo Civil, est suficientemente considerado en los requisitos de ejercicio de
la propiedad en armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley. Sin
embargo, consideramos deficiente la redaccin del art. 70, sobre todo porque
parece decir que slo se puede privar de la propiedad por expropiacin. Por
tanto, creemos indispensable mejorar su redaccin, incorporando
expresamente el abandono.
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'1
Las personas pueden ser privadas de sus propiedades de acuerdo a la
Constitucin, pero segn la segunda parte de este artculo deben cumplirse los
siguientes requisitos:
- Debe probarse las causas de seguridad nacional o necesidad pblica.
La seguridad nacional tiene que ver con la proteccin a la sociedad y al Estado
de las amenazas exteriores (por ejemplo guerra con pases vecinos), o internas
(por ejemplo, subversin).
La necesidad pblica es un concepto que tiene relacin con la
indispensabilidad para la sociedad en su conjunto de hacer o no hacer
determinada cosa. Por ejemplo, es de indiscutible necesidad pblica la
construccin de carreteras de trazo lo ms recto que sea posible y para ello,
muchas veces hay que expropiar propiedades ajenas, ya que estn en el trazo
de la nueva va de comunicacin.
- La expropiacin debe ser declarada por ley. Al no requerirse ley
orgnica, esta ley puede ser delegada al Ejecutivo para ser emitida mediante
decreto legislativo.
- Debe haber una indemnizacin justipreciada que incluya la
compensacin por el eventual perjuicio. Esta indemnizacin no puede referirse
solamente a una tasacin del bien a expropiar; tiene que tomar en cuenta el
dao adicional que se hace al propietario al privado de su propiedad.
- La indemnizacin debe ser pagada previamente a la toma de posesin
del bien expropiado. De esta manera se impide que se demore el pago o que
no se haga indefinidamente. Si no hay pago realizado, la expropiacin ser
obviamente invlida.
- La tasacin del bien puede ser contestada en juicio por el propietario,
segn la parte final del artculo. Este es un derecho que no se tuvo por leyes y
normas constitucionales anteriores y que nos parece adecuado para evitar
situaciones de abuso por parte del Estado.
En general, las disposiciones dictadas son duras y restrictivas en
relacin a la expropiacin. Debe anotarse, como dato para el anlisis, que el
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'2
gobierno que dio la Constitucin de 1993 no era partidario de la expropiacin y
puso exigencias significativas para incorporada al nuevo texto constitucional.
Ms all de ellas, lo que debe primar es el criterio de la razonable proteccin de
la propiedad.
A()*+lo E%.. En *+an(o a la 0o0ie1a16 los eA(anjeos6 sean
0esonas na(+ales o j+)1i*as6 es(9n en la misma *on1i*i:n <+e los
0e+anos6 sin <+e6 en *aso al5+no6 0+e1an in/o*a eA*e0*i:n ni
0o(e**i:n 1i0lom9(i*a.
Sin embargo, dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras los
extranjeros no pueden adquirir ni poseer, por ttulo alguno, minas, tierras,
bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energa, directa ni indirectamente,
individualmente ni en sociedad, bajo pena de perder, en beneficio del Estado,
el derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad pblica
expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de
Ministros conforme a ley.
En otros dispositivos de la Constitucin, especficamente en los artculos
60 y 63, se ha establecido la igualdad de trato a la inversin pblica o no
pblica, nacional y extranjera. Complemento esencial de ello es dar a la
propiedad de los extranjeros igual condicin que a la de los peruanos en lo que
a tratamiento jurdico de las leyes internas se refiere. Las personas naturales
extranjeras estarn en la misma condicin que las peruanas, y lo propio
suceder con las personas jurdicas de ambas condiciones.
Desde luego, lo que la Constitucin no prohbe es que el tratamiento de
la propiedad de personas naturales y de personas jurdicas pueda ser distinto
entre ambas.
La parte final del primer prrafo excluye, como a su turno se hizo en el
arto 63, la posibilidad de que los extranjeros puedan invocar privilegios de trato
diplomtico en los asuntos que tengan que ver con sus propiedades reguladas
por la legislacin peruana.
Por ello quedan excluidas:
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- La excepcin diplomtica, que es un beneficio que comunmente se
ofrece en un Estado a las sedes oficiales de otros Estados y que equivale a la
extraterritorialidad.
La excepcin diplomtica ser aplicable siempre a las relaciones
interestatales formales, pero no a las propiedades que en tanto personas no
pblicas tengan los extranjeros en el Per284.
- La proteccin diplomtica, que consiste en que las autoridades de un
Estado extranjero, a menudo las que lo representan ante nuestro Estado,
puedan ejercitar en tanto tales la defensa de los derechos de propiedad de
dicho extranjero, en lo que se refiere a lo regulado por las leyes peruanas y
ante el Estado peruano. La defensa de los derechos de los extranjeros se har
mediante los principios y derechos de la funcin jurisdiccional (art. 139 de la
Constitucin) y el derecho de defensa, que es el comn para toda persona.
De esta manera, la Constitucin busca mantener el equilibrio de la
condicin de las personas peruanas y extranjeras en lo referente a la
propiedad. De lo contrario, reconocer excepcin o proteccin diplomtica a los
extranjeros, sera ponerlos en mejor condicin que a los peruanos.
Todas estas normas se entenderan mejor si, como ocurra en las
constituciones anteriores, el artculo de referencia fuera presidido por la norma
que estableca que la propiedad se rige exclusivamente por las leyes de la
Repblica. Por razones que no han sido hechas pblicas, esta norma ha sido
eliminada de la Constitucin, pero no es fcil intuir que ello se debe a que el
constituyente ha pretendido dar la impresin de insercin internacional, de
flexibilidad de tratamiento al capital extranjero, y de globalizacin, expresin
que quiere decir en el mundo contemporneo que las relaciones de todo tipo y
particularmente las econmicas, ya no se producen en espacios nacionales
sino en todo el planeta. La precaucin era innecesaria; que la propiedad se rija
por las leyes de un pas no impide. su participacin en regulaciones p .' 1 Y
transacciones internacionales.
Jurdicamente, tanto en el Per como en los dems pases del mundo la
propiedad predial se rige por la legislacin del Estado en el cual se halla
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''
ubicada. No podra ser de otra manera, desde que el Estado tiene un dominio
eminente sobre su territorio, del que no puede escapar parte alguna, salvo los
derechos que l mismo haya reconocido a terceros, particularmente a otros
Estados por trato diplomtico. Por consiguiente, el principio sigue siendo que
los predios ubicados en territorio peruano se rigen por las leyes del Per. En
este contexto, las normas anteriores son perfectamente claras, pues tienen por
objeto regular la propiedad de bienes dentro de la Repblica, y cuya discusin
se har normalmente ante tribunales peruanos o, en todo caso, si las partes
deciden y pueden hacerla ante tribunales constituidos en virtud de tratados en
vigor, o ante tribunales arbitrales internacionales -por ejemplo, podra ser
alguna de las excepciones que permite la parte final del arto 63 de la misma
Constitucin-, siempre la ejecucin de la sentencia o del laudo se har en el
Per y, por consiguiente, estar sometida aL imperio de nuestra Constitucin.
La segunda parte del art. 71 establece un trato diferencial a peruanos y
extranjeros en relacin a la adquisicin de derechos sobre bienes especificados
en el propio artculo, que estn ubicados dentro de cincuenta kilmetros de las
fronteras. Se puede hacer excepcin de la prohibicin, esto es, autorizar los
derechos en esa franja de territorio a extranjeros, mediante decreto supremo
aprobado por el Consejo de Ministros segn lo establezca una ley dada
especficamente al respecto. Este decreto supremo ser dictado en virtud de
las atribuciones dadas en los artculos 118 inciso 8 y 125 inciso 4, con los
dems requisitos establecidos en torno a ellas por la propia Constitucin.
Si no se ha cumplido con obtener la excepcin, el derecho adquirido por
el extranjero se pierde en beneficio del Estado, esto es, se extingue. No hay
compensacin alguna a quien infringi la disposicin. Debe por consiguiente
quedar claro que si el extranjero realiz alguna inversin, no tiene derecho de
reclamar por ella. Los daos y perjuicios que le origine tal prdida no son
indemnizables.
La norma se aplica a la propiedad pero, en realidad, tambin a todos los
derechos, bien de naturaleza real bien de naturaleza personal, que supongan
ejercicio de la posesin, no importando el ttulo por el que fueron obtenidos. La
norma es drstica y obedece a razones de seguridad nacional, pues el Estado
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ha estimado siempre que la posibilidad de que existan derechos sobre bienes
dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras en manos de extranjeros,
podra crear dificultades en las relaciones fronterizas con las potencias
extranjeras. Debido a ello, slo excepcionalmente tales derechos pueden ser
establecidos.
Resulta obvio que el segundo prrafo del arto 71 est vinculado a la
poltica de fronteras y de integracin que el Estado debe disear, segn el
segundo prrafo del art.44.
A()*+lo EB.. La le7 0+e1e6 s:lo 0o a!:n 1e se5+i1a1 na*ional6
es(a2le*e (em0oalmen(e es(i**iones 7 0oDi2i*iones es0e*);i*as 0aa
la a1<+isi*i:n6 0osesi:n6 eA0lo(a*i:n 7 (ans;een*ia 1e 1e(emina1os
2ienes.
En el Derecho Constitucional existe lo que se denomina emergencias
constitucionales que son situaciones jurdicamente declaradas en las cuales,
por autorizacin de la propia Constitucin, se puede hacer excepcin temporal
al ejercicio de los derechos constitucionales o de las garantas que protegen a
estos derechos y por lo tanto las personas no pueden ejercer o, segn el caso,
defender dichos derechos.
Una de las emergencias es la de seguridad nacional vinculada a los
derechos econmicos, que es la que trata este artculo. En l se establece que
se puede restringir o prohibir especficamente y de manera temporal, la
adquisicin, posesin, explotacin o transferencia de determinados bienes.
La seguridad nacional tiene que ver con la proteccin de la existencia y
continuidad tanto de la sociedad como del Estado integralmente considerados,
frente a las amenazas que puedan venir del exterior o del interior. A veces
estas amenazas son de naturaleza poltica, como por ejemplo la amenaza
exterior de un conflicto fronterizo o la interna del terrorism0285. A veces son
amenazas econmicas, como por ejemplo un embargo de materias primas que
el pas no produzca (como en los aos setenta los embargos petroleros que los
pases productores de petrleo impusieron a los pases desarrollados).
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A veces podrn ser emergencias ambientales, como por ejemplo nubes
radiactivas producto de desastres atmicos, etc. En todos estos casos, podr
recurrirse a la seguridad nacional para hacer excepcin de los derechos
taxativamente establecidos en el arto 72. Como en toda aplicacin de normas
restrictivas de derechos, no procede la analoga, lo que ya ha sido establecido
en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, perfectamente aplicable a
estas circunstancias.
Normalmente, estas restricciones y prohibiciones de derechos se hacen
dentro de la Defensa Nacional y todo el proceso se denomina Movilizacin
Nacional, que tiene una ley especfica que fija sus procedimientos y alcances,
segn ha establecido el segundo prrafo del art. 164 de esta misma
Constitucin.
Sin embargo, como puede apreciarse del art. 72, no se refiere
especficamente a la defensa nacional. Por tanto, no todos los problemas de
seguridad nacional que pueden ser tratados a travs de este art. 72 tienen que
ver con ella. De hecho, de los ejemplos que hemos dado, slo los dos primeros
son de defensa tal como se la concibe en la Constitucin. Analizamos este
tema a partir del art. 163 de la Constitucin.
Un aspecto fundamental de las emergencias constitucionales, sealado
en el artculo bajo comentario pero que debemos subrayar, es el de su
temporalidad: la emergencia constitucional no debe ser permanente ni tender a
serio. De lo contrario, se convierte en un rgimen constitucional alternativo
donde los derechos ciudadanos estn en suspenso permanente. Una
desnaturalizacin de este tipo es grave porque tiene notas de tirana. La propia
ley que exige el art. 72 debe indicar los plazos a los que se somete al pas a
esta excepcin. Al no ser ley orgnica, podr ser dictada por decreto legislativo.
A()*+lo E'.. Los 2ienes 1e 1ominio 082li*o son inaliena2les e
im0es*i0(i2les. Los 2ienes 1e +so 082li*o 0+e1en se *on*e1i1os a
0a(i*+laes *on;ome a le76 0aa s+ a0o/e*Damien(o e*on:mi*o.
Hace la Constitucin una distincin entre dos tipos de bienes que tienen
entre s la relacin de gnero a especie:
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'*
- Los de dominio pblico. Son bienes indispensables para la utilidad
pblica y, en consecuencia, sujetos a un rgimen jurdico excepcional,
especialmente protector de la afectacin de la cosa a su destino de utilidad
pblica. Se trata de bienes como las reservas, los recursos naturales, el mar,
las playas, los cursos de agua, etc. que tienen la caracterstica de no poder
pertenecer a particulares, siendo el Estado el que ejerce las potestades reales
sobre ellos. No son stricto sensu de propiedad del Estado porque en la
propiedad est la potestad de disponer, y los bienes de uso pblico no pueden
ser dispuestos. Por ello, se habla de bienes de dominio pblico y no de bienes
de propiedad pblica.
Los bienes de dominio pblico, dice el arto 73, son inalienables e
imprescriptibles.
La inalienabilidad consiste en que el dominio de dichos bienes no puede
ser cedido a terceros bajo forma de propiedad. En otras palabras, no puede el
Estado entregaros en propiedad a particulares bajo ninguna forma.
La imprescriptibilidad consiste en la imposibilidad que los particulares
tienen de adquirir estos bienes por prescripcin que, como sabemos, es la
adquisicin en propiedad por poseer el bien como propietario, por el tiempo y
con las condiciones establecidas por las leyes 287.
- Los bienes de uso pblico, que son aquella especie de bienes de
dominio pblico que son utilizados por las personas que viven en la sociedad
para diversas necesidades de la vida diaria. Los ejemplos son numerosos: los
parques pblicos, las calzadas y veredas, los puentes, las corrientes de agua
de los ros para el transporte, etc.
Como bienes de uso pblico, participan de las caractersticas de
inalienabilidad e imprescriptibilidad indicadas anteriormente. Sin embargo, la
Constitucin dice que pueden ser (...) concedidos a particulares conforme a
ley, para su aprovechamiento econmico. ~.
Esta norma quiere decir que el Estado, sin ceder el dominio, puede
establecer concesiones en favor de particulares sobre los mismos bienes. La
concesin es un acto administrativo, es decir, de autoridad del Estado, por el
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cual se otorga a un particular la facultad de ejercitar derechos, normalmente de
explotacin de frutos o productos, sobre un bien de dominio pblico. Otorgada
la concesin, que es un acto unilateral del Estado como todo acto
administrativo, los detalles del funcionamiento se establecen en un contrato de
concesin que es firmado entre Estado y concesionario. Sin embargo, no es el
contrato el que instaura la concesin sino el acto administrativo original. El
contrato no podra ser firmado si no hubiese un acto administrativo de
concesin.
Modernamente, los Estados utilizan el otorgamiento de derechos de
concesin a particulares sobre bienes de uso pblico para que los
concesionarios inviertan en obras de construccin o mejoramiento de dichos
bienes y luego recuperen su inversin y obtengan la renta correspondiente a
partir del cobro de derechos. El caso ms frecuente y fcil de comprender es la
concesin del peaje en una carretera: el concesionario hace obras en ella y
cobra a cada vehculo que circula, de manera que recupera su inversin y
obtiene las utilidades correspondientes.
Este tipo de derechos existen desde tiempo atrs en otros pases. El
Per no permiti su implantacin hasta este artculo constitucional. La
Constitucin de 1979, por ejemplo, deca en su art. 128 que los bienes
pblicos, cuyo uso es de todos, no son objeto de derechos privados.
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LEY MARCO
Recursos patrimoniales
Artculo 33. Los recursos propios de carcter patrimonial con los cuales
pueden contar las cooperativas para el cumplimiento de su objetivo social son:
1. Las aportaciones de los socios;
2. Las reservas y fondos permanentes;
3. Los auxilios, donaciones o subvenciones de carcter patrimonial.
Justificacin
El artculo determina cules son los recursos patrimoniales de las
cooperativas para poder lograr su objeto social. En primer lugar, las
aportaciones de los socios que constituyen el recurso inicial y ms significativo,
conforme con los principios cooperativos; luego las reservas y fondos
permanentes que derivan de la gestin econmica y, por fin, los recursos
provenientes de terceros bajo la forma de auxilios, donaciones y subvenciones
siempre que fueran de carcter patrimonial, es decir no destinados a ser
consumidos con destino especfico.
Aportaciones
Artculo 34. Las aportaciones son indivisibles y de igual valor. Sern
integradas en dinero o en especie o trabajo convencionalmente valuados, en la
forma y plazo que establezca el estatuto.
Justificacin
Las aportaciones en su conjunto constituyen el capital propio de la
cooperativa, suscripto e integrado por los socios. Todas ellas son indivisibles y
de igual valor, conforme lo fije el estatuto.
Pueden ser integradas en dinero como as tambin en especie o en
trabajo, debiendo en estos ltimos casos ser valuados por acuerdo entre el
socio y la cooperativa. El estatuto fijar las condiciones de la integracin.
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(-
Aportaciones amortizadas
Artculo 35. Las aportaciones integradas por los socios pueden ser
adquiridas por la cooperativa con cargo a una reserva especial creada para el
efecto, siempre que no afecte el patrimonio social y el financiamiento de la
cooperativa.
Justificacin
La cooperativa puede adquirir las aportaciones una vez integradas por
sus socios, siempre que lo haga con cargo a una reserva especialmente creada
a ese fin. Este sistema habr de ser utilizado sin discriminacin y cuidando de
no afectar el crecimiento del patrimonio social y las necesidades financieras de
la cooperativa.
Capital variable e ilimitado
Artculo 36. El monto total del capital constituido por las aportaciones
ser variable e ilimitado, sin perjuicio de poder establecer en el estatuto una
cantidad mnima. El capital forma parte del patrimonio social.
Justificacin
Conforme con los principios y caracteres definidos en los primeros
artculos, el monto del capital es esencialmente variable e ilimitado. No
obstante, puede el estatuto establecer un capital mnimo que pueda servir para
garantizar a terceros que durante la vida de la cooperativa nunca se reducir
por debajo de dicha suma. Se deja en claro que el capital integra el patrimonio
de la cooperativa, por cuanto su retiro se halla sujeto a las restricciones
previstas por la ley y el estatuto, al igual que al riesgo propio de la gestin
empresarial.
Aportaciones proporcionales
Artculo 37. El estatuto puede establecer un procedimiento para que los
socios suscriban e integren sus aportaciones en proporcin con el uso real o
potencial de los servicios de la cooperativa, siempre que cada uno cuente por
lo menos con una aportacin.
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(1
Justificacin
La experiencia en distintos pases ha demostrado que puede
establecerse un sistema prctico y equitativo de formacin de capital que
responda al clculo de los servicios que, efectiva o potencialmente, demanda
cada socio de su cooperativa. El estatuto deber establecer en cada caso el
procedimiento respectivo.
Certificados
Artculo 38. Las aportaciones pueden constar en certificados u otro
documento nominativo, representativos de una o ms de ellas.
Los certificados pueden transferirse entre socios, con acuerdo del consejo de
administracin, siempre que cada uno cumpla con las exigencias del estatuto
en materia de aportaciones. Si el cesionario no fuera socio deber previamente
asociarse a la cooperativa.
Justificacin
Los certificados representan las aportaciones integradas por lo socios y
deben ser siempre nominativos. En ciertos casos, especialmente cuando se
trata de gran nmero de socios o volumen de dinero, suelen utilizarse libretas
de aportaciones u otros documentos que sustituyen a los certificados, con los
mismos efectos.
La transferencia de certificados entre socios es libre, siempre que se
cumplan los requisitos estatutarios pero si se intenta la transferencia a un
tercero habida cuenta del carcter personal de la condicin de socio- deber
previamente ingresar como socio de la cooperativa.
La transferencia debe contar con acuerdo del consejo de administracin.
Revaluacin
Artculo 39. Las cooperativas podrn revaluar sus activos conforme con
la reglamentacin que al efecto se dicte, la cual determinar el destino del
saldo resultante.
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(2
Justificacin
Los efectos producidos por la inflacin han llevado a la necesidad de
arbitrar medidas correctivas en varios pases a fin de mantener el valor de los
activos en niveles acordes con la variacin del signo monetario, lo cual permite
una presentacin ms realista de los estados contables.
En cuanto al destino del saldo resultante del mayor valor asignado a los
activos no dinerarios, se remite a los que establezca la reglamentacin especial
que al efecto se dicte. Cabe notar que en esta materia existen fundados
argumentos para sostener tanto la conveniencia de su capitalizacin
-distribuyndolo entre los socios en proporcin a sus respectivas aportaciones,
segn la antigedad de ellas- como en favor de la constitucin de reservas no
repartibles o, incluso, ambos destinos en diferentes proporciones. En todo
caso, si hubiera prdidas, stas debern ser primeramente cubiertas.
nters limitado a las aportaciones
Artculo 40. El estatuto determinar si las aportaciones pueden devengar
algn inters, el cual no podr ser superior al inters bancario corriente o a la
tasa oficial de inters.
Justificacin
De acuerdo con el principio del inters limitado, debe el estatuto
establecer si las aportaciones devengarn o no inters alguno. En todo caso la
tasa no debe superar el inters bancario corriente o a la tasa oficial de inters.
Reservas
Artculo 41. Sin perjuicio de la reserva legal las cooperativas podrn, con
cargo a los excedentes, crear e incrementar reservas especiales para amparar
y consolidar el patrimonio, las que debern ser expresamente aprobadas por la
asamblea.
Justificacin
Se admite la constitucin de reservas especiales que consoliden el
patrimonio cooperativo siempre que su constitucin se efecte con cargo a
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(&
excedentes y que sean expresamente aprobadas por la asamblea. Estas
reservas no sustituyen a la reserva legal.
Fondos especiales
Artculo 42. Con el objeto de proveer recursos con destinacin especfica
para la prestacin de servicios de carcter asistencial, de bienestar social,
educativo o de investigacin, las cooperativas podrn crear e incrementar
fondos especiales con aportes voluntarios u obligatorios de los socios o parte
de los excedentes anuales, conforme establezca el estatuto.
Cuando los recursos de los fondos especiales no estuvieran destinados
a consumirse, sern considerados patrimoniales.
Justificacin
Para la prestacin de servicios de carcter asistencial se autoriza la
creacin e incremento de fondos especiales que provengan de aportes
voluntarios u obligatorios de los socios o bien de los excedentes anuales, todo
ello de conformidad con el estatuto. Se ampla as el carcter social de las
cooperativas a tono con los principios que las gobiernan.
Auxilios, donaciones o subvenciones
Artculo 43. Las cooperativas podrn recibir de personas pblicas o
privadas todo tipo de auxilios, donaciones o subvenciones destinados a
incrementar su patrimonio o a ser consumidos de conformidad con la voluntad
del donante. En ambos casos estarn orientados al cumplimiento del respectivo
objeto social.
Justificacin
Se autoriza que las cooperativas reciban subvenciones, donaciones o
auxilios de terceros que sean destinados a incrementar su patrimonio o a ser
utilizados conforme con la voluntad del donante. Se establece que en todos los
casos dichos recursos deben estar orientados al cumplimiento del respectivo
objeto social, con lo cual se garantiza la independencia de la cooperativa y la
congruencia de las donaciones con su respectivo fin especfico.
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('
rrepartibilidad de las reservas y otros recursos
Artculo 44. Las reservas, los fondos especiales y los auxilios,
donaciones y subvenciones de carcter patrimonial constituyen patrimonio
cooperativo irrepartible. No podrn distribuirse entre los socios a ningn ttulo ni
acrecentarn sus aportaciones individuales.
Justificacin
En consonancia con el artculo anterior se prescribe que los auxilios,
donaciones y subvenciones de carcter patrimonial, como asimismo las
reservas y los fondos permanentes, constituyen patrimonio cooperativo
irrepartible, no pudiendo distribuirse entre los socios ni acrecentar sus
respectivas aportaciones. Se previene de esta manera un enriquecimiento de
los socios que no reconozca su propia actividad en la cooperativa, en un todo
de acuerdo con los principios del cooperativismo.
Recursos de terceros
Artculo 45. Las cooperativas podrn asumir todas las formas de pasivo
y emitir obligaciones a suscribir por socios o terceros conforme con las
condiciones que establezca la reglamentacin, sin perjuicio de las normas que
regulan la actividad financiera.
Justificacin
A fin de que las cooperativas no encuentren trabas en el desarrollo de
sus actividades se deja claro que pueden asumir todas las formas de pasivo al
igual que los dems sujetos de derecho.
Tambin se las autoriza expresamente a emitir obligaciones que sean
suscriptas por sus socios o por terceros en las condiciones que establezca la
reglamentacin que se dicte al efecto. Se amplan as las posibilidades de
financiamiento de las que pueden valerse las cooperativas.
Contabilidad
Artculo 46. Las cooperativas llevarn contabilidad en legal forma y
debern contar con los libros necesarios a tal fin.
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((
Justificacin
Se prescribe que las cooperativas deben llevar contabilidad en legal
forma y contar con los libros que resulten necesarios a tal efecto. No se abunda
en disposiciones adicionales debido a las cambiantes necesidades de la
tcnica contable y a la variedad de actividades cooperativas, las cuales pueden
exigir diversos registros.
Ejercicio econmico
Artculo 47. El ejercicio econmico ser anual y se cerrar en la fecha
establecida por el estatuto.
Justificacin
El ejercicio econmico debe ser anual y la fecha de su cierre debe ser
establecida por el estatuto.
Por razones prcticas no se fija una fecha comn a todas las
cooperativas permitiendo que stas adopten la de su mejor conveniencia.
Memoria y estados contables
Artculo 48. A la fecha de cierre del ejercicio el consejo de administracin
redactar una memoria sobre la gestin realizada la cual, juntamente con los
estados contables y un balance que demuestre el desempeo de la cooperativa
en el campo social, ser sometida a la asamblea con informes de la junta de
vigilancia y del auditor.
Justificacin
Al cierre del ejercicio se practicar el balance general y se
confeccionarn los dems estados contables. El consejo de administracin
deber elaborar una memoria sobre la gestin cumplida durante ese perodo.
Por su parte, la junta de vigilancia tambin emitir un informe sobre la labor
realizada y el auditor preparar un dictamen sobre los estados contables. Toda
esta documentacin ser considerada por la asamblea. De esta manera se
cumple una de las condiciones ms importantes del gobierno democrtico al
someter a la asamblea la actuacin de los distintos rganos sociales. Acorde
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()
con la naturaleza econmica y social de la cooperativa, se exige asimismo la
elaboracin de un balance social, tal como ya lo vienen haciendo algunas.
Excedente
Artculo 49. El excedente repartible es el que proviene de la diferencia
entre el costo y el precio de los servicios prestados a los socios.
La asamblea determinar el destino del excedente repartible conforme
con las siguientes pautas:
1. Diez por ciento, como mnimo, para reserva legal;
2. Diez por ciento, como mnimo, para educacin y capacitacin
cooperativa;
3. Diez por ciento, como mnimo, para accin asistencial y solidaria en
favor de los socios y de las instituciones o personas vinculadas a la
cooperativa;
4. Las sumas que correspondan para la constitucin de otras reservas
especiales y al pago de inters a las aportaciones, en caso de establecerse;
5. El resto ser repartido entre los socios en proporcin a las
operaciones efectuadas con la cooperativa o al trabajo realizado con ella.
El excedente que no provenga de la diferencia entre costo y precio de los
servicios prestados a los socios ser destinado a una reserva especial.
Previo al pago del inters a las aportaciones y del retorno al uso de los
servicios, se destinar el importe necesario para pagar el inters a las
aportaciones realizadas por los socios de apoyo conforme con la tasa que haya
fijado la asamblea.
Justificacin
En primer lugar el artculo define cul es el excedente repartible del
ejercicio y a continuacin establece que corresponde a la asamblea resolver
sobre su destino dentro de las pautas que al efecto se determinan. Ellas tienen
en cuenta los principios cooperativos y la naturaleza propia de estas entidades.
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(*
Los porcentajes establecidos son meramente indicativos, por lo que cada ley
nacional podra indicar otros que se estimaran ms adecuados. Queda
aclarado que no se puede repartir el excedente que no provenga de la
diferencia entre el costo y el precio de los servicios prestados a los socios. El
excedente no estrictamente derivado de las operaciones propias del objeto
social debe destinarse a una reserva especial. Asimismo se establece prioridad
para el pago del inters a las aportaciones de los socios de apoyo que haya
fijado la asamblea.
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(+
Pgina
(,
CAPTULO .
REGMEN ECONMCO DE LAS COOPERATVAS EN EL TUO DECRETO
SUPREMO N 074-90-TR
2.2. CAPTAL SOCAL.
A()*+lo '-..
El capital social de la Cooperativa se constituir con las
aportaciones de los socios. El estatuto sealar el capital inicial
de la cooperativa y la suma mnima que un socio debe pagar a
cuenta de las aportaciones que suscriba, como requisito para ser
admitido con la calidad de tal, de acuerdo con lo que establezca
el Reglamento. La reduccin del capital no podr exceder del diez
por ciento anual de ste.
El capital social de las cooperativas est constituido por las aportaciones de los
socios, tanto a ttulo obligatorio como voluntario, as como por las aportaciones
de los asociados, colaboradores o figuras similares-, que tienen un rgimen
particular y propio orientado a la potenciacin econmica y empresarial de la
sociedad. El capital es instrumento necesario para que la sociedad cooperativa
realice empresarialmente su actividad, constituyendo una obligacin inicial e
inherente a cada socio (aportaciones obligatorias).

Las aportaciones al capital social tienen un carcter personal en las sociedades
cooperativas: son nominativas y no pueden negociarse ni cederse.

La peculiar funcin del capital en la sociedad cooperativa es distinta de la
propia en los dems formas societarias. En concreto las aportaciones en
concepto de capital social no estructuran el ejercicio del poder o gobierno de la
sociedad. Dentro de la sociedad cooperativa se concibe al capital como
instrumento necesario pero no imprescindible- de produccin, lo que se
concreta en su remuneracin limitada.

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)-
Las participaciones en el capital de los socios en las sociedades cooperativas
no son equiparables a las acciones de una sociedad annima, pues los
derechos de los miembros no se miden en ningn caso por su participacin en
la empresa. As para algunos autores se trata de una "aportacin en sentido
financiero ms que una "aportacin a la sociedad en el sentido entendido por
el Derecho de Sociedades y que, por otro lado, rene caractersticas
financieras diferentes de las del capital social de las sociedades de capitales.

En el caso de sociedades cooperativas el capital social es un recurso peculiar,
exigible por la baja del socio, aunque generalmente se configura como un
recurso estable en la sociedad.

Est configurado como variable por la legislacin espaola como frmula
tcnica de permitir la libre entrada y salida de los socios. La indeterminacin del
capital social (como consecuencia de su variabilidad) no es una nota exclusiva
de las sociedades cooperativas, ya que puede haber al menos tericamente
sociedades de capital variable y tambin con otro alcance en la sociedad
colectiva y comanditaria. Pero es un rasgo que la diferencia de las sociedades
anminas y de responsabilidad limitada.

La inestabilidad de la cifra de capital social paliarse en parte con el
establecimiento de un capital social mnimo en Estatutos. Otra medida de
seguridad consiste en establecer un plazo para la devolucin del capital social,
as como subordinar, por razones de viabilidad econmica, la devolucin de su
aportacin a que el socio sea reemplazado por otro.


A. CONSTITUCION DEL CAPITAL SOCIAL.
El principio de participacin econmica expresa que los socios contribuyen
equitativamente al capital y lo gestionan de forma democrtica, siendo al
menos una parte propiedad comn de la cooperativa. La retribucin del capital,
si la hay, consiste en un inters limitado, mientras que a los socios se reparte el
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)1
beneficio, una vez dotadas las reservas, en funcin de su participacin en las
actividades de la empresa.
Estos aspectos de la realidad econmica de las sociedades cooperativas han
sido recogidos legalmente, en el caso espaol, al considerar el legislador que
estas empresas no son sociedades mercantiles, a travs de diversas Leyes
autnomas y una Ley estatal que no se configura como Ley marco sino como
norma residual. A pesar de todo ello, las normas sobre los aspectos contables
de las sociedades cooperativas han sido aprobadas a travs de una orden
mediante la que se adapta el Plan General de Contabilidad a las caractersticas
concretas y a la naturaleza de las operaciones y actividades realizadas por
estas sociedades. Estas normas son aplicables a todas las empresas,
independientemente de donde desarrollen su actividad y la normativa
autonmica a la que estn sometidas.
El capital social de una sociedad cooperativa se define como el constituido por
las aportaciones, obligatorias y voluntarias, tanto de carcter dinerario como no
dinerario, ya sea en el momento de la constitucin de la sociedad o en otro
posterior, bien por la incorporacin de nuevos socios o bien como
consecuencia de posteriores acuerdos de aumento de capital o aportaciones
voluntarias, y se corresponde con el capital suscrito de acuerdo con la Ley.
La condicin de socio se adquiere a travs de la necesaria suscripcin de la
aportacin obligatoria al capital social, sin embargo, este no es el nico tipo de
aportacin que lo compone, por lo que se hace necesario precisar tanto las
diferentes clases de socios que pueden formar parte de estas empresas, como
los tipos de aportaciones que pueden realizar, al objeto de conocer el fondo
econmico real que subyace en la cifra de capital social de una sociedad
cooperativa.
Los socios que entran a formar parte de una sociedad cooperativa, adems de
realizar su aportacin al capital social, participan en la actividad de la empresa,
bien como consumidores o proveedores (GARCA-GUTRREZ, 1988-89). Sin
embargo, adems de estos socios, que se pueden denominar socios plenos
pues tienen todos los derechos y obligaciones, las diferentes leyes
autonmicas recogen la posible existencia de otro tipo de socios, tales como
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)2
los socios colaboradores, que son aquellos que no participan plenamente en la
actividad, pero pueden participar en parte de la misma. Su denominacin
puede variar en las diferentes leyes autonmicas. As, en unas la figura del
colaborador agrupa tanto al que aporta capital y realiza alguna actividad, como
al que nicamente aporta capital, mientras en otras el primero se denomina
colaborador y el segundo asociado. Se diferencia, asimismo, a los socios
inactivos, siendo aquellos que han dejado de realizar una actividad en la
empresa, pero mantienen las aportaciones al capital. Otra clase de socio,
contemplado en todas las leyes, es el socio de trabajo. De todas formas, todos
estos tipos pueden agruparse en las dos clases de colaboradores que se
proponen:
Socios colaboradores que nicamente aportan capital, percibiendo el
correspondiente inters como remuneracin.
Socios colaboradores que realizan parte de la actividad empresarial y,
en consecuencia, podrn obtener tanto una renta financiera (intereses
por el capital aportado), como una renta econmica (que se canaliza va
precios y va retorno cooperativo).
Estos socios no plenos tienen limitada tanto su participacin en el capital de la
sociedad, pues el total de sus aportaciones no puede superar determinada
proporcin del total, como el nmero total de votos que pueden tener en la
Asamblea.
En cuanto a los derechos y obligaciones socioeconmicas de los
colaboradores, deben estar recogidos en los estatutos de la sociedad,
determinndose por la Asamblea General aquellos aspectos no contemplados
en los mismos.
Tal como se ha indicado ms arriba, el capital social est compuesto tanto por
aportaciones obligatorias como voluntarias. Las aportaciones obligatorias son
tanto las realizadas por el socio para adquirir tal condicin, como aquellas otras
del mismo carcter que, previo acuerdo de la Asamblea General, se decida.
Asimismo, la Asamblea General puede acordar la admisin de aportaciones
voluntarias de socios y, en su caso, asociados, fijando en dicho acuerdo la
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)&
cuanta, el plazo de suscripcin, el tipo de inters, el plazo de reembolso y
dems condiciones de las mismas.
En consecuencia, a modo de resumen, el capital social de la sociedad
cooperativa tiene diferentes componentes que es necesario precisar:
- Aportaciones obligatorias de socios plenos
- Aportaciones obligatorias de colaboradores que participan en la actividad.
- Aportaciones obligatorias de colaboradores que solo aportan capital.
- Aportaciones voluntarias de socios plenos.
- Aportaciones voluntarias de socios colaboradores que participan en la
actividad.
- Aportaciones voluntarias de socios colaboradores que solo aportan capital.
Las aportaciones voluntarias pueden, en determinados casos, pasar a ser
aportaciones obligatorias cuando, en el momento de acordar la admisin de
aportaciones obligatorias posteriores el socio disponga de las mismas y no
exceda los lmites legales establecidos en cuanto a la cuanta mxima
individual.
Sin embargo, en lo referente a la relacin entre propiedad, responsabilidad del
socio y capital social, ha de distinguirse, bsicamente, entre las aportaciones
obligatorias de los socios que participan en la actividad (plenos y
colaboradores) y las restantes aportaciones que nicamente perciben un
inters limitado, sin derecho a retorno y con un plazo de reembolso que suele
estar fijado en el momento de su admisin.
B.B. %. APORTES AL CAPITAL SOCIAL.
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios que pueden
ser en efectivo, en bienes o en servicios. El tipo de aportacin lo define la
Cooperativa en su estatuto.
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)'
Cuando el asociado se vincula a la empresa cooperativa realiza un aporte al
capital de la misma, denominado aporte social, el cual puede ser satisfecho en
dinero, en trabajo o en especie.
Este aporte social convierte al asociado en copropietario de la empresa
cooperativa y por lo tanto le abre el derecho a utilizar los servicios que la
cooperativa presta y el derecho y el deber de participar en la direccin y
administracin de la cooperativa.
El estatuto de cada cooperativa establece cual es el aporte social mnimo que
debe realizar cada individuo al asociarse a la cooperativa y si debe o no
realizar aportes sociales en forma permanente, as como las diferentes
modalidades en las cuales el aporte podr ser satisfecho : en dinero, en
especie o en trabajo.
Adems el estatuto de la cooperativa puede establecer procedimientos para
mantener el poder adquisitivo constante de los aportes sociales, con cargo a un
porcentaje de los excedentes cooperativos.
Los aportes sociales de los asociados quedan directamente afectados desde
su origen en favor de la cooperativa como garanta de las obligaciones que
contraigan con ella.
Tales aportes no pueden ser gravados por sus titulares en favor de terceros,
sern inembargables y slo pueden cederse a otros asociados en los casos y
en la forma que prevean los estatutos y los reglamentos.
El A()*+lo '& 1el TUO De*e(o S+0emo @EC.&@.TR6 se>ala <+e las
a0o(a*iones se s+je(a9n a las si5+ien(es nomas:
a) Las aportaciones podrn ser pagadas en dinero, bienes muebles
e inmuebles o servicios, de acuerdo con lo que disponga el estatuto de
la cooperativa, segn el tipo de sta, sin perjuicio del las limitaciones
legales correspondientes a las centrales cooperativas a que se contrae
el Artculo 106 de la presente ley.
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)(
b) La valorizacin de los bienes y servicios con que se paguen
las aportaciones se efectuar de acuerdo con el procedimiento que
seale el Reglamento de la presente ley; no podr ser valorizado como
aportacin el trabajo personal de los promotores de la cooperativa;
c) Las aportaciones sern de igual valor representados mediante
"certificados de aportacin", los que debern ser nominativos,
indivisibles y transferibles en las condiciones determinadas por el
Reglamento y por el estatuto de la cooperativa
d) Las aportaciones no podrn adquirir mayor valor que el nominal fijado
por el estatuto de la cooperativa, ni ser objeto de negociacin en el
mercado;
e) Cada certificado de aportacin podr representar una o ms
aportaciones en las condiciones que determine el estatuto.
A()*+lo C@..
Las aportaciones totalmente pagadas y no retiradas antes del cierre del
ejercicio anual podrn percibir un inters limitado, abonable siempre que la
cooperativa obtenga remanentes. El inters de las aportaciones, que ser
determinado por la asamblea general, no podr exceder, en caso alguno, del
mximo legal que se autorice pagar por los depsitos bancarios de ahorros.
A()*+lo C%..
Una cooperativa, podr celebrar contratos de asociacin en participacin con
entidades de los sectores pblico y/o privado, siempre que sean necesarios o
convenientes para la realizacin de sus fines, en las condiciones que al efecto
establezca la Asamblea General, a propuesta del Consejo de Administracin y
con opinin favorable del consejo de vigilancia, y, en todo caso, con
autorizacin previa del gobierno regional que corresponda, sin perjuicio de lo
dispuesto por el Artculo 6 (inciso 1) de la presente ley.
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))
FUNCIONES DEL CAPITAL SOCIAL EN LA COOPERATIVA
Siguiendo a la profesora Fajardo, el capital social cumple varias funciones de
inters jurdico y econmico, que la doctrina ha estudiado y sistematizado,
principalmente en relacin con las sociedades mercantiles convencionales
(annimas, limitadas,...).
Antes de entrar en las es pecialidades que cumple el capital cooperativo,
vamos a detenernos en las funciones que la doctrina atribuye al capital social
de las sociedades mercantiles convencionales. Esto nos servir de referencia
para comprender mejor lo peculiar de la entidad cooperativa.
De acuerdo con Pastor, en trminos generales puede afirmarse que el capital
social, como clusula estatutaria expresiva de una cifra matemtica formal,
cumple en las sociedades annimas y limitadas varias funciones.
aG F+n*i:n o5ani!a(i/a
Esta funcin debe interpretarse en un doble sentido. Primero, como
instrumento tcnico de organizacin corporativa y, segundo, como instrumento
tcnico de organizacin financiera. En cuanto al primero, corresponde a la
funcin que cumple el capital desde la perspectiva de los socios y que consiste
en organizar en la sociedad los derechos y obligaciones que corresponden a
los socios, individualmente (derechos individuales) o agrupados entre s
(derechos colectivos). Al ser la sociedad annima el prototipo de las
sociedades de capitales convencionales, no es de extraar que sea el capital y
no las condiciones personales de los socios, el que determine y organice todo
el complejo entramado de derechos que coexisten en este tipo societario.
En relacin con la estructura financiera, la cifra de capital social determina la
existencia o no de beneficios, limita el aumento de capital que puede ser
acordado por los administradores previa delegacin de la junta general,
determina la necesidad de reducir el capital social, y el importe mnimo de la
reserva legal.
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)*
En el caso de las cooperativas, el capital no sirve como instrumento de
organizacin corporativa, porque la participacin del socio en el capital de la
sociedad no da la medida de sus derechos en ella: ni el voto, ni el quorum de
constitucin de la asamblea o las mayoras de aprobacin de acuerdos, ni la
convocatoria de la asamblea, (...) se contabilizan en funcin del capital social
En la cooperativa, la ordenacin de la estructura orgnica se realiza en funcin
no de la mayora de capital social, sino de la mayora de socios. Al socio
cooperador se le valora por sus caractersticas personales en cuanto reflejo de
su participacin en la actividad cooperativizada, tomando este parmetro para
medir su participacin en los excedentes de ejercicio, y siguiendo en cuanto a
derechos polticos el principio de un hombre un voto; pero nunca se le valora,
como ocurre en la sociedad annima, por lo que tiene de capital social.348
Siguiendo a Morillas y Feli, no se puede tampoco decir que el capital social
sea el eje de ordenacin de la estructura financiera. En las sociedades
cooperativas, el capital no sirve para la determinacin y aplicacin del resultado
del ejercicio, excedentes o prdidas. El retorno no se distribuye con un criterio
capitalista, es decir, no se reparte en funcin de la aportacin al capital social
realizada por el socio, sino en proporcin a la actividad cooperativizada.349
Asimismo, no se tiene en cuenta para la constitucin de las reservas, porque
stas se forman al margen de cul sea la cifra de capital (...) sin que exista un
lmite mximo; es decir, la obligacin de dotarlas pervive aunque el importe del
fondo supere con creces la cifra de capital social.
No obstante, hay algunos puntos de conexin entre el capital cooperativo y la
funcin organizativa del capital social en las sociedades mercantiles
convencionales.
El capital social material no puede ser inferior al capital social mnimo que
figura en los estatutos sociales, porque ello constituira una causa de disolucin
en la cooperativa, si no se restablece el primero, o se reduce el capital mnimo,
en el plazo de un ao; por tanto, ste constituye un lmite a la variabilidad del
capital social.
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)+
El nico derecho que el socio tiene en proporcin a su participacin en el
capital social es el derecho a cobrar intereses por las aportaciones a capital
social. El socio cooperativo recibe por su aportacin obligatoria a capital social
el derecho a ser socio de la cooperativa y a poder participar en la actividad
econmico-social de la misma.
Tambin, si los estatutos sociales lo prevn, tendr derecho al cobro de
intereses en proporcin al capital desembolsado. Este inters en ningn
supuesto podr exceder en ms de seis puntos del inters legal del dinero.
Por otra parte, la participacin de los socios en el capital determina la
responsabilidad que ellos asumen por las deudas de la sociedad.
2G F+n*i:n em0esaial o ;+n*i:n 0o1+*(i/a
El capital desarrolla una funcin econmica de dotar de unos medios de
explotacin que le permita cumplir su objeto. El capital social determina el
importe mnimo de la inversin inicial efectuada por los socios en la empresa
comn o, dicho de otra forma, "servir como fondo patrimonial empleado para la
obtencin de un beneficio a travs del ejercicio de una determinada actividad
empresarial.
Siguiendo a la profesora Fajardo, en el caso de las cooperativas, la doctrina
mayoritaria es conforme en admitir la necesidad de constituir un fondo
patrimonial, que en un primer momento se integrar por las aportaciones
hechas por los socios a capital social, y que posteriormente se incrementar
con ingresos procedentes de los nuevos socios, de nuevas aportaciones y,
sobre todo, del producto de la actividad econmica desarrollada por la
cooperativa. La explotacin del objeto social de las cooperativas no es posible
si sta carece de unos mnimos recursos econmicos.
Ahora bien, reconocer la importancia y necesidad de un fondo patrimonial en la
cooperativa no nos debe impedir manifestar que el mismo, no es tan relevante
en la cooperativa como en las sociedades mercantiles convencionales, y ello
porque la cooperativa para desarrollar su actividad econmica necesita, ms
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),
que de sus propios bienes, de la participacin de sus socios en la actividad,
que constituye su objeto social.
Esta funcin permite a la cooperativa como empresa el llevar a cabo
actividades econmicas, como establece la Exposicin de Motivos de la LC
"con el fin ltimo del conjunto de los socios, que es la rentabilidad econmica y
el xito de su proyecto empresarial.
*G F+n*i:n 1e 5aan()a
Haciendo por un momento referencia a las sociedades mercantiles
convencionales, la funcin de garanta que el capital social cumple en la
sociedad annima puede observarse desde dos perspectivas: desde una
perspectiva esttica, el capital social figura en los estatutos sociales y al gozar
stos de publicidad registral, se garantiza a los acreedores su conocimiento.
Desde una perspectiva dinmica, el capital social, al figurar contablemente
como una partida del pasivo, acta de cifra de retencin evitando que se
distribuyan los socios beneficios mientras no exista un activo superior al pasivo
exigible, al menos en cuanta superior a la cifra de capital social.
La colocacin de la cifra de capital en el pasivo del balance es, sencillamente,
una exigencia tcnica: retener en haber social una serie de elementos
patrimoniales que aseguren el desenvolvimiento econmico de la sociedad y
representen una garanta supletoria ofrecida a los acreedores.
Siguiendo a la profesora Fajardo, segn representa el balance de la sociedad,
siempre deber existir un activo suficiente como para cubrir el pasivo exigible y
la cifra de capital.
Un artculo clave al respecto en la LSA es el 213.2, segn el cual el patrimonio
neto debe ser superior a la cifra de capital social para poder repartirse
dividendos los socios con cargo al beneficio del ejercicio.
Sin embargo, el legislador no considera suficiente garanta patrimonial la cifra
de capital y exige tambin la constitucin de reservas que actan tambin
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*-
como cifra de retencin, de forma que mientras no se cubran ambas cifras no
puede hablarse de beneficios netos repartibles.
Una vez que el balance muestre que hay un activo real superior al pasivo
exigible ms el capital social ms las reservas (legales o estatutarias)
podremos hablar de beneficios netos distribuibles.
De acuerdo con Snchez Calero, existe una nocin directa de beneficio neto y
otra indirecta. Segn la nocin indirecta, el beneficio es el "excedente del valor
del patrimonio neto (Activo-Pasivo exigible), por encima del capital y las
reservas, que arroja un balance anual regularmente aprobado. Segn la nocin
directa de beneficio, es el exceso de ingresos sobre los gastos del ejercicio,
recogido en la cuenta de prdidas y ganancias.
Para Vicent, el beneficio neto que debe atenderse como criterio determinante
de la posibilidad de distribuir beneficios es el resultante del Balance (nocin
indirecta), y no el resultante de la cuenta de prdidas y ganancias, (nocin
directa, empleando la terminologa de Snchez Calero) porque, como aclara,
puede haber en un ejercicio beneficios de explotacin (Base imponible del
mpuesto de Sociedades) y, sin embargo, no haber beneficio neto de ejercicio
ni beneficio repartible, por existir prdidas provenientes de ejercicios anteriores.
Y, por el contrario, no habiendo beneficio de explotacin e incluso prdidas del
ejercicio, puede haber beneficio repartible, recurriendo a las reservas de libre
disposicin. Por ello mismo, el beneficio ser el que resulte del balance y no el
de la cuenta de prdidas y ganancias.
De esta forma, el legislador garantiza a los acreedores la existencia de un
fondo patrimonial (supletorio si se quiere), equivalente al capital social ms las
reservas, y evita a su vez que los socios se distribuyan como dividendos lo que
son susaportaciones a capital social, es decir, el patrimonio propio de la
sociedad y no slo los resultados positivos de la explotacin econmica de la
sociedad.
Sin embargo, puede ocurrir que no se obtengan beneficios sino slo prdidas y,
por tanto, aunque los socios no se repartan el patrimonio social, ste se vea
Pgina
*1
cada vez ms reducido. Hasta dnde puede llegar esta reduccin patrimonial?
Si llega por debajo de los dos tercios de la cifra de capital social, hay que
reducir ste; si contina reducindose y queda por debajo de la mitad del
capital social, es causa de disolucin.
El capital social en la sociedad annima sirve, por tanto, como cifra de
retencin del patrimonio y garantiza indirectamente los derechos de los
acreedores. El capital social no podr reducirse sin el consentimiento o, mejor
dicho, ante la oposicin de los acreedores de la sociedad.
Ahora nos corresponde analizar la funcin de garanta o de retencin del
capital en la sociedad cooperativa.
Por lo que hace referencia a las cooperativas, la adopcin de medidas legales
tendentes a asegurar que las cooperativas se constituyan y operen con una
cifra de capital mnimo que sirve de cifra de retencin en garanta de terceros
se contempla en al artculo 45.2 de la LC.
En este sentido, si bien la Ley 27/99 establece garantas para los acreedores al
establecer la necesidad de un capital mnimo y la necesidad de referir el capital
de la entidad a una fecha concreta cuando la cifra se haga pblica, no se exige
una cifra decapital mnimo, en los trminos que se recogen en las ltimas
reformas de las legislaciones autonmicas.
Por otra parte, de acuerdo con Fajardo, en la cooperativa, para determinar si
hay excedentes o prdidas, no se toma como referencia la existencia de un
patrimonio neto superior al capital social ms las reservas. Tampoco para
determinar el reparto de los excedentes se tiene en cuenta esta relacin.
En la cooperativa, el reparto de los excedentes, que sera el equivalente a los
beneficios en las sociedades de capital, no depende de que el activo neto
contable deba ser al menos igual al capital social, sino de que la cuenta de
prdidas y ganancias arroje resultados positivos despus de dotar los fondos y
dems obligaciones legales, y que sta sea la decisin de la cooperativa
(estatutaria o por asamblea).
Pgina
*2
En la cooperativa, la cifra que funciona como garanta para los acreedores es la
cifra de capital social mnimo y no el capital social como en las sociedades
mercantiles convencionales, porque es la reduccin de la cifra de capital social
mnimo la que preocupa al legislador y hace que entre en funcionamiento un
sistema que garantice los derechos de los acreedores. El artculo 70.1 LC
considera como causa de disolucin cuando el capital social ha quedado
reducido por debajo del capital social mnimo establecido estatutariamente, sin
que se restablezca en el plazo de un ao.
Asimismo, indicar que en las cooperativas de responsabilidad limitada, el
capital social representa la cifra mxima de responsabilidad asumida por los
socios, si estatutariamente no se fija una responsabilidad adicional para el
supuesto de insolvencia.
REMANENTES DE LAS COOPERATIVAS
ARTCULO DEL TUO DS 074-90-TR
A()*+lo CB..
Rigen para la determinacin y distribucin de remanentes las siguientes reglas:
1. Para determinar los remanentes de toda cooperativa sta deducir, de sus
ingresos brutos, como gastos:
1.1 Los costos, los intereses de depsitos y los dems cargos que,
segn la legislacin tributaria comn, son deducibles de las rentas de
tercera categora, en cuanto le sean aplicables, segn su naturaleza y
actividades;
1.2 Las sumas que seale el estatuto, o la asamblea general, como
provisiones para la reserva cooperativa y/o para desarrollar programas
de educacin cooperativa, previsin social y promocin de otras
organizaciones cooperativas, comprendidas en los incisos 2.1 y 2.3 del
presente artculo.
Pgina
*&
2. Los remanentes se destinarn, por acuerdo de la asamblea general, para
los fines y en el orden que siguen:
2.1 No menos del veinte por ciento para la reserva cooperativa sin
perjuicio de que el Reglamento seale porcentajes mayores o
diferenciales, segn los tipos de cooperativas;
2.2 El porcentaje necesario para el pago de los intereses de las
aportaciones que correspondan a los socios, en proporcin a la parte
pagada de ellas;
2.3 Las sumas correspondientes a fines especficos, como provisin
para gastos y/o abono a la reserva cooperativa, y/o incremento del
capital social, segn decisin expresa de la propia Asamblea General.
2.4 Finalmente, los excedentes para los socios, en proporcin a las
operaciones que hubieran efectuado con la cooperativa, si sta fuere de
usuarios, o a su participacin en el trabajo comn, cuando se trate de
cooperativa de trabajadores.
De;ini*i:n 1e Remanen(e:
Remanente es la mejor expresin del beneficio mutuo que significa
ser socios de una cooperativa, porque ellos reciben de la Cooperativa
un aporte concreto a su progreso.
Es un monto en dinero descrito como el saldo favorable del ejercicio
econmico como resultado de la gestin anual de la Cooperativa.
La im0o(an*ia 1el emanen(e 0aa n+es(os so*ios
Pgina
*'
Una de las grandes fortalezas como Cooperativa es la entrega anual
de un Remanente, beneficio que junto al Estilo de Atencin, se
convierte en el factor diferenciador frente a la competencia.
En tal sentido, las cooperativas hacen este reparto de utilidades de
acuerdo a un modelo que busca la mayor equidad para todos los
socios. Por un lado se ofrece rentabilidad al capital acumulado por
concepto de cuotas de participacin, y junto a ello, se "premia" la
fidelidad y el compromiso de los asociados que utilizan los productos
y servicios que brinda la Cooperativa, puesto que estn
contribuyendo a forjar una institucin ms slida y estable, y con
mayores perspectivas de crecimiento.
De esta manera, est en manos del propio socio, el obtener una
mayor monto de Remanente anual. Slo tiene que utilizar la amplia
gama de productos y servicios que pone a su disposicin la
Cooperativa, pudiendo darse el caso de que pequeos montos de
capital, por concepto de cuotas de participacin, den origen a
rentabilidades significativas.
Por ltimo, no olvidar que se puede recibir el pago de Remanente a
travs de depsito en cuenta corriente o cuenta vista, este es un
sistema utilizado por algunas cooperativas y por ello es importante
que actualice sus datos personales, directamente en las oficinas que
seala la cooperativa.
A()*+lo C'..
El artculo anterior ser aplicado con observancia de las siguientes normas:
1. La reserva cooperativa ser automticamente integrada con los
siguientes recursos:
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*(
1.1 Los beneficios que la cooperativa obtenga como ganancias del
capital o como ingresos por operaciones diferentes a las de su objeto
estatutario;
1.2 La parte del producto de las revalorizaciones que le corresponda
segn el Artculo 49 de la presente Ley.
1.3 En las cooperativas de usuarios, los beneficios generados por
operaciones con no socios;
1.4 El producto de las donaciones, legados y subsidios que reciba la
cooperativa, salvo que ellos sean expresamente otorgados para gastos
especficos;
1.5 Otros recursos destinados a esta reserva, por acuerdo de la
asamblea general.
2. La reserva cooperativa ser destinada exclusivamente a cubrir prdidas
u otras contingencias imprevistas de la cooperativa; la reserva utilizada deber
ser repuesta por ella en cuanto sus resultados anuales arrojen remanentes, en
el nmero de ejercicios que determine el estatuto, o la asamblea general.
B.C. LA RESERVA COOPERATIVA:
La reserva cooperativa es irrepartible; y, por tanto, no tienen derecho a
reclamar ni a recibir parte alguna de ella, los socios, los que hubieren
renunciado, los excluidos ni cuando se trate de personas naturales, los
herederos de uno ni otros. En el caso de que una cooperativa se transformare
en persona jurdica que no sea cooperativa, o se fusionare con otra
organizacin que tampoco lo fuere, su reserva cooperativa deber ser
ntegramente transferida a la entidad que corresponda, como requisito previo
para la validez de la transformacin o la fusin y bajo responsabilidad personal
y solidaria de los miembros de los respectivos consejos de administracin y
vigilancia.
Pgina
*)
Cuando la naturaleza de una cooperativa lo justifique, las aportaciones, los
depsitos, los intereses, los excedentes y otros derechos patrimoniales
correspondientes a un socio podrn constar en una libreta u otro instrumento
individual de cuentas.
La Reserva es una cuenta del patrimonio que le permite a la Cooperativa cubrir
prdidas o cualquier contingencia imprevista. Este Reserva se incrementa
automticamente con los siguientes recursos:
1. Los beneficios que la Cooperativa obtenga por operaciones distintas a
las de su objeto estatutario.
Por ejemplo:
Si una Cooperativa de comercializacin adquiere un edificio y
alquila los departamentos, ello no est relacionado con el objeto
de la Cooperativa, por lo tanto, la ganancia obtenida por el
alquiler pasa a integrar la Reserva Cooperativa.
2. Una parte del producto de la revalorizacin de los activos. En efecto, la
suma resultante de la revalorizacin incrementar la reserva
Cooperativa y el capital social, en las proporciones que stos integran el
capital social.
Por ejemplo:
La Cooperativa el SOL BRLLANTE cuenta con un capital social
de S/. 20,000 y una Reserva Cooperativa de S/. 40,000. En
consecuencia, su patrimonio neto es de S/. 60,000. El capital
social de S/. 20,000 representa el 33.33% del patrimonio neto;
mientras que la Reserva Cooperativa de S/. 40,000 representa el
66.66% del patrimonio neto.
Pgina
**
Si la Cooperativa tena un activo de S/. 100,000 y luego de la
revalorizacin ste tiene un nuevo valor de S/. 120,000, se habr
producido una ganancia de S/. 20,000. El 33.33% de los S/.
20,000, vale decir S/. 6,666, pasarn a incrementar el capital
social, mientras que el 66.66%, vale decir, S/. 13,334 pasarn a
integrar la Reserva Cooperativa.
3. En el caso de las Cooperativas de Usuarios, los beneficios obtenidos por
operaciones con terceros no socios.
Por ejemplo:
En una Cooperativa de consumo (abarrotes), la ganancia
obtenida al vender los abarrotes a un tercero que no es socio de
la Cooperativa, se destinar a la Reserva Cooperativa.
4. El producto de las donaciones, legados, subsidios que reciba la
Cooperativa, salvo que stos sean entregados con la indicacin de
cubrir gastos especficos.
5. Otros recursos que la propia Asamblea General seale se deben
transferir a la Reserva Cooperativa
La Reserva Cooperativa es de carcter irrepartible y su fin es cubrir prdidas o
cualquier contingencia imprevista. La Reserva se incrementa con los siguientes
recursos:
- El 20% de los remanentes (excedentes) de cada ejercicio.
- Los beneficios que la Cooperativa obtiene por operaciones distintas a
las de su objeto estatutario y por los obtenidos por operaciones con
terceros no socios.
- Un porcentaje de la revalorizacin de activos
Pgina
*+
- Donaciones, legados.
- Otros (dispuestos por la Asamblea General).
Una caracterstica fundamental sobre la gestin financiera de la cooperativa se
refiere al destino de los remanentes / excedentes (provenientes de las
operaciones con terceros no socios), que son orientados a:
reintegrar a los asociados parte de los remanentes / excedentes en
proporcin al uso de los servicios
Al crecimiento de los remanentes / excedentes no Distribuidos
(Reserva Cooperativa)
La prestacin de servicios a los socios (bsicamente desarrollo de
capacidades gerenciales y operativas)
Este concepto es clave para entender el verdadero alcance del denominado
"sin nimo de lucro: la cooperativa debe generar remanentes / excedentes
(respecto al mercado), el punto es cmo se distribuyen
La asamblea general podr acordar la capitalizacin de los intereses y
excedentes correspondientes a los socios, en vez de distribuirlos. En este caso,
deber ordenar la emisin de nuevos certificados de aportacin por el valor de
la suma capitalizada y su entrega a los socios, en las mismas proporciones en
que stos habran percibido los respectivos intereses y excedentes segn los
incisos 2.2y 2.4 del Artculo 42 de esta Ley. El sobrante no capitalizado deber
ser abonado al socio en el modo que establezca la propia asamblea.
La cooperativa podr revalorizar sus activos, previa autorizacin del gobierno
regional que corresponda, sin perjuicio de hacerlo en los casos que ordene la
ley. La suma resultante de la revalorizacin incrementar la reserva
cooperativa y el capital social, en las proporciones en que stos integren el
patrimonio neto de la cooperativa.
El estatuto o la asamblea general podrn autorizar que la cooperativa retenga,
a ttulo de prstamo y con la calidad de fondo rotatorio, para operaciones
Pgina
*,
productivas, especficas y con cargo de devolucin en las condiciones y plazos
que ellos sealen, las siguientes sumas:
1. Una cantidad fija o proporcional del valor bruto de las ventas o de los
servicios que la cooperativa realice por cuenta de sus socios.
2. Una parte o la totalidad de los intereses y/o excedentes
correspondientes a los socios.
Los recursos y cualesquier otros bienes de la cooperativa, as como la firma
social, debern ser utilizados slo por los rganos autorizados de ella y
nicamente para cumplir sus fines. Los infractores de esta norma quedarn
solidariamente obligados a indemnizarla, sin perjuicio de la responsabilidad civil
o penal a que hubiere lugar
2.4.1. PRINCIPIO DE LA IRREPARTI3ILIDAD DE LA RESERVA
COOPERATIVA:
Las Cooperativas tienen una cuenta en el Patrimonio que lleva el nombre de
"Reserva Cooperativa que es de carcter irrepartible y cuyo fin es cubrir
prdidas u otras contingencias imprevistas de la Cooperativa.
El principio resalta el carcter de irrepartible de esta Reserva y por lo tanto, no
tienen derecho a reclamar ni a percibir alguna parte: los socios, los que
hubieran renunciado, los excluidos, ni los herederos, de ser el caso.
Es ms, en caso que la Cooperativa se transformare a otra persona jurdica
que no fuera Cooperativa, su Reserva Cooperativa deber ser obligatoriamente
transferida a favor de la Federacin Cooperativa a la cual pertenezca y en su
defecto a la Confederacin Nacional de Cooperativas del Per, para fines de
educacin Cooperativa. gual procedimiento debe seguirse en caso de
disolucin y liquidacin.
Por otro lado, debemos sealar que la Reserva es una cuenta que no tiene por
qu encontrarse inmvil por ejemplo en una cuenta en el banco- sino que
puede encontrarse invertida, y las ganancias obtenidas por esta inversin
servirn para seguir incrementando dicha Reserva. La Reserva Cooperativa es
irrepartible. En caso de disolucin o transformacin de la Cooperativa, si
Pgina
+-
existiera un saldo de la Reserva, ste ser transferido a la Federacin del tipo
de Cooperativa que se est disolviendo o transformando, y si no existe tal
Federacin, se transferir a LA CONFENACOOP.
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+1
CAPTULO
RHGIMEN FURIDICO FINANCIERO DE LA SOCIEDAD COOPERATIVA EN
EL DERECHO COMPARADO
'.%. In(o1+**i:n
No existe un modelo financiero singular o propio de las sociedades
cooperativas, sino que sobre el modelo General utilizado por otros
titulares de empresas, que diferencia dentro del estructura financiera
entre recursos propios y recursos ajenos, o dicho de otra manera, entre
financiacin propia y financiacin ajena, o en trminos contables, entre
el no exigible y el exigible, pueden verse algunas singularidades propias
de las entidades que estamos estudiando, por la circunstancia de
consistir en la misma persona a la condicin de socio y consumidor o
trabajador, segn los casos, hay que legislador ha regulado en las
diferentes niveles de cooperativas y algunas normas complementarias,
sembrando en algn momento su atencin, en la seguridad y el menor
riesgo de los recursos procedentes de los socios, como inters
jurdicamente digno de proteccin.
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+2
'.B. Re*+sos ;inan*ieos: es<+ema Geneal 1e los 0in*i0ales e*+sos
0o0ios 7 ajenos.
Reuniendo en un pasivo, que podramos calificar de simplificado y
didctico, los posibles recursos financieros que se ve obligada a utilizar
la sociedad cooperativa en unos casos, y con posibilidad y hacerlo y
morteros, amparados todos por nuestro derecho, y separando el no
exigible entre el exigibles, la estructura financiera del entidad que
estudiamos podemos resumir la en el siguiente esquema:
NO EJIGI3LE:
Capital social
Aportaciones obligatorias mnimas
Aportaciones obligatorias posteriores
Aportaciones voluntarias
Subvenciones al capital
Fondos de reserva
Fondos de reserva obligatorio
Fondos de reserva voluntario
Fondo de educacin y promocin cooperativa
Actualizacin de aportes
EJIGI3LES:
De los socios
Fondo de acumulacin de retornos
Fondo de retornos pendientes de aplicacin
Pgina
+&
Fondo de prdidas pendientes de aplicacin
Financiacin voluntaria de los socios no incorpora hable al capital
social
Seccin de crdito
De terceros
No se diferencian de la generalidad de otras empresas:
acreedores a largo y corto plazo.
De administraciones pblicas: hacienda pblica y organismos de
la seguridad social.
Provisiones para riesgos y gastos.
'.'. ESTUDIO SISTEMATIKADO DE LOS RECURSOS PROPIOS
3.3.1. APORTACIONES AL CAPITAL
La sociedad cooperativa, al constituirse, con independencia de que se
pacten las reglas fundamentales que ampare los derechos y
obligaciones de sus socios as como las de su organizacin MFAME y
funcionamiento, dentro siempre del marco legal que establece su ley
reguladora, conjunto o con que constituir su estatuto social, debiendo
de vista econmico empresarial, comienza por acumular recursos que
les van a resultar utiles para iniciar su actividad. Los primeros recursos
que acumula, son las aportaciones por los mismos socios, dinero, bienes
o derechos, que construir que constituir la aportacion mnima
obligatoria. Sobre esta, podrn posteriormente incrementarse otras, bien
de este mismo carcter, o voluntarias, pero tanto ellas, como las que
pueden llevar a efecto los asociados, integrarn el capital social de la
entidad. Por distintos caminos, se acumularn despus tambin otros
recursos financieros, ya no procedentes solo directamente de los socios,
si no, de terceros, en algn caso de la administracin, bajo de los
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+'
resultados de la actividad empresarial, que algn da es o ms que los
anteriores, pues su grado de permanencia, determine era su mayor o
menor provecho el momento de formular previsiones al futuro. Alguno de
estos otros recursos, formarn parte tambin de no exigible de y la
entidad, pero no de su capital social, salvo el caso de los retornos,
cuando se acuerde su transformacin en aportaciones.
Entre las aportaciones que integran el capital social, tenemos que ser
dos distinciones principales. La primera de ellas sobre su origen o
procedencia, pues solo, tanto pueden haber sido efectuados por socios,
como por otra clase distinta de posibles miembros de la entidad, lo que
conocemos con la denominacin de asociados. La segunda diferencia
aparece su carcter, pues, una son obligatorias y otras voluntarias.
Observando las obligatorias tambin hemos de distinguir de entre otras
las de esta clase, aqullas que se efectan inicialmente, que conocemos
como aportaciones obligatorias mnimas y por ellas comenzaremos.
Un estudio sistematizado de la normativa que regula estos recursos y su
instrumentacin, conviene hacerlo, para conocer ms profundamente la
sociedad cooperativa.
aG APORTACIONES O3LIGATORIAS MINIMAS LAOMG.
Hemos dejado ya indicado antes, que denominamos aportaciones a
determinados recursos, procedentes de los socios o de los asociados,
que integran el capital social. Con la misma denominacin conocemos
los ttulos o documento nominativo se dan en los que se representa lo
mencionado recursos un, si bien, cabe la posibilidad, tal prctica como
poco usada, de reflejar el Valor de aquellos que libretas igualmente
nominativas. Sin embargo, sobre estos recursos y su instrumentacin
hay algunas cosas que decir, porque son numerosas las diferencias que,
respecto a su regulacin, lo separan de los que podramos tener por
anlogas en otras entidades, como pueden ser las acciones de la
Pgina
+(
sociedad mvil, o las participaciones de la sociedad de responsabilidad
limitada
a.%.G Dis(in*i:n en(e las a0o(a*iones o2li5a(oias m)nimas o
a!:n 1e s+ 0o*e1en*ia.
Y en cuanto a la que deba efectuar cada socio, indicaremos que
su cuanta debe estar sealado en los estatutos, considerndose
que la mnima APORTACO necesaria para vivir aquella cualidad.
La ley General preceptuado como norma General que las AOM
efectuadas por cada socio sean iguales, salvo que el ex
estatutario, muy frecuente en determinadas cooperativas,
establezca una proporcionalidad compromiso o un soporte
potencial asumido respecto de los servicios cooperativizados, que
su desembolso inicial los sea por un mnimo del 25% y que el
resto se lleve a cabo de la forma llenos plazos previstos por los
estatutos o la asamblea General.
Respecto a las procedentes de los asociados, si los hay en la
cooperativa, la ley nos deja sin resolver una serie de cuestiones
que es preciso estudiar detenidamente, darles solucin adecuada
en introducir esta en los estatutos o acuerdos asamblearios. Ha
de comenzar ese por distinguir entre las aportaciones
correspondientes asociados procedentes de la condicin de socio,
o asociados que no hayan tenido anteriormente esta condici y
aunque la AOM para ambas procedencia debe ser la misma, no
cabe duda, de que debiendo en los dos casos estar ahora
totalmente desembolsada, bien pudiera suceder que la suma de
las aportaciones obligatorias y voluntarias que tuviere socio en su
antigua condicin, sea menor o mayor que la mnimas que ahora
necesita para ser asociado. En el primero de los casos deber
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+)
aportar la diferencia de forma inmediata o para inquirir si no a
condicin, y en el segundo caso, en la suma total de aportaciones
se separara una cuanta igual a la haga o M para convertirla en
esta clase de arresto debern ser tenido e instrumentado, salvo
reembolso, como APORTACONE voluntaria. En ambos casos
adelante sustituirse los ttulos antiguos por los especiales nuevos
que indica la ley General y todo ello adquiere importancia a los
efectos de nuestro estudio, porque, adems el carcter de
permanencia que tienen estas aportaciones, no puede olvidarse
que pudiendo oscilar el inters con que se las remunera, entre
que persiguen los socios por las suyas y el fijado como tipo de
inters bsico del banco de Espaa temen tanto en cinco puntos,
es lgico que las AV resultantes sean remuneradas con mayor
inters que las AOM, y estas mas que las a AOM de los socios,
influyendo todo ello en el costo de fin de financiacin empresarial.
a.B.G A0o(a*iones O2li5a(oias 0os(eioes.
Estas aportaciones que deben ser acordadas en asamblea
General por una mayora de los 2/3 de los votos presentes y
representados, uno es algo en los casos de que provengan de la
efectividad en aplicacin de retornos, o prever los estatutos,
donde ser suficiente en que se alcance ms de la mitad de los
votos vlidamente expresados, y son exigibles nicamente a los
socios y nunca a los asociados, debindose fijar en el acuerdo
asambleario la cuanta, plazos y condicin del desembolso.
Los socios que posean aportaciones voluntarias, pueden aplicar
de ellas sin la porcin necesaria para cubrir las nuevas
obligatorias acordadas y sin su total no alcanzarse, no se opone la
ley para que puedan aplicar cuando estuvieron, sujetando el resto
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+*
a las condiciones de desembolso o aportadas por la asamblea de
forma General
La ley da unas normas en relacin con el incumplimiento y la
mora en el desembolso de estas aportaciones, en cuanto
interesan bastar decir que, si bien es cierto que estas dos
circunstancias pueden influir de forma importante en su
disponibilidad, las cuestiones de mayor inters se centran en tres
asuntos: la igualdad o proporcionalidad en la cuanta, el carcter
de permanencia de estas aportaciones, y el inters con que se
remunera.
La igualdad o proporcionalidad en la cuanta.
En cuanto al primero de los problemas que planteamos, es
evidente que depender de la clase de cooperativas que
contemple hemos y dentro de las que una misma clase, en
las circunstancias concretas que hayan conducido a decir
las nuevas aportaciones. Si el acuerdo sea propuesto para
atender una necesidad comn e igual de todos los socios,
parece que lo aconsejable es que todas sean iguales, pero
s tales es ideas slo uno o la posee un grupo de miembros
de la entidad ya dems en magnitud diferente, parece
adecuado que tales aportaciones guarden una proporcin
con la necesidad que pretende encubrir la ley General en
su artculo 73.1 admite en tanto la igualdad como la
proporcionalidad, y ello, tanto en cuanto de hace referencia
a las AOM, como a las AOP. No obstante, hay quien
emitir que esta cuestin no es tan simple, cuando el uso
que hace el socio de los servicios cooperativizados que
ofrece la cooperativa, no es igual a cada ejercicio, por
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++
depender la cuanta de este de distintos factores
relacionados con su actividad y generalmente todos ellos
adems ajenos a la voluntad del socio, producindose una
lgica distorsin de la pretendida proporcin. Es preciso
introducir mecanismos correctores de las desigualdades en
la proporcionalidad, y mediante los correspondientes
ajustes peridicos, acercarse a la proporcionalidad
deseada.
El carcter de permanencia de estas aportaciones
Relacionado con lo anterior, resulta tambin conveniente el
uso del carcter de permanencia en el capital que poseen
las aportaciones que lo integran, de forma que la ley slo
prev la reduccin de capital cuando se le aplican
prdidas, o cuando se le lquida las aportaciones a un
socio o asociado por motivo causar baja en la entidad, pero
no por otra razn cualquiera de la cooperativa, aunque
capital fuera efectivo hoy necesario para la financiacin de
sus actividades. Este carcter de permanencia y la baja
remuneracin de la ley General permite abonar a las
aportaciones, lleva consigo la consecuencia de que
aportaciones de esta clase solo se acuerden en la cuanta
totalmente imprescindible.
El inters comn que se remuneran.
Un punto digno de estudio presente si deben o no algunas
e intereses a las aportaciones obligatorias. Aqu hemos de
ser la distincin entre s las aportaciones de los socios son
Pgina
+,
todas iguales o son todas diferentes y proporcionales al
uso de los servicios cooperativizados. En el primer caso
postulamos que deben ser remunerados dentro de los
lmites de la ley General, y en la forma ms aproximada a
la que se retribuyen los depsitos a plazo fijo en el
mercado de capitales, pues, entendemos que no
aprovechando por igual todos los socios los servicios de la
cooperativa, tampoco debe beneficiarse un socio de la
financiacin que aporta otro. En el segundo de los casos,
diferenciaremos entre las cooperativas de consumidores y
las de trabajo social. En las primeras entendemos que es
perjudicial a los intereses de los socios la remuneracin de
sus aportaciones, pues, tal remuneracin no podr salir de
otro sitio que del precio al que quieren sus productos y
dndose la circunstancia de que a mayor presin mayor
VA, separara este impuesto sobre la parte incrementado
al precio de los productos para poder remuneran los
intereses, todo ello adems de la retencin que sobre
stos habra de hacerse a liquidarse los al socio a fin de
ejercicio. El VA en algunos casos podr repercutirse, y las
retenciones de intereses ser se las encontrar el socio al
liquidar el RPF, y pero en el mejor de los casos no habr
dispuesto a DE que el incremento que pag en el precio ni
en la generalidad de los supuestos recibirn menos de lo
que abono. Si estamos ante una cooperativa de trabajo
asociado, y la retribucin del capital disminuye los retornos,
que en definitiva vienen a ser, junto con la suma de las
percepciones salariales a cuenta, los ingresos que para s
mismos con el N el socio de su entidad. Aqu, el alcalde
calcular siguiente la concreta cooperativo cooperativa que
observamos y dada la cuanta de las percepciones
salariales a cuenta del nivel econmico de los socios,
derivado de otros ingresos procedentes de fuentes ajenas
a su sociedad, una vez es ms interesante percibir por
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,-
intereses o por retornos, habida cuenta el RPF y impuesto
de sociedades.
Desde el punto de vista de la financiacin de la
cooperativa, es evidente que resulta ms barata sin el
abono de intereses, y muchas veces el al mercado el que
forzar a no remunerar las aportaciones para poder
competir en los precios, que en cualquier caso no debemos
olvidar que el tipo societario que estamos estudiando es un
instrumento al servicio de los socios y fundamentalmente
para mejorar sus economas particulares, por lo que las
observaciones hechas debern tenerse muy en cuenta.
Distincin entre aportaciones obligatorias posteriores y las
derramas obligatorias con ocasin de prdida de un
ejercicio.
La ley General prev la importacin de prdidas al socio,
sealando varios modos de llevarlo a cabo. El primero de
ellos, indicar entrega en metlico por el socio de la parte de
prdida que le haya sido imputado, que ser abonada dentro
del ejercicio econmico en que se haya probado el balance
donde donde aquellas se produjeron. El legislador, parece
haber entendido que se y prdidas es, en parte, porque los
socios de la cooperativa de consumidores, para lo menos
precio por los productos y servicios adquiridos esta
empresa, que los que hubiera correspondido, o en el caso
de las cooperativas de trabajo asociado, que recibieron
mayores percepciones salariales a cuenta, de las debidas,
ni en uno y otro caso, corresponde ahora devolver la
diferencia. Aunque el carcter de estas derrama sea
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,1
evidentemente obligatorio, no se trata de nuevas
aportaciones al capital, no se contabilizan como tales, ni se
reconocen en ttulos nuevos, ni en la aldea de situacin,
siendo su destino la compensacin parcial o total de los
resultados negativos del ejercicio.
Esta de ramas, sin embargo, tienen incidencia en la
financiacin de la actividad empresarial, ni es el sistema
ms aconsejable para la importacin de prdida de todo los
que prev la ley, pues, permite recuperar liquidas y evitar,
la utilizacin de otros sistemas que produzcan
necesariamente la disminucin del no exigible de la
sociedad.
La conversin de los retornos en aportaciones
obligatorias posteriores.
Entre las formas de hacer efectivo el retorno
correspondiente cada ejercicio, prev la ley genera su
incorporacin al capital social, incrementando las
aportaciones de cada socio en el mismo. Para llevar a
cabo tal forma de aplicacin de los retornos, excepta la
norma que tal conversin, la contemple en los estatutos, o
que la acuerde la asamblea General por una mayora
superior a la mitad de los votos vlidamente expresados, lo
que supone un acuerdo asambleario de nuevas
aportaciones obligatorias a capital social. Aunque el
precepto no se pronuncia sobre la remuneracin de
intereses, es evidente que el acuerdo ha de sealar los, y
por su carcter deben estar comprendidos entre los lmites
indicados de la ley General.
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,2
Otras con versiones de numerario en aportaciones
obligatorias posteriores.
Y es frecuente, como ya anuncia vamos al tratar la
figura del asociado, encontrarnos en las
cooperativas con socios de escasos recursos, que
de ninguna forma pueden hacer aportaciones
sustanciosas para entre todos, lograron capital social
adecuado a la normalmente subvencionados, para
atender a la financiacin del inmovilizado, rob y
otras veces a incrementar los precios de los artculos
producidos para la adquisicin por los socios, con
disminuir las liquidaciones de los productos de estos
comercializados por la sociedad.
El invoca los crditos a largo plazo, que se realice en
mediante la reduccin de los excedentes
disponibles, pode el abono al socio de un precio
inferior al medio de marcado por los bienes que
entrega para la actividad cooperativizada, o en su
caso, mediante el abono de anticipo laborales por
cuanta inferior a las retribuciones formales en la
zona, se consideraran como aportaciones al capital
social, importando se individualmente a cada socio
en funcin de la actividad cooperativizada que haya
desarrollado.
El legislador ha olvidado considerar el incremento en
el precio del producto que en algunas cooperativa se
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abona por el socio para la formacin del capital.
Creemos que tanto este incremento, como la de
traccin en el precio de un producto al
comercializarlo, o a liquidar lee la totalidad de la
comercializacin al socio, son frmulas coincidentes
con las contempladas en la legislacin, aportaciones
obligatorias proporcionales a la dignidad
cooperativizada y por tanto debe drseles un
tratamiento idntico.
2G EN APORTACIONES VOLUNTARIAS.
Estas aportaciones, es desde su origen son totalmente
desembolsados, encuentran explicacin de su existencia en lo
posible conveniencia de no desear la entidad verse obligada a
adoptar el acuerdo de exigencia de nuevas aportaciones
obligatorias, o en ocasiones por no haber logrado la mayora
suficiente para alcanzar el acuerdo asambleario preceptivo.
Desde luego, se logra un mayor compromiso de todos los socios
en la actividad cooperativizada cuando las aportaciones son
obligatorias, al encontrarse todos comprometidos
econmicamente, que en el caso de que unos pocos solo,
efecten aportaciones voluntarias, pero lo cierto es que en la
prctica, si resulta laborioso convencer a una asamblea para
adoptar el primero de los acuerdos, todava no es ms para lograr
el segundo. El carcter de permanencia de estas aportaciones en
el capital social supone el principal obstculo para este
instrumento financiero ya aunque la remuneracin mediante
intereses pueda llegar a ser la ms alta permitir, son escasas las
entidades que consiguen por esta va incrementar su pasivo. Su
principal competidor son las aportaciones no incorporales al
capital social y la seccin de crdito.
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'.'.B. SU3VENCIONES AL CAPITAL.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 129.2 de la constitucin
espaola, los artculos siendo sin cuenta y 151 de la ley 3/1987, anlogos
preceptos de las leyes autonmicas reguladoras de las cooperativas y otras
normas de inferior rango que pretenden fomentar las entidades mencionadas,
bien por su carcter, o bien por la actividad que realizan, son concedidas a las
sociedades que estudiamos determinar subvenciones, de entre las que
debemos distinguir las que van directamente al explotacin, disminuyendo el
costo del producto, de las que deben permanecer en el no exigible para lograr
una mejor financiacin de la entidad y que conocemos vulgarmente con la
denominacin de subvenciones al capital. Es evidente, que estn
denominacin no es correcta, pues, en todo caso incrementa el no exigible
pero nunca al capital, sin embargo, no se nos oculta su conveniencia, sobre
todo si la subvencin es cuantiosa, especialmente por su nulo coste y su
permanencia. Su situacin en el pasivo, su consideracin y su tratamiento
jurdico resultan ms cercano a la reservas que el capital.
Cuando se trata de una subvencin para nuevas inversiones, su amortizacin
financiera se produce a la par que y la amortizacin econmica del inversin
que ayud a financiar.
Se trata de una verdadera frmula de fomento, siendo conveniente, para evitar
malversaciones, la comprobacin del plan de viabilidad, antes de su concesin,
y posteriormente, efectuar el correspondiente seguimiento.
'.'.'. RESERVAS.
Bajo esta denominacin reunimos los fondos que pretenden, adems de alguna
otra finalidad, mejorar la financiacin de la cooperativa. En este sentido
podemos afirmar de forma General que, junto con la anteriormente estudiada,
resulta ser la fuente de financiacin ms barata y estable de este tipo
societario.
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Como hay algunas peculiaridades en cada una de las reservas, las
estudiaremos por separado
aG ;on1o 1e ese/a o2li5a(oio.
F+s(i;i*a*i:n 1el ;on1o.
La existencia de este fondo podemos justificar la como anlogo
argumento al de los fondos que con igual denominacin existen
en otras sociedades. La leyes presta su destino en el artculo 88 a
la consolidacin, desarrollo y garanta de la cooperativa ya sea
podemos considerarlo. Sin embargo, tambin tienen la funcin de
a absorber las prdidas que en el ejercicio produzcan las
actividades cooperativizada ser realizadas con no socios, las
derivadas de la enajenacin de activos inmovilizados, pode
actividades extra cooperativas, as como algn porcentaje nunca
superior al 50% de las prdidas del ejercicio, que originen la
actividad cooperativizada. Y
Costo y carcter de su permanencia.
El costo de esta fuente de financiacin es nulo, porque las
distintas partidas que a l llegan, mi pertenecen a nadie en
particular, ni se retribuyen a nadie consecuentemente. Es un
verdadero no exigible, pues, as como las aportaciones de los
socios y los asociados, pueden ser exigidas por ellos al causar
baja, en las condiciones sealadas por la ley y los estatutos, el
fondo de reserva obligatorio es irrepartible, aun en caso de
disolucin y liquidacin de la cooperativa, siguiendo el destino que
la ley General seala.
Origen de sus ingresos.
Se nutre, este fondo, de diversas fuentes, de las que una no es
con carcter voluntario y otras lo son obligatorias por precepto
legal.
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Vol+n(aio.. La asamblea General puede discrecionalmente y
con cargo a los excedentes disponibles, acordar una dotacin
para el incremento de este.. Tal discrecionalidad tiene limiten su
cuanta, pues, no cabe duda que tiene que respetar los
porcentajes que, de aquellos mismos excedentes, con carcter
obligatorio deben ingresar en este fondo y en el de educacin y
promocin. Salvo que los estatutos prevean otra mayora para el
acuerdo de esta dotacin, al no preverla la ley entendemos que
ser suficiente la mayora de los votos vlidamente expresados,
no computndose ni los votos en blanco ni las abstenciones.
O2li5a(oio.. Con el porcentaje, sobre los excedentes netos, que
fijen los estatutos sociales, y en su caso, acuerde la asamblea
General.
Los beneficios obtenidos de: a) las operaciones cooperativizada
realizadas con terceros no socios; b) las plusvalas procedentes
de la enajenacin de los elementos del activo inmovilizado; c) los
obtenidos de otras fuentes ajenas a los fines especficos de la
cooperativa; y d) los derivados de inversiones o participaciones
en sociedades de naturaleza no cooperativa.
Las deducciones sobre las aportaciones obligatorias en los
supuestos de baja del socio.
Las cuotas de ingreso.
El porcentaje, normalmente el 50%, sobre el resultado de la
regularizacin del balance.
Algunas particularidades de sus dotaciones.
Algunos de los ingresos que incrementan el fondo de reserva
obligatorio no tienen dificultad en su clculo y aplicacin, si bien,
es frecuente en la prctica la inobservancia de la normativa que
los regular. Esto ocurre en las operaciones con terceros, Jim los
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beneficios obtenidos que hemos sealado. Algo ms respetadas
son las deducciones de las aportaciones cuando llegan a
realizarse y probablemente las nicas que generalmente se
ajustan a lo dispuesto en la ley son las cuotas de ingreso. Sobre
estas ultimas haremos algunas observaciones.
El artculo 49 de la ley General de cooperativas a regular la
adopcin de acuerdos y mayoras necesarias para su validez,
habla de cuotas de ingreso peridicas; el artculo 81 de la misma
norma al preveer prestaciones y financiaciones que no integran el
capital social, contemplada en la establecimiento de cuotas de
ingresos y/o peridicas, que no integrarn el capital social ni
sern reintegrables; y el artculo 88 del texto legal citado al
indicaron las fuentes del fondo de reserva obligatorio indica entre
ellas las cuotas de ingreso, sin hacer mencin de las peridicas.
Por el fondo a que se destina a la cuota de ingreso observamos
que el establecimiento de tal cuota mejor a la financiacin de la
entidad. Es una de las frmulas ms baratas y permanentes. Una
primera justificacin del existencia de estas cuotas podemos
encontrarla en dos decenios compartidos en la generalidad de las
cooperativas: el primero, buscar el incremento y la mayor
permanencia del no exigible, ya que la ventaja de la cuota de
ingreso sobre la aportacin al capital, reside en que en la primera
no es reintegrable ni aun con motivo de la baja del socio; el
segundo, equilibrar el esfuerzo humano y econmico efectuado
por los socios antiguos en relacin con los de nuevo ingreso,
respecto al hallazgo del fondo de comercio y amortizacin total o
parcial del inmovilizado con que estos se encuentran al ser
admitidos en la cooperativa.
Nada dice la ley sobre el procedimiento de clculo de la cuota de
ingreso, aunque sea sobre su lmite superior, indicando que no
podr superar el 25% del total de las aportaciones obligatorias
que hayan de efectuar el nuevo socio. En esta lnea, podemos
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establecer que la cuota de ingreso podr ser tambin para todos
los socios igual o para todos diferente, si bien en este ltimo caso
nos parece que debe ser proporcional algo, como lo pueden ser
las aportaciones obligatorias al compromiso del uso potencial de
los servicios.
Si la cuota establecida en los estatutos es de igual cuanta para
todos, parece lgico que los nuevos socios hayan de abonar en
cuanta idntica a la de los antiguos.
Si por las caractersticas de la sociedad no resulta apropiada una
flota igual para todos los socios, parece adecuado que los
estatutos, buen su caso la asamblea General, contemple la
proporcional, y esta se calcula en funcin de alguna referencia
lgica. Aqu, entre las varias utilizables hay, por lo menos, dos
referencias justificables, una son las aportaciones obligatorias,
calculando la cuota mediante un porcentaje de las mismas, y otra
son las cuantas con que los socios actuales han contribuido a la
formacin de las reservas, fijndose en este caso la cuota en la
cuanta con que haya contribuido a la formacin de las reservas
un socio al deudor que tenga anlogo compromiso de
operaciones y servicios. La primera se justifica, por cuanto puede
suponer una contribucin al incremento de las reservas en la
misma proporcin que iba a hacer uso de los servicios
cooperativizados; la segunda, quizs ms justa que el anterior,
porque los socios antiguos adems de abonar sus
correspondientes cuotas, han colaborado al incremento de las
reservas, principalmente, a travs de excedentes que no
repartieron, y el nuevo socio se beneficiar de la financiacin que
producen estos incrementos, sin haber colaborado a su
formacin.
Respecto a la cuota peridica, nada hay legislado si no es la
posibilidad de su establecimiento, su carcter de no formar parte
del capital social y su no reintegrable vida. La ley no le incluye
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como fuente del fondo de reserva obligatorio, sin embargo, su
amparo legal dentro de las prestaciones y financiaciones que no
integran el capital social, que regula el artculo 81, puede
permitirnos su destino cualquiera de los fondos de reserva en
voluntarios irrepartibles que haya constituido la cooperativa. Nada
se opone a que sea una cuota fija para todos los socios en igual
cuanta, o seguir al criterio de la proporcionalidad mediante un
porcentaje de la facturacin a cada socio, por poner un ejemplo, y
en cuanto a la periodicidad, en los estatutos o la asamblea, en su
caso, pueden establecer la que tengan por conveniente. Si son
proporcionales al uso de los servicios cooperativizados, ha de
sealarse expresamente su cualidad de cuota peridica, y
separar las claramente del precio del servicio cuando se abona
junto a este, el objeto de facilitar su tratamiento contable y no ser
confundida con la aportacin obligatoria al capital.
La utilizacin de las cuotas peridicas ms frecuente que las
cooperativas que las tienen establecidas, no representa
generalmente una fuente de financiacin importante. En realidad
el socio la considera como un incremento del precio del producto
o servicio que quieren en la sociedad, con el inconveniente
aadido de vida y reintegrable vida, frente al haya difcilmente
interesante.
Aportacin obligatoria posterior, alguna de forma anloga. Sin la
suma del precio del producto o servicio la cooperativa y la junta
peridica son superiores al precio medio de aquellos en el
mercado, conseguir el acuerdo en asamblea de establecer este
instrumento financiero si hace muy difcil.
b) Fondo de reserva voluntario.
Este fondo, creado por los estatutos o por la asamblea General con
carcter de irrepartible se contempla en la ley General en los artculos
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84. B 87.1. B, en el primero de los cuales trata de su creacin y la
recepcin de algn porcentaje de los excedentes, y en el segundo sobre
la posibilidad de compensar con Miguel, total o parcialmente, posibles
prdidas del ejercicio procedentes de la actividad cooperativizada con
los socios.
Se nutre con los excedentes disponibles que sealan los estatutos, no
guarde la asamblea, y como dijimos en su momento, nos parece el lugar
adecuado a dnde deben dirigirse las cuotas peridicas. No suele ser
importante la cuanta que las cooperativas tienen en este fondo y si
alguna vez llegase a no se convierte en el primer objetivo al momento de
compensar prctica, para evitar que stos sean imputadas a los socios.
Consecuentemente con todo lo anterior, como fuente de financiacin es
barata y con elevado grado de permanencia, pero solamente es eficaz y
los socios de la entidad estn seguidos a mantenerlo, evitando las
prdidas, y si las hay, no compensando las conviene salvo en
situaciones extremas.
3.3.4. Fondos de educacin y promocin cooperativa.
Este es un fondo al que hay que prestar algn especial atencin por su
singularidad, al constituir uno de los elementos diferenciadores de este tipo
societario.
a) Origen de sus dotaciones:
A este fondo se ha de destinar:
El porcentaje sobre los excedentes netos que fijen los estatutos y, en su
caso, acuerde la asamblea General, conforme a lo establecido en el
artculo 84.
El importe de las sanciones que por va disciplinaria se impongan por la
cooperativa as socios.
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1-1
Las cantidades que, independientemente, de las indicadas con cargo a
los excedentes disponibles, acuerde discrecionalmente la asamblea
General.
La subvenciones, donaciones y cualquier clase de ayuda recibida de los
socios o de terceros, para el cumplimiento de los fines del mismo.
b) Finalidad del fondo:
Est destinado a sufragar el coste de actividades, que no son
propiamente econmicas, aunque puedan produccin directa o
indirectamente, inmediata o diferida mente, el sector de alcance
econmico, para la entidad misma, el espacio territorial, o el mbito
social donde se desenvuelve su actividad.
Las actividades objeto de este fondos son de amplio espectro, pero
todas ellas pueden considerarse incluida dentro del educacin. El
artculo 89 las concreta de la siguiente forma:
La formacin y educacin de sus socios y trabajadores en los
principios cooperativos, as como la difusin de las caractersticas
del cooperativismo en el medio social en que se desenvuelve su
actividad.
La promocin de las relaciones extracooperativas.
La promocin cultural y profesional del entorno local o de la
comunidad en General.
c) Gestin del fondo:
La asamblea mantiene la competencia para fijar las lneas bsicas de
aplicacin de este fondo, pero nada dice la ley sobre a quin
corresponde la gestin ordinaria del mismo, por lo que con carcter
General afirmaremos que corresponder al consejo rector el, como
gestor ordinario de la cooperativa, salvo claro est, en caso de que los
estatutos se haya constituido un rgano con competencia para ello.
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1-2
Puede colaborar se como otras sociedades, asociaciones cooperativas,
instituciones pblicas y privadas y organismos dependientes de la
administracin estatal y autonmica, para el cumplimiento de los fines
del fondo y en cumplimiento de lo dispuesto en el tercer prrafo del
artculo 89.2 de la ley General, llevar acogerse al detalle de las
cantidades que con cargo a dicho fondo se han destinado a los fines del
mismo con indicacin de la labor realizada y, en su caso, mencin de las
sociedades o entidades a la que se remitieron para el cumplimiento de
dichos fines.
El legislador protege a este fondo de la posibilidad embargo, hacindolo
inembargables, alavs siempre s t a su situacin en el pasivo del
balance con separacin a otros partidas, pero no indica sin querer hacer
lo mismo en el activo, manteniendo lo liquid, y por lo tanto surge
rpidamente la duda de cinta de fondo, en tanto no es aplicado a sus
fines, puede o no, ser utilizado a favor de la financiacin de las
actividades empresariales. La ley General, en el 2. apartado del punto
cuatro del artculo 89 precepto aquel importa del referido fondo que no
se haya aplicado deber materializarse dentro del ejercicio econmico
siguiente aqul en que se haya efectuado la dotacin en un cuentas de
ahorro o en ttulos de la deuda pblica, cuyos rendimientos financieros
se aplicarn al mismo fin. Dichos depsitos con ttulos no podrn ser
pignorados, ni afectados a prstamos o cuenta de crdito, obligndonos
con ello a materializar cada ao la dotacin del anterior no aplicar, de la
forma que l dice, con lo que parece claro que, liquidez en el fondo slo
puede haber la de la dotacin para el presente ejercicio no aplicada
todava. No resuelve legislador dos cuestiones, una primera, si la
dotacin para un ejercicio puede ser superior a los ingresos que ha
tenido el fondo en el ejercicio anterior, en definitiva, s pueden
desmaterializar se cuentas y ttulos para su inmediata aplicacin; la
segunda, sin mientras no se apliquen las dotaciones de cada ejercicio
por el consejo la asamblea a utilizarlas para financiar la actividad del
empresa.
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Creemos que las dos cuestiones tiene respuesta negativa, aunque el
legislador no se haya pronunciado expresamente, porque, parece que el
propsito es el de constituir con las dotaciones no aplicadas un creciente
fondo, a modo de patrimonio adscrito a un fin, que tenga rendimientos
propios, cuya aplicacin ser la misma del fondo, de modo que en ste
haya dos cuentas separadas, en una primera figura eran los importes de
las dotaciones no aplicadas de aos anteriores un materializados de
acuerdo con la ley y en la otra la dotacin acordada para su aplicacin
en el corriente ejercicio, en la que se abran integrado los rendimientos
de la primera de las cuentas. Estamos y dentro de la cooperativa hubiera
una fundacin con objeto educacional.
'.'.,. ACTUALIKACI"N DE APORTACIONES.
El balance de la sociedad cooperativa puede regularizarse de igual modo y con
los mismos beneficios que se establezca para cualquier otra sociedad de
derecho comn. La diferencia de este tipo societario con los dems, reside en
el destino que se le da al resultado de la regularizacin del balance.
Mientras existan prdidas de ejercicios pasados por amortizar, como
consecuencia de insuficiencia del FRO, el saldo resultante de actualizacin de
balances llevado a cabo en beneficio, se abonar en su totalidad al fondo de
reserva obligatorio. Si esta circunstancia anterior no se produce, del resultado
de la regularizacin se destinar aun 50 % al FRO y el otro 50 % a una cuenta
de pasivo denominada actualizacin de aportaciones, a cuyo cargo se
efectuar la actualizacin de las aportaciones al capital social. No obstante, ha
de tenerse en cuenta que ningn actualizacin puede llevarse a efecto mientras
existan prdidas por compensar y no fuera posible con el FRO, pues, stas han
de cubrirse incluso con el remanente que de aos anteriores hubiera en esta
cuenta de actualizacin de aportaciones.
Para poder actualizar las aportaciones, que entendemos son las de cualquier
clase que integran el capital social, siempre que estn desembolsadas y
existan en la fecha de cierre del ejercicio, se precisa acuerdo de la asamblea
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General imposibilidad econmica de serlo, por disponer de educacin suficiente
en la cuenta de actualizacin de aportaciones. Como limitacin mxima para la
actualizacin, la ley indica el ndice General de precios al consumo,
correspondiente al ejercicio de que se trate.
Esta actualizacin que estudiamos slo podr realizarse, como mximo,
respecto a los cinco ejercicios anteriores a aqul en que se aprueban las
cuentas en la asamblea General y en los que no se haya existido un
actualizacin, por lo que respecto la permanencia de esta cuenta, podemos
considerar la anloga al fondo de reserva obligatorio, pues, incluso sigue el
destino de este, aun en caso de liquidacin de la cooperativa.
B.?. EL CAPITAL SOCIAL MINIMO.
Estamos ante una sociedad de capital variable y estn variabilidad se produce
por numerosos motivos, pues, tanto vara por el ingreso de cada uno de los
nuevos socios, como por la baja de otros antiguos, por cualquiera acuerdo de
nuevas aportaciones, bien obligatorias o bien voluntarias, como por el de
cargar contra el capital las prdidas del ejercicio. Estn variabilidad puede
resultar un problema para cualquier tercero que desee conocer a travs del
registro la cowan ta a que se asciende el capital social de la entidad, pues, no
siendo obligatoria la inscripcin de la variabilidad, ni siquiera cuando se
produce acuerdo de nuevas aportaciones al capital, la informacin buscar,
evidentemente no es encontrada. Tal situacin ha pretendido remediarse por el
legislador, a travs de la institucin del capital social mnimo, que figurando en
los estatutos, constituyen compromiso por el que los miembros de la sociedad
se obligan a mantener el capital social desembolsado de la cooperativa, en
igual o superior cuanta a dicha cifra. Esta capital social mnimo, no tiene que
estar formado exclusivamente por aportaciones obligatorias, sino que en su
cmputo pueden entrar la de carcter voluntario, sin embargo ha de estar
totalmente desembolsados,
Esta particularidad del capital social mnimo, ordinariamente inferior al capital
social de la entidad en cualquier momento de su existencia, podra ser un
indicativo de determinado volumen de financiacin propia del entidad, sea su
cuanta se estableciera con rigor empresarial, pues, vendra a expresar no sea
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una concreta cantidad de recursos propios, a salvo de los movimientos que
pudieran derivarse de la variable adhesin y baja de los socios en la
cooperativa, pero ello no suele ser as pues, los rganos de gestin finalmente
nos hemos o institucin, miles preocupas siquiera, por lo que acaba siendo una
cifra en los estatutos sin significado alguno.
Para las cooperativas de seguros, crdito y transportistas, la normativa vigente
se ha preocupado de fijar el lmite mnimo en que puede fijarse capital social, lo
que significa que el capital social mnimo fijado los estatutos podr ser igual o
superior a este mnimos sealado pero nunca inferior.
'.C. TRASMISI"N DE LAS APORTACIONES.
Las aportaciones slo pueden transmitirse: a) por actos inter vivos, entre los
socios de la cooperativa, en los trminos fijados en los estatutos. No obstante,
el socio que, por haber perdido los requisitos para continuar sindolo, ha sido
bajar obligatoria en la cooperativa y sta fuese calificada de justificada, puede
transmitir sus aportaciones a su cnyuge, ascendientes y descendientes, si
stos son socios o cualquier en tal condicin en el plazo de tres meses desde
la baja de aquel; y b) por sucesin mortis causa, si los derechohabientes son
socios a cualquier en tal condicin en el plazo de seis meses.
En el supuesto del prrafo segundo del apartado a) y del apartado b)
anteriores, la adquisicin de la condicin de socio se realiza de acuerdo con lo
establecido en el artculo 31 que la ley General de cooperativas, las
aportaciones transferida se computara en las aportaciones que el nuevo socio
ha de realizar de acuerdo con lo establecido en el artculo 74, y el nuevo socio
no est obligado a desembolsar cuotas de ingreso.
'.,. REEM3OLSO DE LAS APORTACIONES.
Los estatutos o han de regular el derecho al reembolso de las aportaciones en
caso de baja del socio, ya sea a ste o a sus derechohabientes, de acuerdo
con las siguientes normas: a) del importe de las aportaciones en el momento
de la baja, han deducirse las prdidas imputadas al socio, correspondientes al
ejercicio en que se haya producido la baja y/u otro tipo otros ejercicios
anteriores y que no hayan sido compensados por satisfechos por el socio; b)
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del importe de las obligaciones obligatorias que resulte de la aplicacin de lo
dicho anteriormente, el consejo rector puede acordar deducciones hasta el
mximo establecido por los estatutos, que no puede ser superior al 30% en el
supuesto de baja por expulsin, ni al 20% en el supuesto del baja no
justificada, con las salvedades establecidas en los artculos 32 y 33 de la ley
General de cooperativas. En ningn caso estas deducciones puede realizarse
sobre las aportaciones voluntarias, mi procede cuando la baja es justificada. El
socio disconforme con el acuerdo sobre la calificacin y efectos de su baja,
puede impugnar los segn las normas procesales previstas en el artculo 66 de
la ley General de cooperativas, pudiendo un bien si lo desea a recurrirlo
previamente ante el comit de recursos y, en su defecto, ante la asamblea
General en el plazo de 40 das desde que tuviera conocimiento del acuerdo. S
ocurre, la accin de impugnacin caduca por el transcurso de tres meses
desde la fecha del acuerdo del comit o de la asamblea; c) el plazo de
reembolso no debe exceder cinco aos, a partir de la fecha de la baja, con las
salvedades establecidas en los artculos 32 y 33 de la ley General de
Cooperativas. En caso de fallecimiento de un socio, el reembolso a los
derechohabientes debe realizarse en un plazo no superior a un ao desde el
hecho causante. Las cantidades pendientes de reembolso, no son susceptibles
de actualizacin pero dan derecho a percibir por ellas el tipo de inters bsico
del banco de Espaa ms tres puntos.
'.?. DERECHOS DE LOS ACREEDORES PERSONALES DE LOS
SOCIOS SO3RE SUS APORTACIONES6 REEM3OLSOS DE ESTAS Y
RETORNOS.
Los acreedores personales de los socios no tienen derecho alguno sobre los
bienes de la cooperativa, ni sobre las aportaciones de los socios al capital
social, las cuales son inembargables, todo ello, sin menoscabo de los derechos
que puede ejercer el acreedor sobre los reembolsos y retorno satisfechos al
socio.
3.7. financiacin ajena.
Con carcter General entendemos por financiacin ajena en una
sociedad, aquella que dispone la entidad procedentes de fuentes
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distintas a los miembros que la forman en calidad de tales, de las
reservas acumuladas, o cualquier otra integrada en el no exigible.
Las sociedades cooperativas, como ya hemos dicho anteriormente, son
entidades constituidas normalmente por personas de escasa
disponibilidad de numerario, por lo que resulta generalizado el hecho de
que recurra a los recursos ajenos o de terceros, tanto cuando se trata de
financiar inmovilizado, como cuando se pretende llevar a efecto la
actividad cooperativizada.
Ahora bien, lo que en la generalidad de las sociedades puede ser
circunstancial, cul es el hecho de que la entidad disponga en virtud de
algn ttulo jurdico, al margen del contrato de sociedad, de recursos
financieros de sus miembros, en la cooperativa resulta un hecho habitual
encontrar en el exigibles dichos recursos, con regulacin expresa en su
normativa especfica. Tal situacin nos aconseja a un estudio por
separado, segn la procedencia de tales recursos.
'.E.%. PROCEDENCIA DE LOS MIEM3ROS DE LA COOPERATIVA.
Los recursos financieros de los miembros de la cooperativa, en calidad
exigible, pueden tener diversos orgenes y producirse tanto en el
momento de la aprobacin de las cuentas anuales, como en cualquier
otro ejercicio. Haremos las correspondientes distinciones:
a) Fondo de acumulacin de retornos.
Entre las diversas formas que prev el artculo 85 de la ley General
de cooperativas para acreditar el retorno cooperativo, la letra c)
contiene la consistente en incorporarlo a un fondo, regulado por la
asamblea General, dentro del marco legal que la misma norma
establece. Estas el fondo de acumulacin de retornos.
El marco legal permite la asamblea General de la cooperativa, una
prctica disponibilidad total de los retornos que se vayan acumulando
en el fondo y mientras permanezca remit, pues, en realidad, las
normas dictadas por la ley, dijeron atrs cuestiones concretas: a)
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1-+
limitar aquella disponibilidad a un plazo mximo de cinco aos; b)
permitir que en cualquier momento el socio pueda aplicar su parte en
el fondo, a satisfacer las prdidas que le sean imputadas, y para
efectuar las aportaciones obligatorias al capital social que le
correspondan; c) sealar la posibilidad de que la asamblea fije a las
cantidades incorporadas al fondo, un inters que en ningn caso
puede hacer superior al bsico del banco de Espaa incrementado
en tres puntos.
El primero de los preceptos representa la autorizacin de una
demora o retraso, en la liquidacin al socio, de retorno del ejercicio
por un plazo mximo de cinco aos. El segundo, la compensacin de
dos partidas del pasivo de signo contrario en el caso de las prdidas
y la reconversin de una exigible en modulo exigible en el supuesto
del aplicacin de retorno a su conversin en capital social, en forma
de aportacin obligatoria. El tercero, plantea la remuneracin del
recurso financiero, con un alcance limitado.
Un como fuente de financiacin podemos decir que no ser muy
sustanciosas, pero cosa de gran estabilidad, pues, en la prctica las
cantidades que se incorporan no son grandes, pero normalmente
permanecen al mximo de los cinco aos. El costo de estos recursos
nunca es excesivo, sino al contrario, pues fijado por la asamblea y
siendo los retornos proporcionales a las operaciones
cooperativizadas, podemos decir de este inters, lo mismo que
dijimos cuando estudiamos el inters de las aportaciones obligatorias
al capital social, proporcionales al actividad comprometida. Son
numerosas las cooperativas en las que este inters es nulo.
El artculo 82.2 de la ley General de cooperativas seala que son los
estatutos, o en su defecto, la asamblea General por ms de la mitad
de los votos vlidamente expresados quien entre otras formas de
acreditar el retorno puede elegir esta del FAR. Ello representa que
aunque no sean aportaciones al capital, resultan obligatorias para
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todos los socios que tengan derecho retorno, por proceder de un
acuerdo asambleario.
b) Fondos de retornos pendientes de aplicacin.
Desde que se cierra un ejercicio, aunque no se hayan cuantificado
los retornos que correspondan a los socios, porque an no se han
confeccionado y aprobado las cuentas anuales, se est disponiendo
de ellos para la financiacin del ejercicio siguiente. Esto es cierto,
pero tambin lo es el hecho de que no se conoce la cuanta total es
acta a que se hacen de l a los retornos, ni consecuentemente
estarn determinados los que correspondan a cada socio, hasta la
aprobacin de las cuentas por la asamblea. Por esto, no se puede
decir, hasta conocidas y aprobadas estas cuentas, que se trata de
bajar de los retornos.
Ahora bien, una vez aprobada la cuanta total que de los excedentes
disponibles del ejercicio, para ser aplicados a retorno cooperativo, y
ya tenor del contenido de la letra que s) del artculo 85. Otro de la ley
General de cooperativas, se ha de satisfacer a los socios
inmediatamente, es preciso disponer de un tiempo para que por los
servicios correspondientes de la cooperativa, se calcula la parte que
corresponde cada socio. Durn este tiempo, s que es conocida ya la
cuanta total retorn hoy hemos de considerar la pendiente de
aplicacin, pero, evidentemente, no deja de estar utilizada en la
financiacin de la empresa. Es en este tiempo cuando est formado
por un fondo, de corta permanencia normalmente, pero de coste
nulo, porque no devengar inters.
c) Financiacin voluntaria de los socios no incorporarable al capital
social.
El artculo 81 de la ley General de cooperativas, bajo el ttulo de
prestaciones y financiaciones que no integran el capital social
contempla su apartado uno las cuotas de ingreso y las peridicas,
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11-
otras frmulas de financiacin, ms til en unos casos para el
inmovilizador y en otros para la actividad cooperativizada.
c.1. Para la financiacin de la actividad cooperativizada.
El depsito y anticipos.
Por depsitos entenderemos la entrega de bienes de los
socios a las cooperativas cmo y por anticipos las de dinero,
aunque en algunos casos esta denominacin es pudieran
confundirse. Los depsitos pueden hacerse para la
comercializacin en como uno de los bienes en el mismo
estado en que se entregaron, o para la transformacin en
otros productos que sern adquiridos por los socios, o se
dedican al mercado. Por anticipos entendemos las entregas
de numerario para la adquisicin de bienes en comn que se
entregarn al socio sin transformar o transformados. A ello
responde tenor del apartado dos del artculo 81 cuando dicen
los bienes de cualquier clase entregados por los socios para la
gestin operativa y, en General, los pagos para atencin de
los servicios cooperativizados, lo integran el capital social y
estn sujetos a las condiciones picadas y contratadas con la
sociedad cooperativa. Es evidente que la entrega por los
socios de sus producciones para la comercializacin en
comn, o para su transformacin, sin percibir precio, mi inters
por el tiempo que permanezcan en entidad, es una frmula
financiera, como lo es el hecho de que por los socios se
adelante numerario para la adquisicin en comn de
productos para ellos, con sus explotaciones.
El anticipo de numerario para las adquisiciones de bienes en
comn o para la adquisicin de materia prima con objeto de
transformarla en bienes para su adquisicin por los socios, ha
de ser proporcional al compromiso de operaciones
cooperativizadas que tenga cada socio, por lo que no cabe el
estudio de la remuneracin con inters. Si el anticipo no
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guarda proporcionalidad no es un anticipo exactamente, pues,
por el exceso de esta proporcionalidad se convertira en un
prstamo, en donde procedera el estudio del inters.
Prstamos a corto plazo.
Sin ms posible que todo los socios anticipen numerario para
la actividad cooperativizada, en proporcin a su compromiso
de participacin, puede ser que algunos de ellos, estn
dispuestos a proporcionar lo por corto perodo de tiempo, pero
suficiente para solucionar la financiacin media tarde una
determinada operacin. Aqu cabe la posibilidad de admitir
financiacin voluntaria de los socios, mediante cualquier
modalidad jurdica, y por acuerdo de la asamblea General,
sealndose el placer las condiciones en el propio acuerdo.
Entre las diversas frmulas podemos apuntar el prstamo del
socio a la cooperativa, pero cualquiera que de ella se use, ha
de tenerse en cuenta que con financiacin a corto plazo solo
es conveniente financiar activos de fcil y rpida realizacin de
ningn caso inmovilizado, salvo que se trate de operaciones
puente, previas a crditos a largo plazo.
En la instrumentacin de esta financiacin, entre socios su
cooperativa, representada est por su consejo rector, su
Presidente, director General, o apoderado con facultades
suficientes, no est sujeta a ningn requisito formal, por lo que
puede hacerse en documento privado entre las partes,
suficiente para formalizar la correspondiente liquidacin del
impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos jurdicos
documentales, obligatoria en todo caso y sin perjuicio de la
exencin que pueda corresponderles si se trata de una
cooperativa protegida.
c.2. Para la financiacin del inmovilizado.
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112
La financiacin del inmovilizado de la cooperativa, no tiene que ser
necesariamente importante, pues depender lgicamente de la clase de
inmovilizado de que se trate. Si el alcance del e inversiones pequeo,
puede servir la frmula anterior, pero s el inmovilizador que se pretende
financiar requiere una gran inversin de numerario, larga de amortizar
financieramente, si la cooperativa no dispone de l, y si los socios no
estn dispuestos efectuar aportaciones al capital social con esa
finalidad, la sociedad deber recurrir a solicitar recursos de terceros. En
esta situacin tambin pueden intervenir algunos socios, en calidad de
terceros, pues, antes de beneficiar a entidades de crdito con intereses
abonados por la cooperativa, puede beneficiarse a los socios dispuestos
a facilitar el dinero necesario o parte de el.
a) Prstamos de los socios a largo plazo.
Para este supuesto los apoyamos tambin el artculo 81.3 de la ley
General de cooperativas, acordando la asamblea la admisin de
financiacin voluntaria a que hemos hecho referencia antes. La
diferencia que queremos sealar entre corto y largo plazo no est en
el apoyo legal que encontramos, que evidentemente es el mismo,
sino, de una parte, en que el volumen de inversin variar
sustancialmente el tiempo necesario para su amortizacin financiera
y, de otra parte, que siendo la cooperativa una entidad de capital y
nmero de socios variable, resultan variables las garantas
patrimoniales y las personas que ocupan los cargos de los rganos
rectores, por lo que la instrumentacin de esta financiacin a largo
plazo debe cuidarse en extremo.
Si se desean aumentar las garantas pueden constituir segn
hipotecaria sobre bienes de la sociedad, siendo normalmente
aconsejable sobre el mismo inmueble de la cooperativa.
b) Distintos modelos de instrumentacin de los prstamos de los socios
a largo plazo.
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Esta financiacin acostumbra a instrumentarse de muy diversa forma,
si bien por tratarse de operaciones a largo plazo y por los motivos
expuestos se huye de las sencillas formas de contrato privado.
Aportaciones no incorporales al capital social.
Con esta denominacin. Se instrumenta lo que en realidad son
entregas de numerario del socio su cooperativa, en calidad de
prstamo, extendindose en un simple documento privado, a
imagen y semejanza de que se extiende para materializar las
aportaciones al capital social, si bien con expresa mencin de
no integrar al capital, y en el que fijan las condiciones del
acuerdo asambleario que las admite. Para una mayor
seguridad en el trfico jurdico, habida cuenta la variabilidad
de personas y capital a las que hicimos referencial, es
recomendable la elevacin a escritura pblica del acuerdo
asambleario de admisin de la financiacin, y el posterior de la
aceptacin concreta del oferta de los socios, que tanto podr
hacer de la asamblea como del consejo o apoderado, si
aquella leccin facultades, aunque ello, porque el gasto norte
del correspondiente.
Contrato de prstamo en escritura pblica.
Se trata nicamente de instrumentar el prstamo mercantil de
acuerdo con sus normas reguladoras, en escritura pblica.
Lleva implcito el gasto notarial correspondiente y sobre costo
adicional que puede suponer el impuesto sobre transmisiones
patrimoniales y actos jurdicos documentados.
La utilizacin de ttulos: letra de cambio, cheques y pagars
Son tambin de inters las instrumentacin es de los
prstamos mediante el acuerdo asambleario, el documento
privado que concrete la entrega de cada socio y el libramiento
de una letra de cambio aceptada por quien ostente poderes
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11'
suficientes de la cooperativa, con las condiciones de cantidad,
inters y vencimiento acordadas por la asamblea. La frmula
refuerza la posicin del socio al poder compartir la letra en un
ttulo ejecutivo en caso de impago. Tambin posibilita con
mayor facilidad que en los casos anteriores la trasmisin del
ttulo, mediante la operacin de descuento en una entidad de
crdito, para el caso de ser necesario su Valor.
3.7.2. Procedente de terceros.
Respecto a esta fuente financiera podemos decir que no encontramos
diferencia de la homologa de los dems tiposempresario. Se trata de verdad y
los terceros, aunque en algn caso concreto pudiramos estar ante algn
socio, el uno por su condicin de tal, sino por coincidir en mil la titularidad de
alguna otra empresa y el inters de negociacin por parte de la cooperativa,
sujetando ser ambos a lo dispuesto en art. 63 de la ley General, sobre conflicto
de intereses, sea aceptada. Estas fuentes podemos clasificarlas en acreedores
a largo plazo y acreedores a corto plazo
EFERCICIO ECON"MICO DE LAS COOPERATIVAS
Por Ejercicio econmico entendemos un periodo de tiempo. El trmino no tiene
otro significado de mayor alcance, pretendiendo sealar dos fechas, principio y
final, o lo que es igual, inicio y cierre del mismo, entre las que ordinariamente
se han producido variaciones de diverso tipo en la empresa. El Ejercicio
econmico, por ser el mismo para todos los supuestos dignos de control, es
una referencia til para medir la variacin que, durante l, pueda sufrir cada
uno de ellos.
El periodo de tiempo podr ser discutible e incluso hablarse de periodos ms
aconsejables segn la clase de empresa de que se trate. Sin embargo, hay
distintos intereses, ms all de los lmites de cada una de las empresas, que
sealan la conveniencia de que el Ejercicio econmico tenga la misma duracin
para todas ellas, salvo circunstancias especiales que puedan darse en alguna y
para un momento concreto en su vida. Esta duracin ordinaria es la de un ao
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11(
y adems coincidente con el ao natural, comprendiendo entonces desde el da
primero de enero al treinta y uno de diciembre siguiente.
Para la Sociedad Cooperativa, en cuanto a la duracin del periodo, es de
aplicacin con el mismo carcter general, lo dicho anteriormente, al igual que lo
es para cualquier otra empresa. El inicio y el cierre del Ejercicio depender de
lo fijado en los Estatutos sociales, en lgica correspondencia con las
actividades cooperativizadas y solo si el texto societario lo confirmase, o no lo
contemplara distinto, ser el Ejercicio econmico coincidente con el ao natural
(art. 82.1 de la LGC).
. EL PRESUPUESTO ANUAL EN LA SOCEDAD COOPERATVA.
a) Concepto.
Al tratar de estudiar el concepto de presupuesto anual han de hacerse unas
consideraciones previas, en relacin con los dos tipos diferentes de
Cooperativas, las de Consumidores de bienes y/o servicios y las de Trabajo
Asociado.
En las de Consumidores ha de tenerse en cuenta que, de una parte, el
mercado a donde se dirige la produccinn, salvo las operaciones con
terceros, se reduce al conjunto de socios de la entidad, y de otra parte, en base
al compromiso adquirido por el socio en relacin con los mdulos establecidos
en los Estatutos, respecto a la actividad cooperativizada, puede estimarse el
mnimo, y en la generalidad de los casos con cierta precisin el total, de las
operaciones y servicios que van a efectuar los socios durante el ejercicio
econmico. Esto significa conocer, con anterioridad al inicio del ejercicio, el
volumen aproximado de bienes y/o servicios que ser necesario producir.
Sobre esta base y previendo las variaciones de los precios que puedan afectar
a las materias primas que ha de adquirir la Cooperativa y aquellas a que se vea
sometido el Convenio laboral a que esta sujeta la entidad, es fcil calcular los
recursos financieros y medios personales que precisar la Cooperativa para
obtener los productos que indican sus objetos sociales, a unos precios que
preferente y ordinariamente han de estar por debajo del precio medio de
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11)
mercado, si quiere conservarse, o aumentarse, el colectivo de socios y su
demanda. Aqu' juegan un gran papel las estructuras financiera y econmica de
la Sociedad, pues, es fundamental que los recursos financieros y su aplicacin
sean los apropiados, adems de obtenerlos al menor costo, y en relacin con el
personal laboral, ha de evitarse cualquier exceso que incremente la nmina
innecesariamente.
En la Cooperativa de Trabajo Asociado, no es el Consejo Rector quien va a
establecer los precios de los productos al inicio del ejercicio, de acuerdo con
sus clculos, sino que ser el libre mercado sobre el principio de la oferta y la
demanda quien sealar los precios y quien absorber, o no, la produccin de la
Cooperativa. Con independencia de que pueda elegir entre unas y otras
materias primas en funcin de su precio a fin de disminuir el coste del producto,
en estas Cooperativas, los costos que fija, y por lo tanto son modificables por el
rgano de gobierno, gestin y representacin de la Sociedad, son los anticipos
laborales de los socios trabajadores. Si es necesario estudiar la viabilidad
empresarial en la Cooperativa de Consumidores, por cuanto los precios de los
productos no han de superar el del mercado, cuando tratamos el caso de las de
Trabajo Asociado, este estudio se hace ms necesario si cabe, por cuanto este
tipo societario, a diferencia del anterior, no tiene una clientela obligada a
adquirir el producto y las dificultades en la venta de su produccin repercuten
con gran facilidad, adems de, en los Fondos de la entidad para el caso de las
prdidas, en algo ms delicado como son los anticipos mencionados de los
cooperativistas.
Ante estas consideraciones conviene en las Sociedades Cooperativas
confeccionar previamente al inicio del ejercicio el llamado presupuesto anual,
consistente en dos listados, donde en uno figuran los ingresos previstos y en
otro los gastos que se estiman van a producirse, de forma que en base a ellos
y a la diferencia que entre ellos aparezca, puedan tomarse las decisiones
empresariales de mayor importancia para el ejercicio siguiente, y de ellas el
precio de los bienes y servicios en las Cooperativas de Consumidores y los
anticipos laborales, en las de Trabajo Asociado.
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11*
Nada dice la Ley sobre la obligatoriedad de confeccionar el presupuesto, pero
la necesidad o al menos la conveniencia de su formalizacin es tan elemental
como instrumento de trabajo, que no hace falta norma legal para obligar a su
confeccin. Podramos calificarlo como una de las bases fundamentales que
sirve para decidir la poltica general de la Cooperativa a seguir en el siguiente
ejercicio, para la que es preceptivo el acuerdo de la Asamblea General a tenor
del artculo 43.3 de la Ley General de Cooperativas. A tal efecto, resulta
conveniente convocar la Asamblea con carcter extraordinario, antes de
comenzar el ejercicio, para deliberar sobre aquella poltica y consecuentemente
sobre el presupuesto y su aprobacin si procede, desechando la prctica de
resolver esta cuestin en Asamblea General Ordinaria, donde por haber
transcurrido ya varios meses del ejercicio corriente, resulta menos eficaz
aplicar cualquier correccin acordada por el rgano asambleario.
b) Clculo.
En las Cooperativas de Consumidores de bienes o servicios, y por los motivos
que hemos sealado es fcil prever el consumo que pueden hacer los socios
durante el ejercicio. No es difcil conocer o estimar las variaciones que los
precios de las materias primas pueden sufrir, as como las que provengan de
incrementos salariales, seguridad social y otros costes empresariales fijos o
variables, por lo que si bien el primer presupuesto anual al constituirse la
Cooperativa, puede resultar aleatorio, no es as' cuando la Cooperativa lleva
varios aos funcionando, consiguindose una aproximacin y a veces casi
coincidencia entre el presupuesto inicial y la realidad encontrada al final del
ejercicio. La estadstica que proporcionan los datos de diversos ejercicios
anteriores facilita las predicciones para el ejercicio futuro y consiguientemente
las posibles variaciones que los distintos conceptos de los listados del
presupuesto puedan sufrir.
En las Cooperativas de Trabajo Asociado, el comportamiento del mercado,
resulta un elemento difcil de conocer y mucho ms de controlar, salvo que
para la Cooperativa no exista, por depender en exclusiva de otra entidad que le
adquiera la totalidad de su produccinn a precio fijo previamente contratado.
Es cierto que, en este tipo societario, puede haber acusadas diferencias entre
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el presupuesto inicial y la realidad que luego se produzca, pero an as es
conveniente confeccionarlo como base de partida para la adopcin de
decisiones en relacin con el prximo ejercicio, y el clculo ha de basarse en el
mismo sistema estadstico que hemos sealado para las dems Cooperativas.
c) Seguimiento y correcciones.
El presupuesto anual constituye, como ya hemos indicado, una base que nos
permite adoptar las primeras decisiones empresariales para un ejercicio. Sin
embargo, los hechos que con significado econmico se vayan sucediendo,
podrn ir produciendo resultados que coincidan o no con las previsiones
presupuestarias. Esto nos conduce a la necesidad de un seguimiento a la
realidad empresarial y paralelamente al presupuesto, de modo que podamos ir
adoptando toda serie de decisiones empresariales correctoras de las iniciales y
a lo largo del ejercicio, que nos permitan llegar al final del mismo con cierta
aproximacin a los resultados previstos y todava mejor si alcanzamos
excedentes importantes. Entre las distintas formas de llevar a cabo el
seguimiento, adems de la simple comparacin entre lo previsto y lo ocurrido
en cada uno de los conceptos de los dos listados confeccionados, puede
indicarse la confeccin de Cuentas de Prdidas y Ganancias, as' como
Balances de situacin, por perodos cortos, de longitud bimensual o a lo sumo
trimestral, que nos permitirn adems, una visin de conjunto de las
variaciones del patrimonio de la empresa.
. EL EJERCCO ECONMCO EN LA SOCEDAD COOPERATVA.
a) nicio.
Salvo disposicin en contrario de los Estatutos, el ejercicio econmico, como ya
avanzamos, coincidir con el ao natural (art. 82.1 de la LGC). Sin embargo, son
muchas las Cooperativas Agrarias que hacen coincidir el ejercicio con el ao
agrario a ellas correspondiente, comprendiendo dentro del, el perodo de la
cosecha que venden en como en, modo Zeste que proporciona una mejor
informacin, tanto de las explotaciones de los socios, como de la misma
Sociedad. Por inicio de un ejercicio entendemos el momento en que comienza
este, que en general coincidir con la primera operacin del da 1 de enero.
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11,
b) Final.
El final o trmino de un ejercicio, es el momento ltimo del mismo, coincidiendo
con la ltima operacin del da 31 de diciembre del mismo ao que se ha
iniciado, en los casos en que aquel coincide con el ao natural. En caso de no
coincidencia, el ejercicio finaliza con la ltima operacin correspondiente al da
anterior al que cabe comenzar el ejercicio siguiente. Entre un ejercicio y el
siguiente no hay ruptura de tipo alguno, o solucin de continuidad, en la
actividad empresarial. Se trata solamente de establecer un momento para fijar
la situacin patrimonial de la empresa.
V. LA CONTABLDAD.
a) Concepto y nociones generales.
Se han formulado muchas definiciones de la Contabilidad, a lo largo de su
historia. Cada tratadista a puesto ms o menos Znfasis en alguna de sus
caractersticas y mientras para unos es un medio, para otros es una tcnica e
incluso una ciencia.
Procurando recoger la esencia de la parcela cientfica que abarca, diremos que
Contabilidad es una ciencia que capta, representa y mide el Patrimonio de una
empresa, describiendo sus Estructuras, Financiera y Econmica, interpreta los
hechos contables que le afectan, determina el Resultado, e informa a todos los
interesados en la misma, sobre la actividad empresarial.
Cuando hablamos de contabilidad nacional, supranacional o mundial entramos
en el terreno de la Macro contabilidad, y lo haremos en el de la Micro
contabilidad al tratar de la contabilidad pblica, semipblica o privada. Dentro
de esta ltima, en la que integra este apartado, habr de estarse a las
peculiaridades que la legislacin seale para cada uno de los titulares y en
nuestro caso para la Sociedad Cooperativa. En relacin con el mbito que
pueda alcanzar, podemos decir que hay una contabilidad externa, financiera o
general y por otro lado, una contabilidad interna, de costes o analtica. En
relacin con la informacin que facilita, hablaremos de contabilidad financiera o
de situacin y contabilidad de direccin o de gestin. La primera dirigida
fundamentalmente a terceros y cuyo documento bsico es el Balance y la
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12-
segunda de inters para el titular de la empresa y todos sus rganos directivos,
cuyo documento bsico es la Cuenta de Prdidas y Ganancias.
Los medios para llevar a cabo la contabilidad son de dos clases, personales y
materiales. Los primeros integran el Departamento de Contabilidad de la
empresa y aunque la organizacin de este y funciones que a Zl competen sean
de gran inters por abordar el estudio del instrumento que materializa la
actividad contable, a los efectos de nuestro estudio, son los materiales en los
que interesa fijar nuestra atencin.
Por el orden de aparicin en la escena contable, los medios materiales
podemos agruparlos en Documentos, Cuentas, y Libros. Los documentos,
tambin comprobantes o justificantes, son el soporte material de los hechos
contables. Su origen puede ser, bien de terceros, bien del empresario, o bien
de otro departamento de la misma empresa. Constituyen el origen, base o
punto de partida de las anotaciones reflejando la actividad empresarial, por
cuanto precisan su archivo para posibles justificaciones posteriores.
La cuenta es un instrumento contable que representa y mide masas
patrimoniales. Es una institucin tpica de la contabilidad. Es de carcter
abstracto, aunque pueden y deben representarse grficamente. Sus dos
formas tpicas las encontramos en el Libro Mayor y en el Libro Diario.
El Mayor contiene perfectamente individualizadas todas las cuentas que utiliza
la empresa. A la izquierda el Debe y a la Derecha el Haber.
El Diario, primer Libro que se utiliza, es un registro de hechos contables por
orden histrico, donde se anotan estos por medio de las equivalencias o
asientos.
Como resumen, podemos decir que, la funcin del servicio contable en una
empresa, consiste en recoger en el Libro Diario, clasificar en el Libro Mayor,
resumir en el Balance y en la Cuenta de Perdidas y Ganancias, los hechos que
suceden en la empresa relacionados con su Patrimonio, e informar al titular,
directivos y terceros interesados, todo ello con la aplicacin de un
procedimiento.
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121
El procedimiento contable ha ido evolucionando histricamente, de modo que
partiendo del sistema de partida simple, que se preocupaba onicamente de las
Centradas y Salidas, lo que representaba realmente una contabilidad de Caja,
lleg en su camino a la utilizacin del sistema de Partida doble o Doble partida
actual.
b) Contabilidad formal y material.
El Derecho contable en Espaa, no est constituido por un conjunto normativo
que regule de forma general la materia que comprende la contabilidad, sino
muy al contrario, se compone de una heterogeneidad de normas que
encontramos dispersas.
Las Cooperativas deben llevar una contabilidad ordenada y adecuada a su
actividad, que se regir por los principios de veracidad, claridad, exactitud,
responsabilidad y secreto contable, que debern ser aplicados teniendo
presente las peculiaridades de la naturaleza de la Sociedad Cooperativa (art.
91.1 de la LGC).
Conviene distinguir, al entrar en el estudio del Derecho contable en general,
entre el Derecho de contabilidad formal y Derecho de Contabilidad material o
Derecho de Balances, entendiendo que al primero corresponden las normas
que sealan la obligacin de llevar ciertos libros, y al segundo, el contenido
jurdico del clculo mercantil. As' lo haremos tambin al referirnos a las
Sociedades Cooperativas y en este sentido diremos lo siguiente:
b. 1. Contabilidad formal.
La Ley General de Cooperativas en su artculo 91 da una serie de normas
generales sobre la contabilidad, estableciendo como derecho supletorio el
Cdigo de Comercio (art. 91.6 de la LGC).
Con arreglo a la citada norma, los Libros de contabilidad que han de llevar las
Cooperativas son: El Libro de nventarios y Balances, el Libro Diario, el Libro de
nformes de la Censura de Cuentas y los Libros que establezca la General de
Contabilidad, til para la empresa en general, y por Decreto de 20 de julio de
1974, otro reducido para la mediana y pequea empresa. A partir de estas
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122
fechas fueron dictndose Ordenes del Ministerio de Hacienda, adaptando el
Plan a distintas modalidades empresariales. Las Cooperativas no tuvieron
obligacin de ajustarse a este Plan, si bien por conveniencia fueron muchas las
que lo adoptaron. El artculo octavo de la Ley 19/1989 de 25 de julio, de
reforma parcial y adaptacin de la legislacin mercantil a las Directrices de la
Comunidad Econmica Europea en materia de sociedades, autoriz al
Gobierno para que mediante Real Decreto aprobar un Plan General de
Contabilidad y la Disposicin Final Primera del Texto Refundido de la Ley de
Sociedades Annimas aprobado por Real Decreto Legislativo n. 1.564/1989 de
22 de diciembre, previo la elaboracin del Plan General de Contabilidad, de
aplicacin a todas las Empresas cualquiera que fuera su forma jurdica,
individual o societaria.
Por Real Decreto 1.643/1990 de 20 de diciembre, se aprob el vigente Plan
General de Contabilidad, obligatorio para todas las Empresas, derogando el
anterior y dems normas de igual o inferior rango que se le opusieran,
constituyendo el desarrollo en materia contable de la legislacin mercantil, y sin
perjuicio de mayor desarrollo reglamentario en lo que respecta a las
caractersticas, condiciones y modo de elaboracin de las cuentas
consolidadas de los grupos de sociedades y a las fusiones y escisiones de
sociedades.
El Plan est estructurado en cinco partes, de las que la Primera contiene los
Principios Contables, la Segunda el Cuadro de cuentas, la Tercera Definiciones
y Relaciones contables, la Cuarta las Normas de elaboracin de las cuentas
anuales, y la Quinta las Normas de valoracin.
c) Aplicacin del Plan General Contable a la Sociedad Cooperativa.
Por ser de aplicacin obligatoria a todas las Empresas, segn lo dispuesto en
el artculo 2 del Real Decreto que aprob el Plan, lo es para las Cooperativas,
por lo que la amplitud con que pudiera interpretarse el texto literal del artculo
91.1 de la Ley General de Cooperativas, Contabilidad ordenada y adecuada a
su actividad, tendr siempre como lmites las normas obligatorias contenidas
en el Plan.
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12&
V. LAS CUENTAS ANUALES.
Sin restar importancia a la totalidad del Plan General de Contabilidad, fijaremos
nuestra atencin en las Cuentas anuales, remitindonos en lo dems a lo
expresado en aquel.
a) Concepto.
La ltima documentacin a confeccionar en el proceso contable la forman el
Balance, la Cuenta de prdidas y Ganancias, y la Memoria, constituyendo un
conjunto conocido con la denominacin de Cuentas Anuales, que debe reflejar
la imagen fiel del Patrimonio de la empresa, su situacin financiera y los
resultados obtenidos. Por ello, la informacin en ellas contenida, ha de ser
clara, concisa, precisa, completa y cierta, as como expresada, tanto en
relacin con el fondo como con la forma, con arreglo a la normativa vigente.
Para alcanzar esta finalidad han de cumplirse los principios contables que el
mismo Plan establece en los trminos de: principio de prudencia, principio de
empresa en funcionamiento, principio de registro, principio de precio de
adquisicin, principio del devengo, principio de correlacin de ingresos y
gastos, principio de no compensacin, principio de uniformidad, principio de
importancia relativa.
b) Redaccin.
El Consejo Rector est obligado a formular, en el plazo mximo de cuatro
meses, contados a partir del cierre del ejercicio econmico, el Balance, la
Cuenta de Prdidas y Ganancias, la Memoria explicativa y la propuesta de
distribucin de excedentes y destino de los beneficios extra cooperativos o de
la imputacin de las prdidas (art. 82.2, prrafo segundo, de la LGC).
b.1. El Balance.
El Balance es un documento en el que se concreta la informacin que debe
proporcionar la contabilidad y por ello constituye uno de los objetivos
fundamentales de esta. El Balance, presenta en una fecha determinada todos
los activos y pasivos de la Cooperativa, agrupados y totalizados, dando una
visin de conjunto de las operaciones realizadas y poniendo de manifiesto la
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12'
situacin de la empresa, es decir, sus bienes y sus deudas o lo que es lo
mismo, su Estructura Econmica y su Estructura Financiera, motivo este por el
que se le denomina Balance de Situacin.
La actividad empresarial hace variar constantemente las cosas y derechos que
forman los bienes del Activo y de anloga forma las obligaciones que integran
los recursos financieros del Pasivo, por lo que necesariamente varan los
valores que ellos representan. Por ello, el Balance representa la situacin de la
empresa en un instante, aquel en el que se ha cerrado. De aqu, la expresin
corriente de que el Balance es una fotgrafa o instantnea del Patrimonio en un
momento dado de la vida de la empresa.
Desde el punto de vista etimolgico, el trmino Balance, tiene el mismo origen
que el de Balanza, queriendo significar el equilibrio existente entre los diversos
elementos que componen el Patrimonio, por un lado los Bienes o Activo y por
otro las Deudas o Pasivo. En la prctica se confecciona mediante dos
columnas verticales, situando en la de la izquierda los elementos que integran
el Activo y en de la derecha los del Pasivo, agrupados en ambos por masas
patrimoniales homogneas.
b.2. La Cuenta de Prdidas y Ganancias.
Esta Cuenta cuantifica la renta de una empresa y en nuestro caso los
excedentes o dficits de la Cooperativa, describiendo adems su formacin) El
Plan General de Contabilidad, eligi entre los cuatro modelos que contiene la
Cuarta Directriz, el de forma de cuenta y clasificacin de los gastos por
naturaleza. Su estructura en el Plan est ajustada a lo dispuesto en el artculo
35.2 del Cdigo de Comercio y coincide con el esquema del Texto Refundido
de la Ley de Sociedades Annimas (TRLSA).
b.3. La Memoria.
Es un documento que recoge una serie de informes de inters y que
confeccionada con rigor, puede dar una idea clara aunque global de aspectos
importantes de la actividad empresarial. Puede drsele la profundidad que se
desee y el detalle que se considere ms conveniente, pero en cualquier caso
debe servir para completar, ampliar y comentar la informacin contenida en el
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12(
Balance y en la Cuenta de Prdidas y Ganancias (art. 35.3 del cdigo de
Comercio). El Plan General de Contabilidad contiene un modelo.
c) Determinacin de los Resultados.
Al conocimiento de los Resultados positivos o negativos del Ejercicio, llegamos
a travs de la Cuenta de Prdidas y Ganancias, del mismo modo que cualquier
otra empresa. La Ley General de Cooperativas dicta a este efecto algunas
normas especficas, entre otras que son de tipo general:
1) Se consideraron como gastos, para fijar el excedente neto del ejercicio, o en
su caso el dficit, los siguientes (art. 81.2 de la LGC): 1.1) El importe de los
bienes entregados por los socios para la gestin cooperativa, valorados a los
precios medios de mercado en el momento de la entrega, aunque por los
mismos no se haya abonado a los socios anticipos, o Zestos sean de cuanta
inferior; as como el importe de los anticipos laborales de los socios
trabajadores y socios de trabajo, valorados conforme a las retribuciones que
normalmente sean satisfechas en Empresas de similar
Actividad de la zona donde se realice la actividad laboral, aunque el anticipo
realmente abonado fuese de cuanta inferior; 1.2) Los gastos necesarios para
el funcionamiento de la Cooperativa. Los gastos cuya duracin sea superior a
la del ejercicio econmico o que, sindolo correspondan a un perodo superior
al del propio ejercicio econmico, se imputarn en la parte que
proporcionalmente correspondan; 1.3) Los intereses devengados por los socios
y por los asociados, por sus aportaciones al capital social y en los supuestos de
la financiacin voluntaria de los socios (art. 81.3 de la LGC), y el Fondo de
Acumulacin de Retornos (FAR) (artculo 85.2.C de la LGC), y por los
obligacionistas y dems acreedores; y 1.4) Las cantidades destinadas a la
amortizacin efectiva del inmovilizado. 2) Deben figurar en contabilidad
separadamente, y se destinarn al Fondo de Reserva Obligatorio (FRO), los
beneficios obtenidos de las operaciones cooperativizadas realizadas con
terceros no socios, los beneficios procedentes de plusvalas en la enajenacin
de los elementos del activo inmovilizado o los obtenidos de otras fuentes
ajenas a los fines especficos de la Cooperativa, as como los derivados de
inversiones o participaciones en Sociedades de naturaleza no cooperativa. 3)
Pgina
12)
El importe de los reintegros de los crditos a largo plazo, que se realicen
mediante la reduccin de los excedentes disponibles, o del abono al socio de
un precio inferior al medio del mercado por los bienes que entrega para la
actividad cooperativizada, o en su caso, mediante el abono de anticipos
laborales por cuanta inferior a las retribuciones normales en la zona, se
considerarn como aportaciones al capital social, imputndose individualmente
a cada socio en funcin de la actividad cooperativizada que haya desarrollado.
d) nterpretacin de los Resultados.
El hecho de que el Consejo Rector de la Cooperativa, o en su caso la
Asamblea General, puedan variar mediante un simple acuerdo societario, los
precios de los bienes y servicios que la Cooperativa de Consumidores produce
y los socios adquieren, conduce a que los resultados que aparecen en la
Cuenta de prdidas y Ganancias de este tipo societario, no tienen el mismo
carcter que los que pueden aparecer en otra empresa cuyo titular sea
diferente.
Aunque no es totalmente exacto, que si el resultado del ejercicio es positivo,
ello se debe exclusivamente a que se haya cobrado a los socios, por encima
del precio justo en el precio de los productos, ya que tal tesis nos llevar a
menospreciar la funcin gestora, si que es cierto que a idntica gestin, e
iguales restantes condicionantes empresariales, la relacin precios-resultados
se produce de forma directamente proporcional. Consecuentemente, los
resultados positivos de la Cooperativa de consumidores, no deben interpretarse
como ganancias, en el mismo sentido que en cualquier otra empresa, pues los
precios en aquella no se producen en el mercado sino que se fijan por la
voluntad de sus rganos societarios. Esta es la explicacin de que a los
resultados se les denomine excedentes, por entender que es dinero que ha
sobrado y no que se ha ganado. De igual modo debe entenderse el dficit,
como dinero que no se ha cobrado a los socios y no que se haya perdido.
Con estas consideraciones debemos concluir que la Cooperativa de
Consumidores produce a sus socios, no una ganancia, sino un ahorro en el
precio de los bienes o servicios, del que parte va ya normalmente en ese
mismo precio a lo largo del ejercicio, al ser generalmente algo menor que el del
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12*
mercado, y otra parte aparece en los resultados o excedentes que arroja la
Cuenta de prdidas y Ganancias. El ahorro total producido por la Cooperativa
ser la suma de los ahorros producidos a los socios, entre ambos conceptos y
en definitiva ser el resultado positivo producido por la empresa a sus
miembros, que evidentemente no hubieran conseguido de no haber constituido
la entidad.
En las Cooperativas de Trabajo Asociado, el costo empresarial que puede
variar el Consejo Rector es, como ya adelantamos, los anticipos laborales. Con
el razonamiento anterior podramos decir que si hay resultados a fin de
ejercicio es porque los cooperativistas no han percibido el anticipo salarial
justo. Con las mismas reservas hechas anteriormente respecto a la gestin, si
los resultados son positivos, es porque percibieron menos de lo debido y si son
negativos habr de interpretarse que es porque percibieron ms. En esta lnea
de exposicin tenemos que concluir que los excedentes son anticipos laborales
sin distribuir, y por tanto, la Cooperativa de Trabajo Asociado lo que
proporciona a sus miembros, y en definitiva esa es su finalidad, son unos
ingresos por su prestacin personal profesional, de los que parte los percibe a
lo largo del ejercicio mediante los anticipos y otra parte aparece como
excedente en la Cuenta de prdidas y Ganancias.
e) Aprobacin de las Cuentas.
Hemos visto que la obligacin de formular las Cuentas Anuales era del Consejo
Rector y deba hacerlo en los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio
(art. 82.2 de la LGC). El nterventor o nterventores, tienen la funcin de
censurar las Cuentas, antes de presentarlas el Consejo a la Asamblea General
(art. 68.1 de la LGC) y para ello disponen del plazo de un mes desde que le
son entregadas (art. 68.2 de la LGC). En los casos en que proceda la auditora
de cuentas, los auditores dispondrn tambin de un mes, contado desde que le
fueron entregadas, para formular su informe (art. 69.4 de la LGC), que
evidentemente habr de ser anterior o coincidente con la celebracin de la
Asamblea General Ordinaria, salvo que haya sido por este rgano y a la vista
de las Cuentas presentadas, la que haya acordado la auditora, que
consecuentemente habr de examinarse en una Asamblea General
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12+
Extraordinaria convocada al efecto, o en una sesin posterior de la Ordinaria, si
se suspendi la celebracin de esta con aquella finalidad.
El examen de la gestin social, aprobacin de las Cuentas Anuales y de la
distribucin de excedentes o imputacin de prdidas, es un acto que requiere
preceptivamente el acuerdo de la Asamblea General, bajo pena de nulidad (art.
43.2 de la LGC), pero no de una Asamblea General cualquiera, sino de la
Ordinaria concretamente (art. 42.3, prrafo segundo, de la LGC).
La no aprobacin de las Cuentas Anuales por la Asamblea plantea un
problema de difcil solucin, pues, estas proporcionan una informacin sobre el
ejercicio pasado, reflejndose en el Balance la situacin del Patrimonio de la
Cooperativa a fin del mismo, de modo que lo ocurrido ya no tiene remedio,
salvo que la no aprobacin se deba a la existencia de errores, materiales o
formales, en los registros contables. La convocatoria y celebracin de una
nueva Asamblea General Ordinaria, que evidentemente deber ser de este
carcter por ser competencia exclusiva de ella la aprobacin de las Cuentas
(art. 43.2.b, en relacin, con el 42.3, prrafo segundo, ambos de la LGC) nos
situar ante el mismo problema, incrementado con el peligro de incumplimiento
de las obligaciones fiscales, dentro del plazo legal en que deben llevarse a
cabo. Contemplado el asunto en su conjunto, hemos de concluir que, salvo
errores materiales o formales en las Cuentas Anuales presentadas a la
Asamblea, este rgano se ve en la obligacin de aprobarlas siempre, cuestin
distinta, de otras como la conformidad, o no, con la gestin llevada a cabo por
el Consejo, y la propuesta de distribucin de excedentes o dficits, la primera
de las cuales podr ser motivo de revocacin de los cargos, e incluso de
exigencias de responsabilidad, y la segunda de desestimacin y sustitucin por
otra acordada en la misma sesin de la Asamblea, en sesin posterior, o en
Asamblea General Ordinaria nuevamente convocada y celebrada.
f) Aplicacin de los resultados.
Los resultados del ejercicio pueden ser positivos o negativos. A los positivos la
Ley General de Cooperativas, de acuerdo con la doctrina cooperativa los llama
El ejercicio econmico excedentes, sin embargo, a los negativos no los llama
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12,
dficits, como hace aquella, sino que igualando el trmino con el utilizado para
las dems empresas les llama prdidas.
f.1) Excedentes.
Los excedentes netos del ejercicio econmico, una vez deducidos los
impuestos, han de aplicarse a los siguientes fines:
1) Se destinar al Fondo de Reserva Obligatorio (FRO), y/o al Fondo de
Educacin y Promocin Cooperativa (FEyPC), una cuanta global del 30% de
los referidos excedentes; cuando el FRO alcance un importe igual al 50% del
capital social, se destinar, al menos un 5% al FEyPC, y un 10%, al menos,
cuando el FRO alcance un importe superior al doble del capital social. La
distribucin entre ambos Fondos la acordar la Asamblea General, salvo que la
establezcan los Estatutos (art. 84.a de la LGC).
2) Los excedentes disponibles, que resulten una vez deducidas de los
excedentes netos las dotaciones de los Fondos obligatorios, han de aplicarse
conforme acuerde la Asamblea General en cada ejercicio, a retorno
cooperativo y, en su caso, a la participacin en los resultados por los
trabajadores asalariados de la Cooperativa, as' como a incrementar el FRO y el
FEyPC y/o a la constitucin de un Fondo de Reserva Voluntario (FRV),
regulado por los Estatutos o por la Asamblea General, que en todo caso, tendr
el carcter de irrepartible (art. 84.b de la LGC).
f.2) Acreditacin de los retornos cooperativos.
Siguiendo aquel criterio de que si hay excedentes es porque se ha cobrado de
ms a los socios en las Cooperativas de Consumidores, o no se han abonado
totalmente mediante los anticipos laborales las prestaciones profesionales de
los cooperativistas de trabajo asociado, se denominan retornos a las
cantidades de dinero que de los excedentes van a devolverse a los miembros
de la Cooperativa. Esta devolucin no siempre se materializa mediante la
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entrega de numerario, sino que la Ley permite acreditar su ingreso en el
patrimonio personal del socio por diversos sistemas.
Ha de quedar entendido que el retorno cooperativo, en cualquier caso, ha de
acreditarse a los socios en proporcin a las operaciones, actividades o
servicios cooperativizados realizados por cada socio en la Cooperativa (art.
85.1, prrafo primero, de la LGC). Nunca puede acreditarse en funcin de las
aportaciones del socio al capital social (art. 85.1, prrafo segundo, de la LGC).
Los Estatutos, o en su defecto, la Asamblea General, por ms de la mitad de
los votos vlidamente expresados, han de fijar la forma de hacer efectivo el
retorno cooperativo acreditado a cada socio, de acuerdo con las siguientes
modalidades:
1) Satisfacindolo a los socios inmediatamente a la aprobacin de las cuentas
anuales del ejercicio;
2) ncorporndolo al capital social, dando lugar al correspondiente incremento
del importe de las aportaciones de cada socio al mismo;
3) ncorporndolo a un Fondo (Fondo de Acumulacin de Retornos o FAR),
regulado por la Asamblea General, de acuerdo con las siguientes normas: 3.1)
El importe del retorno cooperativo acreditado a cada socio e incorporado a este
Fondo, debe ser devuelto al socio, en todo caso, en un plazo no superior a
cinco aos; 3.2) En todo momento y aunque no se haya cumplido el plazo para
su devolucin al socio, este puede destinar las cantidades de que sea titular en
dicho Fondo, a satisfacer las prdidas que le sean imputadas de acuerdo con lo
establecido en el artculo 87 de la Ley General y a satisfacer aportaciones
obligatorias al capital social; 3.3) Las cantidades incorporadas a dicho Fondo
devengan el tipo de inters que fije la Asamblea General, que no podr exceder
del bsico del Banco de Espaa incrementado en tres puntos.
f.3. mputacin de las prdidas.
La Ley General imputa las prdidas del ejercicio segn provengan de
actividades cooperativizadas con los socios o con terceros. f.3.1. De
actividades cooperativizadas con los socios.
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1&1
Los Estatutos deben fijar los criterios para la compensacin de las prdidas del
ejercicio econmico originadas en las actividades cooperativizadas con los
socios, o lo que es igual, que no correspondan a las operaciones con terceros,
enajenacin de elementos del activo inmovilizado y actividades extra
cooperativas (art. 87.1, en relacin con el art. 87.2, de la LGC). Estos criterios
han de sujetarse a las siguientes normas (art. 87.1 de la L.G.C.): 1) Se puede
imputar al FRO el porcentaje sobre dichas prdidas que fijen los Estatutos, que
en ningn caso puede ser superior al 50% de las mismas; 2) Si existiese FRV,
se puede imputar al mismo el porcentaje que fije la Asamblea General; 3) La
diferencia resultante ha de imputarse a los socios, en proporcin a las
operaciones, actividades o servicios cooperativizados efectivamente realizados
por cada socio en la Cooperativa. Si esta actividad fuese inferior en su cuanta
a la que como mnimo est obligado a realizar el socio conforme a lo
establecido en los Estatutos, la imputacin de las referidas prdidas ha de
efectuarse en proporcin a la actividad cooperativizada mnima obligatoria. En
ningn caso se pueden impugnar las prdidas al socio en funcin de sus
aportaciones al capital social; 4) Las prdidas imputadas a cada socio han de
satisfacerse de alguna de las formas siguientes: 4.1) En metlico, dentro del
ejercicio econmico en que se hubiera aprobado el balance en que se acusen
las prdidas; 4.2) Mediante deducciones en las cantidades de las que sea
titular el socio en el FAR; 4.3) Mediante deducciones de las aportaciones
voluntarias del socio al capital social; 4.4) Mediante deducciones de las
aportaciones obligatorias del socio al capital social; 4.5) Con los retornos que
puedan corresponder al socio en los cinco primeros ejercicios siguientes a
aqul en que se hubiese aprobado el Balance en que se acusen las prdidas;
si transcurrido dicho plazo quedasen prdidas sin compensar, debern ser
satisfechas en metlico por el socio en el plazo de un mes.
El socio puede utilizar, en todo caso, cualquiera de las formas sealadas en los
tres primeros apartados. Para utilizar las dos ltimas es preciso acuerdo de la
Asamblea General que apruebe el Balance en que se acusen las prdidas a
compensar.
f.3.2. De actividades cooperativizadas con terceros, enajenacin de elementos
del activo inmovilizado y actividades extra cooperativas. Han de imputarse al
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1&2
FRO las prdidas que tengan su origen en la actividad cooperativizada que se
realiza con terceros no socios, as' como las prdidas derivadas de la
enajenacin de elementos del activo, inmovilizado y las derivadas de las
actividades extra cooperativas, ajenas a los fines especficos de la Cooperativa
o de inversiones o participaciones sociales en otras personas fsicas o jurdicas
no cooperativas (art. 87.2, prrafo primero, de la LGC). La imputacin de estas
prdidas al FRO tienen preferencia a las que se hayan producido en la
actividad cooperativizada con los socios (art. 87.3 de la LGC).
Si el importe del FRO fuese insuficiente para compensar estas prdidas, la
diferencia ha de recogerse en una cuenta especial, para su amortizacin con
cargo a futuros ingresos del FRO. Hasta tanto en la citada cuenta, no se hayan
amortizado las mencionadas prdidas, el saldo resultante de la actualizacin
del Balance, ha de abonarse en su totalidad al FRO, as' como el remanente
existente en la cuenta de Actualizacin de aportaciones (art. 87.2, prrafo
segundo, de la LGC).
g) Participacinn del personal asalariado en los excedentes disponibles.
En las Cooperativas de Trabajo Asociado, permite la Ley General, la existencia
de trabajadores no socios, como ya veremos con mayor detalle al llegar a su
estudio especfico. Pues bien, la participacin de cada trabajador asalariado de
la Cooperativa en los resultados favorables de la misma, ser igual al 25% del
retorno cooperativo acreditado al socio trabajador que prestare igual o similar
actividad en la Cooperativa. En las dems clases de Cooperativas, la Asamblea
General, previo informe del Consejo Rector y oda la representacin de los
trabajadores asalariados de la Cooperativa, fijar la cuanta de la participacin
de los trabajadores en los excedentes disponibles as' como la forma de
distribucin. Esta participacin tiene carcter salarial y es compensable con el
complemento salarial de similar naturaleza establecido en la normativa laboral
aplicable. En el caso de que la participacin en los resultados de la Cooperativa
fuere inferior al correspondiente complemento salarial, se aplicar este ltimo.
h) Depsito de las Cuentas.
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1&&
La Ley General de Cooperativas, a diferencia del Texto Refundido de la Ley de
Sociedades Annimas (art. 218 del TRLSA, BOE n. 310 de 27 de diciembre) y
el Reglamento del Registro Mercantil (art. 319 y ss, del RRM, BOE n. 313 de
30 de diciembre), as' como el Texto Refundido de la Ley de Cooperativas de
Catalua (art. 69 del TRLCC, aprobado por Decreto Legislativo 1/1992 de 10
de febrero, DOGC n. 1.563 de 2 de marzo), no precepta el depsito en
Organismo alguno, de las Cuentas Anuales de la Sociedad. Consecuentemente
tales cuentas, quedarn en los archivos de la Cooperativa bajo la custodia,
vigilancia y responsabilidad del Consejo Rector y al menos durante cinco aos,
siguientes a la transcripcinn del ltimo acta o asiento, o a la extincinn de
los derechos u obligaciones que contengan, respectivamente (art. 90.4 de la
LGC).
V EL CUADRO DE MANDO.
Dijimos que el balance era una instantnea en un momento dado, del
Patrimonio de la empresa. Pero la empresa no es un conjunto esttico, sino
dinmico y por lo tanto quien debe dirigirla debe disponer de un instrumento
que le proporcione informacin constante. Confeccionar continuos Balances,
para establecer continuas comparaciones, supondr un trabajo excesivo cuya
rentabilidad no ser proporcional al esfuerzo, por ello, los Balances han de
guardarse para finales de perodos completos y concretos. Los responsables
de la empresa necesitan un instrumento gil, aunque la informacin no alcance
a grandes detalles, siempre y cuando refleje la realidad empresarial. En la
bsqueda de este instrumento se ha llegado al Cuadro de Mando.
Por Cuadro de Mando, entendemos un sistema de informacin permanente
destinado a facilitar el ejercicio de las responsabilidades dentro de la empresa.
Constituye un mtodo organizado, contiene esquemticamente los datos y
detalles necesarios, est permanentemente actualizado y no ha de ser de muy
compleja preparacin, para que su coste de elaboracin no sea superior a su
rendimiento. Ha de facilitar el conocimiento del pasado y del presente, para
actuar en el futuro y debe estar a disposicin de cada ejecutivo, de acuerdo con
su nivel correspondiente. El Cuadro de Mando no es nunca un fin, sino un
medio, o lo que es lo mismo, un instrumento para mejor alcanzar los fines
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1&'
empresariales. La informacin que proporciona el Cuadro de Mando no es slo
propia, tambin proporciona alguna ajena, como la que puede extraerse de los
movimientos de las cuentas de Acreedores o de la de Clientes, y toda es til
para, en unin de otros factores de la decisin empresarial, permitir fijar las
previsiones y objetivos, comprobar el modo en que se vayan alcanzando y
facilitar la toma de decisiones para cada situacin. En consecuencia, los datos
han de facilitar el examen rpido de forma dinmica de la marcha general de la
empresa en su conjunto y el funcionamiento de cada uno de los servicios. La
informacin ha de darse en dos sentidos, primero en sentido ascendente desde
los niveles donde se obtiene y luego en sentido descendente, hacia los que
deben decidir, y a cada uno en relacin con su funcin y competencia,
sealndose el origen de la fuente que ha facilitado los datos, la persona o
cargo que tiene la responsabilidad de reflejarlos, el procedimiento de
elaboracin, y clculo utilizado para alcanzarlo, periodicidad con que se facilita
y destinatarios de la informacin. Todo ello en documentos normalizados, que
faciliten por un lado su mejor rendimiento y por otro su encuadernacin,
conservacin y archivo.
El Cuadro de Mando es algo muy caracterstico de cada empresa, pero dentro
de la posible generalizacin que puede hacerse podemos decir que su
contenido abarca una serie de documentos que en su propia terminloga
reciben el nombre de Cuadros de control, de entre los que podemos citar los de
stocks, tesorera, costes de produccin, costes de Secciones, ventas, etc., etc.
V. DOCUMENTACN SOCAL.
Los Libros contables sirven, como ya vimos, para registrar de uno u otro modo
los hechos contables, pero en la Cooperativa, como en las dems empresas,
se producen otros muchos hechos que deben registrarse. La Ley General da
unas reglas a este efecto, si bien no puede negarse que algunos de los Libros
que ahora va a preceptuar tambin contienen registrados hechos contables.
Sin perjuicio de lo establecido en otras Leyes o disposiciones especiales, las
Cooperativas llevarn en orden y al da los siguientes Libros (art. 90.1 de la
L.G.C.):
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1&(
a) Libro de Registro de Socios y, en su caso, Libro de Registro de
Asociados;
b) Libro de Registro de Aportaciones al Capital Social;
c) Libro de Actas de la Asamblea General, del Consejo Rector y, en su
caso, del Comit de Recursos y de las Juntas Preparatorias.
d) el Libro de Registro de Asociados contendr los datos de identificacin
n (art. 11.2 de la L.G.C.), la fecha de admisinn y baja y, en su
caso, el referente al carcter de socio de trabajo.
Todos los Libros sociales, deben ser diligenciados de la misma forma y por
el mismo Registro que sealamos para los de la contabilidad (art. 91.4, en
relacin con el art. 90.3, ambos de la LGC, reformado este ltimo por la
D.F. Tercera de la Ley 10/1992 de 30 de abril, Medidas urgentes de reforma
procesal, BOE n. 108). Y de igual modo se pronuncia la Ley General, en
cuanto a la custodia, vigilancia y responsabilidad por los mismos (art. 90.4
de la LGC). No obstante, la Direccin General del nstituto Nacional de
Fomento de la Economa Social (art. 90.5 de la LGC en relacin con la D.A.
Segunda del R.D. 1.836/1991 de 28 de diciembre), podr autorizar otro
sistema de documentacin social que ofrezca anlogas garantas a las
previstas en este artculo. Cuando se trate de Cooperativas de Seguros
ser preceptivo el informe previo de la Direccin General de Seguros.
REGIMEN FISCAL DE LAS COOPERATIVAS
%. MM3ITO DE APLICACI"N DEL RHGIMEN.
El rgimen Fiscal es de aplicacin a todas las sociedades cooperativas, sea
cualquiera su clase y legislacin general o autonmica por la que se
regulen, con las especialidades que en algunas se expresan, y con
extensin en aspectos concretos a las Sociedades Agrarias de
Transformacin. En lo no previsto en la LRFC, se aplican las normas
tributarias generales (art. 1.3 de la LRFC), sin perjuicio en ambos casos, de
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1&)
los regmenes tributarios forales de los Territorios Histricos del Pas Vasco
y de Navarra (art. 1.2 de la LRFC).
B. NORMAS DE CARMCTER GENERAL
B.%. DOMICILIO FISCAL
El domicilio fiscal de las sociedades cooperarivas, es el del lugar de su
domicilio social, siempre que est efectivamente centralizada su gestin
administrativa y la direccin empresarial. En otro caso ha de atenderse
al lugar en que radique dicha gestin y direccin (art. 3 de la LRFC).
B.B. INSCRIPCION EN EL CENSO NACIONAL DE ENTIDADES
FURIDICAS.
En el plazo de los treinta das siguientes al de su inscripcin en el
Registro de Cooperativas, todas las entidades de esta clase deben
poner en e conocimiento de la Delegacin o Administracin de Hacienda
de su domicilio fiscal el hecho de su constitucin, solicitando el alta en el
ndice de Entidades jurdicas y la asignacin del Cdigo de dentificacin
Fiscal (CF). Todo ello, se lleva a efecto, en impresos normalizados que
proporciona la misma Administracin. Con el parte de alta ha de
acompaarse escritura de constitucin o del Acta de la Asamblea
constituyente, debidamente autenticada, y certificado de su inscripcin
en el Registro de Cooperativas (art. 4.1 de la LRFC).
Tambin ha de notificarse al mismo Organismo, dentro de los treinta
das siguientes a la fecha en que se hubiere tomado el acuerdo, o a la
de la notificacin de la resolucin judicial o administrativa, en su caso, la
disolucin de la Cooperativa, sea cualquiera su causa (art. 4.2 de la
LRFC).
El incumplimiento de estas obligaciones tiene la consideracin de
infraccin tributaria simple, sancionable de acuerdo con lo dispuesto en
la Ley General Tributaria (art. 4.3 de la LRFC).
Para un mejor control del cumplimiento de estas obligaciones, la LRFC
impone a los encargados del Registro de Cooperativas, tanto de la
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1&*
Administracin del Estado como a los de las Comunidades Autnomas,
la obligacin de remitir trimestralmente a la Delegacin de Hacienda
correspondiente, una relacin de las Cooperativas cuya constitucin o
disolucin hayan inscrito en el trimestre anterior.
B.'. LA FUNTA CONSULTIVA DE RHGIMEN FISCAL DE LAS
COOPERATIVAS Y SUS FUNCIONES.
aG LA FUNTA.
Esta junta est constituida en el Ministerio de Hacienda e
integrada por un Presidente, dos representantes de la Direccin
General de Tributos, un representante de la Direccin General de
nspeccin Financiera y Tributaria y otro de la Direccin General
de Comercio nterior, as como un representante de la Asesora
jurdica de la Secretaria de Estado de Hacienda. Tambin forman
parte de la junta un representante del Ministerio de Agricultura,
Pesca y Alimentacin, otro del Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social. La LRFC sealaba adems cinco miembros del Consejo
Superior de Cooperativismo, representante de las asociaciones
cooperativas, si bien entendemos que tras la desaparicin de
aqul, deben ser del nstituto Nacional de Fomento de la
Economa Social, que le sustituy designadas las personas de
entre el mismo colectivo de los representantes indicados.
2G NOM3RAMIENTO
Todos los miembros son designados por el Ministro de Economa y
Hacienda, a propuesta en su caso, del rgano que representen.
La secretaria de la junta es desempeada por un funcionario de la
Direccin General de Tributos. Este funcionario no tiene derecho a
voto.
*G FUNCIONES
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1&+
Las funciones de la junta podemos clasificarlas en tres grupos (art.
5.2 de la LRFC):
C.1) In;omes 0e*e0(i/os: Son informes que con el carcter de
obligatorios, ha de emitir en relacin con el rgimen fiscal especial
referidosa:
C.1.1. Po7e*(os 1e nomas 1e e5+la*i:n 1el 45imen ;is*al
es0e*ial: el.2) Proyectos de rdenes que hayan de dictarse para su
interpretacin y aplicacin; el.3) Procedimientos tramitados ante
cualquiera de los rganos econmico-administrativos, en los que se
susciten cuestiones directamente relacionadas con su aplicacio,
siempre que se solicite expresamente por el reclamante;
C.2) In;omes e<+ei1os 0o la A1minis(a*i:n o Aso*ia*iones
1e Coo0ea(i/as: cuando sea solicitado por los Consejos Superiores
de Cooperativas, de los que solo quedan los de las Comunidades
Autnomas que los ha constituido, o bien, por rganos de la
Administracin Estatal o Autonmica, o por las Asociaciones de
Cooperativas, tambin corresponde a la junta informar en las
cuestiones relativas a dicho rgimen fiscal especial, que guarden
relacin con el alcance e interpretacin general de sus normas o de
las disposiciones dictadas para su interpretacin.
Entendemos que tambin puede hacer uso de esta posibilidad el
nstituto de Fomento de la Economa Social, por haber sustituido al
Consejo Superior del Cooperativismo y ser adems un rgano de la
administracin;
C.3) Po0+es(as: la junta puede proponer al Ministro de Economa y
Hacienda, a travs de la Direccin General de Tributos, las medidas
que se consideren ms convenientes para la aplicacin del Rgimen
Fiscal de las cooperativas.
Pgina
1&,
'. CLASIFICACION DE LAS COOPERATIVAS A EFECTOS DEL
REGIMEN FISCAL.
Este rgimen fiscal, abre una separacin, en su artculo 2, entre las que
denomina cooperativas protegidas y las cooperativas especialmente
protegidas, dando la impresin de no incidir en las dems entidades de esta
clase que por sus caractersticas no merezcan proteccin. Sin embargo, ha
de tenerse presente, que si bien ello es una regla general, no lo es en
cuanto hace referencia al impuesto de sociedades, para el que la norma
incluye el Captulo V del Ttulo , que afecta incluso a las Cooperativas que
no gozan de ninguna proteccin (rt. 6.2 de la LRFC). As pues,
distinguiremos a partir de ahora, entre las Cooperativas no protegidas
fiscalmente y las Cooperativas fiscalmente protegidas, diferencindose
dentro de este segundo grupo las Cooperativas protegidas y las
Cooperativas especialmente protegidas.
C. NORMAS APLICA3LES A TODAS LAS CLASES DE
COOPERATIVAS.
El Captulo V del Ttulo de la Ley, como ya hemos adelantado, establece
una serie de reglas especiales aplicables en el mpuesto sobre Sociedades,
que afectan a toda clase de Cooperativas, tanto si estn, como si no,
protegidas o especialmente protegidas.
C.%. PARA LA DETERMINACION DE LA 3ASE IMPONI3LE.
aG Valoa*i:n 1e las o0ea*iones *oo0ea(i/i!a1as.
Las operaciones realizadas por las Cooperativas con sus socios,
en el desarrollo de sus fines sociales, es decir, las operaciones
cooperativizadas, se computan por su valor de mercado (art. 15.1
de la LRFC), entendiendo por este, el precio normal de los
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1'-
bienes, servicios y prestaciones que sea concertado entre partes
independientes por dichas operaciones (art. 15.2, prrafo primero,
de la LRFC).
Expresndose de tal forma la ley, parece que la cuestin queda
reducida a aplicar tales precios, pero ello en la realidad presenta
numerosas dificultades, especialmente las que proceden de la
fijacin de aqullos. Para el caso de que dentro del mbito
territorial de la Cooperativa, las operaciones entre
independientes, se produzcan en volumen insignificante, la LRFC,
ha previsto como valor de mercado de las entregas efectuadas
por los socios, un procedimiento para su hallazgo, consistente en
rebajar del precio de venta obtenido por sta, el margen bruto
habitual para las actividades de comercializacin o
transformacin realizadas (art. 1.2, prrafo segundo, de la LRFC),
pero esta solucin tiene anlogo problema al anterior, pues la
dificultad reside en sealar ese margen bruto habitual.
Aquellas Cooperativas que realizan operaciones con terceros, ya
fijan en estas operaciones un precio de mercado, siendo evidente
que si los terceros hallaran anlogo producto en mejores
condiciones que el ofrecido por las Cooperativa, no lo adquiriran
a sta. Por tal motivo, para estas Cooperativas, el problema del
precio de mercado encontrara solucin por este camino,
identificando precio a terceros con precio de mercado, pero en los
casos en que estas operaciones no existen el problema es de
discutida solucin.
Si la actividad cooperativizada es trabajo, situacin que se
produce tanto en las Cooperativas de Trabajo Asociado, respecto
a todos los socios, como en el resto para los socios de trabajo, el
importe de los anticipos laborales de los socios, se ha de calcular
conforme a las retribuciones normales en el mismo sector de la
actividad, que hubiera debido percibir, si su situacin hubiera sio
la de trabajadores por cuenta ajena (art. 15.2, prrafo tercero, de
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1'1
la LRFC), pero este clculo tampoco es sencillo, pues, a la
dificultad de conocer cul es aquella retribucin normal, se aade,
la de encontrar en muchos sectores, empresas que sirvan de
referencia. Tanto las Cooperativas de Consumidores, en general
como las de trabajo asociado, se constituyen fundamentalmente
en mbitos donde no existen otras iniciativas empresariales
anteriores, o las que existieron dejaron de hacerlo, por lo que
establecer comparaciones con las actividades de otras entidades
titulares de empresas dedicadas a los mismos objetos sociales,
no es sencillo. Si en las Cooperativas de Trabajo Asociado
existen trabajadores no socios, podra servir de referencia si
retribucin.
Para las Cooperativas de Explotacin Comunitaria de Tierras, ha
previsto el legislador, valorar la cesin de derechos de uso y
aprovechamiento de tierras u otros bienes inmuebles, por la renta
usual de la zona para dichas cesiones, siendo evidente tambin
tal dificultad (art. 15.2, prrafo cuarto, de la LRFC).
Si la Cooperativa es de Consumidores y Usuarios, Vivienda, o de
aquellas que, conforme a sis Estatutos, realicen servicios o
suministros a sus socios, ha de computarse como precio de las
correspondientes operaciones aquel por el que se hubiesen
realizado, siempre que no resulte inferior al coste de tales
servicios o suministros, incluida la parte correspondiente de los
gastos generales de la Entidad.
En otro caso ha de aplicarse este ltimo (art. 15.3 de la LRFC).
2G Pa(i1as <+e *om0onen la 3ase Im0oni2le.
Para determinar la Base mponible es preciso considerar por
separado los resultados cooperativos de los extracooperativos.
Para determinar stos, ha de imputarse a los ingresos de una u
otra clase, adems de los gastos especficos necesarios para su
obtencin, la parte que, segn criterios de imputacin fundados,
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1'2
corresponda de los gastos generales de la Cooperativa (art. 16.4
de la LRFC).
A efectos de liquidacin, la base imponible correspondiente a uno
u otro tipo de resultados, se minora en el 50% de la parte de los
mismos que se designe obligatoriamente, al Fondo de Reserva
Obligatorio (art. 16.5 de la LRFC).
b.1. Res+l(a1os Coo0ea(i/os.
Para llegar al hallazgo de los resultados hemos de partir del
conocimiento de los ingresos y los gastos, distinguiendo en estos
entre los deducibles y los no deducibles.
b.1.1. In5esos *oo0ea(i/os:
Son ingresos de esta naturaleza: a) Los procedentes del
ejercicio de la actividad cooperativizada realizada con los
propios socios; b) Las cuotas peridicas satisfechas por los
propios socios; c) Las subvenciones corrientes; d) La
imputaciones al ejercicio econmico de las subvenciones
de capital, del mpuesto de Sociedades; e) Los intereses y
retornos procedentes de la participacin de la Cooperativa,
como socio o asociado, en otras Cooperativas; f) Los
ingresos financieros procedentes de la gestin de la
tesorera ordinaria necesaria para la realizacin de la
actividad cooperativizada.
b.1.2. Gas(os 1e1+*i2les:
Tienen esta consideracin: a) El importe de las entregas de
bienes, servicios o suministro realizados por los socios, las
prestaciones de trabajo de los socios y las rentas de los
bienes cuyo goce haya sido cedido por los socios la
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1'&
Cooperativa, estimados por su valor de mercado, conforme
a lo dispuesto en el artculo 15 de la LRFC, aunque figuren
en contabilidad por un valor inferior (art. 18.1 de la LRFC);
b) Las cantidades que las Cooperativas destinen con
carcter obligatorio, al Fondo de Educacin y Promocin
Cooperativa, con los requisitos que se sealan en el
artculo 19 de la LRFC (art. 18.2 de la LRFC); C) Los
intereses devengados por los socios y asociados por sus
aportaciones obligatorias o voluntarias al capital social y
aquellos derivados de retornos cooperativos integrados en
el Fondo Especial regulado por el articulo 85.2.c. de la
LGC, siempre que e tipo de inters no exceda del bsico
del Banco de Espaa, incrementando en tres puntos para
los socios y en cino puntos para los asociados. El tipo de
inters bsico que ha de tomase como referencia es el
vigente en la fecha de cierre de cada ejercicio econmico
(art. 18.3 de la LRFC).
b.1.3. Do(a*iones6 a0li*a*iones 7 *+an()a 1e1+*i2le 1el
Fon1o 1e E1+*a*i:n 7 Pomo*i:n Coo0ea(i/a.
En el FEyPC ha de distinguirse lo que es la dotacin de lo
que supone la aplicacin. La primera es la cuantia que se
ingresa en el mismo anualmente procedente de las fuentes
que estudiamos en su momento y seala la LGC. La
aplicacin es la cantidad de dinero que se gasta del Fondo,
durante el ejercicio.
La cuanta mxima de la dotacin del FEyPC, solo queda
limitada por la sealada como resto de los excedentes del
ejercicio una vez separada la correspondiente al mpuesto
de Sociedades (S) y el Fondo de Reserva (FRO).
La aplicacin del FEyPC ha de hacerse conforme al plan
aprobado por la Asamblea General de la Cooperativa.
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1''
Sin embargo, la cuanta deducible de la dotacin al FEyPC,
no puede exceder en cada ejercicio econmico del 30% de
los excedentes netos del mismo (art. 19.1 de la LRFC).
Tanto las dotaciones como las aplicaciones, se trata de
gastos corrientes o de inversiones para el inmovilizado, han
de reflejarse separadamente en la contabilidad social, en
cuentas que indiquen claramente su afectacin al FEyPC
(art. 19.2 de la LRFC). Si en cumplimiento del Plan, no se
ha gastado o invertido en el ejercicio siguiente al de la
dotacin la totalidad de la aprobada, el importe no aplicado
debe materializarse dentro del mismo ejercicio en cuentas
de ahorro o en Deuda Pblica (art. 19.3 de la LRFC). La
aplicacin del Fondo a finalidades distintas de las
aprobadas da lugar, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 13.3 de la LRFC, a la consideracin del importe
indebidamente aplicado, como ingreso del ejercicio en que
aquella se produzca. De igual forma ha de procederse con
respecto a la parte del Fondo de Reserva Obligatorio que
sea objeto de distribucin entre los socios, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 13.2 de la LRFC (art. 19.4 de la
LRFC).
Al cierre del ejercicio han de cargarse a una cuenta
especial de resultados del Fondo los saldos de las cuentas
representativas de ingresos e incrementos patrimoniales, y
en particular: a) las subvenciones, donaciones y ayudas
recibidas para el cumplimiento de lo fines del Fondo; b) Las
sanciones disciplinarias impuestas por la Cooperativa a
sus socios; c) Los rendimientos financieros de las
materializaciones de dotaciones no aplicadas invertidas en
Deuda Pblica; d) Los beneficios derivados de la
enajenacin de bienes del inmovilizado afecto al Fondo.
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1'(
El saldo de la cuenta de resultados as determinados ha de
llevarse a la del Fondo. Las partidas de gastos, perdidas,
ingresos y beneficios, traslados a la cuenta de resultados
del Fondo no se tienen en cuenta para la determinacin de
la base imponible del mpuesto sobre Sociedades de la
Cooperativa (art. 19.7 de la LRFC).
b.1.4. Gas(os no 1e1+*i2les.
No tienen la consideracin de partida deducible para la
determinacin de la base imponible las cantidades
distribuidas entre los socios de la Cooperativa, a cuenta de
sus excedentes, ni el exceso de valor asignado en cuenta a
las entregas de bienes, servicios, suministros, prestaciones
de trabajo de los socios y rentas de los bienes cuyo goce
haya sido cedido por los socios de la Cooperativa, sobre su
valor de mercado, determinado conforme hemos explicado
anteriormente (art. 20, en relacin con el art. 15, ambos de
la LRFC).
b.2. Res+l(a1os eA(a*oo0ea(i/os.
b.2.1. Ren1imien(os eA(a*oo0ea(i/os.
Para la determinacin de los resultados extracooperativos
se consideran como ingresos de esta naturaleza: a) Los
procedentes del ejercicio de la actividad cooperativizada,
cuando fuera realizada con personas no socios; b) Los
derivados de inversiones o participaciones financieras en
sociedades de naturaleza no cooperativa; c) Los obtenidos
de actividades de actividades econmicas o fuentes ajenas
a los fines especficos de la Cooperativa.
Dentro de stos se comprenden los procedentes de las
Secciones de Crdito de las Cooperativas, con excepcin
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1')
de los resultados de las operaciones activas realizadas con
los socios, de los obtenidos a travez de las Cooperativas de
Crdito y de los procedentes de inversiones en fondos
pblicos y valores emitidos por Empresas pblicas.
b.2.2. In*emen(os 7 1ismin+*iones 0a(imoniales.
Son las variaciones en el valor del patrimonio de la
Cooperativa que se pongan de manifiesto con ocasin de
cualquier alteracin en la composicin de aquel, del
mpuesto de Sociedades.
En particular, no se consideran incrementos patrimoniales:
a) Las aportaciones obligatorias o voluntarias de los socios
y asociados al capital social, las cuotas de ingreso y las
deducciones en las aportaciones obligatorias efectuadas
por los socios en los supuestos de baja de los mismos en la
Cooperativa, destinadas al Fondo de Reserva Obligatorio
(FRO); b) La compensacin por los socios de las perdidas
sociales que les hayan sido imputadas; c) Los resultados
de la regularizacin de los elementos del activo cuando asi
lo disponga la Ley que la autorice.
No se consideran disminuciones patrimoniales: Las
reducciones de capital social por baja de los socios.
C.B. DEUDA TRI3UTARIA
La suma algebraica de las cantidades resultantes de aplicar a las
bases imponibles, positivas o negativas, los tipos de gravamen
correspondientes, tienen la consideracin de cuota integra
cuando resulte positiva (art. 23 de la LRFC).
Si esta suma resulta negativa, su importe puede compensarse por
la Cooperativa con las cuotas integras positivas de los cinco
ejercicios siguientes (art. 24 prrafo primero, de la LRFC).
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1'*
Este procedimiento sustituye a la compensacin de prdidas
prevista en el artculo 18 de la ley 61/1978, de 27 de diciembre,
que, en consecuencia, no es aplicable a las cooperativas (art. 24,
prrafo segundo, de la LRFC).
La deduccin por doble imposicin de dividendos y retornos
cooperativos o, en su caso, por doble imposicin internacional, ha
de practicarse por las Cooperativas aplicando el tipo de gravamen
que corresponda en funcin del carcter cooperativo o
extracooperativo de los rendimientos que originan dicha
deduccin. Tratndose de retornos cooperativos ha de estarse a
lo que despus se explicara, regulado en la LRFC (art. 21, en
relacin con el art. 32, ambos de la LRFC).
Respecto a la deduccin por creacin de empleo prevista en el
art. 26 de la ley 61/1978 de 27 de diciembre, es de aplicacin,
adems de en los supuestos y con los requisitos establecidos
para cada ejercicio econmico, a la admisin definitiva, una vez
superado el periodo de prueba, de nuevos socios en las
Cooperativas de Trabajo Asociado o, en general, de socios de
trabajo en cualquier Cooperativa.
C.'. ACTUALIKACION DE LAS APORTACIONES SOCIALES
Este es un tema que ya abordamos en el Captulo V, al estudiar
el rgimen jurdico financiero de la Sociedad Cooperativa, por lo
que aqu solo insistiremos en que el balance de la Cooperativa
puede ser regularizado en los mismos trminos y con los mismos
beneficios que se establezcan para las entidades sujetas al
impuesto sobre Sociedades, sin perjuicio de lo establecido en la
LGC y las leyes de Cooperativas autonmicas respecto al destino
del resultado de la regularizacin del balance.
En este caso, no se puede disponer del saldo de la cuenta de
pasivo representativa de la regularizacin realizada, en tanto
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dicha cuenta no haya sido comprobada o haya transcurrido un
ao desde la presentacin del balance regularizado en el rgano
de la Administracin tributaria, salvo que la Ley de Presupuesto
que establezca la vigencia de actualizacin de Balances disponga
lo contrario (art. 27 de la LRFC).
C.C. RETENCIONES
A los socios y terceros han de practicrseles las retenciones que
procedan de acuerdo con el ordenamiento vigente (art. 28.1,
prrafo primero, de la LRFC). En particular, en el supuesto de
socios de Cooperativas de Trabajo de cualesquiera otra clase de
Cooperativa, han de distinguirse los rendimientos que procedan
del trabajo personal, de los correspondientes al capital mobiliario,
considerndose rendimientos del trabajo el importe de los
anticipos laborales, en cuanta no superior a las retribuciones
normales en la zona para el sector de actividad correspondiente
(art. 28.1, prrafo segundo, de la LRFC). A estos efectos, se
asimila a dividendos la parte del excedente disponible del
ejercicio econmico que se acredite a los socios en concepto de
retorno cooperativo (art. 28.2, prrafo primero, de la LRFC), y
tienen la consideracin de retorno anticipado, las cantidades y
excesos de valor asignados en cuenta, desde el momento en que
resultan exigibles (art. 28.2, prrafo segundo, de la LRFC).
La retencin ha de practicarse tanto por las cantidades
efectivamente satisechas como por las abonadas en cuenta,
desde el momento en que resulten exigibles (art. 28.3 de la
LRFC).
Respecto a los retornos cooperativos, no se consideran
rendimientos del capital mobiliario y, por tanto, no estn sujetos a
retencin: a) Cuando se incorporen al capital social,
incrementando las aportaciones que el socio tenga efectuadas al
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1',
mismo; b) Cuando se apliquen a compensar las prdidas sociales
de ejercicios anteriores; c) Cuando se incorporen al FAR, hasta
tanto no transcurra el plazo de devolucin al socio, se produzca la
baja de ste o los destine a satisfacer perdidas o a realizar
aportaciones al capital social. En estos supuestos, el nacimiento
de la obligacin de retener se produce en el primer dia sealado
para la disposicin de dicho retorno, bajo cualquiera de las
modalidades mencionadas anteriormente, y en relacin a los
intereses que, en su caso, devenguen, en la fecha sealada para
la liquidacin de los mismos (art. 29.2 de la LRFC).
,. COOPERATIVAS PROTEGIDAS.
,.%. CONSIDERACION
Son Cooperativas protegidas, aquellas que sea cual fuere la
fecha de su constitucin, se ajustan a los principios y
disposiciones de la LGC o Leyes de Cooperativas de las
Comunidades Autnomas, siempre que no incurran en causa de
prdida de la proteccin (art. 6.1, en relcion con el art. 13, ambos
de la LRFC).

,.B. 3ENEFICIOS FISCALES RECONOCIDOS A LAS
COOPERATIVAS PROTEGIDAS
Estas cooperativas disfrutaran de los siguientes beneficios:
aG En el im0+es(o so2e (ansmisi:n 7 A*(os F+)1i*os
Do*+men(a1os:
Exencin, por cualquiera de los conceptos que puedan ser de
aplicacin, salvo el gravamen previsto en el artculo 31.1 del
Texto Refundido aprobado por Real Decreto Legislativo,
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1(-
respecto de los actos, contratos y operaciones siguientes: a)
Los actos de constitucin, ampliacin de capital, fusin y
escisin; b) La constitucin y cancelacin de prstamos,
incluso los representados por obligaciones; c) Las
adquisiciones de bienes y derechos que se integren en el
FEyPC para el cumplimiento de sus fines.
2G En el Im0+es(o 1e So*ie1a1es
Se aplican los siguientes tipos de gravamen: a) A la base
imponible, positiva o negativa, correspondiente a los
resultados cooperativos se le aplicar el tipo del 20%; b) A la
base imponible, positiva o negativa, correspondiente los
resultados extracooperativos se le ha de aplicar el tipo general.
Asimismo, gozan en este impuesto, de libertad de
amortizacin de los elementos del ctivo fijo nuevo amortizable,
adquiridos en el plazo de tres aos a partir de la fecha de su
inscripcin en el Registro de Cooperativas (art. 33.3, prrafo
primero, de la LRFC). Este beneficio es compatible, en su
caso, para los mismos elementos con la deduccin por
inversiones prevista en el artculo 26 de la ley 61/1978, de 27
de diciembre.
*G En los (i2+(os lo*ales
En los tributos locales, impuesto sobre Actividades
Econmicas, e impuesto sobre Bienes nmuebles
correspondiente a los bienes de naturaleza rustica de las
Cooperativas Agrarias y de Explotacin Comunitaria de la
Tierra, gozan de una bonificacin del 95% de la cuota y, en su
caso, de los recargos.
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1(1
1G En el Im0+es(o Geneal so2e el Ta;i*o 1e las Em0esas.
Exencion par las operaciones sujetas que realicen las
cooperativas entre s o con sus socios, en Canarias, Ceuta y
Melilla. Se exceptan de esta excepcin las ventas, entregas o
transmisiones de bienes inmuebles (art. 33.5 de la LRFC).

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1(2
CONCLUSIONES
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1(&
La Reserva es una cuenta del patrimonio que le permite a la
Cooperativa cubrir prdidas o cualquier contingencia imprevista,
que se basa en el principio de la rrepartibilidad de la reserva
cooperativa y por lo tanto, no tienen derecho a reclamar ni a
percibir alguna parte: los socios, los que hubieran renunciado, los
excluidos, ni los herederos, de ser el caso.
En caso de disolucin o transformacin de la Cooperativa, si
existiera un saldo de la Reserva, ste ser transferido a la
Federacin del tipo de Cooperativa que se est disolviendo o
transformando, y si no existe tal Federacin, se transferir a LA
CONFENACOOP.
El capital social de una sociedad cooperativa se define como el
constituido por las aportaciones, obligatorias y voluntarias, tanto
de carcter dinerario como no dinerario, ya sea en el momento de
la constitucin de la sociedad o en otro posterior, bien por la
incorporacin de nuevos socios o bien como consecuencia de
posteriores acuerdos de aumento de capital o aportaciones
voluntarias, y se corresponde con el capital suscrito de acuerdo
con la Ley.
El rgimen jurdico financiero de las cooperativas son aquellas
que se constituyen por los recursos propios y recursos ajenos de
las cooperativas.
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1('
LINNOGRAFIA
- http://www.crecemype.pe/portal/images/stories/files/ManualparalaGestio
nEmpresarialdeLasCooperativasdeServicios.pdf consultado el 27/O7/13
hora 01:00 pm.
- http://forum.agrorural.gob.pe/docs/temaiii/presentaciones/Cooperativas_i
mportancia.pdf consultado el 27/O7/13 hora 01:05 pm.
- http://www.itescam.edu.mx/principal/sylabus/fpdb/recursos/r27090.PDF
consultado el 27/O7/13 hora 01:10 pm.
- http://ocw.uc3m.es/derecho-privado/derecho-de-las-
corporativas/material-de-clase-
1/DCOOPTEMA7.Regimen_Economico_de_las_Cooperativas.pdf.
consultado el 27/O7/13 hora 02:07 pm.
- http://www.infofol.net/index.php?
option=com_content&view=article&id=483:el-capital-social-en-las-
cooperativas&catid=117&temid=70&lang=es consultado el 27/O7/13
hora 02:15 pm.
- http://rabida.uhu.es/dspace/bitstream/handle/10272/2354/b13769315.pdf
?sequence=1 consultado el 27/O7/13 hora 02:20 pm.
- http://webs.uvigo.es/contaudi/pdf/Elcapitalsocialdelasociedadcoop_.1_2p
df.pdf consultado el 27/O7/13 hora 02:50 pm.
- http://www.tdx.cat/bitstream/handle/10803/8759/capitulo3.pdf;jsessionid=
9FB1A351DCFF544FDA06328659AD81B1.tdx2?sequence=4 el
30/07/13 hora 5:20 pm.
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