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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA 03 VARA CVEL DA COMARCA DE FORTALEZA-CE.

Processo n 0138776-81.2013.8.06.0001 (AO REVISIONAL)

MARGARIDA SOARES LOPES, j devidamente qualificada nos autos da presente ao revisional em que contende com BANIF S/A., tambm j qualificada nos autos, atravs de sua advogada legalmente constituda nos autos, vem, com o costumeiro acatamento e devido respeito perante Vossa Excelncia, em cumprimento ao ltimo despacho vem informar e requerer o que segue: Primeiramente, insta informar que o banco no se disps a entrar em um acordo por um valor razovel, cobrando da promovida valores extorsivos, embasados num contrato eivado de nulidades que inclusive vem sendo discutido em ao revisional, o que afasta inclusive a constituio em mora, em virtude da discusso judicial do dbito. Os pontos controvertidos em relao ao contrato esto sendo discutidos em ao revisional em tramite perante este juzo e tambm foram esmiuados em sede de contestao, quais sejam Ora, basta uma perfunctria anlise sobre o contrato em discusso, especialmente no tocante elevada taxa de juros e ao fato de estes juros estarem capitalizados, o que viola o direito do consumidor.

STF Smula n 121

vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada.

Para comprovar que tal entendimento ainda se encontra em plena aplicao destaca-se o aresto abaixo proveniente do colendo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA que, em caso anlogo ao aqui apresentado, afastou a incidncia do anatocismo:

REVISO DE CONTRATO BANCRIO. EMPRSTIMO PESSOAL PARCELADO. APLICAO DO CDC. CAPITALIZAO MENSAL. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO DE OFCIO. JUROS REMUNERATRIOS. COMISSO DE PERMANNCIA. INSCRIO DO NOME DO DEVEDOR NO SERVIO DE PROTEO AO CRDITO. CARACTERIZAO DA MORA. 1 - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras (Smula 297STJ). (...); 5 - A capitalizao de juros (juros de juros) vedada pelo nosso direito, mesmo quando expressamente convencionada, no tendo sido revogada a regra do art. 4 do Decreto n 22.626/33 pela Lei n 4.595/64. O anatocismo, repudiado pelo verbete n 121 da Smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o enunciado n 596 da mesma Smula. (REsp n. 1.285-GO, relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira); (...). Recurso especial conhecido, em parte, e provido. [STJ, Quarta Turma, REsp 677679/RS, Recurso Especial n. 2004/0083468-2, julgado em 13/12/2005, publicado no DJ em 03/04/2006, p. 356]. Outro ponto em discusso referente a cobrana de comisso de permanncia, o que no deve prosperar. A comisso de permanncia tem natureza jurdica trplice, ou seja: destina-se remunerao do capital emprestado, atualizao monetria do saldo devedor e sano pelo descumprimento do contrato. Por essa razo, a comisso de permanncia no pode ser cobrada em conjunto com quaisquer outros encargos, tais como juros remuneratrios, juros de mora, correo monetria ou multa contratual. Ocorrendo esta hiptese, haveria incidncia dupla de remunerao do capital,

dupla composio do valor emprestado e dupla sano ao devedor, o que vedado pelo ordenamento jurdico brasileiro. Foi justamente este o objetivo da Resoluo 1.129/1986, do Banco Central do Brasil, em seu inciso II, quando estabeleceu a proibio da cumulao da comisso de permanncia com " quaisquer outras quantias compensatrias pelo atraso no pagamento dos dbitos vencidos".

Inmeras foram as decises judiciais a respeito da matria. O entendimento reiterado dos tribunais estaduais e federais sobre o tema culminou na edio das Smulas 30 e 296 pelo Superior Tribunal de Justia, que assim enunciam: Smula 30. A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis. Smula 296. Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso de permanncia, so devidos no perodo de inadimplncia, taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao percentual contratado. Como se assevera das Smulas acima, verifica-se que a aplicao da comisso de permanncia est limitada s taxas mdias de mercado apuradas pelo Banco Central do Brasil para cada operao, contudo, sem ultrapassar o valor das taxas de juros remuneratrios estipulada em contrato. Conforme interpretao conjunta das Smulas acima transcritas, a comisso de permanncia deve ser aplicada ao saldo devedor isoladamente. Isto , no pode ser aplicada em conjunto com correo monetria, juros remuneratrios/compensatrios, juros moratrios, multa contratual, e outros encargos, o que no acontece no caso sub oculi.

Objeto de smula do STJ, a matria tambm j discutvel no SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:

EMENTA: AO DE COBRANA. INSTITUIO BANCRIA. CLIENTE ESPECIAL. PAGAMENTO DE CHEQUE SEM PROVISO DE FUNDOS. ENUNCIADO N 28 DA SMULA/STF. COMISSO DE PERMANNCIA E CORREO MONETRIA. INACUMULABILIDADE. RECURSO

PARCIALMENTE PROVIDO. I - EM SE TRATANDO DE CHEQUE SEM PROVISO DE FUNDOS NO DE CHEQUE FALSO, ADEMAIS, CULPA EXCLUSIVA DO CORRENTISTA, INAPLICVEL SE MOSTRA O ENUNCIADO N 28 DA SMULA/STF. II A COMISSO DE PERMANNCIA E A CORREOMONETRIA SO INACUMULVEIS, CONFORME FIXADOS PELA JURISPRUDNCIA SUMULADA DESTA CORTE (VERBETE N 30). Relator: Ministro Svio de Figueiredo.

Deciso: POR UNANIMIDADE, CONHECER EM PARTE DO RECURSO E, NESSA PARTE, DAR-LHE PROVIMENTO.

Pertine, portanto, excluir a incidncia da comisso de permanncia por fora do disposto ao norte.

Multa sobre o dbito corrigido: A cobrana de multa superior 2% (dois por cento) tambm proibida pelo Cdigo do Consumidor. O 2., do artigo 52, do citado Diploma Legal, assim dispe:

1.. As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu termo no podero ser superiores a 2% (dois por cento) DO VALOR DA PRESTAO.

Assim, descabida a cobrana da multa sobre o valor do dbito corrigido, mas somente sobre o valor nominal. Ademais, conforme j explicitado, no e nem nunca foi de interesse da autora simplesmente deixar de pagar o financiamento sub judice, no entanto, deseja faz-lo dentro dos parmetros legais, necessitando

urgentemente que Vossa Excelncia acolha os pedidos da mesma feitos em antecipao de tutela E indubitvel a certeza no sentido de ser possvel o pedido incidental do depsito judicial, especialmente no que tange s Aes Revisionais, e mais ainda, totalmente cabvel o pedido de antecipao de tutela para que o valor consignado corresponda ao valor apurado por planilha apresentada pela autora da revisional, desde que em valores razoveis. JONAIR NOGUEIRA MARTINS1, ao citar HUMBERTO THEODORO JNIOR2, assevera a existncia de dois tipos de consignao: a principal e a incidente. Adiante explica: Consignao principal aquela cujo fim est na extino da dvida, mediante quitao total do saldo devedor. Seu procedimento est regulado nos arts. 890 a 900 do Cdigo de Processo Civil, sob a denominao de Ao de Consignao em Pagamento. J o depsito incidente no tem previso expressa, mas decorrente da permissividade do art. 292 do mesmo diploma legal. Segundo o renomado processualista, perfeitamente cabvel cumular o pedido consignatrio com outros, num mesmo processo, desde que, verificada a unidade de competncia, seja desprezado o rito especial do art. 800 e seguintes, se adote o procedimento ordinrio. Alfim, conclui: Assim, no h restries quanto ao pedido de depsito, e isto se j diz para prevenir infundadas contestaes do requerido. Mesmo porque no s a doutrina como tambm a jurisprudncia brasileira tem tradicionalmente entendido. Nesse sentido, colaciona-se jurisprudncia:

TJSC - Tribunal de Justia de Santa Catarina

Nmero Acrdo: AI 96.010110-1 Relator: Des.Pedro Manoel Abreu Cmara: 4 C.C. Data: J. 08/05/1997

Ementa:
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Jonair Nogueira Martins - Contra o Abuso dos Bancos, Lex Editora S.A., 3 edio, 2001. Humberto Theodoro Jnior - Curso de Direito Processual Civil, 13 ed., Forense, Rio, 1996.

AGRAVO DE INSTRUMENTO AO REVISIONAL DE CONTRATO - LEASING ANTECIPAO DE TUTELA - DEPSITO POR CONSIGNAO INCIDENTE - POSSIBILIDADE MANUTENO DO VECULO NA POSSE DO DEVEDOR - MORA - RECURSO PROVIDO - possvel, em sede de ao revisional de contrato, promover o devedor o depsito por consignao incidente, desprezado o rito especial da ao de consignao em pagamento, verificada a unidade de competncia e observado o procedimento ordinrio. Inteligncia do art. 292 do CPC. O pedido de depsito incidente tem carter acessrio e secundrio. Ser pelo julgamento do pedido principal, cumulado ao de depsito, que se definir a sorte e a eficcia da consignao. Rejeitado o primeiro, no tem condies de subsistir o depsito por si s. Expungida a mora por depsito incidente de valor razovel, consideradas as peculiariedades do caso concreto, possvel como manter-se na posse do bem objeto do arrendamento mercantil, at o julgamento da ao revisional do contrato. (TJSC - AI 96.010110-1 - 4 C.C. - Rel. Des. Pedro Manoel Abreu - J. 08.05.1997)3 A relao jurdica entre as partes aqui envolvidas fato totalmente incontroverso. No entanto, observa-se uma srie de abusividades no contrato firmado entre o promovido e a promovente, acima j especificadas, colocando esta em desvantagem excessiva frente quele, possibilitando a declarao judicial de nulidade de tais clusulas, consoante a redao do art. 51, IV e seu 1, III, assim como do art. 52, V, todos da Lei n. 8.078/90:

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: (...); IV estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; (...);
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CD-ROOM Informa Jurdico, Edio n 28 , TJ0520081.

1. Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: (...); III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. Por fim, vem ainda informar que no pretende mais produzir provas, sendo as j acostadas aos autos em sede de contestao suficientes para provar o alegado.

DO PEDIDO Pelo exposto, o que se requer que seja a presente demanda julgada improcedente, tendo em vista o dbito estar em discusso, havendo diversos pontos do contrato em conflito com a legislao.

Termos em que pede deferimento. Fortaleza, 05 de Agosto de 2013.

Jos Alexandre Advogado