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CURSO DE FALNCIA E CONCORDATA

AMADOR PAES DE ALMEIDA


Com seu notvel poder de sntese, a que se aliam o conhecimento profundo
do Direito Comercial e a slida experincia didtica, retorna o autor, Amador Paes
de Almeida, Magistrado e Professor Universitrio em So Paulo, com nova edio
de seu consagrado Curso de falncia e concordata, escrito luz da mais recente
posio legislativa, doutrinria e jurisprudencial.
Esta obra constitui seguro roteiro para os que tenham o propsito de
conhecer os institutos da falncia e da concordata.
Com muita propriedade, expe aqui o autor os aspectos gerais da matria e
as controvrsias mais expressivas do Direito Falimentar.
A experincia do magistrado, somada ao seu dia-a-dia de mestre de Direito
Comercial na Faculdade de Direito da Universidade Mackenzie, recomenda a
presente obra aos professores, por seu programa sistemtico, pela linguagem
clara e acessvel do autor, e, ainda, aos profissionais do Direito, por sua
abordagem prtica e atual.
Entendeu o autor a necessidade de renovar a edio anterior e, como fruto
de seu esprito empreendedor, renasce o seu Curso de falncia e concordata para
continuar com sua trajetria de xito junto aos mestres e profissionais do Direito.
OBRAS DO AUTOR
A nova Lei de Greve, 1. ed., Tribuna da Justia, 1964 (esgotada).
Consolidao das Leis do Trabalho, 3. ed., Sugestes Literrias, 1980
(esgotada).
Curso de falncia e concordata, 17. ed., Saraiva, 1999.
Curso prtico de processo do trabalho, 11. ed., Saraiva, 1999.
Locao comercial (fundo de comrcio, estabelecimento comercial, ao
renovatria), 10. ed., Saraiva, 1999.
Manual das sociedades comerciais, 10. ed., Saraiva, 1998.
Execuo, falncia e insolvncia, in Processo do trabalho; estudos em
memria de Coqueijo Costa (co-autoria), 1. ed., LTr, 1989.
Teoria e prtica dos ttulos de crdito, 18. ed., Saraiva, 1998.
Noes atuais de direito do trabalho; estudos em homenagem ao prof.
Elson Gottschalk (co-autoria), LTr, 1995.
Os direitos trabalhistas na falncia e concordata do empregador, LTr, 2. ed.,
1998.
Manual das empresas de segurana privada, Saraiva, 1996.
Processo do trabalho; estudos em homenagem ao Prof. Jos Augusto
Rodrigues Pinto (co-autoria), LTr, 1997.
Direito do trabalho (estudos); co-autoria, LTr, 1997.
Verbetes da Enciclopdia Saraiva do Direito:
Greve (Direito do trabalho), v. 40
Nome coletivo (Sociedade comercial), v. 54
Nome comercial - , v. 54
Responsabilidade dos scios, v. 65
Sentena falimentar, v. 68
Sinal de propaganda, v. 69
Sustao e cancelamento de protesto, v. 72
Ttulo ao portador, v. 73
Ttulo ordem, v. 73
Ttulo de crdito, v. 73
AMADOR PAES DE ALMEDA
Magistrado e Professor Universitrio
CURSO DE FALNCA E CONCORDATA
17. edio, ampliada e atualizada
1999
Editora Saraiva
SBN 85-02-02034-X
Dados nternacionais de Catalogao na Publicao (CP) (Cmara
Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Almeida, Amador Paes de, 1930 - Curso de falncia e concordata / Amador
Paes de Almeida. - 17. ed. ampl. e atual. - So Paulo: Saraiva, 1999.
1. Concordata (Direito) 2. Concordata (Direito) Brasil 3. Falncia
4. Falncia - Brasil . Ttulo.
98-5483 CDU-347.736
ndice para catlogo sistemtico:
1. Falncia: Direito comercial 347.736
minha mulher
Maria Jos da Costa Paes de Almeida, companheira fiel de todas as
procelas.
Prefcio
V
Entre ns a evoluo dos estudos sobre o instituto jurdico da falncia e
concordata, apesar dos mritos dos trabalhos existentes, no chegou a atender s
reais necessidades de quantos procuram, quer no exerccio da advocacia, quer
nos cursos das Faculdades de Direito, Economia e Administrao de Empresas,
diretrizes que permitam uma orientao segura ministrada sem os artificialismos
das construes cerebrinas to freqentes nos livros de cincias jurdicas. A
poca em que vivemos no permite digresses. A velocidade nas relaes
econmicas e sociais e a progresso geomtrica dos encargos que as diferentes
atividades solicitam de cada um exigem informaes objetivas, resumidas,
voltadas para o essencial e segundo uma linha de preocupao mais operacional.
evidente que os estudos em alta profundidade so indispensveis para a
abertura de novos caminhos a serem trilhados na aplicao prtica da vida
concreta. Mas so ntidas as diferenas entre os nveis que devem merecer a
preocupao do autor de obras jurdicas. O primeiro, restrito a poucos, o do
conhecimento metapositivo, isto , avaliao dos comandos emergentes das
normas que compem o ordenamento jurdico, para a proposio das necessrias
correes que a mutabilidade do processo histrico-cultural impe. O segundo,
aberto a quantos precisam de orientao para agir, o do levantamento e
enumerao das rotinas que devem ser cumpridas, das formalidades que
compem o quadro programado pelo direito positivo para a atuao. Aqui muito
ainda est por ser feito.
A obra do Prof. Amador Paes de Almeida pende mais para a segunda das
duas perspectivas acima mencionadas, sendo esta uma das razes do seu valor.
Conhecido pela facilidade de comunicao com os seus alunos, como
testemunham aqueles que j tiveram a feliz oportunidade de assistir s aulas que
profere na Universidade Mackenzie e na Faculdade "Braz Cubas", de Mogi das
Cruzes, em cursos regulares do currculo escolar na disciplina de Direito
Comercial, bem como nos cursos paralelos, bastante concorridos, que tm atrado
estudantes e advogados, o autor firmou-se no magistrio e vem escalando, com
firmeza, os degraus que j o levaram ao destaque como escritor de livros jurdicos.
V
No sero necessrias outras consideraes, bastando a simples consulta ao
plano da obra para que prontamente os seus objetivos se revelem. A distribuio
dos temas organizada segundo uma seqncia metodolgica para facilitar o
leitor. Os resumos e as recapitulaes tambm revelam a mesma preocupao.
Os conceitos so enunciados de modo claro e evidenciam a simplicidade daqueles
que sabem movimentar-se no terreno em que pisam. Certamente haver um
desenvolvimento nesses estudos, desde j aguardado, para proveito da cincia e
esperamos venha a ser caracterizado pelos mesmos parmetros aqui observados
e pelo mesmo estilo de comunicao.
Prof. Amauri Mascaro Nascimento
X
Nota do Autor
O Curso de falncia e concordata, fruto de longos anos de magistrio
superior, atende, ao mesmo tempo, a mltiplos objetivos: atualizar o advogado
experiente, pondo-o em dia com as novas solues elaboradas pela doutrina
especializada e com a mais recente jurisprudncia dos tribunais; aperfeioar, na
difcil e controvertida disciplina, o profissional dedicado a outros campos da
atividade jurdica, que freqentemente obrigado, por fora de compromissos com
a clientela, a aceitar causas falimentares; finalmente, fornecer ao advogado
recm-formado, ao estagirio e ao estudante as noes tericas fundamentais e o
treinamento prtico indispensvel ao exerccio da advocacia.
Para isso, envidamos todos os esforos, empregando, na organizao
desta obra, orientao eminentemente didtica, utilizando moderna metodologia,
dosada na seqncia que melhor se ajusta compreenso da matria. Assim
sendo, partimos das questes mais simples para as de maior complexidade,
fazendo-o com conciso e clareza, em linguagem acessvel, porm sem o
sacrifcio da rigorosa terminologia jurdica.
X
ndice Geral
Prefcio V
Nota do Autor X
PARTE TERCA
CAPTULO
ESBOO HSTRCO
1. Direito romano 3
2. dade Mdia 4
3. Cdigo Napolenico 4
4. Brasil Colnia, mprio e Repblica 5
CAPTULO
NOES GERAS SOBRE O NSTTUTO DA FALNCA
5. Origem da palavra falncia 12
6. Conceito de falncia 13
7. Da natureza jurdica da falncia 14
CAPTULO
ELEMENTOS ESSENCAS PARA A EXSTNCA DO ESTADO DE
FALNCA
8. Devedor comerciante 18
9. Causas determinantes da falncia 20
10. nsolvncia 21
12. Protesto 22
13. Protesto facultativo 24
X
14. Protesto obrigatrio 25
15. Protesto por emprstimo 31
16. No-pagamento de obrigao lquida 31
17. Duplicata sem aceite acompanhada da nota de entrega da mercadoria 34
18. Outros indcios de insolvabilidade que ensejam a falncia 36
CAPTULO V
DA LEGTMDADE PASSVA NA AO FALMENTAR

19. O devedor comerciante (empresa com sede no estrangeiro; cessao do
comrcio) 45
20. Falncia do esplio 47
21. Falncia do menor comerciante 48
22. Falncia da mulher casada 49
23. Dos que, embora expressamente proibidos, exercem o comrcio 49
24. Falncia da sociedade irregular ou de fato 50
25. A falncia dos corretores e leiloeiros (auxiliares do comerciante) 50
26. Atividades no-mercantis sujeitas falncia 51
CAPTULO V
DA LEGTMDADE ATVA NA AO FALMENTAR
27. nexistncia de falncia ex oficio 56
28. Falncia requerida pelo credor 57
29. Credor por crdito trabalhista 57
30. Crdito fiscal (requerimento de falncia pela Fazenda Pblica) 59
31. Crdito por obrigao tornada lquida e extrada dos livros comerciais 60
32. Falncia requerida pelo prprio devedor (autofalncia) 62
33. Falncia requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros e inventariante
(falncia do esplio) 64
34. Falncia requerida pelo scio ou acionista 65
CAPTULO V
JUZO COMPETENTE PARA DECLARAR A FALNCA
35. O Poder Judicirio e seus diversos rgos 69
36. Competncia em razo da matria 70
X
37. Competncia em razo do lugar 71
38. Comerciante sediado no estrangeiro 72
39. Comerciantes ambulantes e empresrios de espetculos pblicos 73
CAPTULO V
DO REQUERMENTO DA FALNCA
40. Da petio inicial 77
41. Do patrocnio profissional de advogado 78
42. Do pedido de falncia com base na impontualidade 79
43. Do pedido de falncia com base nos motivos discriminados no art. 22 da Lei
Falimentar 80
44. Medida cautelar: do seqestro dos bens do devedor e dos seus livros
obrigatrios 83
CAPTULO V
RESPOSTA DO DEVEDOR (ALEGAES DA DEFESA)

45. Prazo para o devedor manifestar-se 90
46. Depsito elisivo: depsito sem contestao; depsito com contestao;
contestao sem depsito: efeitos 90
47. Defesa de natureza processual 92
48. Matria relevante 95
CAPTULO X

DO PROCEDMENTO PRELMNAR DA FALNCA (DA DEFESA
SENTENA)

49. Da falncia com base na impontualidade: defesa com depsito elisivo; defesa
sem depsito elisivo; da alegao de matria relevante 102
50. nstruo sumria: provas 105
CAPTULO X
SENTENA DENEGATRA DA FALNCA
51. Sentena denegatria 109
52. ndenizao por perdas e danos 109
53. nexistncia de coisa julgada 111
XV
54. Custas processuais e honorrios advocatcios 112
55. Recurso 113
CAPTULO X
SENTENA DECLARATRA DA FALNCA
56. Caracterstica 117
57. Natureza jurdica 117
58. Elementos bsicos: constitutivos; indicativos; cronolgicos; administrativos;
repressivos 119
59. Termo legal (perodo de suspeio) 121
60. Publicidade da sentena declaratria da falncia 122
CAPTULO X
DOS RECURSOS NO PROCESSO FALMENTAR
61. Conceito 127
62. Pressupostos do recurso 127
63. Espcies de recursos 128
64. Dos recursos no processo falimentar: a apelao; o agravo de instrumento; os
embargos 132
65. Prazos dos recursos falimentares 136
CAPTULO X
JUZO UNVERSAL
66. ndivisibilidade e universalidade do juzo falimentar 141
67. Excees vis attractiva do juzo falimentar 142
68. Aes de interesse da Unio, autarquias e empresas pblicas
federais 147
CAPTULO XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO AOS DRETOS DOS
CREDORES
69. Vencimento por antecipao de todas as dvidas do falido 154
70. Suspenso da fluncia de juros. Clusula penal 156
71. Multa fiscal 157
72. Correo monetria na falncia e na concordata 158
73. Suspenso das aes ou execues movidas contra o falido 163
74. Suspenso da prescrio 164
XV
CAPTULO XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO PESSOA DO FALDO
75. Restries capacidade processual do falido e sua liberdade de
locomoo 168
76. Obrigaes que lhe so impostas 169
77. Proibio para o exerccio do comrcio 169
78. Continuao do negcio 170
79. Sujeio priso 171
CAPTULO XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO AOS BENS DO FALDO
80. Perda da administrao e disposio dos seus bens 176
81. Bens que no se compreendem na falncia 177
82. A meao da mulher casada e a falncia do comerciante individual 178
83. Nulidade dos atos praticados pelo falido quanto aos bens 180
CAPTULO XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO AOS CONTRATOS DO FALDO
84. Conceito de contrato 184
85. Contratos unilaterais e bilaterais 184
86. Efeitos da falncia sobre os contratos unilaterais 185
87. Efeitos da falncia sobre os contratos bilaterais 186
88. Regras especiais para determinados contratos 187
89. Alienao fiduciria 196
90. Contrato de trabalho 197
91. Compensao das dvidas do falido 198
CAPTULO XV
DA REVOGAO DOS ATOS PRATCADOS PELO DEVEDOR ANTES DA
FALNCA - AO REVOGATRA
92. Atos praticados dentro do termo legal: pagamento de dvidas no vencidas ou
por meios no previstos no contrato; constituio de direito real de garantia 214
XV
93. Atos praticados nos dois anos anteriores falncia: atos a ttulo gratuito;
renncia herana ou legado 215
94. Outros atos revogveis: restituio antecipada de dote; inscrio intempestiva
de direitos reais ( registros e averbaes tardias); venda ou transferncia de
estabelecimento comercial (sem reserva de bens suficientes para solver o
passivo) 216
95. Da ao revocatria: por ineficcia e por fraude 219
CAPTULO XX
RGOS DA FALNCA
96. O juiz 227
97. O sndico: sndico pessoa jurdica 228
98. Deveres e atribuies 231
99. Avisos do sndico 235
100. Arrecadao dos bens 236
101. Apurao do montante do dbito do falido 238
102. Responsabilidades do sndico 239
103. O Ministrio Pblico (curador de massas falidas) 239
CAPTULO XX
DA ADMNSTRAO, DA ARRECADAO E GUARDA DOS BENS,
LVROS E DOCUMENTOS DO FALDO
104. Da administrao dos bens do falido 249
105. Da arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do falido 250
106. Do lacre das portas do estabelecimento do falido 251
107. nventrio dos bens arrecadados 251
108. Venda antecipada de bens deteriorveis 252
109. nexistncia de bens e conseqncias 253
CAPTULO XX

CONTNUAO DO NEGCO PELO FALDO
110. Partes legtimas para requer-la: o falido; o sndico; o curador de massas
falidas; os credores 259
111. A determinao ex officio pelo juiz da falncia 260
112. A administrao do negcio por gerente indicado pelo sndico 261
113. As compras e as vendas 261
114. Efeitos patrimoniais 262
115. Cassao e cessao da autorizao 262
XV
CAPTULO XX
DO PEDDO DE RESTTUO E DOS EMBARGOS DE TERCERO

116. A arrecadao e os bens de terceiro 266
117. Pressupostos do pedido de restituio 267
118. Dinheiro em depsito com o falido 268
119. Coisas vendidas a crdito 269
120. Coisa alienada fiduciariamente 270
121. Contrato de cmbio 271
122. O processo de restituio: efeitos, juzo competente, legitimidade ativa e
passiva, procedimento, sentena, recurso 272
123. Embargos de terceiro: conceito, legitimidade ativa e passiva, juzo
competente, rito processual, recurso 273
CAPTULO XX
DA HABLTAO DOS CRDTOS
124. O concurso de credores 280
125. Habilitao dos crditos segundo a sua natureza 281
126. O processo de habilitao 281
127. Credores retardatrios 293
CAPTULO XXV
DOS CRDTOS NO SUJETOS HABLTAO
128. Dos crditos tributrios 296
129. Das contribuies previdencirias 297
130. O concurso de preferncia: os crditos fiscais dos Estados-Membros e
dos municpios 297
CAPTULO XXV
DA CLASSFCAO DOS CRDTOS

131. Direito dos credores 301
132. A classificao dos crditos na Lei de Falncias e as leis
extravagantes 301
133. Credores da falncia e credores da massa 302
134. Credores com garantia real 303
135. Credores com privilgio especial sobre determinados bens 304
136. Credores com privilgio geral 307
XV
137. Crdito trabalhista e tributrio 309
138. Credor fiducirio 321
139. Credor com reserva de domnio 322
140. Credor quirografrio 322
141. Quadro geral dos credores 323
CAPTULO XXV
DA LQUDAO - ALENAO DOS BENS DO FALDO
142. Liquidao: consideraes gerais 336
143. Formas usuais de liquidao 337
144. Venda do estabelecimento na sua integridade (o fundo de comrcio) 340
145. Constituio de sociedade pelos credores 340
146. Outras formas de liquidao 341
CAPTULO XXV
DO PAGAMENTO AOS CREDORES

147. Pagamento aos credores da massa 348
148. Pagamento aos credores da falncia: credores privilegiados; credores
com garantia real; credores quirografrios 349
CAPTULO XXV

ENCERRAMENTO DO PROCESSO DA FALNCA

149. Prestao de contas do sndico - Relatrio final: valor do ativo e do
passivo 357
150. Destituio do sndico pela falta de apresentao do relatrio final 359
151. Organizao do relatrio pelo curador de massas falidas 360
152. Encerramento da falncia por sentena 360
CAPTULO XXX
EXTNO DAS OBRGAES

153. Requerimento pelo falido 365
154. Pressupostos - Prescrio: decurso de cinco ou dez anos; pagamento;
rateio de mais de quarenta por cento do dbito 365
155. Procedimento: publicao de editais; oposio dos credores; vista ao
curador de massas falidas 368
XV
156. Sentena declarando extintas as obrigaes; sua natureza jurdica e seus
efeitos 369
CAPTULO XXX
DA CONCORDATA
157. Noes gerais e histrico 377
158. A concordata no direito brasileiro 380
159. Conceito 381
160. Natureza jurdica 382
161. Juzo competente 384
162. Legitimidade ativa 384
163. Pressupostos 386
164. Efeitos 389
165. Pedidos de restituio 390
166. Desistncia da concordata e conseqncias 391
167. Concordata convolada em falncia (falncia incidental) 392
168. Espcies de concordata 393
CAPTULO XXX
DA CONCORDATA PREVENTVA

169. Conceito 397
170. Aplicao 398
171. Requisitos 398
172. O comissrio 399
173. Verificao dos crditos 404
174. Crditos que envolve 406
175. Formas de pagamento 407
176. Depsito obrigatrio 408
177. Cumprimento da concordata 410
178. Processamento 411
CAPTULO XXX
DA CONCORDATA SUSPENSVA

179. Conceito 432
180. Objetivo 432
181. Legitimidade ativa 433
182. Juzo competente 433
183. Prazo para ser interposta 433
XX
184. Requisitos 434
185. Efeitos 434
186. Processamento 435
CAPTULO XXX
DSPOSES GERAS
187. Falncia de passivo inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do
Pas: procedimento sumrio 445
188. Falncia de empresas concessionrias de servios pblicos 446
CAPTULO XXXV
DO NQURTO JUDCAL
189. Conceito 450
190. Natureza jurdica 450
191. A exposio do sndico: fase preliminar 451
192. Procedimento 452
CAPTULO XXXV
DOS CRMES FALMENTARES

193. Consideraes gerais 456
194. Conceito 456
195. A falncia como condio de punibilidade 457
196. Sujeito ativo do crime falimentar: a responsabilidade penal de gerentes
e diretores das sociedades comerciais 458
197. Crime complexo: unidade dos atos praticados pelo agente 458
198. As sanes penais 459
199. nterdio para o exerccio do comrcio 461
200. Da priso preventiva do falido 461
201. Da prescrio 461
202. Da reabilitao do falido 463
CAPTULO XXXV
EMPRESAS NO SUJETAS FALNCA
203. Consideraes gerais 466
204. Empresas excludas da falncia 467
205. Da interveno administrativa 468
206. Da liquidao extrajudicial 470
XX
PARTE PRTCA
CAPTULO XXXV
DA FALNCA

207. Procurao ad judicia 482
208. Petio inicial com base na impontualidade 483
209. Petio de falncia com base nos atos e fatos enumerados no art. 22
da Lei Falimentar 488
210. Medida cautelar: seqestro dos bens, dos livros e documentos do
falido 490
211. Resposta do ru (defesa do devedor): argio de relevante razo de
direito 492
212. Auto de arrecadao, inventrio e guarda dos bens do falido 494
213. Avisos do sndico 496
214. Pedido de restituio 496
215. Embargos de terceiro 497
216. Ao revocatria 498
217. Habilitao de crdito: por cambial; por hipoteca; de empregado, por
direitos trabalhistas 500
218. mpugnao de crdito 504
219. Prestao de contas do sndico 505
220. Pedido de extino das obrigaes: por pagamento; por ocorrncia de
prescrio 506
221. Pedido de reabilitao do falido 508
CAPTULO XXXV
DA CONCORDATA PREVENTVA E SUSPENSVA

222. Requerimento de concordata preventiva 509
223. Pedido de concordata suspensiva 511
224. Embargos concordata preventiva 512
225. Contestao aos embargos 513
226. Pedido de resciso de concordata (preventiva e suspensiva) 514
CAPTULO XXXX
DOS RECURSOS
227. Embargos 516
228. Agravo de instrumento 517
229. Apelao 520
XX
CAPTULO XL
O PROJETO DA NOVA LE DE FALNCAS (RECUPERAO E
LQUDAO JUDCAL)
230. A nova Lei de Falncias 523
231. Lei de Recuperao e Liquidao Judicial (nova nomenclatura) 524
232. Extenso da liquidao judicial (falncia) e da recuperao econmica
(concordata) s empresas civis 525
233. A recuperao judicial (concordata) 526
234. Comit de Recuperao ou administrador judicial 530
235. Liquidao judicial (falncia) incidental 531
236. Da liquidao judicial 531
237. Depsito elisivo 532
238. Prazo para a defesa (e depsito elisivo) 533
239. Foro competente para declarar a liquidao judicial ou deferir a
recuperao econmica da empresa 534
240. Os crditos trabalhista e tributrio em face do juzo universal 535
241. Classificao dos crditos 536
242. Da sentena declaratria da liquidao judicial - o termo legal 538
243. O administrador judicial (sndico) 539
244. Os scios e a liquidao judicial 540
245. Efeitos da sentena de liquidao judicial 544
246. Da alienao de bens 546
247. Da extino das obrigaes 547
248. Dos crimes falimentares 547
CAPTULO XL
SMULAS DE DRETO FALMENTAR

249. Supremo Tribunal Federal 550
250. Superior Tribunal de Justia 551
Bibliografia 553
PARTE TERCA
Pg. 3
Captulo
ESBOO HSTRCO
Sumrio: 1. Direito Romano. 2. dade Mdia. 3. Cdigo Napolenico.
4. Brasil Colnia, mprio e Repblica.
1. DRETO ROMANO
A falncia um instituto intimamente ligado evoluo do prprio conceito
de obrigao.
Nos primrdios o devedor respondia por suas obrigaes com a liberdade e
at mesmo com a prpria vida.
No direito quiritrio (ius quiritium, ius civile), a fase mais primitiva do direito
romano, que antecede codificao da Lei das X Tbuas, o nexum (liame entre
devedor e credor) admitia a addicere, adjudicao do devedor insolvente que, por
sessenta dias, permanecia em estado de servido para com o credor. No solvido
o dbito nesse espao de tempo, podia o credor vend-lo como escravo no
estrangeiro (trans Tiberim, alm do Tibre), ou at mesmo mat-lo, repartindo-lhe o
corpo segundo o nmero de credores, numa trgica execuo coletiva.
Tal sistema perdurou at 428 a.C., com a promulgao da Lex Poetelia
Papiria, que introduziu no direito romano a execuo patrimonial, abolindo o
desumano critrio da responsabilidade pessoal.
Pela bonorum venditio, instituda pelo pretor Rutilio Rufo, o
desapossamento dos bens do devedor era feito por determinao do pretor,
nomeado um curador (curator bonorum) para a administrao dos bens.
Facultava-se, outrossim, ao devedor a cesso de seus bens ao credor, que
podia vend-los separadamente. Era a cessio bonorum, criada pela Lex Julia
Bonorum (737 a.C.), na qual, para alguns autores, estaria o embrio da falncia,
como observa Waldemar Ferreira:
"No poucos romanistas divisam na Lex Julia o assento do moderno Direito
Falimentar, por ter editado os dois princpios fundamentais - o direito dos credores
de disporem de todos os bens do devedor e o da par condictio creditorum.
Pg. 4
Desde ento, o credor, que tomava a iniciativa da execuo, agia em seu
nome e por direito prprio, mas tambm em benefcio dos demais credores. Com
isso, veio a formar-se o conceito de massa, ou seja, da massa falida.
Completava-se a bonorum vendido, com larga srie de providncias,
determinadas pelo pretor, contra os atos fraudulentos de desfalque do seu
patrimnio, praticados pelo devedor.
Entre elas, a actio pauliana, por via da qual `quoe in fraudem creditorum
alienata sunt revocantur fructus quoque restituuntur'.
2. DADE MDA
O concursum creditorum, consubstanciado na missio in possessionem e na
bonorum cessio, como assinala Alfredo Rocco, sustentava-se, antes de tudo, na
iniciativa dos prprios credores, com escassa ingerncia do Poder Pblico.
Na dade Mdia, contudo, a tutela estatal assume especial relevo,
condicionando a atuao dos credores disciplina judiciria. O concurso creditrio
rigidamente disciplinado, com a obrigatoriedade de os credores habilitarem-se
em juzo, por onde se processa a arrecadao dos bens do devedor, atribuindo-se
ao juiz a funo de zelar "por que se guardasse e vendesse, partilhando-se o
produto entre os credores".
nessa poca que o concurso de credores se transforma na falncia,
quando o comrcio, sobretudo o martimo, atinge extraordinria expanso nas
cidades italianas.
Nessa fase, a falncia vista como um delito, cercando-se o falido de
infmia e impondo-se-lhe penas que vo da priso mutilao - Falliti sunt
fraudatores (Os falidos so fraudadores, enganadores, velhacos).
Da a expresso falncia, do verbo latino fallere, que significa enganar,
falsear.
A falncia, na dade Mdia, estendia-se a toda espcie de devedor,
comerciante ou no.
3. CDGO NAPOLENCO
O sistema adotado nos estatutos italianos facilmente difundiu-se por outros
pases, encontrando ampla ressonncia nas Ordenaes de 1673, na Frana.
O Cdigo Comercial francs, de 1807, na elaborao do qual Napoleo
Bonaparte teve preponderante atuao, conquanto impondo severas restries ao
falido, constitui-se em inegvel evoluo do instituto, restrito, na legislao
francesa, ao devedor comerciante.
Pg. 5
Gradativamente abrandam-se os rigores da legislao, assumindo a
falncia um carter econmico-social, refletindo no seu bojo as profundas
alteraes por que passaria o direito comercial e que culminaria com a
modificao do prprio conceito de empresa, vista hoje como uma instituio
social.
Faz-se, ento, ntida distino entre devedores honestos e desonestos,
facultando-se a estes ltimos os favores da moratria, com o aperfeioamento da
concordata, cujo embrio encontramos no pactum est minus solvatur e no
quinquenales.
4. BRASL COLNA, MPRO E REPBLCA
O Brasil, como colnia, sujeitava-se s regras jurdicas emanadas de
Portugal, onde vigoravam, por ocasio do descobrimento, as Ordenaes
Afonsinas, posteriormente revistas por D. Manuel (1514) e publicadas em 1521
com a denominao de Ordenaes Manuelinas.
As Ordenaes Afonsinas no cuidavam, de forma especfica, da quebra do
comerciante, o que s ocorreu com a Lei de 8 de maro de 1595, promulgada por
Filipe (Filipe de Espanha), e que viria mais tarde, em 1603, inspirar todo o
Ttulo LXV do Livro V das Ordenaes Filipinas.
Disciplinavam, contudo, o concurso de credores, estabelecendo prioridade
ao credor que tivesse a iniciativa da execuo, prevendo, outrossim, pena de
priso por inexistncia de bens:
" ...e nom lhe achando bens que bastem para a dita condenaam, em tal
caso deve o dito devedor seer preso e retendo na cadea atee que pague o em que
for condenado".
Adotados os princpios consagrados na Lei de 8 de maro de 1595, as
Ordenaes Filipinas de 1603, que abrangiam Espanha e Portugal, que poca
integrava o Reino de Castela, e, por via de conseqncia, o Brasil Colnia,
consagravam, pela primeira vez entre ns, a quebra dos comerciantes, fazendo
ntida distino entre mercadores "que se levantavam com fazenda alhea" e os
que cassem "em pobreza sem culpa sua", equiparando os primeiros aos ladres
pblicos, inabilitando-os para o comrcio e impondo-lhes penas que variavam do
degredo pena de morte, no incorrendo em punio os segundos, que podiam
compor-se com os credores:
"E os que carem em pobreza sem culpa sua, por receberem grandes
perdas no mar, ou na terra em seus tratos e comrcios lcitos, no constando de
algum dolo, ou malcia, no incorrero em pena alguma crime. E neste caso sero
os autos remetidos ao Prior e Cnsules do Consulado, que os procuraro
concertar e compor com seus credores, conforme a seu Regimento".
Pg. 6
Foi, porm, com o Alvar de 13 de novembro de 1756, promulgado pelo
Marqus de Pombal, que tivemos um "originalssimo e autntico processo de
falncia, ntida e acentuadamente mercantil, em juzo comercial, exclusivamente
para comerciantes, mercadores ou homens de negcio", como bem observou
Waldemar Ferreira.
mpunha-se ao falido apresentar-se Junta do Comrcio, perante a qual
"jurava a verdadeira causa da falncia". Aps efetuar a entrega das chaves "dos
armazns das fazendas", declarava todos os seus bens "mveis e de raiz",
fazendo entrega, na oportunidade, do Livro Dirio, no qual deveriam estar
lanados todos os assentos de todas as mercadorias, com a discriminao das
despesas efetuadas.
Ultimado o inventrio dos bens do falido, seguir-se-ia a publicao de edital,
convocando os credores.
Do produto da arrecadao, dez por cento eram destinados ao prprio
falido para o seu sustento e de sua famlia, repartindo-se o restante entre os
credores.
Fraudulenta que fosse a falncia, era decretada a priso do comerciante,
seguindo-se-lhe o processamento penal.
Proclamada a ndependncia do Brasil, por longos anos vigeram entre ns
as leis portuguesas, sobrevindo em 1850 o Cdigo Comercial brasileiro que, na
sua Parte Terceira, cuidava "Das quebras", disciplinando-as nos arts. 797 a 911,
cuja parte processual foi regulamentada pelo Decreto n. 738, de 25 de novembro
de 1850.
nadequada s condies do comrcio brasileiro, foi a legislao em apreo
inteiramente derrogada pelo Decreto n. 917, de 24 de novembro de 1890.
Ao decreto nominado, impotente para coibir abusos e fraudes, seguiu-se a
Lei n. 859, de 16 de agosto de 1902, substituda em 1908 pela Lei n. 2.024, que
por vinte e um anos vigeu entre ns, "marcando poca na legislao mercantil
brasileira", como disse Waldemar Ferreira.
Revista pelo Decreto n. 5.746, de 9 de dezembro de 1929, foi a Lei n.
2.024 revogada em 21 de junho de 1945, com a promulgao do Decreto-lei n.
7.661, que com inmeras alteraes permanece em vigor.
Pg. 7
Compe-se o Decreto-lei n. 7.661/45 de 217 artigos, distribudos nos
catorze ttulos seguintes:
Ttulo
DA CARACTERZAO E DECLARAO DA FALNCA
Seo Primeira
Da caracterizao da falncia
Seo Segunda
Da declarao judicial da falncia
Ttulo
DOS EFETOS JURDCOS DA SENTENA DECLARATRA DA
FALNCA
Seo Primeira
Dos efeitos quanto aos direitos dos credores
Seo Segunda
Dos efeitos quanto pessoa do falido
Seo Terceira
Dos efeitos quanto aos bens do falido
Seo Quarta
Dos efeitos quanto aos contratos do falido
Seo Quinta
Da revogao de atos praticados pelo devedor antes da falncia
Ttulo
DA ADMNSTRAO DA FALNCA
Seo Primeira
Do sndico
Seo Segunda
Dos deveres e atribuies do sndico
Ttulo V
DA ARRECADAO E GUARDA DOS BENS, LVROS E DOCUMENTOS
DO FALDO
Pg. 8
Ttulo V
DO PEDDO DE RESTTUO E DOS EMBARGOS DE TERCERO
Ttulo V
DA VERFCAO E CLASSFCAO DOS CRDTOS
Seo Primeira
Da verificao dos crditos
Seo Segunda
Da classificao dos crditos
Ttulo V
DO NQURTO JUDCAL
Ttulo V
DA LQUDAO
Seo Primeira
Da realizao do ativo
Seo Segunda
Do pagamento aos credores da massa
Seo Terceira
Do pagamento aos credores da falncia
Ttulo X
DA EXTNO DAS OBRGAES
Ttulo X
DAS CONCORDATAS
Seo Primeira
Disposies gerais
Seo Segunda
Da concordata preventiva
Seo Terceira
Da concordata suspensiva
Ttulo X
DOS CRMES FALMENTARES
Pg. 9
Ttulo X
DAS DSPOSES ESPECAS
Ttulo X
DAS DSPOSES GERAS
Ttulo XV
DAS DSPOSES TRANSTRAS
RESUMO
O direito quiritrio. O direito quiritrio (perodo mais primitivo do direito
romano) admitia a adjudicao do devedor insolvente que, por sessenta dias,
permanecia em estado de servido para com o credor. No solvido o dbito, podia
vend-lo como escravo no estrangeiro (trans Tiberim), e at mesmo mat-lo.
Lex Poetelia Papiria. A Lex Poetelia Papiria introduziu no direito romano a
execuo patrimonial, abolindo o desumano critrio da responsabilidade pessoal
pelas dvidas.
Tutela estatal. A tutela estatal assume especial relevo, condicionando a
atuao dos credores disciplina judiciria. O concurso de credores rigidamente
disciplinado, com a obrigatoriedade de os credores habilitarem-se no juzo, por
onde se processa a arrecadao dos bens do devedor.
nessa poca que o concurso de credores se transforma na falncia, vista,
ento, como um delito, cercando-se o falido de infmia - Fallit sunt fraudatores (Os
falidos so fraudadores, enganadores, velhacos).
Cdigo Comercial francs. O Cdigo Comercial francs, de 1807, abranda
os rigores da falncia, restringindo-a ao devedor comerciante, fazendo ntida
distino entre os devedores honestos e os desonestos, facultando aos primeiros
os favores da moratria, com o aperfeioamento da concordata.
Brasil Colnia. Brasil Colnia: sujeito s regras jurdicas de Portugal -
Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. Alvar de 13 de novembro de 1756
(promulgado pelo Marqus de Pombal).
Pg. 10
Brasil independente. Brasil independente: Cdigo Comercial de 1850 -
Parte Terceira: "Das quebras". Lei n. 2.024, de 17 de dezembro de 1908.
Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945 - a atual Lei de Falncias, objeto
deste trabalho.
RECAPTULAO
1. Como se processava, nos primrdios, a execuo contra o devedor
insolvente?
R. Na fase mais primitiva do direito romano (ius quiritium), o devedor
respondia pessoalmente (responsabilidade pessoal) por suas dvidas.
2. Na eventualidade de no poder saldar seus dbitos, a que penas estava
sujeito o devedor?
R. Permanecia, por sessenta dias, em estado de servido para com o
credor (a addicere). No solvido o dbito neste espao de tempo, podia ser
vendido como escravo (trans Tiberim); podia o credor mat-lo, repartindo-lhe o
corpo segundo o nmero de credores.
3. Este sistema perdurou at que poca?
R. At 428 a.C.
4. Que regime jurdico substituiu a execuo pessoal?
R. Com a Lex Poetelia Papiria (428 a.C.), o direito romano aboliu o sistema
da execuo pessoal, substituindo-o pela execuo patrimonial, passando o
devedor a responder com seus bens.
5. Quando surge, efetivamente, o instituto da falncia?
R. No direito romano encontramos o que poderamos chamar de embrio
da falncia (venditio bonorum). Contudo, s na dade Mdia, quando se observou
notvel incremento do comrcio terrestre e martimo, foi que se disciplinou
convenientemente o concursus creditorum, surgindo a falncia.
Pg. 11
EXECUO PESSOAL ESTADO DE SERVDO - VENDA COMO
ESCRAVO - MORTE
EXECUO PATRMONAL O DEVEDOR RESPONDE POR SUAS
DVDAS APENAS COM OS SEUS BENS, PONDO-SE FM EXECUO
PESSOAL
Pg. 12
Captulo
NOES GERAS SOBRE O NSTTUTO DA FALNCA
Sumrio: 5. Origem da palavra falncia. 6. Conceito de falncia. 7. Da
natureza jurdica da falncia.
5. ORGEM DA PALAVRA "FALNCA"
A falncia na dade Mdia era considerada um delito, sujeitando o falido s
punies que iam da priso mutilao - Falliti sunt fraudatores -,como j se
observou. Os falidos so fraudadores, enganadores, velhacos.
A expresso falncia, do verbo latino fallere, tinha, pois, um sentido
pejorativo, para significar falsear, faltar, ou, como diz Ercole Vidari (Diritto
commerciale, Milano, 1886, v. 8, p. 117), "inganare, mancare alla promessa, alfa
parola, alla fede, cadere", ou seja, enganar, faltar com a palavra, com a confiana,
cair, tombar, incorrer em culpa, cometer uma falha.
Utilizava-se igualmente a expresso bancarrotta, banco rotto, a que os
franceses chamavam banque en route (banco quebrado), para definir a falncia
criminosa, punvel, denominao que provm do antigo costume de os credores
quebrarem o banco em que o falido exibia suas mercadorias.
Distinguia-se entre a bancarrotta semplice, isto , a menos grave,
decorrente da negligncia ou imprudncia do comerciante, e a bancarrotta
fraudolenta, ou seja, aquela decorrente de dolo ou m f, como assinala Umberto
Navarrini (Trattato elementare di diritto commerciale, Milano, 1911, v. 2, p. 224).
Os portugueses empregavam a palavra quebra para definir a falncia, da
surgindo a expresso quebrado, que significa pobre, arruinado, sem dinheiro,
pronto (Caldas Aulete, Dicionrio contemporneo da lngua portuguesa, v. 4, p.
4181).
Modernamente, em que pese ressentir-se a falncia de aspecto negativo (o
falido sempre visto com reservas), vai o instituto passando por grandes
transformaes, assumindo pouco a pouco um sentido marcadamente
econmico-social, em que se sobressai o interesse pblico que objetiva, antes de
tudo, a sobrevivncia da empresa, vista hoje como uma instituio social.
Pg. 13
Pode-se dizer, sem receio de engano, estar a falncia hoje destinada
apenas a casos extremos, em franca extino, prevendo-se a sua substituio por
instrumentos mais adequados realidade social, o que poder ocorrer at mesmo
com o aperfeioamento da concordata preventiva.
O que no se pode admitir que interesses egosticos de determinados
credores se sobreponham aos interesses de toda uma coletividade, arruinando
irremediavelmente organizaes produtivas que conjugam no somente os
interesses pessoais do empresrio, mas sobretudo o interesse pblico que
decorre da estabilidade social, representada na manuteno de empregos com o
sustento de dezenas, se no milhares, de trabalhadores e de suas respectivas
famlias.
6. CONCETO DE FALNCA
A falncia pode ser vista sob dois ngulos absolutamente distintos:
a) econmico;
b) jurdico.
Sob o primeiro prisma traduz um estado patrimonial, patenteando, como
assinala Walter T. lvares (Direito falimentar, v. 1, p. 30), "um fenmeno
econmico, um fato patolgico da economia creditcia", expresso anteriormente
empregada por Alfredo Rocco (Studi sulla teoria generale del fallimento, v. 1).
Dentro desse raciocnio, falncia, como observa J. C. Sampaio de Lacerda
(Manual de direito falimentar, p. 11), " a condio daquele que, havendo recebido
uma prestao a crdito, no tenha disposio, para a execuo da
contraprestao, um valor suficiente, realizvel no momento da contraprestao".
Essa viso econmica da falncia, de um modo geral, persegue os autores
italianos, como facilmente se depreende da conceituao de Umberto Navarrini
(Trattato, cit., v. 2):
"l fallimento lo stato (patrimoniale) del comerciante che impotente a far
fronte ai suoi impegni; impotenza che potr essere data o da oggettivo
sopravvanzo del passivo sull'attivo, o da irrealizzabilit di questo, sopravvanzo o
irrealizzabilit non pi corretti o sostenuti da quell'elemento importante che il
credito".
Pg. 14
Do ponto de vista jurdico, falncia um processo de execuo coletiva
contra o devedor comerciante.
"A falncia uma forma de execuo, execuo coletiva, promovida contra
o devedor comerciante (sujeito passivo) responsvel por obrigao mercantil
(base do processo inicial)", diz Waldemar Ferreira.
Processo de execuo coletiva por congregar todos os credores, por fora
da vis attractiva do juzo falimentar. Verdadeiro litisconsrcio ativo necessrio, ou
seja, elo que rene diversos litigantes em um s processo, ligados por comunho
de interesses. D-se o litisconsrcio quando, numa mesma ao, h pluralidade
de autores ou de rus. Na primeira hiptese, temos o litisconsrcio ativo
(pluralidade de autores). Na segunda, litisconsrcio passivo (pluralidade de rus).
7. DA NATUREZA JURDCA DA FALNCA
A falncia um instituto complexo para o qual convergem regras de
diferentes ramos do direito. Nela encontramos preceitos de direito comercial, civil,
administrativo, processual e at mesmo penal, nos crimes falimentares.
Essa diversidade de elementos tem estabelecido controvrsia doutrinria
acerca da sua natureza jurdica, situando-a alguns como um instituto de direito
objetivo (assim considerado o conjunto de regras jurdicas que regem as relaes
entre os homens), outros no mbito do direito processual, considerando-a,
respeitvel parcela, um procedimento administrativo.
Provincialli, conquanto acentue normas de direito objetivo na falncia,
proclama a prevalncia do direito processual, ponto de vista igualmente abraado
por Augustn Vicente y Gella (Curso de derecho mercantil, v. 2, p. 333).
Gustavo Bonelli (Del fallimento, v. 8), ao revs, situa-a como um
procedimento eminentemente administrativo, exatamente pela natureza da
atividade do juzo falimentar, "pi amministrativo quale judicare".
No direito brasileiro, a falncia foi sempre situada na esfera do direito
mercantil. Contudo, como j acentuamos, a diversidade de regras de que se vale
imprime-lhe natureza sui generis, no se podendo estabelecer a prevalncia de
normas processuais sobre normas objetivas, tampouco destas sobre as
administrativas.
Conquanto um processo de execuo, e sob esse prisma eminentemente
processual, a falncia revela a existncia de inmeros preceitos de direito objetivo,
tais como os direitos e deveres do falido, os direitos dos credores, as obrigaes
do sndico, no se olvidando que, efetivamente, tal como observa Gustavo Bonelli,
nela exista um inequvoco procedimento administrativo.
Pg. 15
E so exatamente esses elementos que, imprimindo-lhe natureza jurdica
sui generis, lhe conferem inequvoca autonomia.
Com efeito, conquanto para ela concorram diferentes regras de diversos
ramos do direito, com nenhum deles se confunde nem por eles absorvida,
possuindo, outrossim, princpios e diretrizes que lhes so prprios, formando um
sistema que inquestionavelmente a distingue de outras disciplinas, razo por que
denominada direito falimentar.
RESUMO
Falncia. A expresso falncia, do verbo latino fallere, tinha sentido
pejorativo, para significar falsear, faltar. Na expresso de Ercole Vidari, "inganare,
mancare alla promessa, alla parola, alla fede, cadere", ou seja, enganar, faltar
com a palavra, com a confiana, cair, tombar, incorrer em culpa, cometer uma
falha.
Outras expresses eram tambm utilizadas, como sinnimas de falncia -
bancarrotta, banco rotto, que os franceses denominavam banque en route (banco
quebrado), denominaes que provm do antigo costume de os credores
quebrarem o banco em que o falido exibia suas mercadorias.
Os portugueses utilizavam-se da palavra quebra, da surgindo a expresso
quebrado, isto , pobre, arruinado, sem dinheiro, pronto.
Conceito de falncia: a) econmico; b) jurdico.
Sob o primeiro prisma, traduz um estado patrimonial, patenteando, como
assinala Walter T. lvares, "um fato patolgico da economia creditcia", expresso
anteriormente empregada por Alfredo Rocco.
Do ponto de vista jurdico, falncia um processo de execuo coletiva
contra o devedor comerciante.
No direito brasileiro a falncia foi sempre situada na esfera do direito
mercantil. Contudo, a diversidade de regras de que se vale imprime-lhe natureza
sui generis, no se podendo estabelecer a prevalncia das normas processuais
sobre as normas objetivas, tampouco destas sobre as administrativas.
Pg. 16
Conquanto um processo de execuo, e sob esse prisma eminentemente
processual, a falncia revela a existncia de inmeros preceitos de direito objetivo.
RECAPTULAO
1. A falncia hodierna se constitui em crime, sujeitando o falido infmia?
R. Hodiernamente a falncia, conquanto possa causar srios abalos no
conceito do comerciante, no encarada seno como "mero acidente do
comrcio", como j assinalava Carvalho de Mendona.
2. Como conceituar a falncia?
R. A falncia um processo de execuo coletiva - verdadeiro litisconsrcio
ativo necessrio - contra o devedor comerciante.
3. Qual a verdadeira natureza jurdica da falncia?
R. No direito brasileiro a falncia foi sempre considerada como um instituto
eminentemente mercantil. Autores h, contudo, como Provincialli, que proclamam
a prevalncia do direito processual, no faltando aqueles que a situam como um
procedimento administrativo, como sucede com Gustavo Bonelli.
4. Qual o objetivo fundamental da falncia?
R. A falncia deve ser considerada como um instituto jurdico que objetiva
garantir os credores do comerciante insolvente, assim considerado aquele cujo
passivo superior ao patrimnio, ou, por outras palavras, cujos bens so
insuficientes para saldar seus dbitos.
5. A insolvncia seria, assim, a causa determinante da falncia?
R. Conquanto inmeros autores considerem a impontualidade a causa
determinante da falncia, na verdade o que caracteriza o chamado estado de
falncia a insolvncia. A impontualidade apenas a exteriorizao deste estado.
J afirmava Waldemar Ferreira que a falncia uma situao jurdica que decorre
da insolvncia do comerciante, revelada essa ou pela impontualidade no
pagamento de obrigao lquida (art. 1. da Lei Falimentar), ou por outros atos
inequvocos que denunciem manifesto desequilbrio econmico, patenteando
situao financeira ruinosa (art. 2. da Lei de Falncias).
Pg. 17
LNEAMENTOS DA FALNCA PROTEO DOS CREDORES
DSCPLNAO DOS CRDTOS
Pg. 18
Captulo
ELEMENTOS ESSENCAS PARA A EXSTNCA DO ESTADO DE
FALNCA
Sumrio: 8. Devedor comerciante. 9. Causas determinantes da falncia. 10.
nsolvncia. 11. mpontualidade. 12. Protesto. 13. Protesto facultativo. 14. Protesto
obrigatrio. 15. Protesto por emprstimo. 16. No-pagamento de obrigao
lquida. 17. Duplicata sem aceite acompanhada da nota de entrega da mercadoria.
18. Outros indcios de insolvabilidade que ensejam a falncia.
8. DEVEDOR COMERCANTE
Conquanto no direito romano a falncia no se restringisse ao devedor
comerciante, abrangendo tambm o devedor civil, os pases de cultura
romanstica restringiram-na exclusivamente ao comerciante, ao contrrio do que
ocorre com os pases germanos ou anglo-saxes, que a aplicam tambm aos
no-comerciantes.
Assim, dois so os sistemas vigentes:
a) restritivo;
b) ampliativo.
Na primeira hiptese a falncia s se estende ao devedor comerciante. Na
segunda, abrange no somente o comerciante, mas tambm o devedor civil.
Adotam o sistema restritivo a tlia, a Frana e Portugal, entre outros. Ao
revs, admitem o sistema ampliativo a Alemanha, a nglaterra, os Estados Unidos
etc.
Adotando o sistema restritivo, o Brasil limitou a falncia ao devedor
comerciante, reservando ao devedor civil o instituto da insolvncia civil.
A expresso comerciante, na espcie, usada no seu sentido amplo, para
abranger no s o comerciante singular, individual (pessoa fsica), como tambm
o comerciante coletivo, a sociedade comercial (pessoa jurdica), que ser mais
bem examinado no Captulo V - "Da legitimidade passiva na ao falimentar".
Pg. 19
Todos os comerciantes, pois, esto sujeitos falncia, o que, desde logo,
afasta da quebra a sociedade civil, ainda que revista a forma de sociedade por
quotas de responsabilidade limitada:
"Sociedade civil revestindo a forma de sociedade comercial - Sociedade
para prestao de servios tcnicos de engenharia civil - mpossibilidade de
sujeio falncia - Deciso mantida.
No a natureza, mas o objeto, que define a sociedade civil ou comercial,
para o efeito de sujeit-la ou no falncia.
No est sujeita falncia sociedade para prestao de servios tcnicos
de engenharia civil, compreendendo tudo que se relacione com a profisso de
engenheiro, pois o seu objeto no mercantil, mas sim civil" (RT, 265:530).
Questo curiosa, e com inegveis reflexos prticos, a de se saber se o
requerente da falncia est, ou no, obrigado a provar a condio de comerciante
do devedor.
As opinies so divergentes.
No sentido de que a prova deve ser feita pelo requerente esto Gustavo
Bonelli (Commentario al Codice di Commercio, Milano, v. 8, p. 39) e Salvatore
Satta (stituzioni di diritto fallimentare, 3. ed., Roma, 1948, n. 22, a), o qual
doutrina:
"Se a quebra foi pedida pelo credor, deve este oferecer prova tanto de seu
crdito como da qualidade de empresrio comercial do devedor, e do estado de
insolvncia".
Contrariamente Jos da Silva Pacheco (Processo de concordata e falncia,
v. 1, p. 125):
"Assim, no h provar comercialidade alguma da dvida, nem tampouco que
o devedor seja comerciante. Este, se no o for, contestar a sua qualidade e,
nesse caso, dever provar que no ".
Os julgados, de um modo geral, consagram a primeira corrente:
"Cabe ao requerente da falncia provar a qualidade de comerciante do
devedor.
Pg. 20
Na sentena de primeira instncia, o juiz indeferiu o pedido de falncia por
no estar provada a qualidade de comerciante do agravado.
Merece confirmada pelos seus prprios fundamentos e pelos da
sustentao.
Apoiou-se ela na lio de Bonelli e de Waldemar Ferreira, de que ao
requerente da falncia incumbe a prova da qualidade de comerciante do devedor.
E essa prova no foi feita" (RT, 167:502).
A prova de ser o requerente comerciante fica, obviamente, condicionada ao
efetivo exerccio do comrcio. Por outras palavras, a lei no distingue entre dvida
civil ou comercial, tampouco indaga se o credor ou no comerciante. Assim,
qualquer credor, devidamente munido de ttulo apto para requerimento da falncia,
pode prop-la.
Tratando-se de credor comerciante, porm, deve este provar ter firma
inscrita ou contrato ou estatuto arquivados na Junta Comercial, ex vi do disposto
no art. 9., a, da Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661/45).
Neste sentido inmeros julgados dos nossos tribunais (RT, 552:239;
290:217; 325:298; 400:347):
"A lei no exige que o credor seja comerciante. Mas, sendo ele
comerciante, impe-se a condio de ter a firma inscrita, ou o contrato arquivado
no Registro do Comrcio".
Assim, no h por que no se fazer estas provas.
9. CAUSAS DETERMNANTES DA FALNCA
A falncia, como observa Waldemar Ferreira, uma situao jurdica que
decorre da insolvncia do comerciante, revelada essa ou pela impontualidade no
pagamento de obrigao lquida (art. 1. da Lei Falimentar), ou por atos
inequvocos que denunciem manifesto desequilbrio econmico, patenteando
situao financeira ruinosa (art. 2. da lei nominada).
A leitura do art. 1. da Lei de Falncias pode induzir-nos a engano,
levando-nos a crer que o que caracteriza a falncia a mera impontualidade:
"Art. 1. Considera-se falido o comerciante que, sem relevante razo de
direito, no paga no vencimento obrigao lquida constante de ttulo que legitime
ao executiva".
Pg. 21
Na verdade, porm, como preleciona Carvalho de Mendona:
"A impontualidade considerada a manifestao tpica, direta, o sinal
ostensivo, qualificado, da impossibilidade de pagar e, conseqentemente, do
estado de falncia".
Assim, a impontualidade seria a manifestao por excelncia da
insolvabilidade e no causa determinante, por si s, da quebra.
"O que interessa principalmente - diz J. C. Sampaio de Lacerda - a
situao do patrimnio do devedor. Receia-se que o patrimnio em um dado dia
seja impotente para solver seus encargos. Alis, conveniente recordar-se que
insolvncia o estado do patrimnio de algum pelo qual se revela incapaz de
fazer frente aos dbitos que o oneram. Ora, s pelo receio que isso se verifique
ou pelo fato de j se ter verificado tal que se organiza a falncia. Sendo assim,
tudo quanto faz a lei para caracterizar o estado de falncia baseia-se nesse
princpio. Foi esse, pelo menos, o intuito do legislador. Se a falncia organizada
porque num dado momento o patrimnio de algum insuficiente para solver seus
dbitos, tudo quanto se faz na lei para caracterizar o estado de falncia, faz-se,
evidentemente, partindo dessa idia:"
O que caracteriza a falncia , em ltima anlise, a insolvncia, revelada
essa pela impontualidade ou por outros atos que a denunciem, como preleciona
Miranda Valverde:
"Juridicamente, a falncia se caracteriza por atos ou fatos que denotam,
comumente, um desequilbrio no patrimnio do devedor".
10. NSOLVNCA
a condio de quem no pode saldar suas dvidas. Diz-se do devedor que
possui um passivo sensivelmente maior que o ativo. Por outras palavras, significa
que a pessoa (fsica ou jurdica) deve em proporo maior do que pode pagar, isto
, tem compromissos superiores aos seus rendimentos ou ao seu patrimnio.
J. C. Sampaio de Lacerda assim define a insolvncia:
"...o estado do patrimnio de algum pelo qual se revela incapaz de fazer
frente aos dbitos que o oneram".
Pg. 22
Assim, diante da impontualidade no pagamento de obrigao lquida, ou na
existncia de outros atos reveladores de situao financeira ruinosa, requer-se a
falncia no pressuposto de que o patrimnio do devedor comerciante insuficiente
para pagar seus dbitos, caracterizando-se a insolvncia.
11. MPONTUALDADE
Como j observamos, o que caracteriza a falncia a insolvncia, revelada
esta ou pela impontualidade, ou por outros atos ou fatos dela indicativos.
Determinadas legislaes, como a francesa, por exemplo, fixam-se no
critrio da cessao de pagamentos para a caracterizao da falncia do
comerciante, pouco importando esteja ele in solvere - o comerciante que no paga
deve ser declarado falido.
A legislao brasileira, como j se acentuou, firmou-se no critrio da
insolvncia, exteriorizada pela impontualidade, definida no Dicionrio
enciclopdico comercial (2. ed., v. 3, p. 659) como
"...o no-cumprimento de uma obrigao. Obrigao cumprida
irregularmente. Falta de pagamento de uma dvida na data do seu vencimento ou
no prazo ajustado. Falta de cumprimento de uma promessa ou compromisso".
12. PROTESTO
A palavra protesto, do latim protector (declarar, protestar, afirmar),
juridicamente tem duas acepes distintas:
a) protesto judicial;
b) protesto extrajudicial.
O primeiro, o protesto judicial, objetiva prover a conservao e ressalva de
direitos, como expressamente declara o art. 867 do Cdigo de Processo Civil:
"Todo aquele que desejar prevenir responsabilidade, prover a conservao
e ressalva de seus direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal,
poder fazer por escrito o seu protesto, em petio dirigida ao juiz, e requerer que
do mesmo se intime a quem de direito".
O segundo, ou seja, o protesto extrajudicial, que deve merecer nossa
especial ateno, se constitui no meio legal que objetiva comprovar a falta ou
recusa de aceite ou falta de pagamento de uma obrigao constante de ttulo de
crdito.
Pg. 23
O protesto extrajudicial, tambm chamado de protesto cambial, visa:
a) comprovar a apresentao do ttulo para aceite ou pagamento;
b) positivar recusa do aceite ou falta de pagamento;
c) constituir o devedor em mora;
d) estabelecer a fluncia dos juros;
e) assegurar o direito de regresso contra os coobrigados - sacador,
endossantes e respectivos avalistas;
f) fixar a data da apresentao para aceite de ttulo com vencimento a
tempo certo da vista;
g) ao chamado aceite por interveno previsto no art. 55 da Lei Uniforme,
assegurando o direito de regresso;
h) ocorrncia de saque de letra de cmbio com pluralidade de
exemplares, tal como prev o art. 64 da Lei Uniforme, objetivando constatar a
impossibilidade do aceite ou pagamento;
i) requerera falncia do devedor comerciante, positivando a sua
impontualidade. H trs espcies de protesto cambial, a saber:
a) o protesto por falta de aceite;
b) o protesto por falta de pagamento;
c) o protesto por falta de data de aceite na letra de cmbio com vencimento
a tempo certo da vista, ou que deva ser apresentada para aceite dentro de um
prazo determinado por estipulao especial (art. 25 da Lei Uniforme).
O aceite o reconhecimento do dbito, obrigando o aceitante (sacado)
cambialmente. Conquanto imprescindvel para que o ttulo se revista de eficcia
executiva (art. 586 do CPC), no indispensvel letra de cmbio, que poder
existir com ou sem ele. , portanto, facultativo.
Como ensina Thephilo de Azeredo Santos, "no h aceite compulsrio.
Ele , por natureza, facultativo. O sacado no pode, em hiptese alguma, ser
compelido, contra sua vontade, a aceitar o ttulo, ainda que na hiptese lquida e
certa de encontrar-se na posio de devedor".
Muito embora o aceite no seja compulsrio, a apresentao do ttulo com
vencimento a tempo certo da vista ao sacado, para o respectivo aceite,
obrigatria.
Pg. 24
Apresentado o ttulo ao sacado, a falta ou recusa do aceite enseja ao credor
protest-lo, na forma do que dispe o art. 44 da Lei Uniforme:
"A recusa do aceite ou de pagamento deve ser comprovada por um ato
formal (protesto por falta de aceite ou falta de pagamento)".
O protesto por falta ou recusa do aceite antecipa o vencimento do ttulo,
dispensando, por via de conseqncia, o protesto por falta de pagamento.
Temos a o protesto por falta ou recusa de aceite.
Na ocorrncia de aceite, quando o sacado se obriga cambialmente, ou em
se tratando de letra com vencimento a vista (ttulo a ser pago contra-apresentao
ao devedor), em que inexiste obrigao de apresentao prvia, o pagamento
pode no ser efetuado, facultando ao credor, nos termos do dispositivo legal
transcrito (art. 44, da Lei Uniforme), o protesto por falta de pagamento.
Outrossim, pode a letra de cmbio ter o seu vencimento fixado para um
determinado prazo a ser contado da data do aceite - o vencimento a tempo certo
da vista ou a certo termo da vista, que a mesma coisa.
A letra com esse tipo de vencimento deve, necessariamente, ser
apresentada ao sacado para que ele nela aponha o seu aceite, pois, como j se
observou, s a partir da data do aceite comea a correr o prazo para vencimento.
Na hiptese de o aceite ser firmado sem data (o que a doutrina e a
jurisprudncia admitem), facultado ao credor protestar o ttulo para suprir a
omisso, protesto esse necessrio para a conservao de direitos contra os
coobrigados - sacador, endossantes e respectivos avalistas.
Na ausncia de protesto entende-se que o aceite sem data foi aposto no
ltimo dia do prazo para a apresentao ao sacado, j que o ttulo nessas
condies tem um prazo para ser apresentado ao devedor.
Temos a o protesto por falta de data de aceite (*).
* O protesto extrajudicial, tambm denominado protesto cambial,
atualmente disciplinado pela Lei n. 9.492, de 10 de setembro de 1997.
13. PROTESTO FACULTATVO
O protesto cambial, relativamente aos obrigados principais - sacado e
respectivos avalistas -, em se tratando de ttulo aceito, facultativo, sendo
desnecessrio para a propositura do processo de execuo (antiga ao
executiva):
Pg. 25
"O ttulo cambial no precisa ser protestado para ser proposta a ao
executiva".
O princpio diverso quando se trata de ao contra os coobrigados -
sacador, endossantes e seus avalistas - em que o protesto obrigatrio.
Em razo disso, pois, podemos afirmar a existncia de dois protestos
distintos:
a) protesto facultativo;
b) protesto obrigatrio.
O protesto facultativo nas seguintes hipteses:
a) quando o ttulo tiver sido aceito regularmente, inexistindo endossantes e
respectivos avalistas;
b) na hiptese de declarao, pelo sacador, de no ser a letra aceitvel,
observadas as restries contidas no art. 22 da Lei Uniforme;
c) na existncia de clusula sem despesas ou sem protesto, observadas as
exigncias do art. 46 da Lei Uniforme.
14. PROTESTO OBRGATRO
Os autores de um modo geral insurgem-se contra a expresso protesto
obrigatrio, afirmando textualmente Rubens Requio:
"Essa expresso - protesto obrigatrio - condenada, de vez que se
contesta a existncia de protesto obrigatrio no direito brasileiro. O que existe,
isso sim, o protesto necessrio, e esse de natureza cambiria, para a prova da
apresentao do ttulo, com a finalidade assecuratria do direito de regresso".
Efetivamente, no h protesto obrigatrio, pois, a rigor, ningum obrigado
a protestar um ttulo. Todavia, o que pretendeu o legislador foi acentuar que, em
determinadas circunstncias e para determinados fins, o protesto fundamental,
indispensvel, necessrio.
Por isso que, para fins didticos, pois a legislao fala em protesto
obrigatrio, usaremos, indiferentemente, as expresses protesto obrigatrio e
protesto necessrio.
O protesto obrigatrio aquele imprescindvel para certos fins, a saber:
1.) para positivar a recusa do aceite, ocasionando o vencimento do ttulo
por antecipao;

Pg. 26
2.) para assegurar ao portador o direito de regresso contra os coobrigados
- sacador, endossantes e respectivos avalistas;
3.) para fixao da data da apresentao, para aceite, de ttulo com
vencimento a tempo certo da vista;
4.) no chamado aceite por interveno, previsto no art. 55 da Lei Uniforme,
em que o sacador, endossante ou avalista, no sentido de se resguardar contra
eventual recusa do sacado em aceitar o ttulo, indicam um terceiro para faz-lo,
garantindo-se, assim, contra ao regressiva por antecipao. Na eventualidade
de o terceiro indicado recusar-se a aceitar o ttulo, o portador dever protest-lo,
sem o que no poder exercer ao regressiva contra quem fez a indicao. O
protesto se faz necessrio ainda que o terceiro aceite por indicao, mas no
efetue na poca aprazada o pagamento do ttulo;
5.) na ocorrncia de pluralidade de exemplares - emisso de letra com
vrios exemplares, como prev o art. 64 da Lei Uniforme. Uma via enviada ao
aceite. As demais, necessariamente, indicam o nome da pessoa em cujas mos
se encontra a primeira via, destinada ao aceite. A pessoa que tem em seu poder a
primeira via deve, aps o aceite, envi-la ao portador legtimo do outro exemplar.
Na sua recusa em faz-lo, o portador s pode exercer o seu direito de ao,
depois de ter feito constatar, por um protesto, que:
a) a via enviada ao aceite no lhe foi restituda;
b) que no foi possvel conseguir o aceite ou o pagamento de uma outra
via;
6.) e, finalmente, para requerer a falncia do devedor, na hiptese deste
ser comerciante, merecendo nossa especial ateno este ltimo.
Como verificamos, a falncia decorre da insolvncia do devedor
comerciante, estado econmico-financeiro que se revela, ou pela impontualidade
ou por qualquer dos atos enumerados no art. 4. da Lei Falimentar.
A impontualidade, por sua vez, exterioriza-se no pela mera cessao do
pagamento, mas pelo protesto.
O protesto , pois, imprescindvel para a caracterizao da impontualidade,
tornando-se obrigatrio ou necessrio para a propositura da ao falimentar.
E to rigoroso esse princpio que at mesmo os ttulos a ele no sujeitos
devem ser protestados:
"Art. 10. Os ttulos no sujeitos a protesto obrigatrio devem ser
protestados, para o fim da presente Lei, nos cartrios de protesto de letras e
ttulos, onde haver um livro especial para o seu registro" (Lei de Falncias).
Pg. 27
o chamado protesto especial, que se distingue do protesto comum, pois,
ao contrrio deste (que deve ser tirado no lugar indicado para aceite ou
pagamento), deve ser providenciado perante o cartrio da sede do comerciante,
foro competente para a decretao da falncia (art. 7. da Lei Falimentar).
Ao protesto especial esto sujeitas, inclusive, a sentena trabalhista (desde
que lquida e transitada em julgado) ou ainda as contas judicialmente tornadas
lquidas, ttulos esses que tambm podem fundamentar pedido de falncia.
Ressalte-se que nem o protesto normal (utilizvel para os ttulos a ele
sujeitos, como letra de cmbio, nota promissria, cheque, duplicata) nem o
protesto especial (destinado aos ttulos normalmente no sujeitos a protesto)
podem ser supridos por outros meios, como doutrina Carvalho de Mendona:
"Estes protestos no so suprveis por outros meios, tais como a
declarao extrajudicial do no-pagamento, a demanda posta em juzo, a
interpelao judicial etc., embora se possam provar a exigncia do pagamento por
parte do credor e a recusa por parte do devedor".
A necessidade de protesto de sentena para requerimento de falncia
surge aos ouvidos dos desatentos como verdadeira heresia jurdica, e at mesmo
advogados militantes, obviamente alheios ao processo falimentar, ignoram o
princpio, e, o que mais grave, inclusive alguns escrives de cartrio, que por
dever de ofcio deveriam conhec-lo, simplesmente o estranham, como nos d
notcia a respeitvel sentena proferida pelo juiz de direito da 1. Vara de
Registros Pblicos de So Paulo e reproduzida por Moacyr de Barros Mello
(Curiosidades forenses, Dirio Comrcio e ndstria):
"Necessidade de protesto de sentena para requerimento de falncia
Tendo obtido ganho de causa em ao ordinria de indenizao por prtica
de ato ilcito, iniciou o vencedor da demanda a execuo do julgado, em razo do
que o perdedor foi citado para pagar no prazo legal o montante apurado na
liquidao regularmente homologada.
O demandado, sociedade comercial, no pagou a importncia devida a que
fora condenado, nem nomeou bens penhora.
Assim, pretendendo o credor requerer a falncia da citada sociedade, com
fundamento no art. 2., , da Lei de Falncias, levou a sentena a protesto, pois
entendeu ser necessria e indispensvel tal providncia nos termos do exigido
pelo art. 10 da Lei de Falncias.
Pg. 28
Todavia, o sr. escrivo do Cartrio de Protestos onde a mencionada
sentena foi apresentada para o protesto em causa recusou-se a faz-lo,
alegando, em sntese, ser incabvel e desnecessria a providncia alvitrada.
Dessa forma, restava representar contra o escrivo, o que foi feito, sendo a
representao ajuizada perante a 1. Vara de Registros Pblicos, onde
processado o pedido foi proferida pelo Dr. Gilberto Valente da Silva a deciso
seguinte:
A matria j foi objeto de apreciao deste juzo, que na oportunidade
decidiu:
"Sobre a possibilidade de protesto de sentena cumpre trazer colao o
ensinamento de Jos da Silva Pacheco: `O credor por sentena tem ttulo
executivo, se transita em julgado. Se for comerciante o condenado, ocorre um
elemento do fato jurdico ensejados da quebra. Sendo o crdito constante de
sentena perfaz-se outro elemento do fato jurdico ensejados da quebra. Resta ver
se a obrigao e o dbito so lquidos, em quantia fixa e determinada, e se no foi
paga no vencimento sem relevante razo. Por isso, para que se possa requerer a
falncia do devedor comerciante com fundamento em sentena representada por
certido ou por carta de sentena, insta a prova de que foi executado o julgado
pela forma regular e no foi pago o crdito (Revista Forense, 147/276). Se a
sentena no exeqvel e dela pende recurso com efeito suspensivo no h
ttulo executivo falencial, nem tampouco ttulo de crdito que prove a qualidade do
requerente (p. ex., Arq. Jud., 10/128). A simples certido de ter sido o ru
intimado, na execuo, e de ter decorrido o prazo sem pagamento ou nomeao
de bens, enseja a quebra (art. 2.). Enseja-a, tambm, se mesmo no iniciada a
execuo, for levada a protesto, consoante dispe o art. 10 da Lei Falimentar. A
sentena e a certido do protesto provam o ttulo executivo falencial (art. 1.)'
(Falncia e Concordata, ed. Borsoi, 1965, pg. 161).
E, de seu turno, escreve Elias Bedran: `...exeqente ter que, primeiro,
desistir da ao com observncia das formalidades legais aplicveis, para, ento,
pedir a falncia do devedor, no com fundamento no insucesso do executivo, mas
como se fosse pedido original de falncia, isto , desde que preencha todos os
requisitos que a lei impe. E isso mais se consolida tendo em vista o que
prescreve o 1. do art. 202 da Lei Falimentar, quando estabelece que a
execuo (art. 2., n. ) no previne a jurisdio para o conhecimento de pedido de
falncia contra o devedor.
Pg. 29
Ademais, existem certas exigncias que a ao executiva dispensa enquanto a Lei
de Falncias considera essenciais ao credor para ter direito de requerer a quebra
do devedor. Por exemplo, numa o protesto condio essencial; na outra,
nenhum reflexo oferece' (Falncias e Concordatas, vol. , pg. 83).
De outro lado, o prof. Cesarino Jr., citado por Jos da Silva Pacheco,
esclarece que a sentena trabalhista ttulo que habilita o empregado a requerer
a falncia do empregador e este ltimo autor arremata: `...para isto insta protestar
a sentena (art. 10) ou pelo menos iniciar a execuo com a citao do executado,
que se no pagar falido est' (Jos da Silva Pacheco, ob. cit., pg. 163).
Tambm acertado e pacfico que o credor pode `pedir a falncia do
devedor comerciante, uma vez que requeira a citao deste para pagar ou
depositar a importncia da condenao em dinheiro, dentro de vinte e quatro
horas, sob cominao expressa de lhe ser decretada a falncia' (Elias Bedran, ob.
e vol. cits., pg. 83).
Por outro lado, j se decidiu que, `se intimado em Juzo da execuo, o
devedor comerciante no paga, nem faz nomeao vlida de seus bens
penhora, pode o credor requerer-lhe a falncia em processo autnomo, no foro de
seu principal estabelecimento. Pouco importa que, ao ser intimado, o devedor, no
Juzo da execuo, no lhe tivesse sido desde logo feita a cominao de
decretao de sua quebra' (Revista dos Tribunais, 206/376).
Entretanto, `para que se possa requerer a falncia com fundamento em
carta de sentena, necessrio que prove o requerente haver executado o
julgado pela forma regular, consoante preceitua o n. do art. 2. do Decreto-lei n.
7.661, de 21 de junho de 1945' (Revista dos Tribunais, 203/346).
Ora, entendimento pacfico que os ttulos no sujeitos ao protesto comum
devem ser levados ao protesto especial, segundo e para os fins do art. 10 da Lei
de Falncias.
Como assinalam os ensinamentos acima aduzidos, a sentena ttulo hbil
para instruir pedido de falncia, ainda que por ela se assegure crdito civil.
Conforme tambm se demonstrou acima, a sentena, para ensejar o
requerimento de quebra, deve preencher os requisitos da mesma lei falimentar e,
portanto, ser levada a protesto, de acordo com o citado art. 10 da lei de quebras.
Pg. 30
Mas para que esse protesto possa ser tirado indispensvel que o credor
ou demonstre que o devedor, citado para a execuo, no ofereceu bens
penhora, ou que esta no se efetivou por qualquer motivo, ou, antes iniciada a
execuo, que dela desista expressamente para, em outro juzo, pleitear a falncia
do devedor comerciante, isto porque no pode, ao mesmo tempo, prosseguir na
execuo e requerer, ad latere, a falncia do devedor, pois `electa una via non
datur regressus ad alteram'.
Desta forma, considerando que para o requerimento de falncia o protesto
do ttulo de crdito requisito essencial, a sentena, como causa de pedir a
falncia, est e deve ser protestada para os fins do art. 10 citado.
Entretanto, tal protesto s pode ser tirado vista de prova da desistncia da
execuo ou, tendo ela sido iniciada, do no-oferecimento de bens penhora ou
no-efetivao desta por quaisquer motivos.
E o caso dos autos se enquadra exatamente na possibilidade de protesto
como ali se decidiu.
3. Em face do exposto, defiro o pedido e determino ao sr. Escrivo do 2.
Cartrio de Protesto de Letras e Ttulos que processe ao protesto da sentena e
demais peas com ela apresentadas, regularmente".
Como acentua o julgado transcrito, "a sentena, como causa de pedir a
falncia, est e deve ser protestada para os fins do art. 10 citado. Entretanto, tal
protesto s pode ser tirado vista de prova da desistncia da execuo ou, tendo
ela sido iniciada, do no-oferecimento de bens penhora ou no-efetivao desta
por quaisquer motivos".
Vale dizer - julgada procedente a ao, sendo lquida a sentena transitada
em julgado - o exeqente desiste expressamente da execuo, extrai certido da
sentena e, aps o seu protesto, requer a falncia do devedor, em processo
autnomo. Ou, iniciada a execuo, no havendo o pagamento do dbito nem
oferecimento de bens penhora, munido o credor das respectivas certides e,
aps desistncia do prosseguimento da execuo, ingressa com ao prpria, no
sem antes protestar, como j se observou, a respectiva sentena.
Em sentido contrrio, tornando desnecessrio o protesto de sentena, v.
Acrdo do STJ:
Pg. 31
"ajuizado pedido de falncia com arrimo no inciso do art. 2. do Decreto-lei
n. 7.661/45, incumbe ao autor to-somente comprovar que o devedor, citado para
regular execuo, no pagou, no depositou a quantia reclamada e tampouco
nomeou bens penhora. Dispensvel, em casos tais, o protesto previsto no art. 10
do referido diploma" (STJ, 4. T, REsp 6.782-0, Rel. Min. Slvio de Figueiredo,
Ementrio de Jurisprudncia do STJ, n. 7, Ementa n. 544, p. 219) (*).
* Nos termos do pargrafo nico do art. 23 da Lei n. 9.492, de 10 de
setembro de 1997 (que disciplina o protesto de ttulos e outros documentos de
dvidas), "somente podero ser protestados. para fins falimentares, os ttulos ou
documentos de dvida de responsabilidade de pessoas sujeitas s conseqncias
da legislao falimentar".
15. PROTESTO POR EMPRSTMO
Para o requerimento da falncia no preciso que o ttulo do requerente
(autor) esteja vencido e protestado, podendo ele valer-se de protesto alheio - o
chamado protesto por emprstimo.
maginemos que A seja credor de B, este ltimo necessariamente
comerciante. O ttulo de A no se venceu. A, entretanto, lendo o Dirio Comrcio e
ndstria ou outro jornal do gnero, depara-se com o protesto de um ttulo, de
outro credor, contra o mesmo devedor, ou seja, B.
Facultado a A utilizar-se do protesto alheio para requerer a falncia de B.
Nesta hiptese, permitido ao devedor B argir em sua defesa qualquer
fato que puder opor ao autor do protesto, tal como dispe o 1. do art. 4. da Lei
Falimentar:
"Se requerida com fundamento em protesto levado a efeito por terceiro, a
falncia no ser declarada, desde que o devedor prove que podia ser oposta ao
requerimento do autor do protesto qualquer das defesas deste artigo".
A faculdade de o devedor argir em sua defesa fatos relacionados com o
terceiro, autor do protesto, ao contrrio do que se tem como certo, no lhe tira o
direito de apresentar qualquer das defesas oponveis ao prprio requerente, j que
a lei, absolutamente, no estabelece, neste sentido, qualquer restrio.
16. NO-PAGAMENTO DE OBRGAO LQUDA
No todo ttulo de dvida que enseja pedido de falncia, mas apenas a
dvida lquida, como enfatiza o art. 1. da Lei Falimentar:
Pg. 32
"Considera-se falido o comerciante que, sem relevante razo de direito, no
paga no vencimento obrigao lquida, constante de ttulo que legitime a ao
executiva".
Para autorizar, pois, a declarao da falncia, a obrigao (mercantil ou
civil, pouco importa) deve ser lquida, ensejando, outrossim, ao executiva.
Lquido, do latim liquet, significa o que manifesto, claro, certo, evidente -
Liquidum est constans et manifestum et certum.
" lquida uma obrigao, diz Carvalho de Mendona, quando no se pode
duvidar - an, quid, quale, quantum debeatur."
Neste sentido pode-se dizer que a dvida lquida compreende a dvida certa:
a) An debeatur - sto , a existncia certa da dvida a primeira condio
para a sua liquidez. Dvidas sobre a sinceridade do documento, falta de ttulo
escrito, obscuridades que se no podem aclarar sem o recurso de provas
estranhas, questes de erro, dolo, simulao e outras anlogas, eis incertezas que
tornam ilquida a dvida.
Pelo simples fato de ser contestada no se torna ilquida a obrigao; se
assim fosse, impossvel seria declarar a falncia contra a vontade do devedor. A
contestao, para ser atendvel, deve fundar-se em justa razo de direito.
b) Quid, quale debeatur - No lquido o crdito quando no se sabe
precisamente qual a cousa devida. Assim, so ilquidas as dvidas por perdas e
danos enquanto no taxados; as alternativas enquanto o devedor no faz a
escolha, ou no tenha sido constitudo em mora; as prestaes no determinadas;
e as de fazer porque se reputam resolveis em obrigaes de perdas e danos.
c) Quantum debeatur - essencial que seja determinada a quantidade da
dvida, para a exata responsabilidade do devedor. A amortizao de parte da
dvida no a torna ilquida.
"Considera-se lquida a obrigao certa quanto sua existncia, e
determinada, quanto ao seu objeto (Cdigo Civil, art. 1.533). Nela se acham
especificadas, de modo expresso, qualidade, quantidade e natureza do objeto
devido. Obrigao que no pode ser expressa por algarismo, ou uma cifra, que
necessita, em suma, de prvia apurao, no lquida", ensina, com manifesta
clareza, Washington de Barros Monteiro.
"No pedido de falncia, desde que o requerido demonstre circunstncias e
fatos que levem, realmente, a srias dvidas quanto realidade do crdito em que
ele se apia, no pode a quebra ser decretada.
Pg. 33
Em processo de falncia inadmissvel perquirir-se se o crdito sobre o
qual o pedido se apia significa exata expresso da verdade ou se resulta, ou no,
de ato simulado, porque to-somente o crdito lquido e certo enseja o pedido de
quebra" (RT, 406:161).
"Havendo dvidas sobre a responsabilidade pelo dbito, no campo
falimentar, desloca-se para o credor o nus probatrio. No esclarecida
satisfatoriamente a situao, dever a quebra ser denegada, remetendo-se as
partes s vias ordinrias" (TJSP, Ag. 186.963, Boletim de Jurisprudncia, 1970, p.
721).
"No de ser decretada a falncia de emitente de nota promissria, quando
circunstncias provadas pelo emitente tiram a liquidez do ttulo, obtido ilicitamente"
(RT, 425:111).
Em suma, pois, lquida a obrigao certa quanto sua quantidade,
qualidade e objeto.
No basta, porm, que a obrigao seja lquida, pois, como declara o art.
1. da Lei Falimentar, dever tambm ensejar ao executiva.
Ao executiva , na definio de Pedro Orlando (in Novssimo dicionrio
jurdico brasileiro), "toda aquela que comea pela execuo e penhora como se a
respectiva sentena j houvesse passado em julgado".
A ao executiva a ao destinada a promover a execuo - por isso
que denominada no Cdigo de Processo Civil processo de execuo - Livro ,
Ttulo , "Da execuo em geral".
Distingue-se da executria (execuo de sentena) pelo efetivo crdito
existente nesta ltima que, como se sabe, funda-se em sentena.
Com efeito, enquanto na executria a verificao do crdito j foi feita por
meio da sentena que se executa, na executiva, admitido o contraditrio por via
dos embargos do devedor, impe-se preliminarmente a apurao da existncia de
crdito efetivo, malgrado fundar-se a ao em ttulo creditcio.
O Cdigo de Processo Civil de 1939 fazia ntida distino entre a ao
executiva e a executria ou execuo de sentena.
O atual Cdigo, entretanto, unificou as vias executivas num s ttulo,
considerando a executiva uma espcie de execuo geral, reunindo, pois, os
ttulos executivos judiciais (CPC, art. 584) e os ttulos executivos extrajudiciais
(CPC, art. 585).
Todavia, ainda assim preciso distinguir entre o ttulo executivo judicial e o
ttulo executivo extrajudicial. O primeiro pressupe uma atividade jurisdicional
prvia, fundando-se, por isso mesmo, em sentena. O segundo, ao revs, tem sua
eficcia executiva estabelecida por lei, como, por exemplo, a letra de cmbio, a
nota promissria, o cheque, a duplicata etc.
Pg. 34
Na execuo por ttulo judicial o titular da relao jurdica o vencedor da
demanda. Na execuo por ttulo extrajudicial, o titular dessa mesma relao
jurdica o credor, portador do ttulo respectivo. Ao vencedor, se transitada em
julgado a sentena exeqenda, no restar surpresa, mas to-somente a
satisfao do julgado. Ao credor de ttulo extrajudicial, entretanto, na hiptese de
embargos do devedor, restar aguardar sentena que proclame o seu crdito.
Em suma, na execuo por ttulo judicial o credor se apresenta com uma
sentena, enquanto na execuo por ttulo extrajudicial o credor se apresenta com
um dos ttulos de crdito enumerados no art. 585 do Cdigo de Processo Civil.
Tanto o ttulo judicial (sentena) quanto o ttulo extrajudicial (letra de
cmbio, nota promissria, cheque, duplicata etc.), ensejando processo de
execuo, ensejaro, por via de conseqncia, ao falimentar.
17. DUPLCATA SEM ACETE ACOMPANHADA DA NOTA DE ENTREGA
DA MERCADORA
A Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968 (Lei das Duplicatas), no seu
Captulo V, arts. 15 e 17, prescrevia um rito executivo especial para a cobrana da
duplicata, estatuindo:
"Ser processada pela forma executiva a ao do credor por duplicata ou
triplicata, aceita pelo devedor, protestada ou no, e por duplicata ou triplicata no
aceita e protestada, desde que esteja acompanhada de qualquer documento
comprobatrio da remessa ou da entrega da mercadoria".
Em conformidade, pois, com o dispositivo legal transcrito, revestia-se a
duplicata mercantil sem aceite, desde que acompanhada de nota de entrega da
mercadoria, de eficcia executiva.
Utilizamos o pretrito prescrevia, porque o Cdigo de Processo Civil
vigente, unificando todo o processo de execuo (Livro , arts. 566 a 795),
suprimiu o rito executivo previsto na Lei das Duplicatas.
Com a promulgao do atual Cdigo de Processo Civil, a execuo para a
cobrana de crdito passou a fundar-se exclusivamente em ttulo lquido, certo e
exigvel:
"Art. 586. A execuo para a cobrana de crdito fundar-se- em ttulo
lquido, certo e exigvel".
Pg. 35
Lquida a obrigao sobre a qual no possa haver dvida quanto
respectiva espcie, quantidade e qualidade (CC, art. 1.533).
A certeza decorre da inexistncia de controvrsia e, finalmente, a
exigibilidade da inexistncia de termo (prazo) ou condio (clusula que subordina
o efeito do ato jurdico a evento futuro e incerto - art. 114 do CC).
Ora, condicionando a eficcia executiva de um ttulo existncia de
liquidez, certeza e exigibilidade, segundo vasta corrente jurisprudencial e
doutrinria, excluda estava da relao dos ttulos executivos extrajudiciais a
duplicata sem aceite, ainda que acompanhada da nota de entrega da mercadoria,
no ensejando, por isso, ao falimentar:
"Duplicata no aceita no ttulo lquido, sendo inbil para o requerimento
de falncia" (STF, RT, 573:644).
Conquanto a tese no fosse unanimemente aceita e o prprio Supremo
Tribunal Federal, posteriormente, alterasse seu ponto de vista - Recurso
Extraordinrio n. 80.407 -, a discrepncia de entendimento de juristas e tribunais
refletiu-se sobretudo no comrcio e indstria, provocando insegurana e
descontentamento, forando a promulgao da Lei n. 6.458, de 1. de novembro
de 1977, assegurando duplicata no aceita, mas acompanhada da nota de
entrega da mercadoria, eficcia executiva, proclamando, outrossim, a sua liquidez
para legitimar pedido de falncia:
"LE N. 6.458, DE 1. DE NOVEMBRO DE 1977
Adapta ao Cdigo de Processo Civil a Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968,
e d outras providncias.
O Presidente da Repblica:
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte
Lei:
Art. 1. O 2. do art. 7., o Captulo V (arts. 15 a 18) e o 4. do art. 22 da
Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968, passam a vigorar com a seguinte redao:
'Art. 7. .....
CAPTULO V
DO PROCESSO PARA COBRANA DA DUPLCATA
Art. 15. A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de
conformidade com o processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de
que cogita o Livro do Cdigo de Processo Civil, quando se tratar:
Pg. 36
- de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no;
- de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente:
a) haja sido protestada;
b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e
recebimento da mercadoria; e
c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas
condies e pelos motivos previstos nos arts. 7. e 8. desta Lei.
.........
Art. 3. Fica acrescentado ao art. 1. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de
junho de 1945, Lei de Falncias, o seguinte pargrafo:
'Art. 1. .......
3 Para os efeitos desta Lei, considera-se obrigao lquida, legitimando o
pedido de falncia, a constante dos ttulos executivos extrajudiciais mencionados
no art. 15 da Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968".
Assim, toda a polmica travada em torno do assunto perde qualquer
consistncia, no tendo seno curiosidade de natureza doutrinria, cercando-se a
duplicata sem aceite, desde que acompanhada de nota de entrega da mercadoria,
da necessria liquidez, certeza e exigibilidade, de molde a ensejar o processo de
execuo (ao executiva), legitimando pedido de falncia.
18. OUTROS NDCOS DE NSOLVABLDADE QUE ENSEJAM A
FALNCA
Alm da impontualidade, outros atos ou fatos indicativos da insolvabilidade
podem ensejar a falncia, pouco importando que o devedor no tenha deixado de
pagar determinada obrigao.
A falta de pagamento, a impontualidade, , a rigor, a manifestao mais
eloqente da insolvncia, mas no a nica, como obtempera Carvalho de
Mendona:
"...outros atos ou fatos resultantes da conduta pessoal do devedor no
exerccio da sua indstria ou comrcio tambm a demonstram".
Pg. 37
A Lei de Falncias, no seu art. 2., enumera tais atos e fatos que,
independentemente de impontualidade, caracterizam a insolvncia, ensejando
pedido de falncia:
- executado no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia bens
penhora, dentro do prazo legal;
- procede a liquidao precipitada, ou lana mo de meios ruinosos ou
fraudulentos para realizar pagamentos;
- convoca credores e lhes prope dilao, remisso de crditos ou
cesso de bens;
V - realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o fito de retardar
pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado, ou alienao de parte ou da
totalidade do seu ativo a terceiro, credor ou no;
V - transfere a terceiro o seu estabelecimento, sem o consentimento de
todos os credores, salvo se ficar com bens suficientes para solver o seu passivo;
V - d garantia real a algum credor, sem ficar com bens livres e
desembaraados equivalentes s suas dvidas, ou tenta essa prtica, revelada a
inteno por atos inequvocos;
V - ausenta-se sem deixar representante para administrar o negcio,
habilitado com recursos suficientes para pagar os credores; abandona o
estabelecimento; oculta-se ou tenta ocultar-se, deixando furtivamente o seu
domiclio.
a) Executado no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia
bens penhora, dentro do prazo legal
Como j verificamos, prolatada a deciso, tem incio a sua execuo
(processo de execuo por ttulo judicial - art. 584 do CPC), quando o ru, ento
executado, citado para pagar seu dbito, depositar a importncia a ele
correspondente, ou nomear bens penhora.
Se no prazo de vinte e quatro horas (art. 652 do CPC) o ru no toma
nenhuma das medidas acima enumeradas, permanecendo inerte, facultado ao
credor requerer a sua falncia, obviamente se se tratar de devedor comerciante.
Nesta hiptese, porm, deve o credor renunciar execuo singular,
propondo, em separado, a ao falimentar, alicerando-a com a certido da
sentena exeqenda, acompanhada de certido que ateste a inrcia do
executado, patenteando-se, assim, o que os autores chamam de estado de
falncia, pois, como decidiu o Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo:
"Para decretao da quebra com fundamento no art. 2., n. , do
Decreto-lei n. 7.661, de 1945, h necessidade de prova escorreita de que no foi
feita a nomeao de bens" (RT, 280:419).

Pg. 38
Ressalte-se que a Lei de Falncias impe rigorosa obedincia a seus
preceitos, devendo a ao referida ser proposta no juzo competente - comarca da
sede do comerciante -, ex vi do disposto no art. 7. da Lei Falimentar.
b) Procede a liquidao precipitada, ou lana mo de meios ruinosos ou
fraudulentos para realizar pagamentos
A liquidao mencionada evidentemente no se confunde com as
peridicas liquidaes levadas a efeito pelos comerciantes, normalmente
objetivando livrar-se de mercadorias antigas, fora de estao etc.
O que a lei considera manifestao tpica de insolvncia, caracterizadora do
estado de falncia, a liquidao precipitada, a preos vis, com sensveis
prejuzos, patenteando-se o nimo de fraudar credores.
"Haver que distinguir as liquidaes costumeiras da liquidao precipitada
a que alude o texto legal. Que se vendam, por tal forma, artigos e mercadorias
cadas da moda, fora das estaes do ano, envelhecidas nas prateleiras - os
alcaides, compreende-se. No porm que o comerciante, da noite para o dia,
esvazie o seu estabelecimento, despojando-se de sees inteiras, a preos
nfimos, arruinando-se visivelmente", diz Waldemar Ferreira.
Enseja igualmente a propositura de ao falimentar o comerciante que
lana mo de meios ruinosos ou fraudulentos para realizar pagamentos.
Com inequvoca propriedade, escreve Miranda Valverde:
"Os meios ruinosos consistem, geralmente, na realizao de negcios
arriscados ou de puro azar, no abuso de responsabilidades de mero favor, nos
emprstimos a juros excessivos, na alienao de mquinas ou instrumentos
indispensveis ao exerccio do comrcio. Os meios fraudulentos revelam-se nos
artifcios ou expedientes empregados pelo comerciante para conseguir dinheiro ou
mercadoria, na apropriao indbita de valores confiados sua guarda".
c) Convoca credores e lhes prope dilao, remisso de crditos ou cesso
de bens
A convocao de credores para propor-lhes moratria, isto , dilao nos
prazos fixados para o cumprimento de obrigaes, constitui-se em manifesta
demonstrao de insolvncia, ensejando ao credor munido de tal prova requerer a
falncia do devedor comerciante.
Pg. 39
d) Realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o fito de retardar
pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado, ou alienao de parte ou da
totalidade do seu ativo a terceiro, credor ou no
A Lei Falimentar considera em estado de insolvncia o devedor
comerciante que:
1.) realiza ou tenta realizar negcio simulado;
2.) aliena, no todo ou em parte, o seu ativo a terceiro, credor ou no.
De conformidade com o art. 102 do Cdigo Civil:
"Haver simulao nos atos jurdicos em geral:
- Quando aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas
das a quem realmente se conferem, ou transmitem.
- Quando contiverem declarao, confisso, condio, ou clusula no
verdadeira.
- Quando os instrumentos particulares forem antedatados, ou
ps-datados".
Simulao a declarao enganosa da vontade, objetivando efeito diverso
daquele ostensivamente indicado, com propsito predeterminado de violar direitos
de terceiros ou disposio de lei.
Para Carvalho Santos, "negcio simulado aquele que no traduz a
realidade, j porque no existe realmente, j porque diverso do indicado na sua
feitura".
A venda de todo o ativo, ou parte dele, s se constituir em motivo
determinante de falncia se traduzir intuito de ocultar ou desviar bens, de retardar
pagamentos ou fraudar credores. "Se no visam esse alvo, certamente no so
atos fraudulentos e no caracterizam o estado de falncia", como observa
Carvalho de Mendona.
e) Transfere a terceiro o seu estabelecimento, sem o consentimento de
todos os credores, salvo se ficar com bens suficientes para solver o seu passivo
A proibio de alienao do estabelecimento comercial objetiva, como
facilmente se percebe, proteger aos credores. Se estes concordam com a
transferncia, no h falar em estado de falncia, o mesmo ocorrendo se o
comerciante conservar bens suficientes para solver seu passivo:
"Para que a venda do estabelecimento constitua impedimento sentena
de abertura de falncia, mister se faz seja provado:
Pg. 40
a) que a alienao foi notificada aos credores do falido; b) que a venda
contou com o consentimento de todos os credores, expressamente ou de modo
tcito, pelo decurso de trinta dias aps a notificao, sem qualquer oposio dos
mesmos credores; c) que vendendo, muito embora sem o consentimento dos
credores, ficou o devedor com bens suficientes para solver o seu passivo" (RT,
129:294).
No equivale transferncia a simples cesso de quotas, j que nessa
hiptese os sucessores permanecem responsveis pelos dbitos.
f) D garantia real a algum credor, sem ficar com bens livres e
desembaraados equivalentes s suas dvidas, ou tenta essa prtica, revelada a
inteno por atos inequvocos
O que objetiva a lei evitar que o devedor em manifesto estado de
insolvncia, e sem possuir outros bens livres e desembaraados equivalentes s
suas dvidas, favorea um credor em detrimento dos demais. No atinge,
obviamente, as operaes regulares, como bem salientou o Supremo Tribunal
Federal:
"Falncia fundada em o n. V da respectiva lei, s deve ser deferida
quando o devedor procurar favorecer algum credor, em detrimento dos demais, e
no quando se trate de operao nova, tendente a desafogar uma situao
passageira" (DJU, 22 fev. 1960, p. 463).
g) Ausenta-se sem deixar representante para administrar o negcio,
habilitado com recursos suficientes para pagar os credores; abandona o
estabelecimento; oculta-se ou tenta ocultar-se, deixando furtivamente o seu
domiclio
O inciso nominado cuida da hiptese de abandono do estabelecimento,
deixando-o sem administrador munido dos meios necessrios para pagar aos
credores. Trata-se, pois, de ausncia dolosa, deliberada, e que, embora possa
patentear propsito de prejudicar credores, normalmente decorre de pnico em
virtude de situao financeira ruinosa.
Preleciona Carvalho de Mendona:
"A ocultao ou ausncia devem ser propositais. Se o afastamento devido
a motivos que no se prendam situao econmica do devedor, no o caso
previsto na lei. A inteno de subtrair-se fraudulentamente ao ou exigncia
legtima dos credores essencial para caracterizar a falncia".
Pg. 41
Positivada em juzo a ocorrncia de qualquer das hipteses mencionadas,
ainda que o credor no tenha o seu crdito vencido, pode requerer a falncia do
devedor, inexistindo prvia necessidade de justificao, bastando que na inicial o
credor articule os fatos que, se no positivados, implicaro indenizao ao
devedor, na ocorrncia de dolo, ou mesmo culpa.
"Art. 20. Quem por dolo requerer a falncia de outrem, ser condenado, na
sentena que denegar a falncia, em primeira ou segunda instncia, a indenizar
ao devedor, liquidando-se na execuo de sentena as perdas e danos. Sendo a
falncia requerida por mais de uma pessoa, sero solidariamente responsveis os
requerentes.
Pargrafo nico. Por ao prpria, pode o prejudicado reclamar a
indenizao, no caso de culpa ou abuso do requerente da falncia denegada" (Lei
Falimentar).
Ressalte-se, finalmente, que na ocorrncia dessas mesmas hipteses
desnecessrio o protesto do ttulo, s obrigatrio ou necessrio na ocorrncia da
impontualidade.
RESUMO
Elementos essenciais para a existncia do estado de falncia: a) devedor
comerciante; b) insolvncia.
No direito brasileiro s o devedor comerciante est sujeito a falncia, ao
contrrio do direito anglo-saxo, que a estende ao devedor civil.
Por outro lado, o que caracteriza a falncia a insolvncia, revelada essa
pela impontualidade (art. 1. da Lei Falimentar), ou por outros atos e fatos que
patenteiem desequilbrio no patrimnio do devedor (art. 2. da Lei de Falncias).
Protesto. A palavra protesto, do latim protestor (declarar, protestar, afirmar),
juridicamente tem duas acepes distintas: a) protesto judicial; b) protesto
extrajudicial.
O primeiro objetiva prover a conservao e ressalva de direitos (art. 867 do
CPC).
Pg. 42
O segundo se constitui no meio legal que objetiva comprovar a falta ou
recusa do aceite ou falta de pagamento de uma obrigao constante de um ttulo
de crdito.
O protesto obrigatrio. Para se requerer a falncia do devedor comerciante,
imprescindvel o protesto do ttulo da obrigao, ainda que normalmente no
sujeito a protesto (art. 10 da Lei de Falncias).
O protesto por emprstimo. Para o requerimento da falncia no preciso
que o ttulo do requerente esteja vencido e protestado, podendo o credor valer-se
de protesto de terceiro - o protesto por emprstimo, facultado ao devedor argir,
em sua defesa, qualquer fato que puder opor ao autor do protesto (art. 4. da Lei
Falimentar).
Obrigao lquida. S os ttulos de dvida lquida ensejam pedido de
falncia (art. 1. da Lei de Falncias).
" lquida uma obrigao - escreve Carvalho de Mendona - quando no se
pode duvidar - an, quid, quale, quantum debeatur."
No basta, porm, que a obrigao seja lquida, devendo ensejar, tambm,
ao executiva - processo de execuo por ttulo judicial ou extrajudicial (art. 583
do CPC).
RECAPTULAO
1. A falncia se estende a toda espcie de devedor?
R. A esse respeito existem dois sistemas: a) restritivo; b) ampliativo.
O primeiro s admite a falncia contra o devedor comerciante. O segundo,
ao revs, abrange o devedor comerciante e o devedor civil.
O Brasil adota o sistema restritivo, reservando ao devedor civil a insolvncia
civil (arts. 748 e s. do CPC).
2. Toda e qualquer dvida enseja requerimento de falncia?
R. No. Somente a dvida lquida, assim considerada aquela certa quanto
sua qualidade, quantidade e objeto, e constante de ttulo que legitime ao
executiva (processo de execuo por ttulo judicial e extrajudicial), enseja
requerimento de quebra.
Pg. 43
3. A duplicata sem aceite enseja pedido de falncia?
R. Qualquer dvida a respeito se constitui, atualmente, em mera discusso
acadmica, j que a Lei n. 6.458, de 1. de novembro de 1977, pondo fim
controvrsia a respeito, dando nova redao ao art. 15 da Lei das Duplicatas (Lei
n. 5.474, de 18-7-1968), assegura eficcia executiva duplicata no aceita -
desde, porm, que acompanhada de documento comprobatrio da entrega da
mercadoria.
4. Para se requerer a falncia do devedor comerciante, deve o ttulo ser
protestado?
R. O protesto indispensvel para a caracterizao da impontualidade,
tornando-se necessrio para a propositura da ao falimentar, ex vi do disposto no
art. 10 da Lei de Falncias.
5. A esse protesto est sujeita, inclusive, a sentena?
R. H decises judiciais extremamente rigorosas exigindo o protesto,
inclusive de sentena, na forma prevista no art. 10 da Lei Falimentar. nmeros
julgados, porm, tm concludo pela desnecessidade de tal medida.
Pg. 44
PRESSUPOSTOS DA FALNCA:
DEVEDOR COMERCANTE SNGULAR, COLETVO
TTULO DE DVDA LQUDA, CERTA, EXGVEL
PROTESTO comum: TTULOS NORMALMENTE SUJETOS A
PROTESTO, especial: TTULOS NO SUJETOS A PROTESTO
PROTESTO POR EMPRSTMO TTULOS DE TERCEROS
PROTESTADOS
Pg. 45
Captulo V
DA LEGTMDADE PASSVA NA AO FALMENTAR
Sumrio: 19. O devedor comerciante (empresa com sede no estrangeiro;
cessao do comrcio). 20. Falncia do esplio. 21. Falncia do menor
comerciante. 22. Falncia da mulher casada. 23. Dos que, embora expressamente
proibidos, exercem o comrcio. 24. Falncia da sociedade irregular ou de fato. 25.
A falncia dos corretores e leiloeiros (auxiliares do comerciante). 26. Atividades
no-mercantis sujeitas falncia.
19. O DEVEDOR COMERCANTE (EMPRESA COM SEDE NO
ESTRANGERO; CESSAO DO COMRCO)
O Brasil, como j se observou (Captulo , n. 8), adota o sistema restritivo,
s admitindo a falncia contra o devedor comerciante, salvo algumas excees
assinaladas no n. 26 deste captulo.
Comerciante, em que pese a dificuldade de conceituao, aquele que
pratica profissionalmente o comrcio.
"Comrcio - como assinala Ercole Vidari - o complexo dos atos de
intromisso entre produtores e consumidores que, habitualmente com o fim de
lucro, realizam, promovem e facilitam a circulao dos produtos naturais ou
industriais, tornando mais fcil e imediata a procura e a oferta."
Comerciante, pois, aquele que faz de tais atos uma profisso, atuando
com habitualidade e finalidade lucrativa, pois, como afirma o consagrado Bento de
Faria:
"...efetivamente, necessrio um exerccio habitual da funo, porque o
comrcio, como funo social, constitudo por uma srie contnua e renovvel de
negcios, e quem pratica um ou alguns atos de intromisso, embora com o fim de
lucro, sem a vontade deliberada de prosseguir neles e de repeti-los habitualmente,
no se poderia considerar como fazendo o comrcio em geral, ou algum comrcio
em particular. O conceito de comerciante supe repetio, a freqncia desses
atos reputados comerciais, a assiduidade no seu exerccio".
Pg. 46
A expresso comerciante tem aqui um sentido amplo, para abranger o
comerciante individual (pessoa fsica) e o comerciante coletivo (pessoa jurdica), a
sociedade comercial regular ou irregular e de fato.
"Todos os comerciantes so, pois, sujeitos falncia - lembra Carvalho de
Mendona. Nacionais ou estrangeiros, matriculados ou no, quer sejam pessoas
naturais ou pessoas jurdicas. bastante que exeram o comrcio, isto , faam
da mercancia profisso habitual."
A falncia, pois, incide sobre todos os comerciantes, sejam esses
individuais (comerciantes sob firma individual), sejam coletivos (as sociedades
comerciais).
rrelevante seja o comerciante nacional ou estrangeiro, j que o art. 35,
4., do Cdigo Civil declara que, relativamente s obrigaes contradas pelas
filiais, haver-se- por domiclio o lugar do estabelecimento sito no Brasil:
"Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se-
por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada
uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela
corresponder".
Neste mesmo sentido prescreve o art. 7. da Lei Falimentar:
" competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o devedor
tem o seu principal estabelecimento ou casa filial de outra situada fora do Brasil".
A filial, nesse caso, considerada estabelecimento autnomo e sobre ela
recair a falncia que, obviamente, no atingir os bens situados fora do Brasil.
Pouco importa, por outro lado, esteja ou no matriculado o comerciante (por
matriculado deve-se entender registrado na Junta Comercial), bastando que
exera de fato o comrcio.
Ressalte-se, finalmente, que a cessao do exerccio do comrcio no
isenta o comerciante da falncia seno depois de dois anos, contados do
arquivamento na Junta Comercial:
Pg. 47
"Art. 4. A falncia no ser declarada, se a pessoa contra quem for
requerida provar:
.........
V - cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, por
documento hbil do registro de comrcio, o qual no prevalecer contra a prova
de exerccio posterior ao ato registrado" (Lei Falimentar).
20. FALNCA DO ESPLO
Esplio, como se sabe, so os bens deixados pelo morto, via de regra
designado pela expresso latina de cujus, abreviatura de de cujus sucessione
agitur, isto , de cuja sucesso se trata, servindo, portanto, para indicar o falecido.
Na ocorrncia de morte de uma pessoa, seus herdeiros sucedem-na nos
direitos e obrigaes, respondendo o esplio (os bens do de cujus) pelas dvidas
que este porventura tenha deixado, como dispe o art. 597 do Cdigo de
Processo Civil:
"O esplio responde pelas dvidas do falecido; mas, feita a partilha, cada
herdeiro responde por elas na proporo da parte que na herana lhe coube".
Na hiptese de o de cujus ter sido comerciante, verificando-se o estado de
insolvncia, no s o credor pode requerer a falncia do esplio, mas tambm o
cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante, desde que no seja dativo.
No se trata, note-se bem, de falncia do morto, mas do esplio, como
declara o art. 3., , da Lei Falimentar:
"Pode ser declarada a falncia:
- do esplio do devedor comerciante".
A falncia do esplio s pode ser requerida no decorrer de um ano da morte
do comerciante, como estatui o art. 4., 2., da Lei Falimentar, prazo de
decadncia que alcana no s o credor, como tambm o cnjuge sobrevivente,
herdeiros e inventariante, muito embora opine de modo diverso o eminente Elias
Bedran, para quem o prazo em questo s diz respeito ao credor.
Pg. 48
21. FALNCA DO MENOR COMERCANTE
Em conformidade com o art. 5. do Cdigo Civil, os menores so divididos
em duas categorias:
a) menores de 16 anos; b) maiores de 16 e menores de 21 anos.
Os primeiros so considerados absolutamente incapazes; os segundos so
relativamente incapazes.
Os absolutamente incapazes no podem, por si ss, exercer os atos da
vida civil. sto no quer dizer, porm, que os menores de 16 anos estejam privados
dos seus direitos. Ao contrrio, pois independentemente da idade, da
nacionalidade, do estado civil, da cor, ou dos bens materiais, todo homem capaz
de direitos e obrigaes na ordem social, como, alis, enfatiza o art. 2. do Cdigo
Civil. Tm, portanto, capacidade de direito.
Contudo, no podem exercitar pessoalmente esse direito, dependendo,
para isso, dos seus pais, tutores ou curadores.
Os relativamente incapazes (dos 16 aos 21 anos), ao revs, podem, por si
ss, praticar determinados atos, como ser mandatrio (art. 1.298 do CC), fazer
testamento (art. 1.627 do CC), ser testemunha (art. 405, , do CPC). Os demais
atos prescindem da assistncia dos pais ou tutores.
Estes ltimos, os relativamente incapazes, podem emancipar-se,
libertando-se das restries que lhes so impostas, cessando para eles a
incapacidade, na ocorrncia dos fatos enumerados no art. 9. do Cdigo Civil:
- por concesso do pai, ou, se for morto, da me (observado o limite de
dezoito anos);
- pelo casamento (tendo a mulher o mnimo de 16 anos e o homem o
mnimo de dezoito anos);
- pelo exerccio de emprego pblico (observado o limite de dezoito anos
estabelecido na Lei n. 8.112, de 11-12-1990);
V - pela colao de grau cientfico em curso de ensino superior (observado
o limite de idade estabelecido pelas leis de ensino);
V - pelo estabelecimento civil ou comercial com economia prpria.
Acrescente-se aos fatos acima discriminados a autorizao dos pais para
comerciar, prevista no art. 4., , do Cdigo Comercial, que, tambm, h de
observar o limite de 18 anos.
Na hiptese de o menor emancipar-se por haver-se estabelecido
comercialmente com economia prpria, poder ter sua falncia declarada na
ocorrncia de insolvncia, como expressamente prev o art. 3., , da Lei
Falimentar: "Pode ser declarada a falncia do menor com mais de 18 anos, que
mantm estabelecimento comercial com economia prpria".
Pg. 49
22. FALNCA DA MULHER CASADA
No regime anterior Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962 - O Estatuto da
Mulher Casada -, a mulher casada era considerada relativamente incapaz e
includa, por isso mesmo, na relao contida no art. 6. do Cdigo Civil.
Assim considerada, s podia comerciar quando devidamente autorizada
pelo marido (art. 1., n. 4, do CCom), presumindo autorizao quando, por mais
de seis meses, se entregava profisso, sem qualquer objeo do varo (art. 247,
pargrafo nico, do CC).
Na ocorrncia desse fato, estava sujeita falncia:
"Art. 3. Pode ser declarada a falncia:
......
- da mulher casada que, sem autorizao do marido, exerce o comrcio,
por mais de 6 (seis) meses, fora do lar conjugal" (Lei Falimentar).
Com a promulgao do Estatuto da Mulher Casada, esta se tornou
plenamente capaz, cessando, por via de conseqncia, as restries
mencionadas, podendo, independentemente de autorizao marital, exercer
profisso lucrativa, dentre as quais a lucrativa por excelncia, o comrcio,
estando, como todo comerciante, sujeita falncia, nada justificando nos dias
atuais o anacrnico inc. do art. 3. da Lei Falimentar.
A Constituio Federal de 1988 estabeleceu plena igualdade de direitos e
deveres entre o homem e a mulher relativamente sociedade conjugal (art. 226,
5.).
23. DOS QUE, EMBORA EXPRESSAMENTE PROBDOS, EXERCEM O
COMRCO
Determinadas pessoas, em razo das profisses que exercem, esto
proibidas de comerciar. Esta proibio no decorre de qualquer incapacidade, mas
da natureza das funes por elas exercidas, considerada incompatvel com a
atividade mercantil. o que ocorre com o magistrado, com o funcionrio pblico,
com os militares etc.
Pg. 50
Se, apesar da proibio, qualquer um desses exercer o comrcio, estar
sujeito falncia, de nada lhe valendo o impedimento mencionado, que, ento,
no poder ser argido:
"Art. 3 Pode ser declarada a falncia:
......
V - dos que, embora expressamente proibidos, exercem o comrcio" (Lei
Falimentar).
24. FALNCA DA SOCEDADE RREGULAR OU DE FATO
A sociedade comercial, para a sua constituio, depende de uma srie de
requisitos, a saber:
a) existncia de, no mnimo, duas pessoas;
b) objeto lcito;
c) contrato social;
d) capital social.
Outrossim, para que esta se torne uma sociedade regular, adquirindo
personalidade jurdica, imprescindvel que se registre o contrato social na Junta
Comercial.
Sociedades h, entretanto, que, ou no se constituem por contrato escrito,
ou, se o fazem, no o levam a registro.
Tais sociedades, por isso mesmo, no se constituem em pessoa jurdica.
So as chamadas sociedades irregulares, ou de fato, em que os respectivos
scios so inteiramente responsveis pelas obrigaes sociais, uma vez que no
h distino entre o patrimnio da sociedade e o patrimnio dos seus respectivos
scios.
Estas sociedades esto, tambm, sujeitas falncia, no podendo, quando
demandadas, opor a irregularidade da sua constituio, consoante prescreve o art.
12, 2., do Cdigo de Processo Civil, que lhes confere legitimidade ativa e
passiva.
25. A FALNCA DOS CORRETORES E LELOEROS (AUXLARES DO
COMERCANTE)
O comerciante, no exerccio da atividade mercantil, tem necessidade de
inmeros auxiliares. So os chamados auxiliares do comerciante, que Hernani
Estrella define como "as pessoas que, subordinadas ou no a determinado
comerciante, tm por funo coadjuvar o exerccio das atividades mercantis e,
nesta condio, ficam sujeitas s leis comerciais".
Pg. 51
H duas espcies de auxiliares do comerciante:
a) auxiliares dependentes;
b) auxiliares independentes.
Os primeiros so aqueles sob dependncia econmica e subordinao
hierrquica, traos marcantes da relao empregatcia.
Os segundos, ao revs, so autnomos, independentes, agindo na
qualidade de intermedirios, como, por exemplo, os corretores e leiloeiros,
trapicheiros etc.
Dentre esses, destacamos os corretores e os leiloeiros.
Aos corretores incumbe, como observa Carvalho de Mendona, "informar
os interessados das condies e vantagens do mercado, aproxim-los,
prepar-los para celebrarem determinado contrato". Cumpre-lhes aproximar as
partes e concili-las quanto ao objeto, preo e condies.
H diversas categorias de corretores: corretores de mercadorias, corretores
de navios, corretores de valores.
Os primeiros atuam como mediadores na venda e compra de mercadorias
em geral. Os segundos cuidam de fretamentos, arrendamentos, compra e venda
de navios. Os terceiros atuam como intermedirios nas transaes de valores
mobilirios, como aes, debntures etc.
Os leiloeiros desempenham as funes de intermedirios na venda, em
leiles, das mercadorias que lhes so confiadas.
Estes dois, corretor e leiloeiro, em decorrncia das funes exercidas,
sofrem uma srie de restries, em razo das quais no podem comerciar. Na
hiptese de transgredirem essa regra, estaro sujeitos falncia que ser, por
presuno legal, fraudulenta (art. 188, X, da Lei Falimentar).

26. ATVDADES NO-MERCANTS SUJETAS FALNCA
O princpio de que a falncia um instituto tpico do comerciante no
absoluto, pois a lei admite excees, estendendo-a a atividades que,
absolutamente, no podem ser rotuladas de mercantis.
o que sucede, por exemplo, com o empresrio de espetculos pblicos
que, por fora do que dispe o art. 7., 1., da Lei Falimentar, est sujeito
quebra:
Pg. 52
"A falncia dos comerciantes ambulantes e empresrios de espetculos
pblicos pode ser declarada pelo juiz do lugar onde sejam encontrados".
Tambm o incorporador de imveis est sujeito falncia, ex vi do disposto
no art. 43, , da Lei n. 4.591, de 16 de dezembro de 1964:
"Em caso de falncia do incorporador, pessoa fsica ou jurdica, e no ser
possvel maioria prosseguir na construo das edificaes, os subscritores ou
candidatos aquisio de unidades sero credores privilegiados pelas quantias
que houverem pago ao incorporador, respondendo subsidiariamente os bens
pessoais deste".
Sujeitam-se, igualmente, falncia as empresas de trabalho temporrio,
disciplinadas pela Lei n. 6.019, de 3 de janeiro de 1974, que se destinam a
"colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores
devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos:
'.........
Art. 16. No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa
tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo recolhimento das
contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve
sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela
remunerao e indenizao previstas nesta Lei'.
Essas excees, como j advertia Carvalho de Mendona, "no retiram da
falncia o seu carter comercial. Ela ainda , em nosso direito, um instituto
mercantil".
RESUMO
Legitimidade passiva na falncia. A falncia incide sobre todos os
devedores comerciantes, sejam esses individuais (comerciantes sob firma
individual), sejam coletivos (as sociedades comerciais).
rrelevante a nacionalidade, j que o art. 35, 4., do Cdigo Civil declara
que, relativamente s obrigaes contradas pelas filiais, haver-se- por domiclio
o lugar do estabelecimento sito no Brasil. Neste mesmo sentido o art. 7. da Lei de
Falncias.
Pg. 53
Falncia do esplio. Tanto os credores quanto os herdeiros podem requerer
a falncia do esplio, na eventualidade, obviamente, de o de cujus ter sido
comerciante - s podendo faz-lo no prazo de um ano, a contar do falecimento.
Falncia do menor comerciante. Na hiptese de o menor, relativamente
incapaz (maior de dezesseis anos e menor de vinte e um anos), emancipar-se por
haver-se estabelecido comercialmente com economia prpria, poder ter sua
falncia declarada na ocorrncia de insolvncia - desde que maior de dezoito anos
(art. 3., , da Lei Falimentar).
Falncia da mulher casada. Com a promulgao do Estatuto da Mulher
Casada - Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962 - esta se tornou plenamente
capaz, cessando, por via de conseqncia, as restries contidas no art. 1., n. 4,
do Cdigo Comercial, podendo, independentemente de autorizao do marido,
exercer profisso lucrativa, inclusive o comrcio, estando, como todo comerciante,
sujeita falncia.
Falncia de sociedade irregular ou de fato. As sociedades irregulares ou de
fato tambm esto sujeitas quebra, no podendo, quando demandadas, opor a
irregularidade da sua constituio, pois o art. 12, 2., do Cdigo de Processo
Civil lhes confere legitimidade ativa e passiva.
Falncia dos corretores e leiloeiros. Os corretores e leiloeiros, em
decorrncia das funes que exercem - auxiliares do comerciante - sofrem uma
srie de restries, em razo das quais no podem comerciar. Na hiptese de
transgredirem essa regra, estaro sujeitos falncia que ser, por presuno
legal, fraudulenta (art. 188, X, da Lei de Falncias).
Atividades no-mercantis sujeitas falncia. Esto sujeitos falncia,
conquanto a rigor no exeram atividade mercantil: a) o empresrio de
espetculos pblicos; b) o incorporador de imveis; c) a empresa de trabalho
temporrio.
RECAPTULAO
1. Pode ser requerida a falncia de uma empresa sediada no estrangeiro?
R. Em conformidade com o que dispe o art. 35, 4., do Cdigo Civil,
relativamente s obrigaes contradas pelas filiais, haver-se- por domiclio o
lugar do estabelecimento.
A Lei de Falncias, no seu art. 7., considera estabelecimento autnomo a
filial de empresa situada fora do Brasil, e sobre ela recair o pedido de quebra
que, naturalmente, no atingir os bens situados no exterior.
Pg. 54
2. A falncia do esplio pode ser requerida com base na impontualidade e
nos atos e fatos enumerados no art. 2. da Lei Falimentar?
R. Ao credor do esplio lcito argir tanto a impontualidade quanto os atos
e fatos discriminados no art. 2. da Lei Falimentar. Aos herdeiros, entretanto, s
dado argir as hipteses previstas nos arts. 1. e 2., , da Lei de Falncias,
estando deles inteiramente afastadas as demais hipteses.
3. O Cdigo Civil, no seu art. 9., V, declara cessada a incapacidade do
maior de dezesseis anos e menor de vinte e um anos, se estabelecido com
economia prpria.
A Lei de Falncias, por sua vez, s admite a falncia do maior de dezoito
anos (art. 3., ). Como conciliar as duas disposies?
R. Fixado o limite mnimo - maior de dezoito anos - para a possibilidade de
quebra do menor estabelecido com economia prpria, no h falar em falncia do
menor de dezoito anos, ainda que comerciante.
4. Na eventualidade de ser decretada a falncia de mulher casada, os bens
do marido - se casados pelo regime de comunho universal - sero envolvidos?
R. Os bens do marido (at a sua meao) no podem ser comprometidos
pela quebra da mulher, ex vi do disposto no art. 3. da Lei n. 4.121, de 27 de
agosto de 1962 (Estatuto da Mulher Casada), cabendo-lhe, na ocorrncia desse
fato, interpor embargos de terceiro, exceto se beneficirio das atividades
mercantis.
5. Pode ser declarada a falncia daqueles que esto impedidos de
comerciar?
R. Determinadas pessoas, como os funcionrios pblicos, os militares, os
magistrados, esto impedidas de comerciar, em razo de incompatibilidade de
suas respectivas profisses e as atividades mercantis. Contudo, ainda assim
estaro sujeitas falncia, na eventualidade de exercerem o comrcio.
6. Que falncia incidental?
R. A falncia no pode ser decretada ex officio, dependendo sempre de
provocao do credor de dvida lquida e certa que enseje ao executiva, ou do
prprio devedor (autofalncia). Contudo, ao requerer concordata preventiva, na
eventualidade de o comerciante no preencher os requisitos previstos nos arts.
140 e 158 da Lei de Falncias, ao denegar o processamento da concordata, o Juiz
declarar aberta a falncia (art. 161), ocorrendo, ento, a chamada falncia
incidental.
Pg. 55
LEGTMDADE PASSVA NA AO FALMENTAR:
DEVEDOR COMERCANTE ESPLO (DE DEVEDOR COMERCANTE)
MENOR COMERCANTE MULHER CASADA (QUE EXERA O COMRCO)
OS QUE EMBORA PROBDOS DE COMERCAR, EXERAM O COMRCO
SOCEDADE RREGULAR OU DE FATO CORRETORES E LELOEROS
(AUXLARES DO COMERCANTE) EMPRESROS DE ESPETCULOS
PBLCOS; NCORPORADORES MOBLROS; EMPRESAS DE TRABALHO
TEMPORRO
Pg. 56
Captulo V
DA LEGTMDADE ATVA NA AO FALMENTAR
Sumrio: 27. nexistncia de falncia ex officio. 28. Falncia requerida pelo
credor. 29. Credor por crdito trabalhista. 30. Crdito fiscal (requerimento de
falncia pela Fazenda Pblica). 31. Crdito por obrigao tornada lquida e
extrada dos livros comerciais. 32. Falncia requerida pelo prprio devedor
(autofalncia). 33. Falncia requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros e
inventariante (falncia do esplio). 34. Falncia requerida pelo scio ou acionista.
27. NEXSTNCA DE FALNCA "EX OFFCO"
A legislao falimentar brasileira, ao contrrio do que sucede com a
legislao italiana ou francesa, no consagra a falncia ex officio, isto , a
possibilidade de declarao de falncia pelo juiz, independentemente de
provocao dos interessados.
Equivocam-se os que argumentam em sentido contrrio, com a regra
contida no art. 161 da Lei Falimentar. O dever que se impe ao juiz, de declarar a
falncia em pedidos de concordata preventiva no formulados nos termos da lei,
depende sempre de provocao - no caso, do prprio devedor, requerendo a
concordata preventiva: "... se o pedido no estiver formulado nos termos da lei, ou
no vier devidamente instrudo, ou, ainda, quando ficar inequivocamente
demonstrado propsito fraudulento do requerente, (o juiz) declarar, dentro de
vinte e quatro horas, aberta a falncia".
No existe, pois, no direito brasileiro, a falncia ex officio, impondo-se, por
via de conseqncia, indagar: Quem pode requerer a falncia?
Em conformidade com a Lei Falimentar possuem legitimidade ativa para
requerer a falncia as seguintes pessoas:
a) o credor, por dvida civil, comercial, trabalhista ou fiscal, ou por obrigao
tornada lquida e extrada dos livros comerciais;
b) o prprio devedor, na chamada autofalncia;
c) o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante, na falncia do
esplio;
d) o scio ou acionista.
Pg. 57
28. FALNCA REQUERDA PELO CREDOR
Credor, na conceituao simples e objetiva de Pedro Orlando, " todo
aquele que tem o direito de exigir de outrem o cumprimento de uma obrigao de
dar, fazer ou no fazer alguma coisa".
Este , por excelncia, o titular da relao jurdica falimentar.
Contudo, como j acentuamos, para que o credor possa requerer a falncia,
fundamental que:
a) o devedor seja comerciante;
b) o seu crdito se revista de liquidez, ensejando, outrossim, ao executiva
(processo de execuo).
A lei no distingue entre dvida civil, comercial, trabalhista ou fiscal,
importando, isso sim, que seja lquida, dando ensejo, repita-se, ao executiva.
H, como sabemos (v. Captulo , n. 9), ttulos executivos extrajudiciais e
judiciais (arts. 584 e 585 do CPC). Tais ttulos de dvida so os que fundamentam
requerimento de falncia.
No fazendo a lei qualquer restrio quanto natureza da dvida (se civil,
comercial, trabalhista ou fiscal), no a faz tambm com relao ao credor, que
pode ou no ser comerciante. Nesta ltima hiptese, porm, dever provar essa
qualidade, anexando inicial certido da Junta Comercial, nos termos do art 9.,
a, da Lei Falimentar.
Na eventualidade de o credor residir no exterior, cumpre-lhe prestar cauo
s custas e ao pagamento de indenizao, na hiptese de a ao ser julgada
improcedente, configurada a culpa ou dolo do requerente.
29. CREDOR POR CRDTO TRABALHSTA
A sentena trabalhista um ttulo executivo judicial. Transitada em julgado,
no tendo o executado pago o seu dbito, efetuado o depsito, ou nomeado bens
penhora (art. 2., , da Lei Falimentar), legitima pedido de falncia:
"Crdito trabalhista, fundado em deciso transitada em julgado, ttulo
legtimo para o pedido de falncia" (A 23.450, DOE da Guanabara, 27 jul. 1972).
Note-se que no a situao de empregado tampouco o crdito trabalhista
em si que legitimam o pedido, mas a sentena trabalhista (ttulo executivo judicial),
como bem salientou o Supremo Tribunal Federal:
Pg. 58
" a sentena proferida pela Justia Trabalhista, reconhecendo o crdito
por salrios, no a simples qualidade do empregado, que autoriza o ingresso
deste em Juzo, para requerer a falncia do patro" (RF,144:125).
O requerimento de falncia com base em sentena trabalhista, como, alis,
com qualquer sentena, no pode, obviamente, ser formulado nos prprios autos
da execuo.
Antes de tudo, porque falta ao juzo trabalhista competncia em razo da
matria para processar e julgar ao falimentar que , como j tivemos ensejo de
verificar, de competncia da justia comum dos Estados.
Ademais disto, imprescindvel a renncia execuo singular, devendo o
interessado, aps o protesto da sentena (v. Captulo , n. 14, "Protesto
obrigatrio"), ajuizar, perante o juzo competente, a ao falimentar:
"Para obter a decretao da quebra, com fundamento na falta de
pagamento, ou de nomeao de bens penhora, pelo devedor citado em
execuo de sentena, deve o credor deixar o processo de execuo singular e
encetar, em separado, o da execuo coletiva. Deve requerer, ab initio, nova
citao do devedor para os termos do processo adequado que se distribui e
caminha pela via especial do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, sob as vistas do
Ministrio Pblico" (RT, 298:357).
A inicial, nesse caso, deve estar acompanhada de certido que ateste o
no-pagamento ou inexistncia de nomeao de bens penhora:
"Para decretao da quebra com fundamento no art. 2., , do Decreto-lei
n. 7.661, de 1945, h necessidade de prova escorreita de que no foi feita a
nomeao de bens" (RT, 280:419).
A propositura da ao falimentar com base em sentena trabalhista no tira
ao empregado o privilgio do seu crdito, assegurado pelos arts. 102 da Lei
Falimentar e 449, 1., da Consolidao das Leis do Trabalho.
Na verdade, a renncia ao privilgio s ocorre com relao ao credor com
direito real, como deixa claro o art. 9., b, da Lei Falimentar, no havendo como
confundir os privilgios assegurados ao credor com direito real com aqueles
estabelecidos em favor do empregado.
Pg. 59
30. CRDTO FSCAL (REQUERMENTO DE FALNCA PELA FAZENDA
PBLCA)
A Fazenda Pblica, como se sabe, goza de privilgio, colocando-se a sua
frente to-somente o crdito trabalhista.
Conquanto privilegiada, no est sujeita s restries do art. 9., , b, da
Lei Falimentar - renncia do credor com garantia real ao seu privilgio, para a
propositura da ao de falncia.
Assim, conquanto privilegiada, nada impede venha a Fazenda Pblica
requerer a falncia do contribuinte, por dbitos fiscais, desde, obviamente, que o
contribuinte seja comerciante, tanto mais que o crdito fiscal se reveste de
liquidez, como estabelece o art. 585 do Cdigo de Processo Civil:
"So ttulos executivos extrajudiciais:
.....
V - a certido da dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, Estado, Distrito
Federal, Territrio e Municpio, correspondente aos crditos inscritos na forma da
lei".
Como lembra o pranteado Aliomar Baleeiro:
"Uma das peculiaridades do Direito Fiscal consiste no privilgio que tem o
Fisco de criar seus prprios ttulos e instrumentos de crdito, ao passo que, no
Direito comum, o credor executa o devedor por meio de ttulo em que este
reconhece a certeza e liquidez do dbito. Estas, no Direito Tributrio, resultam de
ato e instrumento da lavra do prprio credor".
A liquidez decorre da inscrio da dvida (art. 202 do CTN), enquanto a
certido da inscrio habilita a Fazenda Pblica a ingressar em juzo.
Alis, a liquidez do crdito fiscal enfatizada pelo Cdigo Tributrio
Nacional, no seu art. 204:
"A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e
tem o efeito de prova pr-constituda".
Atendidos os pressupostos mencionados, dvida no pode haver quanto
faculdade de a Fazenda Pblica requerer a falncia do contribuinte comerciante,
uma vez que atendidas plenamente as exigncias do art. 1. da Lei Falimentar.
Pg. 60
No Agravo n. 217.658, assim decidiu o Egrgio Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo:
"A Fazenda do Estado, embora com o privilgio que lhe reconhecido por
lei, no credora com garantia real. Conforme o ensinamento de Miranda
Valverde, o citado dispositivo legal no abrange os privilgios pessoais. Tais
credores podem, assim, requerer a falncia do devedor, sem que fique
prejudicado o privilgio, que, s depois dela decretada, adere ao seu crdito
(Comentrios Lei de Falncias, 3. edio, vol. n. 86, pg. 118). No mesmo
sentido o entendimento de Jos da Silva Pacheco, para quem os credores
privilegiados podem requerer a falncia (Processo de Falncia e Concordata, 2.
edio, vol. 1, pg. 270).
Ao tratar do problema da competncia, Miranda Valverde admite
expressamente a possibilidade da Fazenda Pblica requerer a falncia de um seu
devedor (ob. cit., vol. 1, pg. 103). Tambm Jos da Silva Pacheco, que apenas
discorda de Valverde no tocante ao foro privativo da Unio".
De todo necessrio ressaltar, porm, a total inconvenincia de a Fazenda
Pblica requerer a falncia de seu contribuinte-comerciante.
No bastasse o fato de estarem as empresas, sobretudo as de pequeno
porte, sobrecarregadas de tributao, no se pode olvidar a sua natureza
institucional, cumprindo ao Poder Pblico zelar pela sua sobrevivncia.
Acresa-se que o objetivo da Fazenda Pblica no o de ver decretada a
quebra da empresa mercantil, mas o de receber seu crdito para atender ao
interesse coletivo.
31. CRDTO POR OBRGAO TORNADA LQUDA E EXTRADA DOS
LVROS COMERCAS
Em determinadas circunstncias, no muito raras, alis, o indivduo, muito
embora credor, no possui ttulo de crdito que legitime ao falimentar.
Nesta hiptese, pode requerer verificao judicial dos livros comerciais:
"Art. 1. ......
1. Torna-se lquida, legitimando a falncia, a obrigao provada por
conta extrada dos livros comerciais..." (Lei Falimentar).
Pg. 61
Os livros comerciais, como estatui o art. 22 do Cdigo Comercial, tm valor
probante, revestindo-se de inteira f contra quem os houver assinado.
O processo de verificao dos livros comerciais - para fins falimentares -
obedece ao rito estabelecido na prpria Lei Falimentar e a sentena nele
proferida, transitada em julgado e levada ao chamado protesto especial (v.
Captulo , n. 14), como ttulo executivo judicial, enseja a falncia:
"Art. 1 ......
1. Torna-se lquida, legitimando a falncia, a obrigao provada por
conta extrada dos livros comerciais e verificada, judicialmente, nas seguintes
condies:
- a verificao ser requerida pelo credor ao juiz competente para decretar
a falncia do devedor (art. 7.) e far-se- nos livros de um ou de outro, por 2 (dois)
peritos nomeados pelo juiz, expedindo-se precatria quando os livros forem de
credor domiciliado em comarca diversa;
- se o credor requerer a verificao da conta nos prprios livros, estes
devero achar-se revestidos das formalidades legais intrnsecas e extrnsecas e a
conta comprovada nos termos do art. 23, n. 2, do Cdigo Comercial; se nos livros
do devedor, ser este citado para, em dia e hora marcados, exibi-los em juzo, na
forma do disposto no art. 19, primeira alnea, do Cdigo Comercial;
- Cdigo Comercial
Art. 19. Todavia, o juiz ou Tribunal do Comrcio, que conhecer de uma
causa, poder, a requerimento da parte, ou mesmo ex officio, ordenar, na
pendncia da lide, que os livros de qualquer ou de ambos os litigantes sejam
examinados na presena do comerciante a quem pertencerem e debaixo de suas
vistas, ou na pessoa por ele nomeada, para deles se averiguar e extrair o tocante
questo.
Se os livros se acharem em diverso distrito, o exame ser feito pelo juiz de
direito do Comrcio respectivo, na forma sobredita; com declarao, porm, de
que em nenhum caso os referidos livros podero ser transportados para fora do
domiclio do comerciante a quem pertencerem, ainda que ele nisso convenha.
......
Art. 23. Os dois livros mencionados no art. 11, que se acharem com as
formalidades prescritas no art. 13, sem vcio nem defeito, escriturados na forma
determinada no art. 14, e, em perfeita harmonia uns com os outros, fazem prova
plena:
......
Pg. 62
2 - contra comerciantes, com quem os proprietrios, por si ou por seus
antecessores, tiverem ou houverem tido transaes mercantis, se os assentos
respectivos se referirem a documentos existentes que mostrem a natureza das
mesmas transaes, e os proprietrios provarem, tambm por documentos, que
no foram omissos em dar em tempo competente os avisos necessrios, e que a
parte contrria os recebeu.
- O art. 11 menciona os seguintes livros: Dirio e Copiador de Cartas, tendo
o Decreto-lei n. 486, de 3-3-69, abolido a obrigatoriedade deste ltimo.
- Dispe o art. 14 que a escriturao dos mesmos livros ser feita em forma
mercantil, e seguida pela ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalo em
branco, nem entrelinhas, borraduras, raspaduras ou emendas.
- a recusa de exibio ou a irregularidade dos livros provam contra o
devedor, salvo a sua destruio ou perda em virtude de fora maior;
V - os peritos apresentaro o laudo dentro de trs dias e, julgado por
sentena o exame, os respectivos autos sero entregues ao requerente,
independentemente de traslado, no cabendo dessa sentena recurso algum;
V - as contas assim verificadas consideram-se vencidas desde a data da
sentena que julgou o exame".
32. FALNCA REQUERDA PELO PRPRO DEVEDOR
(AUTOFALNCA)
O art. 8. da Lei Falimentar declara:
"O comerciante que, sem relevante razo de direito, no pagar no
vencimento obrigao lquida, deve, dentro de trinta dias, requerer ao juiz a
declarao da falncia, expondo as causas desta e o estado de seus negcios....
Pg. 63
O devedor, nesta hiptese, no aguarda a ao dos credores e, mesmo que
estes discordem, poder o juiz decretar a falncia confessada.
Em que pese a meno a vencimento de obrigao lquida, ao devedor
lcito requerer a prpria falncia antes mesmo da cessao de pagamento,
bastando que se verifique o chamado estado de falncia, quando se fazem sentir
os primeiros sinais de insolvncia.
a chamada autofalncia, a ser requerida no prazo de trinta dias do
vencimento de obrigao lquida, em requerimento assinado pelos scios ou por
aquele que administra a sociedade, exigindo-se prvia manifestao da
assemblia geral se se tratar de sociedade por aes.
O requerimento de autofalncia conter duas partes:
1.) exposio do estado dos negcios do requerente;
2.) indicao detalhada das causas que levaram ao pedido.
Devem instruir o requerimento:
1.) balano do ativo e do passivo com os seguintes dados:
a) indicao e avaliao de todos os bens;
b) excluso de dvidas ativas prescritas;
2.) relao dos credores, comerciantes e civis, contendo: nome, domiclio,
importncia e natureza dos crditos;
3.) contrato social ou estatuto;
4.) livros obrigatrios.
A autofalncia, como facilmente se constata da leitura do art. 8. da Lei
Falimentar, no , no direito brasileiro, obrigatria, mas facultativa, ao contrrio do
que sucede nas legislaes francesa e italiana.
bem verdade que a nossa legislao estabelece a sano prevista no art.
140, , da Lei Falimentar quele que, na ocorrncia dos fatos tpicos, no requeira
a prpria falncia:
"No pode impetrar concordata:
.....
- o devedor que deixou de requerer a falncia no prazo do art. 8..
Nos termos do dispositivo nominado, impedido estaria de requerer os
favores da concordata preventiva ou suspensiva o comerciante que, com ttulo
vencido, no tenha requerido sua falncia.
Pg. 64

Contudo, na interpretao da regra mencionada, dispe a Smula 190 do
Supremo Tribunal Federal que:
"O no-pagamento de ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto,
no impede a concordata preventiva".
O princpio o mesmo, em se tratando de comerciante individual, quando o
seu passivo quirografrio (crditos sem qualquer privilgio) for inferior a 100 (cem)
vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas, tal como prescreve o art. 141 da Lei
de Falncias.
A autofalncia raramente ocorre nos pretrios do Pas, dado que muito
mais conveniente ao comerciante impetrar concordata preventiva.
33. FALNCA REQUERDA PELO CNJUGE SOBREVVENTE,
HERDEROS E NVENTARANTE (FALNCA DO ESPLO)
No Captulo V, n. 20, deste Curso, tivemos oportunidade de assinalar,
quando cuidamos da falncia do esplio, que, na ocorrncia de morte do devedor
comerciante, o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante (desde que
no-dativo) podem, constatada a insolvncia do de cujus, requerer a falncia do
esplio.
Ressaltamos, na oportunidade, que no se trata de falncia do morto, mas
do esplio, isto , dos bens deixados pelo finado, como acentua o art. 3., , da Lei
de Falncias: "Pode ser declarada a falncia do esplio do devedor comerciante".
O requerimento de falncia, na hiptese, s pode ser formulado no prazo de
um ano do falecimento. O prazo de decadncia, implicando, por isso mesmo, a
perda do direito.
Ao requerer a falncia do esplio no podem, o cnjuge sobrevivente, os
herdeiros ou o inventariante, suscitar seno o estado de insolvncia, seja em
decorrncia do no-pagamento de dvida lquida, seja pela impossibilidade de
faz-lo.
As hipteses discriminadas no art. 2. da Lei Falimentar absolutamente no
podem ser argidas.
Em que pesem opinies contrrias, entendemos desnecessria a
unanimidade dos herdeiros para a formulao do pedido de falncia do esplio,
podendo qualquer herdeiro, isoladamente, faz-lo, facultado aos demais contestar
a pretenso.
Pg. 65
A expresso herdeiros empregada pelo legislador no significa a exigncia
de unanimidade, mas to-somente a legitimao ativa de qualquer deles.
Esse, alis, o entendimento de Miranda Valverde e Waldemar Ferreira
acrescentando este ltimo:
"...tanto poder requerer a falncia ento o herdeiro que se achar na posse
e administrao dos bens do esplio, entre os quais o estabelecimento comercial
do de cujus, na falta do cnjuge sobrevivente, ou quando este no puder ser
nomeado quanto qualquer outro herdeiro".
34. FALNCA REQUERDA PELO SCO OU ACONSTA
A lei, procurando resguardar os interesses dos scios e acionistas
minoritrios principalmente, confere-lhes legitimidade ativa para requerer a
falncia da sociedade de que faam parte.
Essa faculdade tem em vista pr cobro a manobras de scios-gerentes
inescrupulosos, ou a inrcia da assemblia geral, em se tratando de sociedades
por aes.
Com efeito, em determinadas circunstncias, numa sociedade que caminha
mal, h divergncias entre os scios quanto solicitao da autofalncia. Na
ocorrncia desse fato, e no sentido de evitar que a situao se deteriore, com
manifesto prejuzo e at mesmo o envolvimento pessoal dos scios, pode,
qualquer deles, requerer a falncia da sociedade.
Nas sociedades por aes cabe assemblia geral deliberar sobre pedido
de falncia. Na omisso desta, qualquer acionista pode faz-lo.
Tanto numa hiptese como na outra os demais scios ou acionistas podem
opor-se ao pedido, contestando-o em juzo.
No se olvide que o agente fiducirio, que representa a comunho dos
debenturistas, em conformidade com o que dispe o art. 68, 3., c, da Lei n.
6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades Annimas), pode requerer
a falncia da companhia emissora, no inadimplemento desta, desde que inexista
garantia real.
A emisso de debnture, como se sabe, pode vir acompanhada de garantia
real ou flutuante. Na primeira hiptese, os bens dados em garantia ficam
vinculados ao cumprimento das obrigaes. A garantia flutuante assegura
privilgio geral sobre o ativo da companhia.
Pg. 66
RESUMO
Legitimidade ativa na falncia. A legislao falimentar brasileira, ao revs
do que sucede com a legislao italiana ou francesa, no consagra a falncia ex
officio, isto , a possibilidade da declarao da quebra pelo juiz,
independentemente de provocao dos interessados, exigindo, por via de
conseqncia, a iniciativa dos credores.
Crdito fiscal. A dvida ativa da Fazenda Pblica goza da presuno de
liquidez e certeza, tendo o efeito de prova preconstituda, ensejando, outrossim,
pedido de falncia.
Crdito por obrigao tornada lquida e extrada dos livros comerciais.
Torna-se lquida, legitimando a falncia, a obrigao positivada por conta extrada
dos livros comerciais - obtida por meio de verificao judicial, na forma do que
prescreve o art. 1., 1., e , da Lei de Falncias.
Autofalncia. O comerciante que, sem relevante razo de direito, no pagar
no vencimento obrigao lquida, deve, dentro de trinta dias, requerer ao juiz a
declarao de falncia, expondo as causas e o estado de seus negcios (art. 8.
da Lei Falimentar).
O cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante. Na ocorrncia de
morte do devedor comerciante, o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o
inventariante (desde que no-dativo) podem, constatada a insolvncia do esplio,
requerer a falncia deste.
O scio ou acionista. Numa sociedade comercial que caminha mal, com
divergncia entre os scios quanto solicitao da autofalncia, objetivando evitar
que a situao se deteriore, pode, qualquer dos scios ou acionistas, requerer a
falncia da sociedade, facultado aos demais oporem-se ao pedido, contestando-o,
como de direito.
RECAPTULAO
1. Pode a falncia do devedor comerciante ser decretada ex officio, pelo
juiz, independentemente de provocao?
R. No. A legislao brasileira no admite a falncia ex officio, havendo
necessidade de provocao daqueles munidos da chamada legitimatio ad causam
ativa.
Pg. 67
2. A declarao da falncia pelo juiz, nos autos de concordata preventiva,
no se constitui numa quebra ex officio?
R. No, pois o dever do juiz decretar a quebra em pedido de concordata
preventiva no formulada na forma da lei (art. 161 da Lei Falimentar) depende
sempre de provocao - no caso, o requerente da concordata.
3. A sentena trabalhista um ttulo executivo hbil para requerer a
falncia?
R. A sentena trabalhista um ttulo executivo judicial. Transitada em
julgado, no tendo o executado pago seu dbito, efetuado o depsito, ou nomeado
bens penhora, enseja ao credor requerer a falncia do devedor, na hiptese
deste ser comerciante (RT, 144:125). Neste caso, impe-se, preliminarmente, o
protesto da sentena (art. 10 da Lei de Falncias), propondo-se a ao perante a
justia comum.
4. Na ocorrncia desse fato, poder o credor prosseguir com a execuo
perante a Justia do Trabalho?
R. No. Para se obter a declarao da falncia, na hiptese acima
mencionada, imprescindvel a renncia execuo singular, dando-se incio,
como j se acentuou, a nova ao, perante o juiz de direito da Vara Cvel.
5. Sendo o empregado, por crdito trabalhista, credor privilegiado, no teria
de, preliminarmente, renunciar a esse privilgio?
R. Em conformidade com o art. 9., , b, da Lei de Falncias, somente os
credores com garantias reais (penhor, hipoteca etc.) devem renunciar a seus
privilgios, na eventualidade de requererem a falncia do devedor. A restrio,
pois, no abrange os chamados privilgios pessoais.
Pg. 68
LEGTMDADE ATVA NA AO FALMENTAR:
CREDOR POR CRDTO TRABALHSTA CREDOR FSCAL CREDOR POR
OBRGAO TORNADA LQUDA E EXTRADA DOS LVROS COMERCAS
O PRPRO COMERCANTE (AUTOFALNCA) O CNJUGE
SOBREVVENTE, OS HERDEROS, O NVENTARANTE (FALNCA DO
ESPLO)
Pg. 69
Captulo V
JUZO COMPETENTE PARA DECLARAR A FALNCA
Sumrio: 35. O Poder Judicirio e seus diversos rgos. 36. Competncia
em razo da matria. 37. Competncia em razo do lugar. 38. Comerciante
sediado no estrangeiro. 39. Comerciantes ambulantes e empresrios de
espetculos pblicos.
35. O PODER JUDCRO E SEUS DVERSOS RGOS
O Poder Judicirio, como se sabe, tem por misso precpua, a funo
jurisdicional do Estado, aplicando as leis ao caso concreto.
Em conformidade com o art. 92 da Constituio Federal, suas funes so
exercidas pelos seguintes rgos:
1.) Supremo Tribunal Federal;
2.) Superior Tribunal de Justia;
3.) Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
4.) Tribunais e Juzes do Trabalho;
5.) Tribunais e Juzes Eleitorais;
6.) Tribunais e Juzes Militares;
7.) Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
A cada um desses rgos atribuda uma competncia, a saber:
O Supremo Tribunal Federal o rgo mximo do Poder Judicirio, a mais
alta corte do Pas. ltima instncia, cujas decises pem fim a todas as
demandas, cumprindo-lhe zelar pela supremacia da Constituio Federal.
Sua competncia est disciplinada no art. 102 da Carta Magna.
Ao Superior Tribunal de Justia, o segundo rgo em importncia do Poder
Judicirio, compete processar e julgar, originariamente, os governadores,
desembargadores, membros dos Tribunais de Contas, Regionais Federais,
Eleitorais, do Trabalho e do Ministrio Pblico da Unio, competindo-lhe, ainda, os
habeas corpus, habeas data, mandado de segurana e injuno, conflitos de
competncia e atribuies, nas hipteses descritas nas alneas a a h do inc. do
art. 105 da Constituio Federal. Em grau de recurso ordinrio e especial, nos
casos enumerados nas alneas a a c dos incs. e deste mesmo artigo.
Pg. 70
Aos juzes federais compete processar e julgar as causas em que a Unio,
entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio
de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente
de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral, Justia do Trabalho e Justia Militar
(CF, arts. 109, , 114, 118 e 124).
Justia do Trabalho cumpre conciliar e julgar os dissdios individuais e
coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito
pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do
Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias
oriundas da relao de trabalho (CF, art. 114).
Compete Justia Eleitoral, como o prprio nome indica, o processo e
julgamento das questes eleitorais, tais como registros de candidatos, diviso
eleitoral do Pas, inelegibilidades etc. (CF, art. 118).
Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em
lei (CF, art. 124).
Todas as demais questes so de competncia dos tribunais e juzes
estaduais (e dos tribunais e juzes do Distrito Federal e Territrios, na medida das
suas respectivas jurisdies) - os juzes de direito, distribudos segundo a
organizao judiciria local, nas Varas Cveis e Comerciais, Varas Criminais,
Varas dos Feitos da Fazenda Municipal e Estadual, Varas da Famlia e Sucesses
etc.
36. COMPETNCA EM RAZO DA MATRA
Havendo diversos rgos do Poder Judicirio, e a cada um deles sendo
atribuda determinada competncia, impe-se a tarefa de, preliminarmente,
verificar qual a justia competente em razo da matria, para processar e julgar as
aes falimentares.
Da discriminao de atribuies acima exposta, constatamos que, em que
pese o eventual interesse da Unio (normalmente existente em virtude de dbitos
previdencirios), a falncia expressamente excluda da competncia material da
Justia Federal, como deixa claro o art. 109, , da Constituio Federal:
Pg. 71
"Aos juzes federais compete processar e julgar:
- as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica
federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes,
exceto as de falncia...".
No se inserindo na competncia material da Justia Federal, porque dela
claramente excluda, e no podendo ser inserida na competncia das Justias
Eleitoral, do Trabalho e Militar, a falncia s pode ser atribuda Justia Ordinria
dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, perante os juzes de direito.
37. COMPETNCA EM RAZO DO LUGAR
Constatado que a falncia e igualmente a concordata devem ser interpostas
perante a justia comum, na figura do juiz de direito da Vara Cvel e Comercial,
resta saber em que lugar deve ser proposta a ao, isto , qual o foro competente.
A Lei Falimentar elege o chamado domiclio do comerciante, assim
considerado o lugar em que se situa a sede dos negcios:
"Art. 7. competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o
devedor tem o seu principal estabelecimento...".
A expresso principal estabelecimento no est relacionada com a
proporo da casa comercial, no havendo qualquer referncia com as
instalaes, significando, isso sim, o local de onde o comerciante comanda, dirige,
administra seus negcios, ou seja, a sede da administrao.
Note-se que, mesmo os que entendem deva prevalecer o critrio
quantitativo do ponto de vista econmico, no deixam de consagrar o local de
comando dos negcios, onde , efetivamente, exercida a plenitude das operaes.
"O critrio para se determinar o principal estabelecimento integrante de uma
empresa com vrios estabelecimentos (sejam sucursais, filiais, agncias,
depsitos, escritrios etc.) no leva em conta a dimenso dos mesmos.
Conceitua-se tendo em vista o local onde se fixa a chefia da empresa, de onde
emanam as ordens e instrues, em que se procedem as operaes comerciais e
financeiras de maior vulto e em massa, onde se encontra a contabilidade geral",
escreve Rubens Requio.
Pg. 72
Ressalte-se que a sede estatutria nem sempre coincide com o local da
administrao, nesta hiptese prevalecendo o chamado domiclio real, onde o
comerciante, repita-se, tem a sede efetiva dos seus negcios, ali realizando as
operaes mercantis:
"A Lei de Falncias (Decreto-lei n. 7.661, de 21-6-1945), no seu art. 7.,
dispe que ` competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o
devedor tem o seu principal estabelecimento'. E o art. 156 da mesma Lei declara
que a concordata deve ser requerida ao juiz que seria competente para declarar a
falncia. A sede administrativa, o centro dos negcios da Sociedade nesta
Capital, e assim pouco importa que outro seja o seu domiclio estatutrio: o foro
desta Capital o competente para processar a concordata" (RT, 215:455).
38. COMERCANTE SEDADO NO ESTRANGERO
Em se tratando de comerciante sediado no estrangeiro, com filial no Brasil,
esta considerada estabelecimento autnomo pela Lei Falimentar, e competente
para declarar a falncia o juiz de direito em cuja jurisdio estiver localizada:
"Art. 7. competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o
devedor tem o seu principal estabelecimento ou casa filial de outra situada fora do
Brasil".
Nessa hiptese, pois, requer-se a falncia da filial, ressaltando-se que a
quebra s produzir efeitos sobre os bens situados no Brasil, no atingindo,
obviamente, os bens situados no estrangeiro.
Tratando-se de sociedade estrangeira com pluralidade de filiais,
competente ser o juiz do local onde se situar a administrao delas, isso se
centralizada. Na hiptese de todas gozarem de plena autonomia com relao
umas s outras, aplicar-se- a regra contida no art. 35, 4., do Cdigo Civil:
"Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se-
por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada
uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela
corresponder".
Pg. 73
39. COMERCANTES AMBULANTES E EMPRESROS DE
ESPETCULOS PBLCOS
Pessoas h que no possuem domicilio fixo, deslocando-se de um lugar
para outro, "que empregam a vida em viagens, sem ponto central de negcios"
(art. 33 do CC).
Tais pessoas tm seu domicilio no local onde se encontrem, tal como
estabelece o art. 7., 8., da Lei de ntroduo ao Cdigo Civil:
"Art. 7. .....
8. Quando a pessoa no tiver domicilio, considerar-se- domiciliada no
lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre".
o que sucede com os comerciantes ambulantes, que exercem suas
atividades em locais diversos, encontrando-se permanentemente em viagens.
Estes, segundo o que dispe o art. 7., 1., da Lei Falimentar, podem ser
acionados no local onde se encontrem, ainda que a obrigao tenha sido
contrada noutro lugar:
"Art. 7. .....
1. A falncia dos comerciantes ambulantes e empresrios de
espetculos pblicos pode ser declarada pelo juiz do lugar onde sejam
encontrados".
Os empresrios de espetculos pblicos, como teatros, cinemas e circos,
entre outros, para todos os efeitos, so considerados comerciantes e, por via de
conseqncia, sujeitos s disposies do Cdigo Comercial:
"As operaes das empresas de espetculos pblicos, visando a fins
pecunirios, como teatros, circos, sales de concerto, so sujeitas s disposies
do Cdigo Comercial e leis complementares" (RT, 465:97).
Nessas condies, sujeitos esto os empresrios de tais espetculos
falncia, que pode ser declarada, como j se viu, pelo juiz do lugar onde sejam
encontrados.
Pg. 74
RESUMO
Juzo competente para declarar a falncia. Havendo diversos rgos do
Poder Judicirio (art. 92 da CF), e a cada um desses sendo atribuda determinada
competncia, impe-se a tarefa de, preliminarmente, verificar qual a Justia
competente para processar e julgar as aes falimentares.
Competncia em razo da matria ("ratione materiae"). Excluda
expressamente da competncia material da Justia Federal (art. 109, , da CF), a
falncia de competncia da Justia Ordinria dos Estados, Distrito Federal e
Territrios, processando-se perante os juzes de direito.
Competncia em razo do lugar ("ratione loci"). A Lei Falimentar elege o chamado
domiclio do comerciante, assim considerado o lugar em que se situa a sede dos
seus negcios (art. 7. da Lei de Falncias).
A expresso estabelecimento principal, contida no dispositivo legal
nominado, no est relacionada com a proporo da casa comercial, no havendo
qualquer referncia com as instalaes, significando, isso sim, o local de onde o
comerciante comanda, dirige, administra seus negcios, ou seja, a sede da
administrao.
Comerciante sediado no estrangeiro. competente para declarar a falncia
o juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento (sede dos
negcios), ou casa filial de outra situada fora do Brasil.
Comerciante ambulante e empresrio de espetculos pblicos. Os
comerciantes ambulantes, que exercem suas atividades em locais diversos,
encontrando-se permanentemente em viagens, podem ser acionados no local
onde se encontrem, ainda que as obrigaes tenham sido contradas noutro lugar,
o mesmo ocorrendo com os empresrios de espetculos pblicos (art. 7. da Lei
de Falncias).
RECAPTULAO
1. Perante que rgo do Poder Judicirio deve ser interposta a ao
falimentar?
R. Os requerimentos de falncia devem ser formulados chamada justia
ordinria dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, perante os juzes de
direito das Varas Cveis. Esta a Justia competente em razo da matria - ratione
materiae.
Pg. 75
2. Em que lugar deve ser proposta a ao falimentar?
R. Em conformidade com o art. 7. da Lei de Falncias, a ao falimentar
deve ser proposta no lugar em que o devedor tem o seu principal estabelecimento.
3. Por principal estabelecimento se h de entender o mais importante do
ponto de vista econmico-financeiro?
R. A expresso principal estabelecimento no est relacionada com a
proporo da casa comercial, no havendo qualquer referncia com as
instalaes materiais, ou mesmo com o movimento de vendas, significando, isso
sim, o local de onde o comerciante dirige, administra os seus negcios, ou seja, a
sede da administrao.
4. Neste caso, como estaria a falncia de sociedades sediadas no
estrangeiro?
R. Nos termos do art. 7. da Lei de Falncias, competente para declarar a
quebra o juiz em cuja jurisdio estiver a filial. Esta , para todos os efeitos legais,
considerada estabelecimento autnomo, como, alis, estabelece o art. 35, 4.,
do Cdigo Civil.
5. Como se requer a falncia de comerciante ambulante e dos empresrios
de espetculos pblicos, comumente em locomoo?
R. A falncia de tais comerciantes e empresrios pode ser requerida
perante o juiz de direito do lugar onde se encontrem (art. 7. da Lei de Falncias).
Pg. 76
JUZO COMPETENTE PARA DECLARAR A FALNCA:
"RATONE MATERAE JUSTA ORDNRA DOS ESTADOS, DSTRTO
FEDERAL E TERRTROS JUZES DE DRETO DAS VARAS CVES
"RATONE LOC" ESTABELECMENTO PRNCPAL SEDE
ADMNSTRAO
FLAL DE SOCEDADE SEDADA NO ESTRANGERO
LUGAR ONDE SE ENCONTREM COMERCANTES AMBULANTES E
EMPRESROS DE ESPETCULOS PBLCOS
Pg. 77
Captulo V
DO REQUERMENTO DA FALNCA
Sumrio: 40. Da petio inicial. 41. Do patrocnio profissional de advogado.
42. Do pedido de falncia com base na impontualidade. 43. Do pedido de falncia
com base nos motivos discriminados no art. 2. da Lei Falimentar. 44. Medida
cautelar: do seqestro dos bens do devedor e dos seus livros obrigatrios.
40. DA PETO NCAL
Petio, etimologicamente, significa ato de pedir, rogo, splica, pedido por
escrito, requerimento.
Juridicamente constitui-se no instrumento de provocao da prestao
jurisdicional do Estado, devendo, por isso mesmo, cercar-se de objetividade e
clareza, sob pena de ser considerada inepta. Nela devem ser evitadas discusses
doutrinrias e citaes, limitando-se o requerente a fundamentar legalmente a sua
pretenso (v. modelos na Parte Prtica).
"A petio inicial no o momento prprio para sustentaes doutrinrias,
nem discusso do fato que serve de fundamento demanda. Nela devem os fatos
apenas ser expostos e precisadas as teses jurdicas conseqentes. A discusso
dos fatos e a sustentao das teses sero transferidas para o debate oral, no
momento adequado para tanto, ou para a sustentao dos recursos que venham a
ser interpostos", ensina Calmon de Passos.
A sua importncia impe ao advogado a observncia dos requisitos
previstos no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, devendo dela constar:
1.) o juiz ou tribunal a que dirigida;
2) os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do
autor e do ru;
3.) o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
4.) o pedido com suas especificaes;
Pg. 78
5.) o valor da causa;
6.) as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos
alegados;
7.) o requerimento para a citao do ru.
A petio deve vir acompanhada dos documentos indispensveis
propositura da ao falimentar, a saber:
a) procurao em geral para o foro (art. 39 do CPC), outorgada a advogado
devidamente inscrito no quadro da Ordem dos Advogados do Brasil *;
* A expresso latina "ad judicia" foi substituda por procurao para o foro
em geral, e que, nos termos do art. 38 do Cdigo de Processo Civil, habilita o
advogado a praticar todos os atos do processo, salvo os de "receber citao
inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar
ao direito em que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar compromisso",
que exigem clusula expressa.
b) o ttulo de crdito em que se funda o pedido, seja letra de cmbio, nota
promissria, duplicata, cheque etc.;
c) o instrumento de protesto do ttulo mencionado, j que o protesto de
ttulo, como se viu, indispensvel para a propositura da ao falimentar;
d) prova de que o requerente comerciante (se o for), juntando, para isso,
certido da Junta Comercial ou qualquer outro documento que positive o fato.
41. DO PATROCNO PROFSSONAL DE ADVOGADO
A complexidade das leis e a natureza tcnica do direito impem a presena
do advogado em juzo, evitando-se, assim, que as partes, sem o preparo
necessrio, postulem em causa prpria.
Da a exigncia contida no art. 36 do Cdigo de Processo Civil, s se
admitindo a atuao pessoal das prprias partes em se tratando de advogado
agindo em causa prpria, ou na eventualidade, hoje remota, de no haver
advogado no lugar, ou recusa ou impedimento dos que houver.
Em razo disso, a petio inicial, requerendo a falncia do devedor, h de
estar necessariamente assinada por advogado devidamente inscrito na OAB,
podendo o estagirio exercer atos da atividade privativa de advocacia.
O estagirio, acadmico cursando os ltimos anos de direito, inscrito como
tal na OAB, conquanto possa exercer a advocacia extrajudicial, desde que
recebendo autorizao ou substabelecimento do advogado (art. 29, 2., do
Regimento Geral do EAOAB), sofre uma srie de restries no mbito judicial.
Pg. 79
Em princpio, se regularmente inscrito na Ordem, pode exercer as atividades
privativas de advocacia previstas no art. 1. da Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994
(EAOAB), em conjunto com advogado e sob responsabilidade deste, de acordo
com o art. 3., 2., daquele diploma. soladamente, o estagirio pode praticar,
sob responsabilidade do advogado, apenas os seguintes atos: levar os autos em
carga, extrair certides ou autos de processos pendentes ou extintos e assinar
peties de juntada, consoante a letra do art. 29, 1., do aludido Regimento
Geral.
42. DO PEDDO DE FALNCA COM BASE NA MPONTUALDADE
A falncia, com base na impontualidade, pode ser requerida, como j
observamos:
a) pelo credor;
b) pelo prprio devedor (autofalncia);
c) pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros ou inventariante (falncia do
esplio).
Na hiptese de a falncia ser requerida pelo credor, h que se distinguir
entre as diversas espcies de crditos, a saber:
1.) credores por ttulo executivo extrajudicial;
2.) credores por ttulo executivo judicial.
Entre os primeiros incluem-se os credores por ttulos de crdito (letra de
cmbio, nota promissria, duplicata, cheque etc.); os credores por crditos fiscais
(a Unio, os Estados-Membros, os Municpios etc.).
Os credores por ttulo executivo judicial, como j verificamos, so aqueles
munidos de sentenas transitadas em julgado.
Requerida a falncia pelo credor, a petio inicial deve, como j
acentuamos (n. 40 deste captulo), observar os requisitos do art. 282 do Cdigo
de Processo Civil, vindo, repita-se, acompanhada dos seguintes documentos:
1.) procurao ad judicia, outorgada a advogado legalmente inscrito na
OAB, contendo a clusula: "e especialmente para requerer a falncia de .....
2.) o ttulo de crdito que fundamenta o pedido (cambial, ttulo de dvida
ativa da Fazenda Pblica, sentena transitada em julgado etc.);
Pg. 80
3.) instrumento de protesto do ttulo que fundamenta o pedido de quebra,
seja ele de que natureza for (art. 10 da Lei Falimentar);
4.) prova de ser o requerido (o devedor) comerciante, juntando, para isso,
certido da Junta Comercial ou qualquer outro documento;
5.) na eventualidade de o requerente (o credor) ser comerciante,
documento que o positive.
Se o requerimento de falncia fundar-se em protesto de terceiro (v.
"Protesto por emprstimo", Captulo , n. 15), aos documentos acima
enumerados juntar-se- a certido do protesto levado a efeito pelo terceiro.
Requerida pelo prprio devedor (autofalncia), alm dos requisitos do art.
282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial dever estar por ele assinada,
acompanhando-a os seguintes documentos:
1.) balano do ativo e passivo, com a discriminao e respectiva avaliao
de todos os bens, exceto as dvidas prescritas;
2.) relao nominal de todos os credores (civis e comerciais), com a
indicao do domicilio de cada um, valores e natureza dos respectivos crditos;
3.) contrato social, ou, no havendo, a indicao de todos os scios, suas
qualificaes e domiclios, ou os estatutos, se se tratar de sociedade por aes,
quando ento a inicial deve ser assinada por seus representantes legais, vindo
acompanhada, tambm, de certido da ata da assemblia que deliberou a
respeito.
Ao requerer a prpria falncia, o devedor apresenta em Cartrio os seus
livros obrigatrios, os quais ali permanecero disposio do sndico, a ser
nomeado pelo juiz, e demais interessados.
Na falncia do esplio, os requerentes (cnjuge sobrevivente, herdeiros ou
inventariante) devero juntar, alm dos documentos que positivem o estado de
falncia (ttulo de crdito vencido e no pago, ou balano que ateste a
insolvncia), certido que demonstre legitimidade ativa, a saber: certido de
casamento para o cnjuge sobrevivente, certido de nascimento para os
herdeiros, certido do Juzo da Famlia e Sucesses, patenteando a condio de
inventariante.
43. DO PEDDO DE FALNCA COM BASE NOS MOTVOS
DSCRMNADOS NO ART. 2. DA LE FALMENTAR
Como j tivemos ensejo de acentuar, a causa determinante da falncia a
insolvncia, que se exterioriza, antes de tudo, pela impontualidade.
Pg. 81
Todavia, alm da impontualidade, a insolvncia se manifesta tambm por
outras formas - so aquelas enumeradas no art. 2. e incisos da Lei de Falncias.
Mas, se a impontualidade pode facilmente ser comprovada mediante a
simples exibio de ttulo de dvida lquida, acompanhada do respectivo
instrumento de protesto, os outros fatos e atos que igualmente induzem
existncia do estado de falncia exigem maior esforo para a sua comprovao,
fazendo incidir sobre o requerente o nus da prova, como deixa claro o art. 12 da
Lei Falimentar:
"Para a falncia ser declarada nos casos do art. 2., o requerente
especificar na petio os fatos que a caracterizam, juntando as provas que tiver e
indicando as que pretenda aduzir".
Nessas condies, h que se verificar as diversas hipteses previstas no
art. 2. da Lei nominada:
" - executado no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia bens
penhora, dentro do prazo legal".
Do que foi exposto no Captulo , n. 18, constatamos que, julgada
procedente uma ao, tem incio a fase executria, sendo o ru citado para pagar,
depositar o valor correspondente condenao, ou nomear bens penhora. Se
no o faz, estar ensejando ao credor requerer a sua falncia, obviamente desde
que seja comerciante.
Para que a falncia seja proposta, todavia, deve o credor, antes de tudo,
renunciar execuo singular, propondo em separado a ao falimentar, devendo
a inicial, neste caso, vir acompanhada de certido da sentena exeqenda,
transitada em julgado, com o respectivo protesto (v. Captulo , n. 14 - "Protesto
obrigatrio"), alm de certido de que o prazo para pagar ou nomear bens
penhora decorreu em branco.
" - procede a liquidao precipitada, ou lana mo de meios ruinosos ou
fraudulentos para realizar pagamentos."
A liquidao precipitada a que se refere o dispositivo, como j observamos
(Captulo , n. 18), no se confunde com as costumeiras liquidaes levadas a
efeito pelos comerciantes para renovar estoques, pr fim a mercadorias superadas
pelas estaes etc.
Precipitada a liquidao ruinosa, a preos vis, abaixo dos custos, em
visvel prejuzo para os credores.
Pg. 81
Por outro lado, pode o comerciante lanar mo de meios ruinosos para a
realizao de pagamentos, sendo o mais comum a emisso das chamadas
duplicatas frias, assim consideradas aquelas que no correspondam efetiva
transao mercantil.
A prova, neste caso, poder consistir em notas fiscais, nas prprias
duplicatas, aliceradas, por certo, com outros elementos, como testemunhas,
percias etc.
" - convoca credores e lhes prope dilao, remisso de crditos ou
cesso de bens.
Nesta hiptese, as prprias circulares, cartas ou anncios de convocao
dos credores se constituiro em prova suficiente para requerer a falncia do
devedor.
"V - realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o fito de retardar
pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado, ou alienao de parte ou da
totalidade do seu ativo a terceiro, credor ou no."
Positivar a existncia de negcio simulado (transaes falsas, aparentes)
no tarefa fcil, seno quando tais transaes deixam vestgios, como ocorre
com as duplicatas frias, em que os prprios ttulos, acrescidos de outras provas
(testemunhas, percias), patenteiam o ilcito.
A alienao de parte ou da totalidade do ativo requer, para a sua
comprovao, prova inequvoca da sua existncia, no se caracterizando o estado
de falncia se o comerciante possui outros bens que garantam suficientemente
seus credores.
"V - transfere a terceiro o seu estabelecimento sem o consentimento de
todos os credores, salvo se ficar com bens suficientes para solver o seu passivo."
A prova, neste caso, h de ser a comprovao, por qualquer dos meios
admitidos em juzo e os que moralmente sejam legtimos (art. 332 do CPC), da
existncia da alienao, ficando devidamente demonstrada a ausncia de
consentimento expresso ou tcito dos credores, s se configurando a hiptese
prevista no inc. V se o devedor no permanecer com bens suficientes para pagar
seus dbitos.
Na verdade, ningum teria a leviandade de requerer a falncia de uma
empresa de grande porte to-somente por ter esta vendido um dos seus inmeros
estabelecimentos.
Pg. 83
"V - d garantia real a algum credor sem ficar com bens livres e
desembaraados equivalentes s suas dvidas, ou tenta essa prtica, revelada a
inteno por atos inequvocos."
Nesta hiptese, constituir-se- prova suficiente para requerer a falncia a
respectiva certido da hipoteca, penhor etc., condicionada a decretao da quebra
prova inequvoca de ausncia de outros bens, livres e desembaraados,
equivalentes ao passivo do devedor.
"V - ausenta-se, sem deixar representante para administrar o negcio,
habilitado com recursos suficientes para pagar os credores; abandona o
estabelecimento; oculta-se ou tenta ocultar-se, deixando furtivamente o seu
domiclio."
A ausncia do comerciante, deixando acfalo o estabelecimento, sem a
designao de representante para administr-lo adequadamente, ocultando-se de
seus credores, ou a sua fuga pura e simples externam, sem sombra de dvida,
manifesta insolvncia, ensejando, como j acentuamos (Captulo , n. 18), a
decretao da quebra.
A prova, para a comprovao de tais fatos, abranger igualmente todos os
meios lcitos ao alcance do credor, tais como documentos, testemunhas, inclusive,
a percia, no se olvidando a constatao judicial, em conformidade com o que
dispe o art. 440 do CPC.
O valor da causa, nas hipteses declinadas no art. 2. da Lei de Quebras,
corresponder ao valor do crdito do requerente.
44. MEDDA CAUTELAR: DO SEQESTRO DOS BENS DO DEVEDOR E
DOS SEUS LVROS OBRGATROS
Em determinadas circunstncias, o titular de um direito pode ter fundados
receios de que, antes da propositura da ao, ou no seu decorrer, possam ocorrer
certos fatos que tornem difcil, seno impossvel, esse mesmo direito. o
chamado receio de um dano jurdico, ou seja, a iminncia de um possvel dano a
um direito ou a um possvel direito, para usarmos a expresso de Giuseppe
Chiovenda.
Quando isso ocorre, pode a parte utilizar-se das chamadas medidas
cautelares, previstas nos arts. 796 e s. do Cdigo de Processo Civil.
Estas medidas so de duas espcies:
a) medidas cautelares preparatrias;
Pg. 84
b) medidas cautelares incidentes.
As primeiras, como o nome deixa entrever, so aquelas requeridas antes da
propositura da ao.
As segundas, ao revs, so aquelas requeridas no decorrer da ao.
Ambas so consideradas acessrias da ao principal, razo por que
devem ser requeridas ao juiz competente para conhecer desta:
"Art. 800. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e,
quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal" (CPC).
Em se tratando de medida cautelar preparatria, esta tem sua eficcia
dependente da ao principal, a ser proposta pelo interessado no prazo de trinta
dias, cessando, se nesse prazo no for intentada (arts. 806 e 808, , do CPC).
Entre as medidas cautelares especficas esto:
a) o arresto;
b) o seqestro.
Ressalte-se, preliminarmente, a dificuldade em distinguir entre os institutos
do arresto e do seqestro, no raras vezes confundidos.
Joo Bonum, em seu Direito processual (v. 3, p. 472), ensina que o
seqestro, com a mesma finalidade acautelatria do arresto, supondo a
litigiosidade da coisa ou a incerteza objetiva em relao a ela, importa preveno
ou segurana relativamente ao objeto do litgio. O arresto, ao revs, medida
preventiva que se destina a evitar o extravio dos bens do devedor, quando haja
receio de que ao tempo do pagamento ele esteja insolvel.
Na primeira hiptese, o seqestro s pode recair sobre bens ou coisas que
so objeto da prpria relao jurdica, enquanto o arresto pode incidir sobre
quaisquer bens do devedor.
ndispensvel concesso do seqestro que este recaia, portanto, sobre as
coisas litigiosas, uma vez que este instituto, como se verifica, objetiva garantir a
entrega da coisa em litgio, na sua integridade. O arresto, por seu turno, impe-se
como medida destinada a garantir o xito da penhora, em havendo fundado receio
de que os bens do devedor sejam extraviados.
Requisito indispensvel concesso do arresto a existncia de dvida
lquida e certa, podendo o remedium iuris, como medida acautelatria, ser
interposto preventivamente ou incidentalmente, sempre que haja periculum in
mora.
Pg. 85
A Lei Falimentar abriga no seu seio medida cautelar, denominando-a, a
nosso ver, erroneamente, seqestro, quando, na verdade, deveria denomin-la
arresto:
"Art. 12 .....
4. Durante o processo, o juiz, de ofcio ou a requerimento do credor,
poder ordenar o seqestro dos livros, correspondncia e bens do devedor, e
proibir qualquer alienao destes, publicando-se o despacho, em edital, no rgo
oficial. Os bens e livros ficaro sob a guarda de depositrio nomeado pelo juiz,
podendo a nomeao recair no prprio credor requerente".
O pedido de seqestro, no processo falimentar, pode ser formulado na
prpria inicial, dispensando-se, assim, petio em separado, nos moldes previstos
no art. 801 do Cdigo de Processo Civil, desde que fundamentada a pretenso (v.
modelo na Parte Prtica).
Concedido o seqestro, na eventualidade de a ao ser julgada
improcedente, os efeitos deste cessaro imediatamente.
Entendemos que isso h de ocorrer quando, em tempo hbil, o devedor
providenciar o depsito elisivo de que tratamos no Captulo V, n. 46, quando
ento a falncia estar, fatalmente, elidida, inexistindo, a partir de ento, receio de
danos ao credor.
Na hiptese de a falncia ser declarada, o seqestro d lugar
arrecadao, de antemo levada a efeito.
RESUMO
Petio. Petio, juridicamente, constitui-se no instrumento de provocao
da prestao jurisdicional do Estado, devendo, por isso mesmo, cercar-se de
objetividade e clareza, sob pena de ser considerada inepta (art. 282 do CPC), nela
devendo evitar-se discusses doutrinrias e citaes, limitando-se o requerente a
fundamentar legalmente a sua pretenso (J. J. Calmon de Passos).
Do patrocnio profissional de advogado. A petio inicial, requerendo a
falncia do devedor comerciante, h de estar, necessariamente, assinada por
advogado devidamente inscrito na OAB (art. 36 do CPC).
Pg. 86
Do pedido de falncia com base na impontualidade. A petio inicial, nesta
hiptese, deve vir acompanhada dos seguintes documentos:
1.) procurao ad judicia, contendo a clusula: "e especialmente para
requerer a falncia de ......
2.) o ttulo de crdito que fundamenta o pedido (cambial, dvida ativa da
Fazenda Pblica, sentena judicial);
3.) o instrumento de protesto do ttulo nominado, seja ele de que natureza
for (art. 10 da Lei de Falncias);
4.) prova de ser o requerido comerciante (certido da Junta Comercial,
nota fiscal etc.);
5.) na eventualidade de o requerente ser comerciante, documento que o
comprove.
Autofalncia. Requerida pelo prprio devedor (autofalncia), alm dos
requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial deve vir
acompanhada dos seguintes documentos:
1.) balano do ativo e passivo, com a discriminao, e respectiva
avaliao, de todos os bens;
2.) relao nominal de todos os credores (civis e comerciais), com a
indicao do domiclio de cada um, valores e natureza dos respectivos crditos;
3.) contrato social, ou estatutos, se se tratar de sociedade por aes.
Falncia do esplio. Na falncia do esplio, os requerentes (cnjuge
sobrevivente, herdeiros ou inventariante) devem juntar, alm dos documentos que
positivem o estado de falncia (ttulo de crdito vencido e no pago, ou balano
que ateste a insolvncia), certido que demonstre legitimidade ativa, a saber:
certido de casamento para o cnjuge sobrevivente; certido de nascimento para
os herdeiros; certido do Juzo da Famlia e Sucesses, patenteando a condio
de inventariante.
Da falncia com base nos atos e fatos discriminados no art. 2. da Lei
Falimentar. A causa determinante da falncia a insolvncia, que se exterioriza,
antes de tudo, pela impontualidade.
Todavia, alm da impontualidade, a insolvncia se manifesta tambm por
outros atos e fatos - so aqueles enumerados no art. 2. e incisos da Lei de
Falncias.
Pg. 87
A argio de tais atos e fatos deve ser comprovada por meio de prova
robusta e inquestionvel, incidindo o onus probandi sobre o requerente.
Seqestro dos bens do devedor. Durante o processo falimentar pode o juiz,
de ofcio ou a requerimento de qualquer credor, ordenar o seqestro dos livros,
correspondncia e bens do devedor, proibindo alienao destes.
Concedido o seqestro, na eventualidade de a ao ser julgada
improcedente, os efeitos deste cessaro de imediato.
RECAPTULAO
1. O requerimento de falncia est sujeito a determinados requisitos?
R. O requerimento de falncia uma petio e, como tal, est sujeito
observncia dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil.
2. Quais os documentos que devem acompanhar o requerimento de
falncia?
R. A petio inicial deve vir acompanhada dos documentos indispensveis
propositura da ao falimentar, a saber:
a) procurao ad judicia (para fins judiciais), outorgada a advogado
legalmente inscrito na OAB, contendo, necessariamente, a clusula: "e
especialmente para requerer a falncia de .....;
b) o ttulo de crdito em que se funda o pedido, seja letra de cmbio, nota
promissria, duplicata, cheque etc.;
c) o instrumento de protesto do ttulo de crdito, j que o protesto
necessrio para a propositura da ao falimentar (art. 10 da Lei de Falncias);
d) prova de que o requerente comerciante (se o for), juntando, para isso,
certido da Junta Comercial, ou qualquer outro documento que positive esse
estado.
3. A ao falimentar exige o patrocnio profissional de advogado?
R. Em conformidade com o art. 36 do Cdigo de Processo Civil, a parte
ser representada, em juzo, por advogado legalmente habilitado. S se admite o
chamado jus postulandi (direito de postular) quando se tratar de advogado
atuando em causa prpria; ou, no sendo, se houver falta de advogado no lugar,
ou recusa ou impedimento dos que houver.
Tal princpio se aplica plenamente ao processo falimentar, excetuado na
habilitao dos crditos (art. 82 da Lei de Falncias), quando dispensada a
figura do advogado.
Pg. 88
4. Havendo justo receio de que o devedor, na fase preliminar quebra,
deprede seu patrimnio, com desvio de bens, pode o requerente utilizar-se de
medida cautelar?
R. A Lei de Falncias abriga, no seu seio, a chamada medida cautelar,
denominando-a, a nosso ver erroneamente, seqestro, quando, na verdade,
deveria denomin-la arresto, dada a inequvoca diferena entre os dois institutos
jurdicos.
5. Como deve ser interposta tal medida?
R. O pedido de seqestro pode ser feito antes da propositura da ao
falimentar, como medida cautelar preparatria, ou no decorrer da ao, como
medida cautelar incidental.
Na primeira hiptese, deve ser requerida ao juiz competente para conhecer
da ao falimentar - o juiz de direito da Vara Cvel.
Na segunda hiptese, ao prprio juiz processante da falncia.
A medida cautelar preparatria s tem eficcia se a ao principal (no caso
a falncia) for proposta no prazo de trinta dias (arts. 806 e 808, , do CPC).
Pg. 89
PETO NCAL:
REQUSTOS
- JUZ OU TRBUNAL A QUE DRGDA
- QUALFCAO E ENDEREO DO AUTOR E DO RU
- OS FATOS
- O PEDDO E O SEU ENQUADRAMENTO LEGAL
- ESPECFCAO DAS PROVAS QUE PRETENDE PRODUZR
- REQUERMENTO PARA CTAO DO RU
- VALOR DA CAUSA
DOCUMENTOS
- PROCURAO
AD JUDCA, COM CLUSULA ESPECAL "PARA REQUERER A FALNCA
DE ......
- O TTULO DE OBRGAO LQUDA (CAMBAL, SENTENA ETC.)
- O NSTRUMENTO DE PROTESTO DA OBRGAO
- PROVA DE QUE O REQUERDO (O DEVEDOR) COMERCANTE
Pg. 90
Captulo V
RESPOSTA DO DEVEDOR (ALEGAES DA DEFESA)
Sumrio: 45. Prazo para o devedor manifestar-se. 46. Depsito elisivo:
depsito sem contestao; depsito com contestao; contestao sem depsito:
efeitos. 47. Defesa de natureza processual. 48. Matria relevante.
45. PRAZO PARA O DEVEDOR MANFESTAR-SE
A falncia, como j foi dito, pode ser requerida com base na impontualidade
ou com base em outros fatos e atos que denunciem a insolvncia do devedor
(arts. 1. e 2. da Lei Falimentar).
Em ambas as hipteses, regularmente citado, o devedor ter vinte e quatro
horas para manifestar-se, apresentando defesa (arts. 11, 1., e 12, 1., da Lei
de Falncias).
Na eventualidade de se encontrar em lugar incerto e no sabido, dever ser
citado por edital, a ser publicado em jornal de grande circulao, via de regra no
Dirio Oficial da Justia, convocando o devedor para defender-se, querendo, no
prazo de trs dias (a partir do dia da publicao) (art. 11, 1., da Lei Falimentar).
46. DEPSTO ELSVO: DEPSTO SEM CONTESTAO; DEPSTO
COM CONTESTAO; CONTESTAO SEM DEPSTO: EFETOS
Citado o devedor, pode este, no prazo de vinte e quatro horas, efetuar, em
juzo, o depsito da quantia correspondente ao crdito reclamado - o chamado
depsito elisivo da falncia.
Elisivo, do verbo elidir, significa eliminar, suprimir.
Com efeito, efetuado o depsito, o processo sofre radical alterao, ficando
inteiramente afastada a possibilidade da quebra, ainda que a ao venha a ser
julgada procedente:
Pg. 91
"Art. 11. ......
2. Citado, poder o devedor, dentro do prazo para defesa, depositar a
quantia correspondente ao crdito reclamado, para discusso da sua legitimidade
ou importncia, elidindo a falncia.
Feito o depsito, a falncia no pode ser declarada...".
que a concretizao do depsito, entre positivar a inexistncia de
insolvncia, afastando a possibilidade de declarao da falncia, desloca o objeto
da ao para a legitimidade do crdito, devendo o juiz, nesta hiptese, julgar to-
somente a relao creditcia:
"Depositada a importncia, embora elidido o pedido de falncia, a
discusso se desloca para a legitimidade do crdito reclamado, devendo o juiz
decidir de tal legitimidade e determinar, a final, a quem cabe levantar o depsito"
(RT, 381:181).
O depsito levado a efeito pelo devedor sem qualquer impugnao tem o
significado de verdadeira confisso da legitimidade do crdito reclamado, no
restando ao juiz seno ordenar, em favor do credor, o levantamento da quantia
depositada, julgando extinta a ao.
Na eventualidade de o devedor depositar e, concomitantemente, apresentar
defesa, o processo ter seguimento normal at sentena, quando o juiz decidir,
no mais para declarar a falncia, mas para decidir sobre a relao de crdito, ou
acolhendo as alegaes do devedor e, por via de conseqncia, julgando
improcedente a ao, ou, ao revs, acolhendo a legitimidade do crdito e
liberando, em favor do credor, o valor do depsito.
Por outro lado, pode no haver depsito e existir contestao - isto , o
devedor citado no efetua o depsito do seu dbito, limitando-se a apresentar
defesa.
No processo falimentar, de todo conveniente ressaltar, a defesa
desacompanhada de depsito verdadeira temeridade, pois, uma vez julgada
procedente a ao, a falncia h de ser, fatalmente, decretada.
Nos termos da Smula 29 do Superior Tribunal de Justia, "no pagamento
em juzo para elidir falncia, so devidos correo monetria, juros e honorrios
de advogado".
A exigncia de juros, correo monetria e honorrios no significa, porm,
que tais acrscimos devam ser necessariamente efetuados para a eliso da
falncia. Esta estar elidida com o simples depsito do principal, prosseguindo-se
a execuo para a cobrana das verbas suplementares, sem, todavia, falar-se em
falncia, como bem decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo:
Pg. 92
"O depsito ainda que singelo, do valor do dbito, elide o pedido de
falncia, certo que as verbas suplementares, como correo monetria, juros,
custas e honorrios de advogado, embora devidos, havero de ser cobrados em
execuo comum, contra devedor solvente, nos mesmos autos da falncia. No
se ignora, com isso, o disposto na Smula 29 do Superior Tribunal de Justia, que
apenas diz serem devidas essas verbas, no dispondo ser obrigatrio o depsito
dos respectivos valores no exguo prazo da lei especial, para que se considere
elidido o pedido" (Ap. 205.839-a, 1. Cmara de Direito Privado do Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des. Luiz de Macedo) .
"O entendimento deste tribunal (que tambm dominante nesta Cmara)
no sentido de que, depositado o principal, fica inviabilizado o decreto da quebra;
verbas a que o credor eventualmente faa jus, tais como honorrios, juros e
correo monetria, no ensejam novo pedido de falncia, mas sim execuo no
antigo pedido, que se transforma em autntica demanda de cobrana, qualquer
que seja o fundamento legal invocado para a quebra" (Ag. 38.185.4/0, 1. Cmara
de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des.
Alexandre Germano, com votos vencedores do Des. Laerte Nordi e Alvaro
Lazarini, 4-7-97).
47. DEFESA DE NATUREZA PROCESSUAL
Ao formular sua defesa, pode o devedor, antes de abordar o mrito, argir,
em preliminar, matria de contedo exclusivamente processual, assim
consideradas as hipteses previstas no art. 301 do Cdigo de Processo Civil, a
saber:
1.) inexistncia ou nulidade de citao;
2.) incompetncia absoluta;
3.) inpcia da inicial;
4.) perempo;
5.) litispendncia;
6.) coisa julgada;
7.) conexo;
8.) incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de
autorizao;
9.) compromisso arbitral;
10.) falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
Pg. 93
Vejamos as diversas hipteses nominadas.
Citao o chamamento de algum a juzo para defender-se de ao
contra si proposta, ou ver-se-lhe instaurada a execuo.
Conquanto possa ser suprida pelo comparecimento da parte, a citao
indispensvel para a validade do processo, como, alis, enfatiza o art. 214 do
Cdigo de Processo Civil.
No processo falimentar h apenas duas modalidades de citao:
a) citao pessoal, por mandado;
b) citao por edital.
Dadas as particularidades da falncia, a ela no se aplicam, ainda que
subsidiariamente, a citao com hora certa ou a citao postal.
Por outro lado, deve ser levada a efeito na pessoa do devedor ou de seu
representante legal, se se tratar de comerciante coletivo, sociedade comercial,
pessoa jurdica, no tendo qualquer validade se levada a efeito na pessoa de
funcionrio ou auxiliar.
A incompetncia absoluta ocorre quando o juzo no tem competncia em
razo da matria, ou em razo da funo, para conhecer, processar e julgar a
ao ajuizada.
Como se verificou no Captulo V, n. 36, a competncia em razo da
matria, em se tratando de falncia, da justia comum dos Estados, do Distrito
Federal e dos Territrios, perante o juiz de direito.
Em razo da funo, a competncia do juiz de direito da Vara Cvel e
Comercial.
Ocorre a inpcia da inicial quando da narrao do fato no se puder
constatar qual a causa da lide, ou quando inexistir direito aplicvel para o fato
narrado, ou, tambm, quando o pedido for juridicamente impossvel, ou, ainda,
havendo cumulao de pedidos, forem eles incompatveis entre si (art. 295,
pargrafo nico, do CPC).
A inpcia da inicial pode ser proclamada no processo falimentar e, se no
decretada desde logo, pelo juiz, pode ser argida em preliminar da defesa.
Perempo significa extino. Ocorre quando, por trs vezes, o autor da
ao der motivo extino do processo, por abandono da causa por mais de trinta
dias, quando ento no mais poder acionar o ru com base no mesmo objeto.
No processo falimentar no se nos afigura possvel a ocorrncia da
perempo, j que a declarao da falncia transfere ao sndico a
responsabilidade pela administrao dos bens e, por via de conseqncia, a tarefa
de arrecad-los, com a funo precpua de liquidar o passivo. A sua inrcia
implicar a sua destituio e designao de novo sndico.
Pg. 94
Litispendncia a existncia simultnea de duas aes perante juzes
diversos, envolvendo o mesmo objeto e as mesmas partes, podendo ocorrer no
processo falimentar (RT, 297:346).
Ocorre a coisa julgada quando se repete uma ao j sentenciada e da qual
j no caiba qualquer recurso.
A coisa julgada freqente nos diversos procedimentos que a ao
falimentar abriga, como, por exemplo, na chamada ao revocatria (RT,
323:165).
Conexo quer dizer nexo, relao, dependncia. D-se a conexo quando,
embora diversas as causas, existe entre elas um nexo, um ponto de ligao,
exigindo, por via de conseqncia, um s julgamento, evitando-se decises
contraditrias.
Ocorreria na ao falimentar se se pretendesse ignorar a vis attractiva do
juzo universal.
A incapacidade da parte, o defeito de representao ou falta de autorizao
esto intimamente relacionados com a chamada legitimado ad processum. O
incapaz (o louco, o menor de dezesseis anos) deve estar legitimamente
representado em juzo, o mesmo ocorrendo com a pessoa jurdica, que se faz
presente na pessoa de seu representante legal (arts. 11 a 13 do CPC).
Qualquer irregularidade na representao da parte pode ser argida como
preliminar.
Compromisso arbitral, tambm chamado de juzo arbitral, o compromisso
escrito, pelo qual as partes se obrigam a louvar-se em rbitros que lhes resolvam
as pendncias judiciais ou extrajudiciais de qualquer valor, concernentes a direitos
patrimoniais, sobre os quais a lei admita transao (Lei n. 9.307/96).
O compromisso arbitral se nos afigura absolutamente estranho ao processo
falimentar, que tem como pressuposto fundamental a dvida lquida, certa e
exigvel.
D-se a carncia da ao quando ausentes o interesse e a legitimidade
para prop-la (art. 3. do CPC).
Carente da ao falimentar seria aquele que pretendesse a quebra do
devedor sem estar munido de dvida lquida, ou ainda aquele que postulasse a
falncia de uma sociedade de economia mista, quando se configuraria a
impossibilidade jurdica do pedido, j que essa espcie de sociedade no se
sujeita quebra (art. 242 da Lei n. 6.404/76).
Cauo um dos depsitos a que, em determinadas circunstncias, est
obrigado quem pretenda propor ao, como o caso de autor que resida no
exterior ou pretenda ausentar-se do Pas (arts. 835 e 836 do CPC).
Pg. 95
48. MATRA RELEVANTE
Na defesa de mrito poder o devedor argir matria relevante que, se
provada, evitar a declarao da falncia. Relevante, como se sabe, quer dizer
importante, que sobressai, com relevo.
So considerados relevantes os fatos previstos no art. 4. da Lei Falimentar,
a saber:
1.) falsidade do ttulo da obrigao;
2.) prescrio;
3.) nulidade da obrigao ou do ttulo respectivo;
4.) pagamento da dvida, embora depois do protesto do ttulo, mas antes
de requerida a falncia;
5.) requerimento de concordata preventiva anterior citao;
6.) depsito judicial oportunamente feito;
7.) cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, por
documento hbil do Registro de Comrcio, o qual no prevalecer contra a prova
do exerccio posterior ao ato registrado;
8.) qualquer motivo que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao,
ou exclua o devedor do processo da falncia.
Examinemos tais fatos.
1.) Falsidade do ttulo da obrigao. Falsificar significa alterar ou
arremedar, isto , simular, com o fim de fraudar.
A falsificao pode ser material ou intelectual. A primeira consiste na
criao falsa de um documento particular, na sua integridade, ou na alterao de
documento particular j existente.
lcito penal punido com pena de recluso de um a cinco anos, vem
capitulada no art. 298 do Cdigo Penal.
A segunda, ou seja, a falsificao intelectual, tambm chamada de
falsidade ideolgica, consiste, ou na omisso de declarao que deva constar do
documento, ou na insero de declarao falsa, com o fim de prejudicar direito,
criar obrigao ou alterar a verdade sobre um fato juridicamente relevante.
Prevista no art. 299 do Cdigo Penal, impe ao autor pena de recluso de
um a trs anos, em se tratando de documento particular.
Ambas, tanto a falsidade material quanto a falsidade intelectual, podem
ocorrer nas obrigaes mercantis, seja pela criao de um ttulo de crdito
habilmente arquitetado, seja pela alterao ou omisso de dizeres em ttulo j
existente e verdadeiro.
Na ocorrncia desses fatos, cabe ao devedor impugnar a validade do ttulo
de dvida, convindo acrescentar que o art. 134 do Cdigo Comercial declara:
Pg. 96
"Todo o documento de contrato comercial em que houver raspadura ou
emenda substancial no ressalvada pelos contraentes com assinatura da ressalva
no produzir efeito algum em juzo; salvo mostrando-se que o vcio fora de
propsito feito pela parte interessada em que o contrato no valha".
A ressalva , pois, fundamental para a correo do ttulo de dvida,
implicando sua ausncia graves conseqncias que podem, inclusive, redundar na
nulidade do documento.
O Cdigo de Processo Civil cuida dos documentos com borres,
entrelinhas, emendas ou falsificaes, nos arts. 386 a 395.
2.) Prescrio. Prescrio, etimologicamente, significa preceito,
determinao, ordem - prescrio mdica. Juridicamente, porm, tanto pode
significar a perda de uma ao quanto o modo de adquirir um direito, e isso
porque h duas espcies de prescrio:
a) prescrio extintiva;
b) prescrio aquisitiva.
Na primeira predomina a fora extintiva, em razo de que ocorre a perda da
ao atribuda a um direito. Na segunda, ao revs, prevalece a fora que cria, de
que exemplo o usucapio.
A prescrio a que se refere a Lei Falimentar a extintiva, que diz respeito
ao e no ao direito.
Ocorre, por exemplo, quando a ao falimentar fundada em ttulo de
crdito prescrito - uma nota promissria vencida h mais de trs anos. Os ttulos
de crdito prescritos so inbeis para requerimento de falncia e, positivada a
prescrio, a quebra no pode ser declarada.
3.) Nulidade da obrigao ou do ttulo respectivo. O preceito legal
estabelece duas hipteses de nulidade:
a) da obrigao;
b) do ttulo respectivo.
A obrigao nula quando praticada por pessoa absolutamente incapaz;
quando ilcito ou impossvel o seu objeto; quando o ato jurdico no revestir a
forma prescrita em lei; quando preterida alguma solenidade que a lei considere
essencial para a sua validade; quando a lei taxativamente o declarar nulo ou lhe
negar efeito (art. 145 do CC).
Ressentindo-se a obrigao de um desses vcios, tornando-a nula de pleno
direito, no ensejar, por via de conseqncia, pedido de falncia.
Em determinadas circunstncias, entretanto, a obrigao pode ser lcita,
mas o ttulo que a representa ser nulo se a ele faltar um dos requisitos legais.
Pg. 97
o que ocorreria, guisa de exemplo, com uma letra de cmbio a que
faltasse a expresso "letra de cmbio", requisito extrnseco previsto no art. 1. do
Decreto n. 2.044, de 1908.
Por faltar-lhe um dos requisitos fundamentais, o ttulo no ensejar falncia
tornando impraticvel a quebra.
4.) Pagamento da dvida, embora depois do protesto do ttulo, mas antes
de requerida a falncia. O pagamento, como se sabe, extingue a obrigao.
Em se tratando de ttulo de crdito ou de condenao judicial, a prova do
pagamento consiste na posse do prprio ttulo ou no recibo de depsito em juzo.
Todavia, possvel que o devedor resgate sua dvida por outros meios, tais
como a consignao em pagamento, a sub-rogao legal ou convencional, a
novao etc.
Em conformidade com o art. 432 do Cdigo Comercial, as verbas
creditadas ao devedor, em conta corrente assinada pelo credor, ou nos livros
comerciais deste ltimo, equivalem a recibo de pagamento.
Por outro lado, nos termos do art. 433 do Cdigo Comercial, o pagamento
feito por terceiro desobriga o devedor, no sendo lcito ao credor recus-lo, salvo
se se tratar de obrigao de fazer.
Ressalte-se, ainda, que ao devedor lcito argir em sua defesa a
compensao, tal como prev o art. 439 do Cdigo Comercial, uma vez que seja,
a um s tempo, devedor e credor.
A compensao, como sabido, extingue inteiramente as dvidas
recprocas.
Positivados tais fatos, desde que eles tenham ocorrido antes do
requerimento da falncia, ainda que depois do protesto, a quebra no ser
declarada.
5.) Requerimento de concordata preventiva anterior citao. Concordata,
como veremos mais adiante, o instituto jurdico pelo qual o devedor comerciante,
no sentido de evitar a falncia, prope em juzo o pagamento parcelado ou
reduzido do seu dbito (concordata preventiva), ou a sustao dos efeitos da
falncia j declarada (concordata suspensiva).
Proposta a concordata preventiva, despachado pelo juiz o requerimento, a
falncia do impetrante j no pode ser declarada seno nos autos da prpria
concordata, e isso se esta for mal instruda (art. 165 da Lei Falimentar), ou for o
concordatrio negligente no cumprimento das suas obrigaes (art. 150, V, da Lei
de Falncias).
Assim, se citado num processo falimentar positivar o devedor ter requerido,
anteriormente citao, sua concordata preventiva, a falncia no ser declarada.
6.) Depsito judicial oportunamente feito. Como assinala Carvalho Santos,
"o devedor no tem apenas o dever de pagar a dvida ou cumprir a obrigao -
tem, tambm, o direito de faz-lo".
Pg. 98
Assim sendo, na eventualidade de o credor opor-se injustamente ao
recebimento, ao devedor facultado exonerar-se da obrigao, promovendo, em
tempo hbil, o depsito judicial do seu dbito.
O depsito judicial se faz por meio da ao de consignao em pagamento,
cujo procedimento vem disciplinado nos arts. 890 e s. do Cdigo de Processo
Civil.
O depsito em questo exonera o devedor e, uma vez positivado, evita a
quebra.
7.) Cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, por
documento hbil do Registro de Comrcio, o qual no prevalecer contra a prova
do exerccio posterior ao ato registrado. At dois anos aps o exerccio do
comrcio, o devedor est sujeito falncia. Ultrapassado esse espao de tempo,
j no se sujeitar quebra.
A prova da cessao do comrcio se faz com certido da Junta Comercial
que, entretanto, no prevalecer contra prova do exerccio de fato.
8.) Qualquer motivo que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao,
ou exclua o devedor do processo da falncia. O preceito estabelece trs hipteses
distintas:
a) causas extintivas das obrigaes;
b) causas que suspendem as obrigaes;
c) causas que excluem o devedor do processo da falncia.
- extinguem as obrigaes: o pagamento em consignao (depsito judicial,
art. 972 do CC); o pagamento com subrogao (art. 985 do CC); a imputao do
pagamento (art. 991 do CC); a dao em pagamento (art. 995 do CC); a novao
(art. 999 do CC); a compensao (art. 1.009 do CC); a transao (art. 1.025 do
CC); o compromisso (juzo arbitral, arts. 1.037 do CC; e 31 da Lei n. 9.307/96); a
confuso (art. 1.049 do CC); e a remisso (art. 1.053 do CC);
- suspendem as obrigaes: o acordo extrajudicial entre devedor e credor; a
moratria, pela qual o credor concede um prazo de tolerncia para o resgate do
dbito etc.;
- excluem o devedor do processo falimentar: a iliquidez do dbito, a
inexistncia da condio de comerciante, envolvendo a hiptese as mais diversas
causas que possam afastar a quebra.
RESUMO
Prazo para o devedor manifestar-se (resposta do ru). A falncia pode ser
requerida com base na impontualidade e em outros atos e fatos que denunciem a
insolvncia do devedor (arts. 1. e 2. da Lei de Falncias).
Pg. 99
Em ambas as hipteses, ter o devedor vinte e quatro horas para
defender-se (arts. 11, 1., e 12, 1., da Lei Falimentar).
Citado por edital, na eventualidade de encontrar-se em lugar incerto e no
sabido, ter trs dias para apresentar defesa (art. 11, 1., da Lei de Falncias).
Depsito elisivo. Citado, pode o devedor, no prazo de vinte e quatro horas,
depositar o valor do seu dbito - o chamado depsito elisivo.
Efetuado o depsito, fica inteiramente afastada a possibilidade de
decretao da falncia, devendo o juiz, nesta hiptese, limitar-se a julgar a
relao creditcia.
Defesa de natureza processual. Ao formular sua defesa, pode o devedor,
antes de abordar o mrito, argir em preliminar matria de contedo
exclusivamente processual (art. 301 do CPC), a saber:
1.) inexistncia ou nulidade da citao;
2.) incompetncia absoluta;
3.) inpcia da inicial;
4.) perempo;
5.) litispendncia;
6.) coisa julgada;
7.) conexo;
8.) incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de
autorizao;
9.) compromisso arbitral;
10.) carncia de ao;
11.) falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
Matria relevante. Na defesa de mrito, poder o devedor argir matria
relevante que, se provada, evitar a decretao da falncia.
So considerados relevantes os fatos previstos no art. 4. da Lei Falimentar:
a) falsidade do ttulo da obrigao;
b) prescrio;
c) nulidade da obrigao ou do ttulo respectivo;
d) pagamento da dvida, embora depois do protesto do ttulo, mas antes de
requerida a falncia;
e) requerimento de concordata preventiva, anterior citao;
f) depsito judicial oportunamente feito;
Pg. 100
g) cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, provada por
documento hbil do Registro do Comrcio (certido da Junta Comercial), o qual
no prevalecer contra a prova do exerccio posterior ao ato registrado;
h) qualquer motivo que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao,
ou exclua o devedor do processo da falncia.
RECAPTULAO
1. Qual o prazo para o devedor apresentar sua defesa?
R. Citado, tem o devedor vinte e quatro horas para defender-se. Na
eventualidade de estar em lugar incerto e no sabido, ser citado por edital,
quando ento ter o prazo de trs dias para apresentar defesa.
2. A defesa do devedor deve, necessariamente, ser acompanhada do
depsito da importncia correspondente a seu dbito?
R. No. O devedor pode apresentar defesa desacompanhada de depsito,
o que, todavia, deve ser considerado temerrio, uma vez que, na eventualidade de
no positivar o alegado em defesa, a falncia ser inevitavelmente declarada.
3. Significa isso que a efetivao do depsito evita a declarao da quebra?
R. Perfeitamente. Por isso que depsito elisivo, isto , que elimina, que
suprime.
4. Quais as solues para o devedor, em pedidos de falncia?
R. A rigor, h trs caminhos ao requerido, no processo falimentar:
a) depositar, sem apresentar defesa;
b) depositar e contestar, concomitantemente;
c) contestar sem efetuar depsito.
5. Nesse caso, quais as conseqncias, nas diversas hipteses
nominadas?
R. Na primeira hiptese (letra a), o depsito sem defesa considerado
verdadeira confisso da legitimidade do crdito postulado na inicial, quando ento
ao juiz s restar determinar o levantamento da quantia depositada, em favor do
requerente (o autor), julgando extinta a ao.
Na segunda hiptese (letra b), muito embora o depsito elida a falncia, a
contestao obriga o prosseguimento da ao, que se desloca, porm, para a
discusso quanto legitimidade do crdito. Procedente a ao, o juiz determinar,
em favor do requerente (o autor), o levantamento da quantia depositada.
mprocedente, o levantamento ser feito pelo prprio devedor.
Na terceira e ltima hiptese (letra c), a contestao sem depsito implica a
decretao da falncia, na eventualidade de a ao ser julgada procedente.
Pg. 101
SOLUES PARA O DEVEDOR, NA AO FALMENTAR :
DEPOSTAR SEM CONTESTAR A falncia no ser declarada. O juiz
determinar o levantamento da quantia depositada em favor do requerente,
julgando extinta a ao.
DEPOSTAR E CONTESTAR A falncia no ser declarada, deslocando-se a
ao para a discusso da legitimidade do crdito.
CONTESTAR SEM DEPSTO A falncia ser declarada, na eventualidade
das alegaes da defesa no resultarem provadas.
Pg. 102
Captulo X
DO PROCEDMENTO PRELMNAR DA FALNCA (DA DEFESA
SENTENA)
Sumrio: 49. Da falncia com base na impontualidade: defesa com depsito
elisivo; defesa sem depsito elisivo; da alegao de matria relevante. 50.
nstruo sumria: provas.
49. DA FALNCA COM BASE NA MPONTUALDADE: DEFESA COM
DEPSTO ELSVO; DEFESA SEM DEPSTO ELSVO; DA ALEGAO DE
MATRA RELEVANTE
Como tivemos ensejo de observar, a falncia decorre da insolvncia do
devedor comerciante, exteriorizando-se esse estado pela impontualidade e por
outros atos e fatos, enumerados nos arts. 1. e 2. da Lei Falimentar.
Na primeira hiptese, ou seja, da falncia com base na impontualidade, a
inicial deve vir, desde logo, acompanhada do ttulo de dvida lquida, juntamente
com o respectivo instrumento de protesto.
Citado o devedor, este ter vinte e quatro horas para apresentar sua defesa
(art. 11, 1., da Lei Falimentar).
Uma vez citado, o devedor pode:
1.) depositar o valor correspondente ao seu dbito, sem contestar;
2.) depositar e, concomitantemente, apresentar defesa;
3.) no depositar, limitando-se a apresentar defesa.
Efetuado o depsito sem contestao, o que equivale a verdadeira
confisso da legitimidade do crdito reclamado, o juiz limitar-se- a julgar extinta a
ao, determinando o levantamento do valor correspondente ao depsito em favor
do requerente, o autor.
Na ocorrncia de depsito e apresentao simultnea de defesa, muito
embora, por fora do depsito, fique afastada a possibilidade de quebra (v.
Captulo V, n. 46), facultado ser ao devedor fazer provas do que tiver alegado
em contestao, seguindo-se instruo sumria, com o prazo de cinco dias, finda
a qual o juiz proferir sentena, julgando a legitimidade ou no do crdito.
Pg. 103
No positivadas as alegaes da defesa, o juiz determinar, em favor do
requerente, o levantamento da quantia depositada.
Patenteada a veracidade das alegaes de defesa, a ao ser julgada
improcedente, facultado ao devedor o levantamento da importncia em depsito.
Na ocorrncia de dvida sobre a legitimidade do crdito, impe-se a
remessa das partes s vias regulares, pois, como salientou venerando julgado do
Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, a falncia no meio regular
de cobrana.
"Havendo dvida sobre a legitimidade do crdito do requerente da falncia,
no dever ser deferido a seu favor o levantamento da quantia depositada,
remetendo-se as partes para as vias regulares. No o pedido de falncia meio
regular de cobrana de dvida" (RT, 242:291).
A apresentao de defesa, sem o depsito elisivo, como j se acentuou,
verdadeira temeridade, por isso que, insubsistentes as alegaes da defesa, a
falncia ser fatalmente declarada.
Contudo, ainda que a defesa venha desacompanhada de depsito, se nela
houve protesto por provas, seguir-se- a instruo sumria a que j nos referimos,
a nosso ver no merecendo qualquer amparo o ponto de vista daqueles para
quem "a produo de provas s possvel se o pedido foi elidido com o depsito
da quantia reclamada".
Na verdade, nenhuma exigncia legal existe, condicionando as provas ao
depsito elisivo. Note-se que o 1. do art. 11 estabelece que, "deferindo a
petio, o juiz mandar citar o devedor para, dentro de vinte e quatro horas,
apresentar defesa".
Nenhuma restrio ou limitao feita quanto matria argvel, pelo que
se h de concluir pela possibilidade de feitura de provas legais e das moralmente
legtimas (art. 332 do CPC).
No se argumente com o rito sumrio estabelecido para a instruo
falimentar. Na ocorrncia de fatos controvertidos, necessrias sero as provas,
sem o que ao juiz no ser dado firmar convico necessria ao julgamento.
Pg. 104
No se conclua, por outro lado, com a redao dada ao 2. do art. 11:
"Citado, poder o devedor, dentro do prazo para defesa, depositar a quantia
correspondente ao crdito reclamado, para discusso da sua legitimidade ou
importncia, elidindo a falncia".
Tal disposio objetiva, como facilmente se constata, facultar ao devedor a
discusso da legitimidade do crdito reclamado, sem os riscos da falncia, o que
no ocorre na inexistncia de depsito, em que o devedor corre o risco da quebra,
na eventualidade de no ver acolhida sua defesa.
No se deve perder de vista, por outro lado, a natureza institucional da
empresa, tornando a falncia uma soluo indesejvel, sobretudo para o Poder
Pblico, o que, por si s, justificaria a concesso, ao devedor, de ampla liberdade
para produzir as provas que entender necessrias para elidir a quebra.
Ressalte-se que ao magistrado facultado distinguir entre as questes de
direito e as questes de fato. As primeiras, por certo, dispensam provas, o que,
entretanto, no ocorre com as segundas.
Ademais disto, sem que se possa falar em cerceamento de direitos, ao juiz
caber verificar da necessidade das provas pretendidas pelas partes, podendo
dispensar aquelas manifestamente protelatrias.
Assim sendo, em que pese a ndole do processo falimentar, de se admitir
a feitura de provas pelo devedor, independentemente de depsito.
No se admitir, todavia, a adoo de feio contenciosa, absolutamente
incompatvel com a natureza do processo falimentar que, como j se observou, s
acolhe a instruo sumria.
Requerida a falncia com base nos atos e fatos enumerados no art. 2. da
Lei Falimentar, ao requerente incumbir, fatalmente, o nus da prova:
"Art. 12. Para a falncia ser declarada nos casos do art. 2., o requerente
especificar na petio os fatos que a caracterizam, juntando as provas que tiver e
indicando as que pretenda aduzir".
Ao devedor, obviamente, facultado defender-se, apresentando embargos,
devendo faz-lo no prazo de vinte e quatro horas (art. 12, 1., da Lei Falimentar),
quando indicar as provas que pretenda produzir:
"...indicando outras que entenda necessrias defesa".
Na ocorrncia desses fatos, seguir-se- a instruo sumria, com o prazo
de cinco dias, finda a qual o juiz proferir deciso.
Pg. 105
50. NSTRUO SUMRA: PROVAS
A instruo sumria estabelecida para a fase preliminar da falncia deve,
nos termos da Lei Falimentar, ser levada a efeito no prazo de cinco dias.
Tal prazo, inegavelmente exguo, no pode ser fatal, sobretudo em
comarcas de intenso movimento forense, como So Paulo, Rio de Janeiro, Belo
Horizonte, Porto Alegre e outras grandes cidades.
Esta observao, alis, j era posta em relevo ao tempo de Waldemar
Ferreira:
"Os prazos, em matria de falncia, so peremptrios e contnuos; e o
qinqdio previsto na lei exguo. Por isso, a dilao sempre maior. Se houver
que produzir-se a prova testemunhal e a pericial, o acmulo de servio,
principalmente em comarca como a de So Paulo, no permitir a produo em
prazo to curto. As diligncias se tardam. As audincias de instruo e julgamento
se designam para depois de seis, oito ou dez meses, quando no para o ano
seguinte".
No significa isso que ao processo falimentar se possa dar feio
contenciosa, incompatvel, como j acentuamos, com a instruo sumria:
"O encargo da prova a que alude a lei falimentar uma forma processual
rpida, sem maiores formalidades, ensejada ao devedor para apoio de sua
defesa..." (RT, 256:255).
RESUMO
Do procedimento preliminar da falncia. Ao devedor facultado fazer
provas do que tiver alegado em contestao, seguindo-se instruo sumria, com
o prazo de cinco dias, finda a qual o juiz proferir sentena, decretando ou no a
falncia, ou decidindo sobre a legitimidade do crdito, na eventualidade de
depsito elisivo.
nstruo sumria. A instruo sumria, estabelecida para a fase preliminar
da falncia, nos termos da Lei Falimentar, deve ser levada a efeito no prazo de
cinco dias. Tal prazo, inegavelmente exguo, no pode ser fatal, sobretudo em
comarcas de intenso movimento forense, como, alis, j assinalava o eminente
Waldemar Ferreira.
Pg. 106
Feio contenciosa ao processo falimentar. "O encargo da prova a que
alude a lei falimentar uma forma processual rpida. Havendo dvida sobre a
legitimidade do crdito do requerente da falncia, no dever o juiz deferir, em seu
favor, o levantamento da quantia depositada, remetendo-se as partes para as vias
regulares. No o pedido de falncia meio regular de cobrana de dvida" (RT,
242:291).
RECAPTULAO
1. O protesto por provas, pelo devedor, est condicionado existncia de
depsito elisivo?
R. Nenhuma exigncia legal existe, condicionando a feitura de provas ao
depsito elisivo.
A disposio contida no art. 11, 2., da Lei de Falncias objetiva, como
facilmente se constata, facultar ao devedor a discusso da legitimidade do crdito
reclamado, sem os riscos da falncia, o que fatalmente ocorreria na inexistncia
de depsito, em que o devedor corre o risco de ver sua falncia decretada, na
eventualidade de no ver acolhida sua defesa.
2. Em qualquer das hipteses previstas para o requerimento de falncia
(arts. 1. e 2.) seguir-se- instruo sumria?
R. A instruo prevista no art. 11, 3., da Lei de Falncias, s ser
admitida na eventualidade de o devedor alegar matria relevante (relevante razo
de direito), protestando, outrossim, por provas - na hiptese de a falncia ser
requerida com base na impontualidade (art. 1.). Se, porm, fundada nos atos e
fatos previstos no art. 2., o procedimento pr-falencial se impe.
3. Na eventualidade de o devedor ser revel, ser-lhe- nomeado curador de
ausentes?
R. Fundado o pedido na impontualidade, ainda que revel, no h falar em
nomeao de curador de ausentes (RT, 434:132), devendo os autos ir conclusos
para deciso: ... "findo o prazo, ainda que revelia do devedor, o escrivo o
certificar e far os autos conclusos ao juiz para sentena" (art. 11, 1.).
Em se tratando de pedido de falncia com base nos atos e fatos previstos
no art. 2., contudo, revel o devedor, imprescindvel a nomeao de curador.
Pg. 107
4. As hipteses previstas no art. 2. da Lei de Falncias ensejam ao
devedor invocar relevantes razes de direito?
R. Em conformidade com o que dispe o art. 4. da Lei Falimentar, a quebra
no ser declarada se a pessoa contra quem for requerida provar relevante razo
de direito, consubstanciada nos fatos discriminados no dispositivo legal nominado.
Tais fatos, porm, s podem ser argidos na hiptese de a falncia ser requerida
com base no art. 1..
As hipteses previstas no art. 2., todavia, como facilmente se constata, no
ensejam ao devedor invocar em seu benefcio os fatos considerados como
relevantes.
5. Significa isso que, se fundado o pedido nos atos e fatos discriminados no
art. 2., estar o devedor sem defesa?
R. Absolutamente no. Os atos e fatos discriminados no art. 2. so
considerados - at prova em contrrio - reveladores do estado de insolvncia. A
presuno que deles decorre, todavia, meramente juris tantum, isto , relativa,
podendo, por isso mesmo, ser elidida por prova em contrrio.
Pg. 108
FASE PRELMNAR DA FALNCA
NSTRUO SUMRA
PETO NCAL
PEDDO FORMULADO PELO CREDOR DESPACHO DO JUZ PEDNDO
CTAO DO DEVEDOR DEFESA (vinte e quatro horas):
QUESTES DE DRETO SENTENA
QUESTES DE FATO COM PROTESTO POR PROVAS AUDNCA
SENTENA
Pg. 109
Captulo X
SENTENA DENEGATRA DA FALNCA
Sumrio: 51. Sentena denegatria. 52. ndenizao por perdas e danos.
53. nexistncia de coisa julgada. 54. Custas processuais e honorrios
advocatcios. 55. Recurso.
51. SENTENA DENEGATRA
Encerrada a fase preliminar da falncia, levada a efeito a instruo sumria
a que fizemos referncia no captulo anterior, deve o juiz proferir deciso.
A sentena, ou ter acolhido o pedido e, por via de conseqncia,
declarado a falncia, ou, ao revs, no acolhendo a inicial, denegar o pedido de
quebra.
A sentena poder ser, pois:
a) declaratria da falncia;
b) denegatria da falncia.
Examinaremos, preliminarmente, a sentena denegatria da falncia.
Ao longo deste trabalho, tivemos o ensejo de observar que o que
caracteriza a falncia a insolvncia, exteriorizada pela impontualidade, ou por
qualquer dos atos e fatos enumerados no art. 2. da Lei Falimentar.
No positivada a insolvncia, ou porque o devedor j resgatara o seu
dbito, ou porque patenteou, em juzo, na fase preliminar, a existncia de
relevante razo de direito para no saldar a dvida, a falncia no ser declarada.
52. NDENZAO POR PERDAS E DANOS
A falncia no , como acentua a melhor doutrina e remansosa
jurisprudncia, meio regular de cobrana, mas um processo de execuo coletiva
contra devedor comerciante insolvente.
Pg. 110
A propositura da ao falimentar provoca, nos meios comerciais e
bancrios, verdadeiro rebulio, com graves conseqncias para o devedor,
ressaltando-se, pela sua importncia, a imediata restrio ao crdito, com o corte,
pelos estabelecimentos bancrios, de financiamentos, descontos de duplicatas
etc.,
Da dizer Rubens Requio que:
"O pedido de falncia de um empresrio comercial constitui ato de suma
gravidade, pelas enormes conseqncias patrimoniais, morais e sociais que dele
decorrem.
O credor que se dispuser a requer-la deve agir com alto senso de
responsabilidade, usando de um direito que se lhe apresenta de forma
inquestionvel.
Deve, pois, us-lo de forma legtima e adequada, sem abuso de direito".
Em razo desses fatos, na eventualidade de ficar demonstrado ter o
requerente agido com culpa, dolo ou abuso, responder com indenizao por
perdas e danos, tal como estabelece o art. 20 da Lei Falimentar:
"Quem por dolo requerer a falncia de outrem, ser condenado, na
sentena que denegar a falncia, em primeira ou segunda instncia, a indenizar
ao devedor, liquidando-se na execuo da sentena as perdas e danos. Sendo a
falncia requerida por mais de uma pessoa, sero solidariamente responsveis os
requerentes.
Pargrafo nico. Por ao prpria, pode o prejudicado reclamar a
indenizao, no caso de culpa ou abuso do requerente da falncia denegada".
O dispositivo, como se percebe, supe duas hipteses distintas:
a) requerimento da falncia por dolo;
b) requerimento da falncia por culpa ou abuso.
Dolo, como se sabe, a inteno manifesta de ofender direito de outrem,
ou, como o conceitua Nlson Hungria, "a vontade conscientemente dirigida,
exercida no sentido do resultado antijurdico".
O dolo direto ou indireto. Direto quando o resultado previsto e desejado;
indireto quando o resultado, embora no desejado, previsto, mas no evitado.
Pg. 111
A culpa, ao revs, a ao ou omisso voluntria, que produz um resultado
no desejado, mas previsvel.
Na ocorrncia de dolo o juiz, na prpria sentena denegatria, condenar o
requerente nas perdas e danos, o que no ocorrer na hiptese de culpa, em que
o prprio devedor ter de postular a indenizao em ao prpria.
No se trata, bem se v, de dano moral, mas de dano material, a ficar
necessariamente comprovado:
"Tudo quanto perdeu tem que ser restitudo; e no mais nem menos do que
isso.
No se lhe apresenta ensejo de enriquecer, mas apenas de restaurar o seu
patrimnio no tanto quanto se desfalcou por abuso, por culpa ou dolo do
requerente da falncia denegada.
Os danos indenizveis so os efetivamente causados, assim pelo pedido da
falncia denegada quanto pelo da decretada e, em segunda instncia, reformada -
os emergentes e os cessantes, a apurarem-se na fase executria da sentena",
escreve Waldemar Ferreira.
Objetivando evitar a utilizao indevida da falncia, que inmeros juzes,
vanguardeiramente, na busca da humanizao do instituto falimentar, vm
adotando, ainda que ao arrepio da legislao especial (Dec.-lei n. 7.661/45),
audincia de conciliao, com excelentes resultados, diga-se de passagem,
evitando-se, com tal providncia, a extino pura e simples de pequenas e mdias
empresas com resultados desastrosos para empresrios, empregados, e inclusive
para os credores que, a final, nada recebem por seus crditos, geralmente
quirografrios:
"sem embargo de requerimento de falncia no ser ao de cobrana, nada
impede a aplicao, ao caso, do art. 331 do CPC, o qual excepciona apenas as
aes que versem sobre direitos indisponveis, o que no o caso dos autos.
Assim, para os fins do art. 331 do CPC, designo audincia para o dia 4 de
setembro de 1997, s 12:30 horas, intimando-se as partes pela imprensa para
comparecimento" (Comarca de Barueri, SP, 2. Vara Cvel, Proc. n. 2.140/96, Juiz
Manoel Justino Bezerra Filho).
53. NEXSTNCA DE COSA JULGADA
Um dos efeitos fundamentais da sentena a coisa julgada que, na lio
simples e objetiva do sempre lembrado Gabriel de Rezende Filho, "consiste na
indiscutibilidade da existncia da vontade concreta da lei, afirmada na sentena".
Pg. 112
Ocorre a coisa julgada, como sabemos, quando da deciso j no caiba
mais recurso.
A sentena denegatria da falncia, porm, no faz coisa julgada, como
estatui expressamente o pargrafo nico do art. 19 da Lei Falimentar:
"A sentena que no declarar a falncia no ter autoridade de coisa
julgada".
No se conclua disso, porm, ser lcito ao credor renovar o pedido, pois,
conforme a melhor doutrina e jurisprudncia, s possvel novo pedido, ainda que
do mesmo credor, com base em outros fatos.
o que ensina Miranda Valverde:
"A sentena denegatria da falncia no tem autoridade de coisa julgada,
mas no sentido de que a prpria parte que decaiu do pedido pode voltar a faz-lo,
baseando-se em novos fatos. O fundamento legal pode ser o mesmo, diverso,
porm, h de ser o ato ou fato atribudo ao devedor".
dntica opinio esposa Waldemar Ferreira:
"Diante do texto da Lei de Falncias, a sentena denegatria no faz coisa
julgada. No impede que se renove o pedido, desde que tenha ele a novidade da
causa por no ser, sob o ngulo da relao processual, idntico ao que foi
recusado pela sentena".
O novo pedido, obviamente, ainda que do mesmo credor, h de ser
formulado por ao prpria, no havendo falar em distribuio por dependncia.
54. CUSTAS PROCESSUAS E HONORROS ADVOCATCOS
Custas processuais so as despesas decorrentes da prtica de atos e
diligncias judiciais, abrangendo viagens, dirias de testemunhas, honorrios de
perito etc.
Tais despesas, consoante prescreve o art. 19, 2., do Cdigo de Processo
Civil, devem ser adiantadas pelo autor.
Ao vencido na demanda cumprir o pagamento de tais despesas, inclusive
aquelas que o vencedor tenha efetuado.
No processo falimentar, na eventualidade de a ao ser julgada
improcedente, a sentena denegatria, obviamente, condenar o requerente no
pagamento das custas processuais e demais emolumentos.
Relativamente aos honorrios de advogado muita dvida lavra na doutrina e
jurisprudncia, concluindo vasta corrente pela sua inadmissibilidade no processo
falimentar.
Pg. 113
Contudo, a redao dada ao art. 208, 2., da Lei de Falncias de
absoluta clareza, s no admitindo honorrios de advogado contra a massa.
Assim, h que se distinguir entre a sentena denegatria e a sentena
declaratria da falncia.
Na primeira hiptese inexiste falncia, inexistindo, por via de conseqncia,
massa falida, que s existir na eventualidade de a falncia ser declarada.
A inadmissibilidade de honorrios advocatcios s ocorre nos feitos que se
integram no procedimento falimentar propriamente dito, no abrangendo as
causas que no resultem em falncia ou que devam prosseguir autonomamente
(RT, 466:177).
Assim sendo, denegada a falncia, deve o juiz condenar o requerente no
pagamento dos honorrios do advogado do requerido, mormente quando fiquem
demonstrados o dolo, a culpa ou o abuso de direito.
Outrossim, ainda que denegada a falncia, por haver o devedor
providenciado o depsito elisivo, devidos os honorrios advocatcios, no caso de
responsabilidade do requerido (Tribunal de Justia da Guanabara, AgP 23.725,
DO, 19 out. 1972).
Em conformidade com a Smula 29 do Superior Tribunal de Justia, "no
pagamento em juzo para elidir falncia, so devidos correo monetria, juros e
honorrios de advogado".
55. RECURSO
O art. 19 da Lei Falimentar declara que da sentena denegatria cabe
agravo de petio.
Este, o agravo de petio, todavia, desapareceu da legislao processual
civil, e a Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta as leis que
menciona ao novo Cdigo de Processo Civil, substituiu-o pela apelao, dando ao
art. 19 da Lei de Falncias nova redao:
"Cabe apelao da sentena que no declarar a falncia".
O recurso de apelao deve ser interposto no prazo de quinze dias, tal
como preceitua o art. 508 do Cdigo de Processo Civil, j que o art. 207 da Lei de
Falncias foi alterado pela Lei n. 6.014/73, passando a ter a seguinte redao:
"O processo e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os do
Cdigo de Processo Civil".
O prazo para a interposio da apelao comea a correr da data da
intimao da sentena denegatria.
Pg. 114
RESUMO
Sentena denegatria. A sentena ou ter acolhido o pedido e, por via de
conseqncia, declarado a falncia, ou, ao revs, no acolhendo a inicial,
denegar o pedido de quebra.
A sentena poder ser, pois: a) declaratria da falncia; b) denegatria da
falncia.
No positivada a insolvncia, ou porque o devedor j resgatara seu dbito,
ou porque patenteou, em juzo, na fase preliminar, a existncia de relevante razo
de direito, a falncia no ser declarada.
ndenizao por perdas e danos. A propositura da ao falimentar provoca,
nos meios comerciais e bancrios, verdadeiro rebulio, com graves conseqncias
para o devedor, ressaltando-se, pela sua importncia, a imediata restrio ao
crdito, com o corte, pelos estabelecimentos bancrios, de financiamentos,
descontos de duplicatas etc.
Em razo desses fatos, na eventualidade de ficar demonstrado ter o
requerente agido com culpa, dolo ou abuso de direito, responder com
indenizao por perdas e danos (art. 20 da Lei de Falncias).
nexistncia de coisa julgada. A sentena denegatria da falncia no faz
coisa julgada, como estatui o art. 19 da Lei Falimentar. No se conclua, porm, ser
lcito ao credor renovar o pedido, pois, conforme a melhor doutrina e
jurisprudncia, s possvel novo pedido, ainda que do mesmo credor, com base
em outros fatos, como, alis, ensinam Miranda Valverde e Waldemar Ferreira.
Custas processuais e honorrios advocatcios. No processo falimentar, na
eventualidade de a ao ser julgada improcedente, a sentena denegatria,
obviamente, condenar o requerente no pagamento das custas processuais e
demais emolumentos.
No que concerne aos honorrios advocatcios, a inadmissibilidade destes
s ocorre nos feitos que se integram no procedimento falimentar propriamente
dito, no abrangendo as causas que no resultem em falncia, ou que devam
prosseguir autonomamente (RT, 466:177).
Assim sendo, denegada a falncia, deve o juiz condenar o requerente no
pagamento dos honorrios do advogado do requerido, mormente se constatados
dolo, culpa ou abuso de direito.
Recurso. Cabe apelao da sentena que no declarar a falncia - Lei n.
6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta as leis que menciona ao novo
Cdigo de Processo Civil.
O recurso de apelao deve ser interposto no prazo de quinze dias, tal
como preceitua o art. 508 do Cdigo de Processo Civil.
Pg. 115
RECAPTULAO
1. Em conformidade com o que dispe o art. 19, pargrafo nico, da Lei de
Falncias, a sentena denegatria no tem autoridade de coisa julgada. Significa
isso que ao credor, que decaiu do pedido, ser lcito voltar a formul-lo?
R. Em que pese a redao dada ao art. 19, pargrafo nico, da Lei de
Falncias, no sentido de que a sentena denegatria no tem autoridade de coisa
julgada, o fato que ao autor que decaiu do pedido s lcito renov-lo com base
em fatos novos. Como ensina Miranda Valverde, "o fundamento legal pode ser o
mesmo, diverso, porm, h de ser o ato ou fato atribudo ao devedor".
2. A sentena que julga a legitimidade do crdito, em processo falimentar
em que o devedor efetua o depsito elisivo, pode ser classificada como sentena
denegatria?
R. No. Por sentena denegatria se h de entender aquela que,
apreciando a prova dos autos, rejeita o pedido de quebra, denegando a falncia.
Na ocorrncia do depsito elisivo no h falar em sentena denegatria da
falncia, j que, como o prprio nome deixa entrever, o depsito elisivo elide,
elimina, suprime a falncia, deslocando o objeto da ao para a discusso da
legitimidade do crdito, como, alis, j proclamava Miranda Valverde.
3. Quais as conseqncias patrimoniais para o autor de ao falimentar
denegada?
R. A sentena denegatria da falncia implica uma srie de conseqncias
para o autor, a saber: indenizao por perdas e danos, custas processuais e
honorrios advocatcios.
4. A indenizao por perdas e danos deve ser postulada em ao prpria?
R. Na eventualidade de ficar demonstrado ter o requerente agido com dolo
(inteno manifesta de ofender direito de outrem), o juiz, na prpria sentena
denegatria da falncia, condenar o requerente em perdas e danos.
5. Na ocorrncia de culpa ou abuso de direito, estar o requerente
igualmente sujeito a indenizao por perdas e danos?
R. Na ocorrncia de culpa (omisso voluntria que produz resultado no
desejado, mas previsvel), ou ainda na ocorrncia de abuso de direito (utilizao
ilegtima e inadequada de um direito), estar o requerente sujeito a indenizao
por perdas e danos.
Pg. 116
Nesta ltima hiptese, porm, ter o prprio devedor que postul-la em ao
prpria.
EFETOS DA SENTENA DENEGATRA DA FALNCA:
CONDENAO DO REQUERENTE EM PERDAS E DANOS, NA OCORRNCA
DE DOLO, CULPA OU ABUSO DE DRETO NO TEM AUTORDADE DE
COSA JULGADA CONDENAO DO REQUERENTE NO PAGAMENTO DAS
CUSTAS PROCESSUAS E HONORROS ADVOCATCOS
Pg. 117
Captulo X
SENTENA DECLARATRA DA FALNCA
Sumrio: 56. Caracterstica. 57. Natureza jurdica. 58. Elementos bsicos:
constitutivos; indicativos; cronolgicos; administrativos; repressivos. 59. Termo
legal (perodo de suspeio). 60. Publicidade da sentena declaratria da falncia.
56. CARACTERSTCA
O art. 162 do Cdigo de Processo Civil, em seu 1., conceitua a sentena
como o "ato pelo qual o juiz pe fim ao processo, decidindo ou no o mrito da
causa".
A sentena encerra a atividade jurisdicional de primeiro grau, extinguindo o
direito de ao, declarando, outrossim, a disposio legal aplicvel espcie.
Definitiva que seja, pe fim demanda.
A sentena falimentar, todavia, apresenta uma peculiaridade que a
distingue das demais sentenas do processo comum, pois, reconhecendo uma
situao de fato, declara a falncia, dando incio execuo coletiva.
S aps a sentena declaratria que tem incio, efetivamente, a falncia.
Assim, enquanto no processo comum a sentena pe fim demanda, no
processo falimentar d incio falncia propriamente dita, instaurando o chamado
juzo universal.
57. NATUREZA JURDCA
Como preleciona Gabriel de Rezende Filho, "no exerccio da funo
jurisdicional, pratica o juiz vrios atos destinados a regular a marcha das causas, a
formar o fundo do processo, ou, finalmente, a decidir as questes incidentes e a
questo principal".
Tais atos consistem em sentenas, decises interlocutrias e despachos
(art. 162 do CPC).
Pg. 118
Sentena, como j se observou, o ato pelo qual o juiz pe termo ao
processo, decidindo ou no o mrito da causa.
Decises interlocutrias so os atos pelos quais o juiz, no curso do
processo, resolve questes incidentes, assim consideradas aquelas que sobrevm
no decurso da lide.
Despacho a determinao do juiz, dispondo sobre o andamento do
processo.
A sentena, quanto ao tipo de ao, classifica-se em declaratria,
condenatria e constitutiva.
Sentena declaratria aquela que se limita a declarar a existncia ou
inexistncia de um direito, "compreendendo todos os casos em que sentena do
juiz no se pode seguir execuo", como observa Giuseppe Chiovenda.
Por outras palavras, a sentena declaratria proclama a existncia ou
inexistncia de um direito, no ensejando execuo. Exemplo de sentena
declaratria - a que reconhece falso um documento.
Sentena condenatria, como o prprio nome deixa entrever, aquela que,
decidindo sobre o direito, concomitantemente, possibilita ao vencedor a execuo
do julgado. Exemplo de sentena condenatria - a que, reconhecendo a existncia
de um dbito, condena o ru a pagar ao autor determinada soma em dinheiro.
Sentena constitutiva aquela que cria, modifica ou extingue um estado ou
uma relao jurdica. Exemplo de sentena constitutiva - a que declara o divrcio.
A sentena falimentar, como, alis, todas as sentenas, , antes de tudo,
declaratria, por isso que, reconhecendo uma situaro de fato, declara a falncia,
dando incio execuo coletiva.
Como j proclamou o Supremo Tribunal Federal no Recurso Extraordinrio
n. 49.400:
"Todas as sentenas so igualmente declaratrias, embora se limitem a
declarar as relaes jurdicas entre as partes".
Para Elizer Rosa:
"Toda sentena , por funo, uma atividade declarativa, ou para apenas
declarar; ou declarar condenando ou absolvendo; ou finalmente para declarar e
constituir. A funo declarativa inseparvel da sentena, qualquer que seja o
objeto dela".
Pg. 119
Por outro lado, conquanto declaratria, por isso que reconhece o estado de
quebra preexistente, possui, inquestionavelmente, natureza constitutiva, na
medida em que, como acentua Miranda Valverde, instaura um novo estado
jurdico - o de falncia.
Juristas h, todavia, como Walter T. lvares, que negam a natureza
constitutiva da sentena falimentar, por entenderem que o comerciante no
falido por fora da sentena que o declara como tal, mas por fatos pretritos, que
a sentena somente reconhece e declara:
"Por conseguinte, o comerciante falido no por motivo da sentena, que,
ento, no constitutiva, mas pelo fato de no ter pago, o que a sentena, sendo
declaratria, somente reconhece e declara".
Ora, a sentena, efetivamente, antes de tudo, reconhece o direito
preexistente - essa, alis, a sua principal funo, aplicando a lei ao caso concreto.
Todavia, o que a sentena constitutiva traz no seu bojo a criao, modificao
ou extino de um estado ou relao jurdica.
Enquanto a sentena declaratria reconhece a existncia ou inexistncia de
fatos preexistentes, a constitutiva cria uma situao inteiramente nova.
Em verdade, conquanto os fatos determinantes da falncia j existam
anteriormente quebra, o comerciante s considerado falido com sentena
falimentar.
Por outras palavras, ningum considerado falido, malgrado impontual e
at insolvente, sem sentena que o declare como tal.
"A sentena, com efeito - escreve Rubens Requio -, mais do que uma
simples declarao de um estado de direito: ela cria a massa falida objetiva e a
massa falida subjetiva, esta constituda pelos credores e aquela formada pelo
patrimnio do falido, dando-lhe ntido status jurdico."
58. ELEMENTOS BSCOS: CONSTTUTVOS; NDCATVOS;
CRONOLGCOS; ADMNSTRATVOS; REPRESSVOS
A sentena, inclusive a falimentar, possui requisitos que lhe so essenciais,
tais como:
a) o relatrio;
Pg. 120
b) os fundamentos da deciso;
c) a concluso.
No relatrio o juiz deve mencionar os nomes das partes, formulando sntese
do pedido e da defesa (resposta do ru), registrando, outrossim, as principais
ocorrncias havidas na instruo.
indispensvel sentena, e sua omisso torna nula a deciso, no fosse
ele um dos seus requisitos essenciais.
No fundamento da deciso o juiz coloca em relevo os elementos que
firmaram a sua convico, ressaltando as questes de fato e de direito, no sem
assinalar a lei aplicvel espcie.
E, finalmente, a concluso - dispositivo da sentena em que o juiz coloca os
termos da deciso, julgando procedente ou improcedente a ao, com as
cominaes de direito.
Alm dos requisitos mencionados, a sentena deve ser clara e precisa, no
dando lugar a interpretaes dbias, sob pena de dar ensejo aos embargos
declaratrios, tampouco decidindo alm ou fora dos limites da lide, ultra ou extra
petita.
A estes requisitos no pode furtar-se a sentena falimentar que, entretanto,
possui outros elementos, assim considerados aqueles discriminados no art. 14 da
Lei Falimentar, a saber:
1.) elementos indicativos;
2.) elementos cronolgicos;
3.) elementos administrativos;
4.) elemento repressivo.
Os elementos indicativos so os seguintes:
a) nome do devedor;
b) lugar do seu principal estabelecimento;
c) gnero de comrcio do falido;
d) nomes dos scios solidrios, ou seja, dos que respondem solidariamente
pelas obrigaes sociais;
e) nomes dos diretores, gerentes ou liquidantes, na eventualidade de o
falido ser sociedade por aes ou por quotas de responsabilidade limitada.
Os elementos cronolgicos referem-se ao tempo:
Pg. 121
1.) hora da declarao da falncia;
2.) fixao do termo legal;
3.) prazo para os credores habilitarem seus crditos.
Os elementos administrativos dizem respeito s atividades administrativas
do juiz:
a) nomeao do sndico;
b) diligncias convenientes aos interesses da massa.
O elemento repressivo eventual, constituindo-se na decretao da priso
do falido ou de seu representante legal (na hiptese de se tratar de sociedade
comercial, pessoa jurdica), quando se positive a prtica de crime definido na Lei
Falimentar.
59. TERMO LEGAL (PERODO DE SUSPEO)
Dos elementos bsicos da sentena declaratria da falncia o termo legal
merece especial ateno, como observa Carvalho de Mendona:
"A fixao desse termo to importante como a prpria declarao da
falncia. Trata-se de reconhecer a ocasio exata em que as dificuldades ou o
procedimento incorreto do devedor comearam a perturbar os seus negcios e a
depositar neles o grmen da falncia, influindo diretamente nas relaes dos
credores entre si e tambm entre terceiros".
O termo legal, tambm denominado perodo suspeito, objetiva fixar um
espao de tempo em que os atos praticados pelo falido sejam ineficazes por
prejudiciais aos credores.
A falncia, como j observamos, a conseqncia jurdica de um estado
econmico do devedor comerciante, que se manifesta gradativamente. o que
Waldemar Ferreira chama de perodo preliminar quebra, que, na expresso de
E. Bedran, corresponde ao prazo em que se fixa como sendo o da possvel
gestao do estado de falncia.
Em conformidade com o art. 14, , da Lei de Falncias, o juiz "fixar, se
possvel, o termo legal da falncia, designando a data em que se tenha
caracterizado esse estado".
O termo legal (e no a sentena declaratria da falncia) poder retroagir
no mximo sessenta dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento,
ou do despacho ao requerimento inicial de falncia, ou da distribuio do pedido
de concordata preventiva:
Pg. 122
"Art. 14. .......
Pargrafo nico. A sentena que declarar a falncia:
.........
- fixar, se possvel, o termo legal da falncia, designando a data em que
se tenha caracterizado esse estado, sem poder retrotra-lo por mais de 60
(sessenta) dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento, ou do
despacho ao requerimento inicial da falncia (arts. 8. e 12) ou da distribuio do
pedido de concordata preventiva".
Nos termos do dispositivo legal nominado, pois, trs so os critrios para a
fixao do termo legal:
1.) sessenta dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento, o
que equivale dizer, anteriores ao primeiro protesto;
2.) inexistindo protesto por falta de pagamento (falncia requerida com
base no art. 2. da Lei Falimentar), sessenta dias anteriores data do despacho
do juiz no requerimento inicial da falncia;
3.) em se tratando de falncia declarada em pedido de concordata
preventiva, sessenta dias anteriores distribuio do pedido.
No sendo possvel ao juiz fixar o termo legal, por inexistncia dos
elementos necessrios, ou verificada a inexatido do termo fixado, ao magistrado
lcito fix-lo ou retific-lo at a apresentao do primeiro relatrio do sndico
(arts. 22 e 103 da Lei Falimentar).
O termo legal est, como facilmente se conclui, intimamente ligado
chamada ao revocatria, de que tratamos especificamente adiante, e que
objetiva a declarao de ineficcia dos atos enumerados nos arts. 52 e 53 da Lei
de Falncias.
60. PUBLCDADE DA SENTENA DECLARATRA DA FALNCA
A sentena declaratria da falncia, pelas conseqncias que acarreta a
quebra, deve ser objeto de intensa publicidade, visando, sobretudo, torn-la
conhecida dos credores e demais interessados.
Pg. 123
Assim que, dentro de vinte e quatro horas, , em resumo, afixada porta
do estabelecimento do falido, enviando-se cpia ao curador de Massas Falidas
(representante do Ministrio Pblico), Junta Comercial e Procuradoria Fiscal
(Provimento n. 12/69 da Corregedoria-Geral da Justia do Estado de So Paulo).
Entrementes, deve o escrivo (sob pena de suspenso e multa) comunicar
s estaes telegrficas e postais existentes no lugar a ocorrncia da falncia,
declinando o nome do sndico, a quem dever ser endereada a correspondncia
do falido.
Seguir-se- a publicao, por edital, da sentena no Dirio Oficial e, se a
massa comportar, em outro jornal de grande circulao.
Por fora da Lei n. 9.462, de 19 de junho de 1997, que deu nova redao
ao art. 205 da Lei de Falncias, aos editais, avisos e anncios de falncia deve ser
dado destaque especial:
"a publicao dos editais, avisos, anncios e quadro geral dos credores
ser feita por duas vezes, no rgo oficial, da Unio ou dos Estados, e, quando for
o caso, nos rgos oficiais dos Estados em que o devedor tenha filiais ou
representantes, indicar o Juzo e o cartrio, e ser precedida das epgrafes
`falncia de...' ou 'concordata preventiva de...'.
RESUMO
Caracterstica da sentena declaratria da falncia. A sentena encerra a
atividade jurisdicional de primeiro grau, extinguindo o direito de ao, declarando,
outrossim, a disposio legal aplicvel espcie.
Definitiva que seja, pe fim demanda.
A sentena falimentar, todavia, apresenta uma peculiaridade que a
distingue das demais sentenas, pois, reconhecendo uma situao de fato,
declara a falncia, dando incio, s ento, execuo coletiva.
S aps a sentena declaratria da falncia que tem incio, efetivamente,
a execuo, existindo antes, to-somente, uma instruo pr-falimentar.
Natureza jurdica da sentena declaratria da falncia. A sentena
falimentar, como, alis, todas as sentenas, , antes de tudo, declaratria, por isso
que, reconhecendo uma situao de fato, declara a falncia, dando incio
execuo coletiva.
Pg. 124
Por outro lado, conquanto declaratria, por isso que reconhece o estado de
quebra preexistente, possui, inquestionavelmente, natureza constitutiva, na
medida em que, como ensina Miranda Valverde, instaura um novo estado jurdico
- o de falncia.
Elementos constitutivos da sentena falimentar. A sentena falimentar
possui requisitos que lhe so essenciais, no que no se distingue das demais
sentenas, possuindo:
a) o relatrio;
b) os fundamentos da deciso;
c) a concluso.
Elementos exclusivos da sentena falimentar. Alm dos elementos comuns
a todas as sentenas, a sentena declaratria da falncia possui determinados
elementos que lhe so exclusivos, a saber:
1.) elementos indicativos;
2.) elementos cronolgicos;
3.) elementos administrativos;
4.) elemento repressivo.
Termo legal. O termo legal, tambm denominado perodo suspeito, objetiva
fixar um espao de tempo em que os atos praticados pelo falido sejam
considerados ineficazes por prejudiciais aos credores.
Poder retroagir no mximo sessenta dias, contados do primeiro protesto
por falta de pagamento, ou do despacho no requerimento inicial da falncia, ou da
distribuio do pedido de concordata preventiva.
Publicidade da sentena declaratria da falncia. A sentena declaratria
da falncia, pelas conseqncias que acarreta, deve ser objeto de intensa
publicidade, visando, sobretudo, torn-la conhecida dos credores e demais
interessados.
RECAPTULAO
1. A sentena declaratria da falncia deve observar os requisitos previstos
no art. 458 do Cdigo de Processo Civil?
R. Alm dos requisitos expressamente previstos na Lei de Falncias (art.
14), deve a sentena falimentar, necessariamente, cercar-se dos requisitos
previstos no art. 458 do Cdigo de Processo Civil, especialmente no que diz
respeito fundamentao - sob pena de nulidade (RT, 452:92).
Pg. 125
2. Dentre os requisitos previstos na Lei de Falncias inclui-se a exigncia
contida no art. 14, , que determina ao juiz de direito a fixao da hora de
declarao da quebra. Que objetiva tal determinao?
R. Na expresso de Paulo de Lacerda, "a principal importncia da indicao
da hora da declarao da falncia est na fixao exata do momento em que se
pronuncia, em virtude da sentena, a indisponibilidade que fere o falido
relativamente ao seu patrimnio".
3. Que se deve entender por termo legal?
R. O termo legal, a que se refere Carvalho de Mendona como perodo
suspeito, objetiva fixar um espao de tempo em que os atos praticados pelo falido
sejam considerados ineficazes porque prejudiciais aos interesses dos credores.
4. Qual o prazo mximo do termo legal?
R. Na sentena que declarar a falncia o juiz fixar o termo legal, podendo
estabelecer limite inferior ou igual a sessenta dias. No poderia, todavia, retrotra-
lo por mais de sessenta dias, que , assim, o limite mximo (art. 14, , da Lei
Falimentar).
Em qualquer das hipteses mencionadas, observado o limite mximo
citado, o termo legal pode ser ampliado ou reduzido, como, alis, preceitua o art.
22 da Lei de Falncias.
5. A publicidade da sentena declaratria da falncia imprescindvel?
R. No dizer de Rubens Requio, com manifesta procedncia, alis, " to
importante a divulgao da sentena declaratria, que a lei comina severas penas
ao escrivo que no as cumprir", incorrendo em pena de suspenso por seis
meses e perda de todas as custas, tornando-se pessoalmente responsvel pelos
prejuzos a que der causa.
Pg. 126
ELEMENTOS DA SENTENA DECLARATRA DA FALNCA:
ELEMENTOS CONSTTUTVOS
- o relatrio
- os fundamentos da deciso
- a concluso
ELEMENTOS NDCATVOS
- nome do devedor
- lugar do seu principal estabelecimento
- gnero de comrcio do falido
- nomes dos scios solidrios
- nomes dos diretores, gerentes ou liquidantes (se sociedade por
aes ou por quotas de responsabilidade limitada)
ELEMENTOS CRONOLGCOS
- hora da declarao da falncia
- fixao do termo legal
- prazo para os credores habilitarem seus crditos
ELEMENTOS ADMNSTRATVOS
- nomeao do sndico
- diligncias convenientes aos interesses da massa falida
ELEMENTO REPRESSVO (eventual)
- constitui-se na decretao da priso do falido, ou de seus representantes legais,
na eventualidade de se tratar de falncia de sociedade comercial, positivada a
prtica de crime definido na lei falimentar.
Pg. 127
Captulo X
DOS RECURSOS NO PROCESSO FALMENTAR
Sumrio: 61. Conceito. 62. Pressupostos do recurso. 63. Espcies de
recursos. 64. Dos recursos no processo falimentar: a apelao; o agravo de
instrumento; os embargos. 65. Prazos dos recursos falimentares.
61. CONCETO
Recurso o meio de que se vale a parte, objetivando a reforma de uma
sentena que lhe tenha sido, no todo ou em parte, desfavorvel, constituindo-se,
como afirma Joo Monteiro, numa "provocao a novo exame dos autos para
emenda ou modificao da primeira sentena" (Teoria do processo civil e
comercial, p. 54).
O termo recurso, pois, indica o pedido de reforma de uma deciso
prolatada, isto , proferida, pronunciada.
Como ensina Moacyr Amaral Santos:
"Em princpio, todos os atos do juiz podem ser impugnados, at mesmo
simples despachos de expediente.
Quando o ato impugnado uma deciso final (sentena, acrdo), ou
deciso interlocutria, impugnao se d o nome de recurso".
O recurso a consagrao do chamado princpio do duplo grau de
jurisdio, mediante o qual "o conhecimento e deciso das causas cabe a dois
rgos jurisdicionais, sucessivamente, o segundo de grau hierrquico superior ao
primeiro".
62. PRESSUPOSTOS DO RECURSO
A admissibilidade do recurso, como obtempera Moacyr Amaral Santos, est
subordinada aos seguintes requisitos:
Pg. 128
a) recorribilidade do ato decisrio;
b) tempestividade do recurso.
Em que pese a adoo, pelo direito brasileiro, do duplo grau de jurisdio,
nem todos os atos praticados pelo juiz so recorrveis, declarando expressamente
o art. 504 do Cdigo de Processo Civil que dos despachos de mero expediente
no cabe recurso.
Por outro lado, fundamental a tempestividade, pois o recurso s pode ser
interposto nos prazos fixados em lei, considerado deserto o recurso apresentado a
destempo.
Aos pressupostos enumerados acrescente-se a adequada escolha do
recurso, j que para as diversas espcies de deciso do juiz a lei prev recursos
especficos.
63. ESPCES DE RECURSOS
So previstos na legislao processual civil os seguintes recursos:
1.) apelao;
2.) agravo
3.) embargos infringentes;
4.) embargos de declarao;
5.) recurso ordinrio;
6.) recurso especial;
7.) recurso extraordinrio;
8.) embargos de divergncia em recurso especial e em recurso
extraordinrio.
Apelao o recurso interposto de sentena de primeiro grau, objetivando
a reforma parcial ou total do julgado.
Salvo excees expressamente consignadas em lei (art. 520 do CPC), o
recurso de apelao tem efeito devolutivo e suspensivo. Devolutivo porque
devolve ao juzo ad quem o conhecimento da matria impugnada. Suspensivo
porque suspende os efeitos da sentena.
O agravo, em conformidade com o que dispe o art. 522 do Cdigo de
Processo Civil, recurso a ser interposto de decises interlocutrias.
Abriga duas modalidades distintas:
a) agravo retido;
Pg. 129
b) agravo de instrumento.
Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez)
dias, retido nos autos ou por instrumento" *.
* H agravos com o prazo de cinco dias: arts. 532, 545, 557, pargrafo
nico, do Cdigo de Processo Civil.
O agravo retido, patenteado o inconformismo com deciso interlocutria,
requerida expressamente sua apreciao nas razes de recurso, funciona como
preliminar deste (art. 523 do CPC).
Admitido verbalmente ou por escrito (art. 523, 3., do CPC), pressupe,
necessariamente, ainda que sucintamente, fundamentao.
O agravo de instrumento, como o prprio nome deixa entrever, formado
em apartado dos autos principais, contrariamente ao que ocorre com a apelao.
O prazo para sua interposio de dez dias (art. 522 do CPC), por fora da
redao dada pela Lei n. 9.139, de 30 de novembro de 1995, que alterou
fundamentalmente o processamento. Nele devem ser juntadas as peas
expressamente declinadas no art. 525 do Cdigo de Processo Civil.
O agravo em questo dirigido diretamente ao tribunal competente (art.
524 do CPC). Recebido e devidamente distribudo, o relator poder requisitar
informaes ao juiz da causa, que as prestar em dez dias, podendo, ainda,
atribuir-lhe efeito suspensivo (art. 527 do CPC).
Na mesma oportunidade intimar o agravado, por ofcio endereado ao seu
advogado, para que apresente suas alegaes (contraminuta do agravo) em dez
dias.
Ouvido, no mesmo prazo, o Ministrio Pblico, o relator poder indeferi-lo
de plano ou pedir dia para seu julgamento (art. 528 do CPC).
nterposto o agravo de instrumento, no prazo de trs dias o agravante
requerer juntada aos autos do processo principal de cpia da petio daquele,
com a comprovao da sua interposio e relao dos documentos que o
instruram.
O juiz prolator da deciso agravada pode, uma vez ciente da interposio
do agravo, reformar a sua deciso, hiptese em que o recurso nominado ser,
pelo relator, considerado prejudicado.
Os embargos infringentes constituem recurso a ser interposto de acrdos
no unnimes, proferidos em apelao e em ao rescisria (art. 530 do CPC),
Pg. 130
Em face da redao dada ao dispositivo legal nominado, dvida no pode
haver quanto ao carter restritivo dos embargos infringentes:
a) s cabem de acrdo proferido em apelao;
b) ou de sentena de segundo grau proferida em ao rescisria;
c) quando as decises citadas no forem unnimes.
Nos termos da Smula 88 do Superior Tribunal de Justia, "so admissveis
embargos infringentes em processo falimentar".
Os embargos declaratrios, por fora da Lei n. 8.950/94, includos no art.
531 do Cdigo de Processo Civil, tm, na atual sistemtica processual, inequvoca
natureza de recurso:
"Art. 496. So cabveis os seguintes recursos:
........
V - embargos de declarao".
Do rol de motivos ensejadores dos embargos declaratrios suprimiu-se a
dvida.
Atualmente, pois, a obscuridade, a contradio ou a omisso so as nicas
hipteses que ensejam a interposio de embargos:
"Art. 535. Cabem embargos de declarao quando:
- houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio;
- for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal".
Os embargos de declarao devem ser interpostos em cinco dias, contados
da intimao da sentena ou do acrdo, por simples petio, suspendendo-se o
prazo para a interposio de outros recursos, como expressamente declara o art.
538 do Cdigo de Processo Civil.
O recurso ordinrio, tal como o especial e o extraordinrio, um recurso
constitucional, expressamente previsto no art. 102, , da Constituio Federal, a
ser interposto perante o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de
Justia. Na primeira hiptese, isto , perante o Supremo Tribunal Federal, nas
decises denegatrias de mandado de segurana, habeas data e mandado de
injuno, decididos em nica instncia, ou seja, em segundo grau e competncia
originria, pelos tribunais superiores (STJ, TST, TSE e STM).
Perante o Superior Tribunal de Justia, o recurso ordinrio interposto das
decises denegatrias de mandados de segurana decididos em nica instncia
pelos Tribunais Regionais Federais, pelos Tribunais de Justia Estaduais, Distrito
Federal e Territrios, e nas causas em que sejam partes, de um lado, Estado
estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente
ou domiciliada no Pas (art. 539 do CPC).
Pg. 131
O recurso especial um recurso constitucional expressamente previsto no
art. 105, , da Constituio Federal:
"Compete ao Superior Tribunal de Justia:
.....
- julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima
instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal;
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro
tribunal".
Do exame do dispositivo constitucional acima transcrito deduz-se que o
recurso especial s tem cabimento em decises proferidas pelos tribunais.
Pressupe, por outro lado, a interpretao anterior do recurso ordinrio, exigindo,
outrossim, o prequestionamento da matria nele ventilada. No tem efeito
suspensivo, devendo ser interposto em quinze dias.
Recurso extraordinrio o apelo interposto ao Supremo Tribunal Federal
das sentenas proferidas em nica ou ltima instncia que:
a) contrariarem dispositivo constitucional;
b) declararem a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgarem vlida lei ou ato de governo local contestado em face da
Constituio Federal.
"Da dupla funo do recurso extraordinrio - escreve Moacyr Amaral Santos
- se infere que se trata de um recurso processual que, entretanto, dos demais
recursos se distingue: tem assento na Constituio e no em lei ordinria; tem
funo especfica de dirimir controvrsia sobre questo federal suscitada em
processo comum, civil ou penal, em processo trabalhista, eleitoral ou penal militar.
um recurso processual comum a todos os processos, em que igualmente exerce
sua funo, que lhe traada pela Constituio. , pois, um instituto de direito
constitucional."
Pg. 132
Os embargos de divergncia em recurso especial e extraordinrio foram
erigidos em recurso, com o acrscimo do inciso V do art. 496 do Cdigo de
Processo Civil, por fora da Lei n. 8.950, de 13 de dezembro de 1994.
Cabem de deciso de turma que:
"Art. 546. .....
- em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da seo ou
do rgo especial;
- em recurso extraordinrio, divergir do julgamento de outra turma ou do
plenrio".
64. DOS RECURSOS NO PROCESSO FALMENTAR: A APELAO; O
AGRAVO DE NSTRUMENTO; OS EMBARGOS
A Lei de Falncias refere-se expressamente a quatro espcies de recursos:
a) apelao;
b) agravo de petio;
c) agravo de instrumento;
d) embargos.
Tal disposio, contudo, por fora da Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de
1973, que adapta as leis que menciona (inclusive a Lei de Falncias) ao novo
Cdigo de Processo Civil, foi substancialmente alterada - suprimindo-se o agravo
de petio, substituindo-o pela apelao.
Nessas condies, h presentemente, no processo falimentar, os seguintes
recursos:
a) apelao;
b) agravo de instrumento;
c) embargos *.
* A Smula 88 do Superior Tribunal de Justia admite, em processo
falimentar, os embargos infringentes.
Utiliza-se da delao para recorrer das decises do juzo falimentar, nos
seguintes casos:
1.) feito o depsito (depsito elisivo), a falncia no pode ser declarada e,
se for constatada a improcedncia das alegaes do devedor, o juiz ordenar, em
favor do requerente da falncia, o levantamento da quantia depositada, ou da que
tiver reconhecido como legitimamente devida. Da sentena cabe apelao (art. 11,
1.);
Pg. 133
2.) decorrido o prazo para contestao, os autos sero conclusos ao juiz,
que determinar as provas a serem produzidas e designar dia e hora para a
audincia de instruo e julgamento a qual se realizar com a observncia do
disposto no art. 95 e seus pargrafos. Da deciso do juiz cabe apelao (art. 18,
3.);
3.) da sentena denegatria da falncia cabe apelao (art. 19);
4.) a ao revocatria correr perante o juiz da falncia e ter curso
ordinrio. Da sentena cabe apelao (art. 56, 2.);
5.) o sndico prestar contas da sua administrao, quando renunciar ao
cargo, for substitudo ou destitudo, terminar a liquidao, ou tiver o devedor obtido
concordata (concordata suspensiva). Ouvido o Ministrio Pblico (curador de
massas falidas), as contas sero julgadas pelo juiz. Da sentena cabe apelao
(art. 69, 4.);
6.) pode ser pedida a restituio de coisa arrecadada em poder do falido
quando devida em virtude de direito real ou de contrato. Da sentena cabe
apelao (art. 77, 4. );
7.) da sentena que julgar os embargos de terceiro cabe apelao, que
pode ser interposta pelo prprio embargante, pelo falido, pelo sndico ou por
qualquer credor, ainda que no tenha sido impugnante (art. 79, 2. ).
8.) com o parecer do Ministrio Pblico (curador de massas falidas), os
autos sero conclusos ao juiz, para os fins previstos no art. 92 (verificao e
classificao dos crditos). Da sentena que julgar o crdito cabe apelao que,
na hiptese, no ter efeito suspensivo (art. 98, 3.);
9.) o sndico ou qualquer credor pode, at o encerramento da falncia,
pedir a excluso, outra classificao ou simples retificao de qualquer crdito,
nos casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial, ou
de documentos ignorados na poca do julgamento do crdito. Esse pedido
obedecer ao rito ordinrio. Da sentena cabe apelao (art. 99, pargrafo nico);
10.) a sentena de encerramento da falncia ser publicada por edital e
dela caber apelao (art. 132, 2.);
11.) verificada a prescrio ou extintas as obrigaes, nos termos dos arts.
134 e 135, o falido ou o scio solidrio da sociedade falida pode requerer que seja
declarada, por sentena, a extino das obrigaes. Da sentena cabe apelao
(art. 137, 4. );
12.) da sentena que julgar cumprida a concordata cabe apelao (art.
155, 3.).
Pg. 134
Da apelao devem fazer parte as seguintes indicaes:
a) a designao do juiz a quem dirigido o apelo;
b) a designao do juzo para o qual se apela;
c) o nome e o prenome do apelante e apelado;
d) a especificao do recurso que se interpe;
e) a indicao da sentena, ou da parte da sentena, de que se recorre;
f) exposio do fato e do direito. O reexame da causa que a apelao
provoca aconselha que se exponham o fato e o direito em lide, sobre os quais se
pronunciou o juzo a quo na sentena recorrida;
g) a fundamentao, ou motivao, do pedido da nova deciso.
Usa-se do agravo de instrumento, no processo falimentar, nas seguintes
oportunidades:
1.) da sentena que declarar a falncia, podendo ser interposto pelo
devedor, pelo credor ou por terceiro prejudicado (art. 17);
2.) do provimento que fixar ou retificar o termo legal da falncia, na
sentena declaratria ou interlocutria (art. 22, pargrafo nico);
3.) do despacho que decretar a priso do sndico, por descumprimento de
qualquer dos deveres que a Lei de Falncias lhe impe (art. 35);
4.) da deciso que ordenar ou indeferir liminarmente o seqestro dos bens
retirados do patrimnio do falido e em poder de terceiros (art. 56, 4.);
5.) do despacho do juiz em reclamao contra a nomeao do sndico (art.
60, 4. );
6.) do despacho do juiz que destituir o sndico ou deixar de faz-lo (art. 66,
2.)
7.) do despacho do juiz que arbitrar a remunerao do sndico (art. 67,
5.);
8.) da deciso que homologar deliberao dos credores quanto forma de
liquidao do ativo (art. 123, 4.);
9.) da sentena que conceder ou no concordata (art. 146);
10.) da sentena que julgar no cumprida a concordata (art. 155, 3.);
11.) da sentena que decretar a falncia do requerente de concordata
preventiva (a chamada falncia incidente) (art. 162, 2.);
12.) do despacho que arbitrar a remunerao do comissrio (art. 170,
2.);
13.) do despacho do juiz que substituir ou destituir o comissrio (art. 171);
Pg. 135
14.) da sentena de julgamento dos crditos, em falncia processada
sumariamente (art. 200, 2.).
Em conformidade com a Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973 (que
adaptou a Lei de Falncias ao CPC), o processamento do agravo de instrumento,
em falncia, o da legislao processual comum, razo por que necessria a
consulta aos arts. 522 e s. do Cdigo, impondo-se ao agravante:
a) expor os fatos;
b) fundamentar as razes do pedido de reforma da deciso agravada;
c) indicar o nome e o endereo completo do advogado que subscreve o
agravo;
d) instruir a petio do agravo com cpias da deciso agravada, da certido
da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do
agravante e do agravado;
e) anexar tambm comprovante do pagamento das respectivas custas.
Embargo um recurso do devedor, na hiptese de decretao da falncia
com fundamento no art. 1.:
"Art. 18. A sentena que decretar a falncia com fundamento no art. 1.
pode ser embargada pelo devedor, processando-se os embargos em autos
separados, com citao de quem requereu a falncia, admitindo-se assistncia o
sndico e qualquer credor" (Lei de Falncias).
endereado ao prprio juzo a quo, isto , ao mesmo juzo que proferiu a
sentena, objetivando a sua revogao - por isso que denominado recurso de
retratao.
Note-se que ao devedor so ensejados dois recursos, na hiptese de
declarao da sua falncia:
a) agravo de instrumento (art. 17);
b) embargos (art. 18).
O agravo de instrumento pode ser interposto em qualquer hiptese, isto ,
seja a falncia decretada com fundamento no art. 1., seja no art. 2. da Lei
Falimentar, j que o art. 17 no estabelece, neste sentido, qualquer restrio.
Os embargos, contudo, como j se observou, e transparece claramente no
art. 18, s podem ser interpostos se a quebra foi decretada com fundamento no
art. 1..
Significa isso que, na hiptese de a falncia ser decretada com base no art.
1., ter o devedor dois recursos concomitantes - o agravo de instrumento e os
embargos - podendo, a nosso ver, deles utilizar-se ao mesmo tempo, ponto de
vista que , tambm, de Jos da Silva Pacheco.
Pg. 136
Todavia, se a falncia se fundou exclusivamente nas hipteses do art. 2.,
ao devedor s lcito interpor o agravo de instrumento.
65. PRAZOS DOS RECURSOS FALMENTARES
A Lei de Falncias traz no seu bojo os prazos para a interposio dos
recursos j enumerados, declarando o art. 204 que todos os prazos nela
marcados so peremptrios e contnuos, no se suspendendo em dias feriados e
nas frias, correndo em cartrio.
Tais disposies, contudo, foram substancialmente alteradas pela Lei n.
6.014/73, que estabeleceu para apelao e para o agravo de instrumento os
prazos previstos no Cdigo de Processo Civil:
"O processo e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os do
Cdigo de Processo Civil".
Nessas condies, para a apelao o prazo de quinze dias (art. 508 do
CPC), e de dez dias para o agravo de instrumento (art. 522 do CPC).
Os embargos, nos termos do art. 18, 1., da Lei Falimentar, devem ser
interpostos em dois dias.
Em ambas as hipteses os recursos devem ser interpostos nos prazos
mencionados, a contar da publicao da sentena (art. 16 da Lei Falimentar) ou
do despacho do juiz.
RESUMO
Conceito de recurso. Recurso o meio de que se vale a parte, objetivando
a reforma de uma sentena que lhe tenha sido, no todo ou em parte, desfavorvel,
constituindo-se, como afirma Joo Monteiro, "numa provocao a novo exame dos
autos para a emenda ou modificao da primeira sentena".
Pressupostos do recurso: a) recorribilidade do ato decisrio; b)
tempestividade do recurso.
Pg. 137
Espcies de recursos. So previstos na legislao processual civil os
seguintes recursos:
1.) apelao;
2.) agravo;
3.) embargos infringentes;
4.) embargos de declarao;
5.) recurso ordinrio;
6.) recurso especial;
7.) recurso extraordinrio;
8.) embargos de divergncia em recurso especial e em recurso
extraordinrio.
Dos recursos no processo falimentar. A Lei de Falncias refere-se
expressamente a quatro espcies de recursos:
1.) apelao;
2.) agravo de petio;
3.) agravo de instrumento;
4.) embargos.
Tal disposio, contudo, por fora da Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de
1973, que adapta as leis que menciona (inclusive a Lei de Falncias) ao atual
Cdigo de Processo Civil, foi substancialmente alterada - suprimindo-se o agravo
de petio, substituindo-o pela apelao.
Assim, atualmente, h trs recursos no processo falimentar:
a) apelao;
b) agravo de instrumento;
c) embargos.
A Smula 88 do Superior Tribunal de Justia admite os embargos
infringentes em processo falimentar.
Prazos. Por fora da Lei n. 6.014, de 1973, os prazos da apelao e do
agravo de instrumento, no processo falimentar, so os mesmos do Cdigo de
Processo Civil.
Nessas condies, para a apelao o prazo de quinze dias (art. 508 do
CPC) e de dez dias para o agravo de instrumento (art. 522 do CPC).
Pg. 138
Os embargos, nos termos do art. 18, 1., da Lei de Falncias, devem ser
interpostos em dois dias.
Em ambas as hipteses os recursos devem ser interpostos nos prazos
mencionados, a contar da publicao da sentena ou da intimao, como, alis,
proclama a Smula 25 do Superior Tribunal de Justia: "Nas aes da Lei de
Falncias o prazo para a interposio de recurso conta-se da intimao da parte".
RECAPTULAO
1. Quais os recursos de que se pode valer o devedor contra sentena
declaratria da falncia?
R. A falncia, como j se observou, pode ser declarada com base na
impontualidade (art. 1.), ou com base nos atos e fatos descritos no art. 2.. Se
decretada a falncia com base nestes ltimos, pode o devedor interpor agravo de
instrumento - art. 17 da Lei de Falncias: "Da sentena que declarar a falncia
pode o devedor, o credor, ou o terceiro prejudicado, agravar de instrumento".
Se, porm, a falncia for decretada com base na impontualidade (art. 1.),
ao devedor so facultados dois recursos: o agravo de instrumento e os embargos -
art. 18 da Lei de Falncias: "A sentena que decretar a falncia com fundamento
no art. 1. pode ser embargada pelo devedor...".
2. Na duplicidade de recursos, em se tratando de falncia decretada com
base no art. 1., poder o devedor deles se valer concomitantemente?
R. A questo tem ensejado posies antagnicas. Waldemar Ferreira, em
seu Tratado, toma, de forma inequvoca, posio favorvel opo. Ponto de vista
contrrio, admitindo, pois, a utilizao concomitante dos dois recursos, tm Jos
da Silva Pacheco e Rubens Requio, este ltimo transcrevendo, inclusive,
inmeros acrdos nesse sentido (Boletim de Jurisprudncia ADCOAS,
24.444:73).
3. Ao credor, o requerente da falncia, dado recorrer da sentena
declaratria?
R. Conquanto, a rigor, dificilmente possa ocorrer recurso do prprio
requerente, a lei o admite expressamente (art. 17 da Lei Falimentar).
Pg. 139
4. O Ministrio Pblico pode recorrer da sentena declaratria de falncia?
R. At o advento do atual Cdigo de Processo Civil, doutrina e
jurisprudncia entendiam que no (RT, 434:132), exatamente por no lhe ser dado
iniciar o processo falimentar (Carvalho de Mendona, Tratado de direito comercial
brasileiro, v. 7, p. 281).
Todavia, diante da clareza do art. 499, 2., do Cdigo de Processo Civil,
entendemos que o Ministrio Pblico, na figura do curador de massas falidas,
conquanto no seja lcito requerer a falncia do devedor comerciante, pode
recorrer da sentena declaratria ou denegatria da falncia, sobretudo tendo em
vista sua atuao no processo falimentar, em que opina como fiscal da lei. Nesse
mesmo sentido, a Smula 99 do Superior Tribunal de Justia: "O Ministrio
Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da
lei, ainda que no haja recurso da parte".
5. Os embargos, como recurso de retratao, processam-se perante o
prprio juzo a quo? E o agravo de instrumento?
R. Autuados em apartado, os embargos devem ser interpostos perante o
prprio juzo da falncia, portanto, o juzo a quo, perante o qual sero processados
e julgados. Da sentena que julgar tais embargos, cabe apelao. O agravo de
instrumento, tambm autuado em apartado, endereado instncia superior,
facultado ao juzo a quo rever sua deciso (art. 529 do CPC).
Pg. 140
RECURSOS DA SENTENA FALMENTAR:
DENEGATRA APELAO
DECLARATRA AO CREDOR Agravo de nstrumento
AO DEVEDOR ART 1. Agravo de nstrumento e Embargos, ART 2.
Agravo de nstrumento
Pg. 141
Captulo X
JUZO UNVERSAL
Sumrio: 66. ndivisibilidade e universalidade do juzo falimentar. 67.
Excees vis attractiva do juzo falimentar. 68. Aes de interesse da Unio,
autarquias e empresas pblicas federais.
66. NDVSBLDADE E UNVERSALDADE DO JUZO FALMENTAR
O juzo da falncia indivisvel porque competente para todas as aes
sobre bens e interesses da massa falida, como, alis, enfatiza o art. 7., 2., da
Lei Falimentar:
"O juzo da falncia indivisvel e competente para todas as aes e
reclamaes sobre bens, interesses e negcios da massa falida, as quais sero
processadas na forma determinada nesta Lei.
Da a consagrada expresso de Carvalho de Mendona:
"O juzo da falncia um mar onde se precipitam todos os rios.
, pois, no juzo da falncia que se processam o concurso creditrio, a
arrecadao dos bens do falido, a habilitao dos crditos, os pedidos de
restituio e todas as aes, reclamaes e negcios de interesse da massa, da
decorrendo a sua indivisibilidade.
A universalidade redunda da chamada vis attractiva, regra consagrada no
art. 23 da Lei Falimentar:
"Ao juzo da falncia devem concorrer todos os credores do devedor
comum, comerciais ou civis, alegando e provando os seus direitos.
Por juzo universal se h de entender, pois, a atrao exercida pelo juzo da
falncia, sob cuja jurisdio concorrem todos os credores do devedor comum o
falido.
Pg. 142
67. EXCEES "VS ATTRACTVA" DO JUZO FALMENTAR
a) Aes em que a massa falida seja autora ou litisconsorte. A vis attractiva
do juzo falimentar, todavia, no absoluta, abrangendo exclusivamente as aes
reguladas na Lei de Falncias, no prevalecendo para as aes no reguladas no
diploma legal nominado, como acentua o 3. do art. 7. do Decreto-lei n. 7.661,
de 21 de junho de 1945:
"No prevalecer o disposto no pargrafo anterior para as aes, no
reguladas nesta lei, em que a massa falida seja autora ou litisconsorte".
Nessas condies, nas aes em que a massa falida seja autora ou
litisconsorte, no prevalecer a indivisibilidade do juzo falimentar, pois, como bem
salientou venerando julgado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (RT,
128:671):
"As aes que devem ser tangidas no Juzo Universal da quebra so as
intentadas contra a massa.
Trata-se de causas em que a massa r, no daquelas em que seja
autora. Nestas, salvo quando consideradas na Lei de Falncias, seguem-se as
regras comuns relativas competncia".
Ressalte-se, porm, que nem todas as aes em que a massa figure como
r sero atradas pelo juzo da falncia, pois, como j se observou, a
indivisibilidade s alcana as aes reguladas na Lei de Falncias.
Da deciso do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (RT, 141:531),
julgando competente outro juzo para o processamento de ao de despejo
movida contra a massa:
"A indivisibilidade do Juzo da falncia s alcana as aes e reclamaes
cujo processo estatudo na prpria lei de quebras. Procede, assim, a ao de
despejo intentada perante outra Vara, contra a massa falida, por falta de
pagamento".
b) Reclamaes trabalhistas. A vis attractiva do juzo falimentar abrange
to-somente os processos atribudos jurisdio dos tribunais ordinrios. Os
conflitos surgidos em decorrncia de relaes disciplinadas pela legislao
trabalhista devem ser dirimidos pela Justia do Trabalho, no obstante o processo
falimentar.
que, por fora do que dispe o art. 114 da Constituio Federal, a Justia
trabalhista o nico rgo do Poder Judicirio com competncia para julgar os
dissdios oriundos da relao empregatcia:
Pg. 143
"Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e
coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito
pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do
Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias
decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no
cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas".
Nessas condies, se no decorrer de uma ao trabalhista sobrevier a
falncia do empregador, a ao em questo no ser atrada para o juzo da
falncia, em razo da manifesta incompetncia ratione materiae deste.
Ao revs, a ao trabalhista prosseguir normalmente, at sentena final,
devendo o juzo trabalhista, ciente da quebra, determinar a citao do respectivo
sndico, que representar a massa falida.
Por outro lado, declarada a falncia do empregador, na impossibilidade da
manuteno do contrato de trabalho, verse- o empregado constrangido a
acion-lo, visando seus direitos trabalhistas. Tal ao, da mesma forma, ser
proposta perante a Justia do Trabalho e no no juzo da falncia.
Somente depois de apurado o crdito laboral, na Justia do Trabalho, que
o empregado, munido da sentena trabalhista transitada em julgado, habilitar-se-
no juzo falimentar, com o privilgio que a legislao lhe assegura.
S aps apurao na Justia do Trabalho que o crdito trabalhista
adquire a liquidez necessria sua habilitao, o que equivale dizer que, em se
tratando de sentena ilquida, a liquidao se processar, igualmente, perante a
Justia trabalhista:
"O crdito trabalhista, para que adquira liquidez e assim possa ser
habilitado em falncia, necessita de prvia apurao na Justia do Trabalho" (RT,
465:100).
Na hiptese de a ao trabalhista no se ultimar com a necessria
urgncia, de molde a facultar ao empregado habilitar tempestivamente o seu
crdito, em que pese a regra estabelecida no art. 768 da Consolidao das Leis
do Trabalho (que assegura preferncia para o dissdio cuja deciso deva ser
executada perante o juzo da falncia), a soluo se encontra no pedido de
reserva, estabelecido no art. 130 da Lei Falimentar:
"O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor
destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias
dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam
caber".
Pg. 144
O pedido de reserva pode ser feito pelo prprio empregado, instrudo com
os documentos hbeis (certido do juzo trabalhista), ou, como preconiza Orlando
Gomes, por ofcio do prprio juiz do trabalho:
"Embora o processo trabalhista reserve preferncia para o julgamento dos
dissdios sobre pagamento de salrio que derivam da falncia do empregador,
nem sempre essas questes so resolvidas a tempo de alcanar o prazo de
habilitao no Juzo falimentar.
Diante dessas inevitveis procrastinaes, com prazos e recursos na
Justia do Trabalho, a soluo mais apropriada seria a expedio de comunicao
pelo Juzo do Trabalho ao juiz falimentar, aps o julgamento em primeira instncia,
ordenando o caucionamento da quantia necessria para liquidao do crdito
salarial, at final deciso de ltima instncia" (Curso de direito do trabalho, v. 1, p.
408).
Ressalte-se que o crdito trabalhista apurado na Justia do Trabalho no
est sujeito a impugnao no processo de habilitao perante o juzo da falncia,
j que a este no dado reformar sentena trabalhista:
"Sentena trabalhista com trnsito em julgado - mpugnao do respectivo
quantum - nadmissibilidade - Coisa julgada - Sentena confirmada.
Tratando-se de crdito trabalhista, reconhecido definitivamente pela Justia
do Trabalho, ao ser ele habilitado em falncia no poder sofrer impugnao
alguma quanto ao seu valor" (RT, 468:59).
nexistindo controvrsia e, conseqentemente, dissdio individual ou
coletivo, o que, diga-se de passagem, muito raro ocorrer, faculta a Lei de
Falncias, no seu art. 102, habilitao direta perante o juzo falimentar do crdito
trabalhista, independentemente de manifestao da Justia do Trabalho:
"Ressalvada, a partir de 2 de janeiro de 1958, a preferncia dos crditos
dos empregados, por salrios e indenizaes trabalhistas, sobre cuja legitimidade
no haja dvida, ou quando houver, em conformidade com a deciso que for
proferida na Justia do Trabalho, e, depois deles, a preferncia dos credores por
encargos ou dvidas da massa (art. 124), a classificao dos crditos, na falncia,
obedece seguinte ordem...".
Objetiva a medida, como salienta Emlio Gonalves (Dos direitos
trabalhistas na falncia e concordata, p. 110):
Pg. 145
"...evitar as delongas do processo trabalhista, na hiptese inteiramente
intil, por se tratar de crdito legtimo e incontroverso".
Note-se, porm, que para que isso ocorra mister se faz a inexistncia de
impugnao, j que, na sua ocorrncia, indispensvel a manifestao da Justia
do Trabalho, ex vi do disposto no art. 142 da Constituio Federal e na prpria Lei
Falimentar, como se depreende do art. 102, acima transcrito.
Questo sumamente curiosa e que na prtica tem ensejado muita
controvrsia, a relativa execuo trabalhista paralelamente falncia.
A falncia , como j se observou, um processo de execuo coletiva.
Decretada a falncia, em conformidade com o que dispe o art. 24 da Lei
Falimentar, suspendem-se as aes e execues individuais sobre os direitos e
interesses da massa falida.
Tal, porm, como ocorre com as aes de que a massa falida faa parte, a
regra mencionada sofre excees. Assim, por exemplo, na hiptese de ser
declarada a falncia de uma empresa, contra a qual haja ao trabalhista em
curso e j em fase de execuo, observar-se-o as seguintes regras:
1.) se os bens do empresrio (o falido) j houverem sido penhorados pelo
juzo trabalhista, com designao de praa, subsistente ser a penhora, com o
conseqente praceamento (agora leilo, por fora do que dispe a Lei n. 5.584,
de 26-6-1970), hiptese em que o valor decorrente da arrematao ser colocado
disposio da massa, com a posterior habilitao do empregado no juzo
falimentar;
2.) caso, entretanto, ao ser declarada a falncia, os bens penhorados na
Justia do Trabalho j tiverem sido arrematados, vlida ser a arrematao e, em
havendo saldo, este ser colocado disposio da massa.
o que estabelece o 1. do art. 24 da Lei de Falncias:
"Achando-se os bens j em praa, com dia definitivo para arrematao,
fixado por editais, far-se- esta, entrando o produto para a massa. Se, porm, os
bens j tiverem sido arrematados ao tempo da declarao da falncia, somente
entrar para a massa a sobra, depois de pago o exeqente".
(Sobre a execuo trabalhista na falncia, veja-se o Captulo XXV, n. 137.)
c) Executivos fiscais. Consoante prescreve o art. 186 do Cdigo Tributrio
Nacional, ressalvado o crdito trabalhista e as indenizaes por acidentes do
trabalho, o crdito fiscal prefere a qualquer outro, seja qual for a natureza ou o
tempo de constituio deste.
Pg. 146
Mesmo os credores por direito real no podem opor Fazenda Pblica as
garantias de que so titulares.
Todos os credores, com privilgio ou no, devem habilitar-se no juzo da
falncia para o recebimento de seus respectivos crditos, segundo as quotas que
lhes possibilitem os rateios.
O crdito tributrio, todavia, no est sujeito habilitao, como, alis,
enfatiza o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional:
"A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de
credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento".
Nos termos do art. 188 do Cdigo Tributrio Nacional, a Fazenda Pblica
sequer se sujeita declarao de crdito, estando o sndico obrigado a verificar os
dbitos fiscais do falido, independentemente das providncias tomadas pela
Procuradoria Fiscal.
Por outro lado, no estando o Fisco sujeito habilitao, poder intentar
normalmente o executivo fiscal contra a massa falida, fazendo-o perante a Vara
Privativa dos Feitos da Fazenda.
"No h razo para que o juzo da falncia atraia as aes de cobrana da
dvida ativa, por parte da Fazenda Pblica, visto que est fora do concurso e
nenhum credor poder com ela competir ou ter-lhe preferncia. Na Comarca da
Capital do Estado, embora contra a massa falida, os executivos fiscais da
Fazenda do Estado devem ser ajuizados perante a Vara Privativa dos Feitos da
Fazenda Estadual" (RT, 137:467).
Na eventualidade de executivo fiscal em andamento contra devedor
comerciante cuja falncia venha a ser declarada, este prosseguir normalmente,
no sendo a execuo atrada para o juzo universal da falncia.
Nesta hiptese, bastar ao juiz da Vara dos Feitos da Fazenda oficiar ao
juiz da falncia, solicitando transferncia do valor correspondente ao dbito do
falido.
Contudo, de se observar que se os crditos fazendrios concorrerem com
crditos trabalhistas, nenhum valor ser liberado em favor do Errio sem que,
preliminarmente, sejam pagos os crditos laborais.
Pg. 147
68. AES DE NTERESSE DA UNO, AUTARQUAS E EMPRESAS
PBLCAS FEDERAS
Em conformidade com o art. 109, , da Constituio Federal, Justia
Federal compete processar e julgar as causas em que a Unio, entidade
autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras,
rs, assistentes ou opoentes.
Assim, todas as causas em que a Unio as autarquias ou empresas
pblicas federais tenham efetivo interesse devem ser processadas perante os
juzes federais (salvo, como j se viu, as questes de competncia exclusiva das
Justias Eleitoral, Trabalhista e Militar).
Tal regra, entretanto, no prevalece quando se trata de falncia, por fora
da exceo prevista no art. 109, , da Constituio Federal.
Nessas condies, ainda que haja interesse federal (e, normalmente h,
sobretudo em razo das contribuies previdencirias devidas pelo falido), e, at
mesmo na eventualidade de o Poder Pblico federal, com base em crdito fiscal,
requerer a falncia de contribuinte comerciante, competente ser o juiz de direito
da Justia Comum dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios.
Em se tratando de executivo fiscal, isto , cobrana de tributos federais, em
processo de execuo por ttulo extrajudicial (art. 585, V, do CPC), o juzo
competente, obviamente, ser a Justia Federal, que, na eventualidade de quebra
do devedor, requisitar ao juzo da falncia o numerrio correspondente.
RESUMO
ndivisibilidade e universalidade do juzo falimentar. O juzo da falncia
indivisvel porque competente para todas as aes sobre bens e interesses da
massa falida, como, alis, enfatiza o art. 2. da Lei Falimentar.
A universalidade redunda da chamada vis attractiva, regra consagrada no
art. 23 da Lei de Falncias, em razo da qual ao juzo falimentar devem concorrer
todos os credores do devedor comum, provando os seus direitos.
Excees "vis attractiva" do juzo falimentar: a) aes em que a massa
falida seja autora ou litisconsorte; b) reclamaes trabalhistas; c) executivos
fiscais.
Pg. 148
Aes de interesse da Unio, autarquias e empresas pblicas federais. Em
conformidade com o que dispe o art. 109, , da Constituio Federal, compete
Justia Federal processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica
ou empresa pblica federal forem interessadas.
Tal regra, todavia, no prevalece quando se trata de falncia (art. 109, , da
CF):
"Aos juzes federais compete processar e julgar, em primeira instncia:
- as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica
federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes,
exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral
e Justia Militar".
Assim sendo, ainda que haja interesse federal, como, por exemplo, as
contribuies previdencirias devidas pelo falido, competente ser o juiz de direito
da Justia Comum dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios.
RECAPTULAO
1. Por fora da vis attractiva do juzo falimentar, este o nico competente
para processar e julgar as aes em que haja interesse da massa falida?
R. No. A vis attractiva do juzo falimentar no absoluta, abrangendo to-
somente as aes reguladas na Lei de Falncias. Assim, as aes em que a
massa falida seja autora ou litisconsorte devem ser distribudas normalmente a
outras varas.
2. As aes a serem propostas contra a massa falida sero
necessariamente propostas perante o juzo da falncia?
R. Nem todas as aes em que a massa falida seja r devem ser propostas
perante o juzo da falncia, pois h excees a esta regra. Na verdade s sero
propostas perante o juzo falimentar as aes reguladas pela Lei de Falncias.
3. Que se entende por massa falida?
R. Massa falida o conjunto de bens arrecadados do falido. Com a
declarao da falncia, o devedor perde a livre administrao dos seus bens.
Estes, os bens arrecadados pelo sndico, formam a denominada massa falida.
Pg. 149
4. Que se entende por massa falida subjetiva?
R. Massa falida subjetiva a comunho dos credores do falido. Conquanto
no se possa falar em sociedade, com a declarao da quebra do devedor,
forma-se entre os seus credores uma comunho de interesses. a essa
comunho que se d a denominao de massa falida subjetiva.
5. Que significa massa falida objetiva?
R. o patrimnio, o acervo de bens arrecadados do falido. o que se
denomina simplesmente massa falida.
6. A massa falida tem personalidade jurdica?
R. A resposta negativa, conquanto possua a chamada legitimidade
processual, o que lhe permite estar em Juzo na qualidade de autora ou r.
Como assinala Waldemar Ferreira:
"nem todo agrupamento de pessoas naturais em torno de patrimnio
comum ou sobre que incidam direitos comuns constitui pessoa jurdica de direito
privado.
A despeito de encontrarem-se decises judicirias aludindo personalidade
jurdica da massa falida, ela no possui esse grande atributo. Como no o desfruta
o condomnio, apesar de administrar-se pelo condmino eleito ou que assumir sua
gerncia sem oposio dos demais. Nem a herana, no obstante gerida pelo
inventariante.
Porque o sndico age em Juzo, em nome da massa falida, no isso
bastante para atribuir-lhe personalidade jurdica. No tem ela, realmente direitos
prprios. Nem mesmo patrimnio. Os bens arrecadados, que a formam,
constituem patrimnio do falido, de que ele no se despoja, seno quando vendido
e por efeito da venda".
7. Os conflitos surgidos em decorrncia de questes trabalhistas so
tambm propostos perante o juzo da falncia?
R. No. Tais questes, por fora do que dispe o art. 114 da Constituio
Federal, devem ser propostas perante a Justia do Trabalho.
8. Se, no decorrer de uma ao trabalhista, sobrevier a falncia do
empregador, a ao em questo se desloca para o juzo da falncia, cessando a
competncia da Justia do Trabalho?
R. No. A ao prosseguir normalmente, at sentena final, devendo o
juzo trabalhista, ciente da falncia, determinar a citao do sndico.
Pg. 150
9. Prolatada a deciso, transitada em julgado, a sentena trabalhista ser
executada perante a Justia do Trabalho?
R. Apurado o crdito laboral por sentena trabalhista transitada em julgado,
seguir-se- a habilitao do respectivo crdito, perante o juzo da falncia, por
onde se processar a execuo. Tal crdito, ressalte-se, no estar sujeito a
impugnao (RT, 468:59).
JUZO UNVERSAL:
AO JUZO DA FALNCA DEVEM CONCORRER TODOS OS CREDORES DO
FALDO EXCEES AES EM QUE A MASSA SEJA AUTORA OU
LTSCONSORTE RECLAMAES TRABALHSTAS EXECUTVOS
FSCAS

Pg. 151
TESTES DE APROVETAMENTO DA MATRA EXAMNADA
A - ASSNALE A ALTERNATVA CORRETA NAS SEGUNTES
QUESTES:
1. Sob o ponto de vista jurdico, a falncia:
( ) a) um processo de execuo individual;
( ) b) um processo de execuo contra devedor insolvente;
( ) c) um processo de execuo coletiva contra devedor comerciante.
2. O que caracteriza o estado de falncia :
( ) a) a impontualidade;
( ) b) a insolvncia;
( ) c) o nmero excessivo de credores;
( ) d) nenhum dos casos acima.
3. Para requerer a falncia do devedor comerciante imprescindvel o
protesto do ttulo da obrigao. Esse protesto chama-se:
( ) a) protesto judicial;
( ) b) protesto facultativo;
( ) c) protesto obrigatrio.
4. A sentena um ttulo:
( ) a) judicial;
( ) b) cambial;
( ) c) extrajudicial.
Pg. 152
5. A prescrio, que poder ser argida como matria relevante, na defesa
de mrito, :
( ) a) a prescrio aquisitiva;
( ) b) a prescrio extintiva.
6. O recurso a ser interposto pelo interessado da sentena denegatria da
falncia :
( ) a) agravo de instrumento;
( ) b) apelao;
( ) c) agravo de petio;
( ) d) embargos de declarao.
7. Pode o devedor requerer sua prpria falncia?
( ) a) sim;
( ) b) no.
8. Para requerer a falncia do devedor, necessita o credor ser tambm
comerciante?
( ) a) sim;
( ) b) no.
9. Para requerer a falncia, com base em sentena trabalhista, deve o
interessado:
( ) a) promover a execuo da sentena;
( ) b) requerer a falncia perante o Juzo Trabalhista;
( ) c) renunciar execuo singular e ajuizar a ao falimentar no juzo
competente.
10. O juiz competente para declarar a falncia :
( ) a) o juiz federal da circunscrio;
( ) b) o juiz do cvel em cuja jurisdio o credor domiciliado;
( ) c) o juiz do cvel em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal
estabelecimento;
( ) d) nenhum deles.
11. O ttulo de crdito que enseja pedido de falncia :
( ) a) dvida ordinria;
( ) b) dvida lquida.
Pg. 153
12. Para o requerimento da falncia possvel o protesto de ttulo de
terceiro?
( ) a) sim;
( ) b) no.
13. A duplicata para ensejar pedido de falncia deve ser:
( ) a) sem aceite;
( ) b) sem aceite, mas acompanhada de nota de entrega da mercadoria.
14. As sociedades irregulares, ou de fato:
( ) a) no esto sujeitas falncia;
( ) b) esto sujeitas falncia.
15. As seguintes atividades no mercantis esto, ou no, sujeitas falncia:
empresrio de espetculo pblico; incorporador de imveis; empresa de trabalho
temporrio?
( ) a) sim;
( ) b) no.
B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUNTES QUESTES:
16. No Brasil, s se admite a falncia contra devedor ....... . O sistema
adotado , portanto, o ........ .
17. A Lei Falimentar admite a utilizao de medida cautelar, que o ...... .
As medidas cautelares, quando preparatrias, devero ser requeridas ao ....... .
18. O pagamento feito pelo devedor, nas 24 (vinte e quatro) horas seguintes
citao para a ao falimentar, denomina-se ........ .
19. Cite trs causas extintivas das obrigaes:
a) ......; b) .......; e c) ....... .
20. Uma vez citado para a ao falimentar o devedor pode, no prazo
de ......, tomar uma das seguintes providncias:
a) ......; b) ......; e c) ...... .
Pg. 154
Captulo XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO AOS DRETOS DOS
CREDORES
Sumrio: 69. Vencimento por antecipao de todas as dvidas do falido. 70.
Suspenso da fluncia de juros. Clusula penal. 71. Multa fiscal. 72. Correo
monetria na falncia e na concordata. 73. Suspenso das aes ou execues
movidas contra o falido. 74. Suspenso da prescrio.
69. VENCMENTO POR ANTECPAO DE TODAS AS DVDAS DO
FALDO
A falncia produz o vencimento, por antecipao, de todas as dvidas do
falido:
"Art. 25. A falncia produz o vencimento antecipado de todas as dvidas do
falido..." (Lei de Falncias).
Assim, mesmo as dvidas no cobrveis, porque ainda no vencidas,
tornam-se exigveis ensejando ao credor a habilitao do seu crdito.
Em se tratando de sociedade comercial, aos scios solidrios se estende a
regra:
"Art. 25. ... e do scio solidrio da sociedade falida..." (Lei de Falncias).
Estes, os scios solidrios, conquanto no sejam considerados falidos
(comerciante e, por conseguinte, falida a sociedade, a pessoa jurdica e no os
seus scios), sofrem as conseqncias ou efeitos jurdicos da quebra, como, alis,
declara o art. 5. da Lei Falimentar:
"Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais
no so atingidos pela falncia da sociedade, mas ficam sujeitos aos demais
efeitos jurdicos que a sentena declaratria produza em relao sociedade
falida. Aos mesmos scios, na falta de disposio especial desta lei, so
extensivos todos os direitos e, sob as mesmas penas, todas as obrigaes que
cabem ao devedor ou falido.
Pg. 155
Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se ao scio de
responsabilidade solidria que h menos de dois anos se tenha despedido da
sociedade, no caso de no terem sido solvidas, at a data da declarao da
falncia, as obrigaes sociais existentes ao tempo da retirada...".
No prevalecer o preceito contido no pargrafo nico nominado se os
credores tiverem consentido expressamente na retirada do scio, feito novao,
isto , converso de uma obrigao em outra, ou continuado a negociar com a
sociedade, sob a mesma ou nova firma.
O vencimento antecipado das dvidas do falido decorre da necessidade de
possibilitar, a todos os credores, a habilitao dos seus respectivos crditos, no
processo de execuo coletiva, que a falncia.
Excetuam-se desta regra:
1.) as obrigaes subordinadas a uma condio suspensiva;
2.) as obrigaes solidrias firmadas juntamente com terceiros que se
hajam coobrigado com o falido;
3.) as obrigaes contradas pelo falido garantidas por fiana de terceiro;
4.) as obrigaes decorrentes de contratos bilaterais, que o sndico julgue
conveniente manter, no interesse da massa falida.
As primeiras, isto , as obrigaes subordinadas a uma condio
suspensiva, so aquelas que sujeitam o efeito do ato jurdico a um evento futuro e
incerto:
"Art. 114. Considera-se condio a clusula que subordina o efeito do ato
jurdico a evento futuro e incerto" (CC).
"Diz-se suspensiva a condio - ensina Pedro Orlando - quando o ato
somente se objetiva depois de cumprida a clusula preestabelecida."
Em conformidade com o que dispe o 2. do art. 25 da Lei Falimentar,
no tm vencimento antecipado as obrigaes sujeitas a condio suspensiva, as
quais entram na falncia, embora com o pagamento adiado, at que se verifique a
condio.
Na hiptese de o falido ser solidariamente coobrigado, ao credor dado ou
habilitar-se na falncia (sem perda do direito de acionar o coobrigado solvente), ou
aguardar o vencimento da obrigao, quando ento exigir do coobrigado solvente
o respectivo pagamento.
Pg. 156
Nessa ltima hiptese o coobrigado solvente que pagou pode habilitar-se
na falncia, como prescreve o art. 29 da Lei Falimentar:
gualmente no se vencem por antecipao as obrigaes do falido
garantidas por fiana, j que esta se constitui exatamente numa cauo ao credor,
contra a insolvncia do devedor.
Assim, em casos tais, no tem o credor que habilitar-se na falncia (muito
embora possa faz-lo), podendo aguardar o vencimento da obrigao para haver
o que de direito do prprio fiador.
O fiador que paga pelo falido pode, para haver o que desenvolveu,
habilitar-se regularmente, ex vi do disposto no art. 29 da Lei de Falncias.
Os contratos bilaterais, celebrados pelo falido, no se vencem com a
falncia, como, alis, declara o art. 43 da Lei Falimentar, podendo ser executados
pelo sndico, se entender conveniente para a massa:
"Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa".
Contratos bilaterais so aqueles que estabelecem obrigaes recprocas,
podendo, assim, ser conceituado o contrato de compra e venda, o contrato de
trabalho etc.
Nessas condies, caber ao sndico verificar da convenincia ou no do
seu cumprimento, podendo optar, todavia, pela sua denncia (a respeito desse
assunto, v. o Captulo XV - "Dos efeitos da falncia quanto aos contratos do
falido").
70. SUSPENSO DA FLUNCA DE JUROS. CLUSULA PENAL
Juros, do latim jus, etimologicamente significa direito. No sentido jurdico,
porm, representa os frutos do capital, recompensa, interesse, lucro.
Os juros so: a) compensatrios; ou b) moratrios.
Os primeiros constituem-se nos frutos do capital. Os segundos representam
indenizao decorrente do inadimplemento da obrigao, da mora.
"Clusula penal - ensina Washington de Barros Monteiro - um pacto
secundrio e acessrio, em que se estipula pena ou multa para a parte que se
subtrair ao cumprimento da obrigao, a que se obrigara, ou que apenas retardar."
Pg. 157
Da mesma forma que a falncia suspende a fluncia de juros, no so
atendidas as clusulas penais estipuladas nos contratos unilaterais que se
vencem em razo da quebra:
"Art. 25. ......
3. As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas, se
as obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia" (Lei de
Falncias).
O dispositivo nominado, como se percebe, fala em contratos unilaterais,
assim considerados aqueles em que s uma das partes se obriga, com prestao
imposta a um s dos pactuantes, tais como a doao, o depsito, o mtuo, o
mandato etc. (sobre contratos unilaterais, v. o Captulo XV).
Para vasta corrente trata-se de mero equvoco do legislador, no s porque,
via de regra, os contratos comerciais so bilaterais, como tambm porque,
normalmente, no comportam os contratos unilaterais clusulas penais, j que
neles h apenas um obrigado.
Para estes, portanto, a disposio contida no 3. do art. 25 da Lei de
Falncias abrangeria tanto os contratos unilaterais como os bilaterais.
Ressalte-se que a excluso da clusula penal s possvel se o
vencimento do contrato resulta da falncia. Se o seu vencimento anteceder a
quebra, facultado ao credor habilitar-se, pretendendo o principal e a multa.
71. MULTA FSCAL
Relativamente cobrana da multa fiscal, tem-se feito ntida distino entre:
a) multa moratria; e
b) multa com efeito de pena administrativa.
A multa moratria, como o prprio nome deixa entrever, decorre do
inadimplemento da obrigao. Tem natureza inquestionavelmente indenizatria. A
multa com efeito de pena administrativa imposta ao violador das normas de
direito pblico, objetivando assegurar o cumprimento das leis.
Dentro desse raciocnio, Fazenda Pblica assegurado o direito de
haver, na falncia, no s os tributos que lhe sejam devidos, mas tambm a multa
moratria:
"nclui-se no crdito habilitado na falncia a multa fiscal simplesmente
moratria" (Smula 191 do STF).
Pg. 158
O mesmo, entretanto, no ocorre com a multa fiscal com efeito de pena
administrativa (art. 23, pargrafo nico, , da Lei de Falncias).
"No se inclui no crdito habilitado em falncia a multa fiscal com efeito de
pena administrativa" (Smula 192 do STF).
No fazendo qualquer distino entre multa moratria e multa penal, assim
decidiu o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo:
"Falncia - Habilitao de crdito - Multa moratria e multa penal - Distino
- nadmissibilidade em face do Cdigo Tributrio Nacional - ncidncia de ambas
na proibio do art. 23, pargrafo nico, n. , do Decreto-lei n. 7.661, de 1945 -
nteligncia do dispositivo.
jurisprudncia predominante no Tribunal de Justia de So Paulo que, em
face do Cdigo Tributrio Nacional, no h mais que distinguir entre multa penal e
moratria, ambas incidindo na proibio do art. 23, pargrafo nico, n. , do
Decreto-lei n. 7.661, de 1945" (RT, 462:75).
72. CORREO MONETRA NA FALNCA E NA CONCORDATA
Com o advento da Lei n. 6.899/81, viva controvrsia vem sendo travada
acerca da sua aplicao na falncia e na concordata. Contrariamente
manifestaram-se diversos juristas (Tales Severo Batista e Celso Manoel Fachada,
in Moacyr de Barros Mello, Curiosidades forenses, Dirio Comrcio e ndstria, 29
jun. 1982), o mesmo ocorrendo com inmeros julgados:
"A correo monetria instituda pela Lei Federal n. 6.899/81 no tem
aplicao nos processos regulados pela Lei de Falncias. Cuida-se, na espcie,
de processo especialssimo, cujas determinantes se afastam das caractersticas e
peculiaridades da ao contenciosa tpica. Quer na falncia, quer na concordata, o
que sobreleva a interveno regradora de um desequilbrio na atividade
mercantil legtima, buscando-se uma soluo eqitativa geral e ampla, ante o
insucesso negocial, o mais das vezes provocado por causas estranhas vontade
do comerciante.
O instituto marcadamente de ordem pblica, como lembra Rubens
Requio.
Por via de conseqncia, o agravamento dos encargos pendentes, com a
correo monetria dos dbitos, extravasa a meta restrita do processo falimentar e
certamente no se aninha nos propsitos da Lei Federal n. 6.899/81.
Pg. 159
Alis, quando quis excepcionar a lei falimentar para conceder a correo
monetria de dbitos, o fez atravs de leis explicitas e particularizadas, onde o
interesse do direito defendido exigia uma testilha extraordinria e prevalente,
derrogatria do dogma da par condictio creditorium, v. g., crditos trabalhistas,
Decreto-lei Federal 75/66, dbitos fiscais, Decreto-lei Federal 858/69, dvidas de
entidades financeiras, Decreto-lei Federal 1.477/76" (TJSP, AC 21.503-1, 6. Cm.
Civ., Rel. designado Des. Macedo Costa).
Elias Katudjian, em erudito artigo publicado no O Estado de S. Paulo (7 dez.
1982), posicionando-se contrariamente aplicao da correo monetria nos
crditos em falncia e concordata, afirma que:
"S se aplica a correo monetria aos dbitos que tenham origem em
decises judiciais, assim como ocorre nas aes ordinrias para cobrana de
obrigaes civis ou de crditos a serem apurados".
Malgrado, porm, as doutas opinies, ousamos divergir. Do exame atento
das concluses acima expostas, fcil verificar que dois so os argumentos
bsicos dos que se colocam contrariamente aplicao da lei nominada falncia
e concordata:
a) a Lei n. 6.899/81 no se aplica ao Decreto-lei n. 7.661/45 (Lei de
Falncias) porque nenhuma meno faz a esta ltima, que lei especial;
b) a Lei n. 6.899/81 s se aplica aos dbitos que tenham origem em
decises judiciais.
Ora, a circunstncia da Lei n. 6.899/81 no fazer expressa meno Lei
de Falncias no , por si s, motivo suficiente para concluir pela sua no-
aplicao quebra. O diploma legal em questo tem aplicao abrangente e,
como observou o douto Des. Macedo Bittencourt (6. Cm. Civ. do TJSP), nos
autos da Apelao Cvel n. 21.503-1, o seu art. 1. "determina a incidncia da
correo monetria sobre qualquer dbito resultante de deciso judicial, sem
qualquer exceo".
Quando da promulgao da Lei n. 4.121/62 (o Estatuto da Mulher Casada),
muito se discutiu sobre sua aplicao a outros ramos do direito. No faltou,
inclusive, quem sustentasse subsistentes todas as restries impostas pelo
Cdigo Comercial mulher casada, no exerccio da atividade mercantil.
Hoje, entretanto, dvida no pode haver quanto revogao de tais
restries, afirmando textualmente o consagrado Waldemar Ferreira:
"Em face de dispositivos de tanta monta e repercusso, indiscutvel que a
mulher casada, podendo livremente exercer profisso lucrativa e sendo
absolutamente capaz, nos termos expostos, pode praticar a profisso lucrativa por
excelncia - a mercantil. Lcito lhe estabelecer-se e, uma vez estabelecida, agir
e operar no exerccio de sua profisso to livremente como o marido na sua".
Pg. 160
No obstante tal concluso, nenhuma referncia fez a Lei n. 4.121/62 ao
Cdigo Comercial, que ainda mantm no seu texto (art. 1., n. 4) restries ao
exerccio do comrcio pela mulher casada. Observe-se que a Constituio Federal
de 1988, no seu art. 226, 5., proclama a igualdade do homem e da mulher
quanto a direitos e deveres referentes sociedade conjugal.
A Lei n. 6.899/81 no se destina a uma determinada hiptese, no
podendo ser vista, por isso mesmo, como norma jurdica de natureza excepcional.
Ao revs, tem carter abrangente, objetivando tornar ampla a incidncia da
correo monetria, antes restrita a determinados crditos, por fora de leis
especiais (o Dec.-lei n. 75/66, que instituiu correo monetria dos crditos
trabalhistas; o Dec.-lei n. 858/69, sobre os crditos fiscais; o Dec.-lei n. 1.477/76,
sobre dvidas das entidades financeiras).
No se reveste, pois, o diploma legal nominado de natureza excepcional.
Muito ao contrrio, tem carter manifestamente genrico, determinando a
aplicao da correo monetria a "todos os dbitos resultantes de deciso
judicial".
E por deciso judicial se h de entender todo e qualquer dbito reconhecido
por sentena.
A expresso "dbitos resultantes de deciso judicial" no tem, por certo, um
sentido literal. Contrariamente, diz respeito, isso sim, a qualquer dbito
proclamado por sentena, pouco importando que preexista deciso judicial
(como ocorre com os ttulos de crdito), ou surja com a sentena. E, tanto na
falncia quanto na concordata, todos os crditos (salvo o tributrio) passam pelo
rigoroso crivo da habilitao - procedimento de manifesta natureza contenciosa (v.
Captulo XX, n. 126), que culmina com uma sentena declaratria.
No se alegue, outrossim, deva a "deciso judicial" a que se refere a Lei n.
6.899/81 ser necessariamente condenatria, pois em nenhum momento o diploma
legal mencionado estabelece tal exigncia. Limita-se, como facilmente se percebe,
expresso deciso judicial. E onde a lei no estabelece restrio ao intrprete
no lcito proclam-la - exceptiones sunt strictissimae interpretationis.
Por outro lado, no se argumente com a incompatibilidade da correo
monetria com a falncia e a concordata. Na primeira, a falncia de h muito que
admitida (Dec.-lei n. 75/66; Dec.-lei n. 858/69; Dec.-lei n. 1.477/76). O prprio
Decreto-lei n. 858/69 disciplina a questo, estabelecendo a cobrana da correo
monetria at a data da sentena declaratria da falncia, ficando suspensa por
um ano, a partir dessa data.
Pg. 161
Estabelece, assim, um perodo para que os dbitos sujeitos correo
monetria sejam pagos sem ela. Se no espao de tempo referido tais dvidas no
forem resgatadas sem a correo, esta restabelecida, abrangendo, inclusive, o
perodo da suspenso. A concordata suspensiva no interfere na fluncia dos
prazos mencionados:
"Art. 1. A correo monetria dos dbitos fiscais do falido ser feita at a
data da sentena declaratria da falncia, ficando suspensa, por um ano, a partir
dessa data.
1. Se esses dbitos no forem liquidados at 30 (trinta) dias aps o
trmino do prazo previsto neste artigo, a correo monetria ser calculada at a
data do pagamento, incluindo o perodo em que esteve suspensa".
No que diz respeito concordata preventiva, conquanto favor legal
destinado recomposio econmica do comerciante honesto e, at por isso
mesmo, correo monetria, longe de se constituir numa punio (o que lhe
conferiria natureza excepcional), no seno uma conseqncia do processo
inflacionrio, objetivando a reposio do valor intrnseco de uma moeda aviltada.
Quando o Decreto-lei n. 7.661/45 (Lei de Falncias) estabelece os
percentuais do art. 156, 1., faz meno a valores definidos, no admitindo que
60% se reduzam a 30%, como bem observou o Juiz Arnaldo Teixeira Mendes,
ento na 22. Vara Cvel da Comarca de So Paulo, nos autos da concordata
preventiva requerida pela Cia. Comercial da Borda do Campo:
"...a correo monetria nada mais do que um mecanismo, agora legal
para se exprimir aritmeticamente expresses numericamente diferentes mas
economicamente iguais em seus valores, com o intuito de compensar a inflao.
Assim, dado um valor de expresso `100' para a data certa, aplicado o ndice legal
correspondente ao tempo decorrido depois, por exemplo, `1,20', tem-se o mesmo
valor, mas expresso em algarismos diferentes: `120'. sto , 100 antes, agora 120,
expressam, face ao tempo recorde e incidncia inflacionria, no mesmo valor.
Logo, no h qualquer alterao de `valor' quando da aplicao do mecanismo da
correo monetria, mas to-somente variao de algarismos que expressam,
legalmente, o mesmo valor. Da porque aplicar-se a correo monetria aos ttulos
vencidos, tal que expressem, no decorrer do tempo e apesar da inflao, sempre o
mesmo valor original. No h confundir, portanto, correo monetria com `juros'
ou qualquer espcie de pena; alis, a no-incidncia da correo monetria
importaria, obviamente, em enriquecimento indevido do devedor, premiando a
impontualidade, e como o enriquecimento indevido contrrio ao direito, sem
fundamento, e justo o sistema da correo monetria.
Pg. 162
No h se falar, ainda, em desequilbrio entre direitos e obrigaes do devedor,
eis que a todos os crditos do devedor tambm aplicvel o mesmo sistema da
correo. No caso da concordata, como o presente, esto sujeitos correo
monetria quer os crditos como os dbitos da impetrante, isto , a correo
monetria incidir tambm sobre seus crditos eventualmente liquidados com
atraso. No h falar, finalmente, em inaplicabilidade da lei, eis que dela no
constam excees e tm carter geral".
A esse respeito o Superior Tribunal de Justia j proclamou julgamento
unnime:
"O art. 1., da Lei n. 6.899/81, aplica-se tanto aos casos de falncia como
aos de concordata (preventiva ou suspensiva)" (STJ, 4. T., REsp 19.459-0-RJ,
Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU, 19 set. 1994, Ementrio da Jurisprudncia do
STJ, n. 10, Ementa n. 247).
A concordata um favor legal, no um favorecimento de natureza
paternalista. , antes de tudo, um remdio jurdico que objetiva a recuperao
econmica de empresas mercantis em dificuldades materiais.
No se argua a irresponsabilidade do concordatrio pelo processo
inflacionrio. O fenmeno existe e suas seqelas se fazem sentir sobre todas as
camadas da sociedade.
Pondo fim controvrsia em torno da aplicao da correo monetria na
concordata, a Lei n. 7.274, de 10 de dezembro de 1984, instituiu a seguinte
sistemtica:
1.) os depsitos a que o concordatrio est obrigado, relativos s
prestaes que se vencerem, independentemente da sentena que conceder o
favor legal, sero transferidos, por determinao do juiz, para instituies
financeiras, e em conta que credite juros e correo monetria, que revertero em
favor dos credores, na proporo dos respectivos crditos. Nessa hiptese, pois,
os juros e a correo monetria correro por conta da instituio financeira onde
tenha sido feito o depsito;
2.) no efetuado o depsito, a correo monetria passa a ser de inteira
responsabilidade do concordatrio, contada a partir do dia imediato ao do
vencimento da prestao, se a concordata for a prazo; se a vista, a partir do
trigsimo primeiro dia subseqente ao do ingresso do pedido em juzo.
Pg. 163
A Lei n. 8.131/90, alterando a redao do art. 163 da Lei de Falncias,
introduziu-lhe o 1., dispondo expressamente que os crditos sujeitos a
concordata sero monetariamente atualizados:
"Os crditos sujeitos a concordata sero monetariamente atualizados de
acordo com a variao do Bnus do Tesouro Nacional - BTN, e os juros sero
calculados a uma taxa de at 12% (doze por cento) ao ano, a critrio do Juiz, tudo
a partir da data do ajuizamento do pedido de concordata com relao s
obrigaes at ento vencidas, e, em relao s obrigaes vincendas, poder o
devedor optar pelos termos e condies que anteriormente houverem sido
acordadas, sendo essa opo eficaz para o pedido anterior aos vencimentos
constantes das obrigaes respectivas, aplicando-se aps os vencimentos a regra
deste pargrafo".
Tal disposio no se aplica aos crditos fiscais, que continuam regidos
pela legislao tributria.
73. SUSPENSO DAS AES OU EXECUES MOVDAS CONTRA O
FALDO
A falncia , antes de tudo, um processo de execuo coletiva, por isso que
atrai todos os credores do falido, estabelecendo, pois, verdadeiro litisconsrcio
ativo necessrio.
O estabelecimento do litisconsrcio ativo necessrio decorre da vis
attractiva do juzo falimentar, regra consagrada no art. 23 da Lei de Falncias.
Por fora dessa atrao exercida pelo juzo falimentar, ficam suspensas as
aes e execues dos credores sobre direitos e interesses relativos massa
falida, inclusive as dos credores particulares do scio solidrio de sociedade
comercial ou industrial falida, nos termos do que prescreve o art. 24 da Lei de
Falncias.
Entretanto, como j tivemos ensejo de acentuar, a regra no absoluta,
comportando excees.
Assim, por exemplo, na hiptese de a ao, que normalmente seria
suspensa, estar em fase executria, achando-se os bens j em praa, com dia,
local e hora designados por edital, para a arrematao, esta dever ser levada a
efeito, revertendo-se o produto em benefcio da massa, facultado ao autor, munido
da certido da sentena exeqenda, habilitar-se no juzo falimentar.
Caso os bens j tenham sido arrematados ao tempo da declarao da
quebra, satisfeito integralmente o crdito do exeqente, s a sobra reverter em
benefcio da massa.
Outras excees devem ser mencionadas, como aquelas previstas nos
incs. e do 2. do art. 24, que estabelecem o prosseguimento da ao, apenas
com a substituio do falido pelo sndico.
Pg. 164
So as aes e execues que tenham tido incio antes da falncia, por
credores:
a) por ttulos no sujeitos a rateio;
b) que demandarem quantia ilquida, coisa certa ou prestao ou absteno
de fato.
Os primeiros, isto , os credores por ttulos no sujeitos a rateio, so
aqueles cujos direitos gozam de privilgio, no se sujeitando, por isso mesmo, aos
rateios, tais como os empregados, por direitos trabalhistas; a Fazenda Pblica, por
crditos fiscais; e o credor hipotecrio.
Aos credores que postulam quantia ilquida, coisa certa, prestao ou
absteno de fato dado pedir a reserva prevista no art. 130 da Lei Falimentar,
pedido de que se pode valer tambm o empregado, no decorrer de ao
trabalhista, at mesmo por meio de ofcio do juiz do trabalho.
Diz o art. 130:
"O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor
destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias
dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam
caber".
Tambm no se suspendero as aes em que a massa falida for autora ou
litisconsorte, como, alis, j observamos anteriormente.
74. SUSPENSO DA PRESCRO
Prescrio , como se sabe, a perda de uma ao atribuda a um direito.
Surge da inrcia do credor em fazer valer o seu direito, constituindo-se numa pena
contra o credor negligente.
Conquanto se assemelhe decadncia, com ela no se confunde, pois,
enquanto a prescrio a perda da ao, a decadncia a perda do direito.
Nos termos do art. 47 da Lei Falimentar, fica suspenso o prazo de
prescrio, que s se reinicia com a sentena que declara encerrada a falncia ou
ainda pela concesso de concordata suspensiva.
No se confunda a suspenso da prescrio com a interrupo. Na
suspenso os prazos se somam, o que no ocorre com a interrupo, em que o
tempo anterior fica prejudicado. A suspenso, como ensina Washington de Barros
Monteiro com sua habitual clareza, "apenas faz cessar temporariamente o curso
da prescrio; superada, porm, a causa suspensiva, a prescrio retoma o seu
curso natural, computando o tempo anteriormente transcorrido.
Pg. 165
Com as causas que interrompem a prescrio a situao profundamente
diversa; verificada alguma causa interruptiva, perde-se por completo o tempo
transcorrido precedentemente, esse tempo fica inutilizado para o prescribente, por
inteiro, no sendo de modo algum considerado na contagem o primeiro lapso de
tempo, que fica perdido, sacrificado".
Ressalte-se, porque sumamente importante, a advertncia de Carvalho de
Mendona, de que a suspenso da prescrio durante a falncia s ocorre
"quanto aos direitos e aes dos credores contra a massa e o falido", no
atingindo, obviamente, as obrigaes de terceiros para com a massa e o falido.
RESUMO
Vencimento antecipado das dvidas do falido. A falncia produz o
vencimento, por antecipao, de todas as dvidas do falido. Assim, mesmo as
dvidas no cobrveis, porque ainda no vencidas, tornam-se exigveis, ensejando
ao credor a habilitao do seu crdito.
Suspenso da fluncia de juros. A falncia suspende a fluncia de juros
compensatrios ou moratrios. Os primeiros constituem-se nos frutos do capital.
Os segundos representam indenizao decorrente do inadimplemento da
obrigao, da mora.
Clusula penal nos contratos unilaterais. Na ocorrncia de falncia no so
atendidas as clusulas penais estipuladas nos contratos unilaterais, se as
obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia (art. 25, 3., da
Lei de Falncias).
Multa fiscal. "nclui-se no crdito habilitado na falncia a multa fiscal
simplesmente moratria" (Smula 191 do STF).
"No se inclui no crdito habilitado em falncia a multa fiscal com efeito de
pena administrativa" (Smula 192 do STF).
Em sentido contrrio deciso do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, citada acima, publicada na RT, 462:75.
Correo monetria. A correo monetria h de ser feita at a data da
sentena declaratria da falncia, ficando suspensa por um ano, a partir dessa
data (Dec.-lei n. 858, de 11-9-1969).
Pg. 166
Suspenso das aes movidas contra o falido. Com a declarao da
falncia ficam suspensas as aes e execues dos credores sobre direitos e
interesses relativos massa falida, inclusive as dos credores particulares do scio
solidrio de sociedade comercial ou industrial falida (art. 24 da Lei de Falncias).
Suspenso da prescrio. Nos termos do art. 47 da Lei Falimentar, fica
suspenso o prazo de prescrio, que s se reinicia com a sentena que declara
encerrada a falncia.
RECAPTULAO
1. Por que a declarao da falncia provoca o vencimento antecipado de
todas as dvidas do falido?
R. O vencimento antecipado das dvidas do falido decorre da necessidade
de possibilitar a todos os credores a habilitao dos seus respectivos crditos, no
processo de execuo.
2. Esta regra absoluta?
R. No, pois no se vencem com a declarao da falncia as obrigaes
subordinadas a uma condio suspensiva, as obrigaes solidrias em que hajam
coobrigados com o falido, as garantias com fiana de terceiros e as obrigaes
decorrentes de contratos bilaterais, assim considerados aqueles contratos que
estabelecem obrigaes recprocas.
3. Com a declarao da quebra ficam suspensas as aes movidas contra
o falido?
R. A falncia estabelece um litisconsrcio ativo necessrio que decorre da
vis attractiva do juzo falimentar. Por fora, pois, dessa atrao, ficam suspensas
as aes e execues dos credores sobre direitos e interesses relativos massa
falida, inclusive as dos credores particulares do scio solidrio de sociedade ou
indstria falida.
4. A regra em apreo absoluta ou comporta excees?
R. No. A regra no absoluta. Se a ao estiver na fase executria,
achando-se os bens j em praa, com dia, local e hora designados por edital, para
a arrematao, esta dever ser levada a efeito, revertendo-se o produto em
benefcio da massa, facultado ao autor, munido da certido da sentena
exeqenda, habilitar-se no juzo falimentar.
Pg. 167
5. E se a praa j tiver sido levada a efeito com a arrematao dos bens?
R. Caso os bens j tenham sido arrematados ao tempo da declarao da
quebra, satisfeito integralmente o crdito do exeqente, s a sobra reverter em
benefcio da massa.
EFETOS DA FALNCA QUANTO AOS DRETOS DOS CREDORES:
VENCMENTO ANTECPADO DAS DVDAS DO FALDO SUSPENSO
DA FLUNCA DOS JUROS PROBO DE CLUSULA PENAL
SUSPENSO DAS AES E EXECUES MOVDAS CONTRA O FALDO
Pg. 168
Captulo XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO PESSOA DO FALDO
Sumrio: 75. Restries capacidade processual do falido e sua
liberdade de locomoo. 76. Obrigaes que lhe so impostas. 77. Proibio para
o exerccio do comrcio. 78. Continuao do negcio. 79. Sujeio priso.
75. RESTRES CAPACDADE PROCESSUAL DO FALDO E SUA
LBERDADE DE LOCOMOO
Declarada a falncia, sofre o falido srias restries sua capacidade
processual, no podendo, por via de conseqncia, figurar como autor ou ru em
aes patrimoniais de interesse da massa, ficando impedido, inclusive, de praticar
qualquer ato que se refira, direta ou indiretamente, aos bens, interesses, direitos e
obrigaes compreendidos na falncia, sob pena de nulidade, a ser declarada ex
officio, independentemente de prova de prejuzo.
Outra restrio que decorre da declarao da falncia a que impe ao
falido a obrigao de no se ausentar do lugar da falncia sem a devida
autorizao judicial:
"Art. 34. A declarao da falncia impe ao falido as seguintes obrigaes:
.........
- no se ausentar do lugar da falncia, sem motivo justo e autorizao
expressa do juiz, e sem deixar procurador bastante, sob as penas cominadas na
lei; quando a permisso para ausentar-se for pedida sob alegao de molstia, o
juiz designar o mdico para o respectivo exame" (Lei Falimentar).
A restrio em apreo justifica-se pelo fato de estar o falido obrigado a
comparecer a todos os atos da falncia, auxiliando e prestando, verbalmente ou
por escrito, as informaes reclamadas pelo juiz, sndico, curador de massas
falidas e credores em geral, devendo ainda examinar as declaraes de crdito,
assistir ao levantamento e verificao do balano, proferindo, outrossim, parecer
sobre as contas do sndico.
Pg. 169
Objetiva, pois, a medida restritiva, obrigar o falido a permanecer
disposio do juzo da falncia para o fiel cumprimento das obrigaes
mencionadas.
76. OBRGAES QUE LHE SO MPOSTAS
A declarao da falncia impe ao falido inmeras obrigaes que, se no
cumpridas fielmente, podem redundar na sua priso.
Assim que, to logo tome conhecimento da quebra, deve dirigir-se ao
juzo da falncia, onde firmar, em cartrio, termo de comparecimento, quando
indicar o seu nome, nacionalidade, estado civil, endereo, devendo ainda
declarar, para constar do dito termo:
a) as causas determinantes da falncia, quando pelos credores requerida;
b) se tem firma inscrita, quando a inscreveu, exibindo a prova;
c) tratando-se de sociedade, os nomes e residncias de todos os scios,
apresentando o contrato, se houver, bem como a declarao relativa inscrio
da firma;
d) o nome do contador ou guarda-livros encarregado da escriturao dos
seus livros comerciais;
e) os mandatos que porventura tenha outorgado, indicando o seu objeto e o
nome e endereo do mandatrio;
f) quais os seus bens imveis e quais os mveis que no se encontram no
estabelecimento;
g) se faz parte de outras sociedades, exibindo, no caso afirmativo, o
respectivo contrato.
Nessa mesma oportunidade, deve depositar em cartrio os seus livros
obrigatrios, livros esses que, depois de encerrados por termo lavrado pelo
escrivo e assinado pelo juiz, devem ser entregues ao sndico.
77. PROBO PARA O EXERCCO DO COMRCO
Em que pese no cercar-se a falncia do rigorismo que a caracterizava no
passado, quando ao falido eram impostas pesadas restries que, inclusive,
cercavam-no de infmia, subsistem, como j se observou, inmeras restries
pessoa do falido, destacando-se dentre elas a proibio do exerccio do comrcio.
Pg. 170
Esta restrio, de todo conveniente ressaltar, uma decorrncia da perda
da administrao dos bens, pelo falido.
O art. 1., , do Cdigo Comercial declara que s podem comerciar as
pessoas que se acharem na livre administrao de suas pessoas e bens:
"Art. 1. Podem comerciar no Brasil:
1. Todas as pessoas que, na conformidade das leis deste mprio, se
acharem na livre administrao de suas pessoas e bens, e no forem
expressamente proibidas neste Cdigo".
Ora, uma das conseqncias da declarao da falncia , exatamente, a de
privar o falido da administrao dos seus bens:
"Art. 40. Desde o momento da abertura da falncia, ou da decretao do
seqestro, o devedor perde o direito de administrar os seus bens e deles dispor"
(Lei de Falncias).
Da a proibio contida no art. 2. do Cdigo Comercial:
"So proibidos de comerciar:
........
4. Os falidos, enquanto no forem legalmente reabilitados".
A reabilitao, nos precisos termos do art. 138 da Lei Falimentar, s ocorre
com a sentena declaratria de extino das obrigaes:
"Com a sentena declaratria da extino de suas obrigaes, fica
autorizado o falido a exercer o comrcio....
Na ocorrncia de crime falimentar far-se- necessria a reabilitao penal,
o que s pode ocorrer aps o decurso de trs a cinco anos, contados do dia em
que termine a execuo das penas de deteno ou recluso, provada por
sentena a extino das obrigaes, ex vi do disposto nos arts. 195 a 199 da Lei
de Falncias.
78. CONTNUAO DO NEGCO
Ressalte-se que a proibio de comerciar no absoluta, j que a Lei
Falimentar, no seu art. 74, admite ao falido a continuao do negcio, hiptese,
porm, em que a um terceiro, pessoa idnea, se confiar a gesto dos negcios:
Pg. 171
"Art. 74. O falido pode requerer a continuao do seu negcio; ouvidos o
sndico e o representante do Ministrio Pblico sobre a convenincia do pedido, o
juiz, se deferir, nomear, para geri-lo, pessoa idnea, proposta pelo sndico".
Na eventualidade de continuao do negcio, dever o gerente nomeado
pelo juiz assinar termo de depositrio dos bens da massa que lhe forem
entregues, obrigando-se a prestar contas ao sndico, a quem continua confiada a
parte administrativa da falncia.
As compras e vendas s podero ser feitas a dinheiro - al contado _, s
admitidas compras a prazo com expressa autorizao do juiz, ouvidos o sndico e
o curador de massas falidas.
As importncias recebidas pelo gerente devem ser recolhidas ao Banco do
Brasil ou Caixa Econmica Federal e, na falta desses estabelecimentos
bancrios, instituio designada pelo juiz.
Em qualquer tempo poder o juiz, ex officio, a requerimento do sndico, dos
credores ou do curador de massas falidas, cassar a autorizao para a
continuao do negcio, o que fatalmente ocorre se o falido, no prazo dos cinco
dias seguintes aos do vencimento do prazo para a entrega, em cartrio, do
relatrio do sndico (art. 178 c/c o art. 63, XX, da Lei de Falncias), no requerer
concordata suspensiva.
79. SUJEO PRSO
No decorrer de todo o processo est o falido sujeito priso administrativa,
o que pode ocorrer de incio, com a declarao da falncia, constatados pelo juiz
indcios de crime falimentar:
"Art. 14. .....
Pargrafo nico. A sentena que declarar a falncia:
.......
V - providenciar as diligncias convenientes ao interesse da massa,
podendo ordenar a priso preventiva do falido ou dos representantes da
sociedade falida, quando requerida com fundamento em provas que demonstrem
a prtica de crime definido nesta lei" (Lei de Falncias).
Pg. 172
A priso do falido pode decorrer ainda do descumprimento das obrigaes
que lhe so impostas:
"Art. 35. Faltando ao cumprimento de qualquer dos deveres que a presente
lei lhe impe, poder o falido ser preso por ordem do juiz, de ofcio ou a
requerimento do representante do Ministrio Pblico, do sndico ou de qualquer
credor" (Lei de Falncias).
Nesta hiptese a priso no pode exceder de sessenta dias, cabendo
contra a medida agravo de instrumento, nada impedindo, a nosso ver, a
propositura de habeas corpus.
RESUMO
Restries capacidade processual do falido. Declarada a falncia, sofre o
falido srias restries sua capacidade processual, no podendo, por via de
conseqncia, figurar como autor ou ru em aes patrimoniais de interesse da
massa.
Restries liberdade de locomoo. Outra restrio que decorre da
declarao da falncia a que impe ao falido a obrigao de no se ausentar do
lugar da falncia sem a devida autorizao judicial (art. 34 do Dec.-lei n. 7.661, de
1945).
Obrigaes que lhe so impostas. Deve o falido firmar termo de
compromisso, no Cartrio do Juzo da Falncia, declarando:
a) as causas determinantes da falncia, quando pelos credores requerida;
b) se tem firma inscrita, quando a inscreveu, exibindo a prova;
c) tratando-se de sociedade, os nomes e residncias de todos os scios,
apresentando o contrato, se houver, bem como a declarao relativa inscrio
da firma;
d) o nome do contador ou guarda-livros encarregado da escriturao dos
seus livros comerciais;
e) os mandatos que porventura tenha outorgado, indicando o seu objeto e o
nome e endereo do mandatrio;
f) quais os seus bens imveis e quais os mveis que no se encontram no
estabelecimento;
Pg. 173
g) se faz parte de outras sociedades, exibindo, no caso afirmativo, o
respectivo contrato.
Depositar, outrossim, em cartrio, os seus livros obrigatrios, os quais,
depois de encerrados por termo lavrado pelo escrivo e assinado pelo juiz, sero
entregues ao sndico.
Proibio para o exerccio do comrcio. Conquanto a falncia no se revista
nos dias atuais do carter pejorativo de outros tempos, subsistem inmeras
restries ao falido, destacando-se dentre elas a proibio do exerccio do
comrcio, que se constitui numa conseqncia de o falido ficar privado da
administrao dos seus bens, s ocorrendo a reabilitao com a sentena
declaratria da extino das obrigaes.
Continuao do negcio. O falido pode requerer a continuao do negcio,
ouvidos previamente o sndico e o curador de massas falidas, nomeando-se
pessoa idnea para a administrao, na eventualidade de o pedido ser deferido
pelo juiz.
Priso do falido. Constatados pelo juiz indcios de crime falimentar, pode
ser decretada a priso preventiva do falido ou dos representantes legais da
sociedade falida, podendo ainda a priso decorrer do descumprimento das
obrigaes que lhe so impostas.
RECAPTULAO
1. Que objetiva a proibio imposta ao falido de no se ausentar do lugar da
falncia?
R. O falido est obrigado a comparecer a todos os atos da falncia,
auxiliando e prestando as informaes solicitadas pelo juiz, sndico, curador de
massas falidas e credores em geral, devendo ainda examinar as declaraes de
crdito, assistir ao levantamento e verificao do balano, inclusive, proferindo
parecer sobre as contas do sndico. Da a proibio de se ausentar do lugar da
falncia, sem prvia autorizao do juiz.
2. Qual a primeira providncia a ser tomada pelo falido, quando da
declarao da sua falncia?
R. To logo tome conhecimento da sua falncia, deve o falido dirigir-se, em
companhia de seu respectivo advogado, ao cartrio do juzo da quebra, onde
firmar termo de comparecimento, indicando seu nome, estado civil e endereo,
declarando, outrossim, as causas determinantes da falncia. Deve, ainda,
apresentar os livros obrigatrios, os quais, posteriormente, so entregues ao
sndico.
Pg. 174
3. Pode o devedor, aps a decretao do negcio, requerer a sua
continuao?
R. Em conformidade com o art. 74 da Lei de Falncias, o comerciante,
mesmo aps a decretao da sua quebra, pode requerer a continuao do
negcio, hiptese em que a um terceiro, pessoa idnea, se confiar a
administrao do negcio. Este ltimo dever firmar compromisso - termo de
depositrio - obrigando-se a prestar contas ao sndico.
4. Na eventualidade de ser deferida a continuao do negcio, como so
feitas as compras?
R. As compras e vendas s podem ser feitas a dinheiro a vista, s
admitidas compras a prazo com expressa autorizao do juiz, ouvidos
previamente o sndico e o curador de massas falidas (representante do Ministrio
Pblico).
5. Quais as conseqncias, para o falido, se no decorrer do processamento
da falncia faltar s obrigaes que lhe so impostas?
R. Nos termos do art. 35 da Lei de Falncias, caso falte o falido a qualquer
dos deveres que a lei lhe impe, fica sujeito priso, que poder ser decretada ex
officio pelo juiz da quebra.
Pg. 175
OBRGAES MPOSTAS AO FALDO:
comparecer ao cartrio do juzo da falncia
apresentar os livros obrigatrios
firmar um termo, declarando:
- as causas determinantes da falncia, se pelos credores requerida;
- se tem firma inscrita, quando a inscreveu, exibindo a prova;
- se se tratar de sociedade, indicar os nomes dos scios, apresentando o contrato
social, se houver, bem como a declarao relativa inscrio da firma;
- o nome do contador ou guarda-livros encarregado da escriturao;
- os mandatos que porventura tenha outorgado, indicando o seu objeto e o nome e
endereo do mandatrio;
- quais os seus bens imveis e quais os mveis que no se encontram no
estabelecimento;
- se faz parte de outras sociedades comerciais ou industriais, exibindo, no caso
afirmativo, o respectivo contrato.
Pg. 176
Captulo XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO AOS BENS DO FALDO
Sumrio: 80. Perda da administrao e disposio dos seus bens. 81.
Bens que no se compreendem na falncia. 82. A meao da mulher casada e a
falncia do comerciante individual. 83. Nulidade dos atos praticados pelo falido
quanto aos bens.
80. PERDA DA ADMNSTRAO E DSPOSO DOS SEUS BENS
A falncia, como j observamos, tanto pode recair sobre o comerciante
singular, individual, pessoa fsica, como sobre o comerciante coletivo, a sociedade
comercial, pessoa jurdica.
Em se tratando de comerciante individual, pessoa fsica, as conseqncias
da decretao da falncia se fazem sentir diretamente sobre a pessoa do falido,
independentemente dos reflexos sobre os seus bens. Se se trata de comerciante
coletivo, sociedade comercial, a sentena falimentar atua no s sobre os bens da
sociedade, como tambm sobre as pessoas dos scios, gerentes ou diretores -
so os chamados efeitos da falncia quanto pessoa do falido.
Um dos primeiros efeitos da falncia privar o falido da administrao dos
seus bens e negcios, substituindo-o pela figura do sndico.
Com efeito, decretada a falncia, uma das primeiras medidas do juiz a
nomeao do sndico, a quem compete administrar os bens e os negcios da
massa falida, ficando deles desapossado o falido, como preceitua o art. 40 da Lei
de Falncias:
"Desde o momento da abertura da falncia, ou da decretao do seqestro,
o devedor perde o direito de administrar os seus bens e deles dispor".
A falncia, quando requerida com base nas hipteses previstas no art. 2.
da Lei Falimentar, pode ser precedida do seqestro dos bens do devedor - o
chamado seqestro preliminar da falncia, previsto no art. 12, 3., do Decreto-lei
n. 7.661, de 1945, caso em que o falido, mesmo antes da decretao da quebra,
perde a administrao dos seus bens.
Pg. 177
A perda da administrao dos bens uma decorrncia natural da falncia,
realizando-se de pleno direito, como bem observou Carvalho de Mendona,
"independentemente de qualquer intimao ou outra formalidade, meno
expressa ou ato judicial investindo os representantes da massa nessa
administrao".
Ressalte-se, contudo, que a perda da administrao dos bens no priva o
falido da propriedade sobre eles, o que s ocorre mais tarde, quando da sua
alienao.
81. BENS QUE NO SE COMPREENDEM NA FALNCA
A execuo um processo que objetiva tornar efetiva a responsabilidade,
s alcanando, como se sabe, bens disponveis. Determinados bens, porque
inalienveis ou impenhorveis, no so, por isso mesmo, abrangidos pela falncia.
Tais bens so de trs categorias, a saber:
a) bens inalienveis por fora de lei;
b) bens inalienveis por ato voluntrio;
c) bens absolutamente impenhorveis.
So inalienveis por fora de lei os bens pblicos (art. 67 do CC), o bem de
famlia (art. 70 do CC) e o dote (art. 293 do CC).
So inalienveis por ato voluntrio os bens assim gravados por testadores
ou doadores (art. 1.676 do CC).
So absolutamente impenhorveis, na forma do que prescreve o art. 649 do
Cdigo de Processo Civil:
" - os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no sujeitos
execuo;
- as provises de alimento e de combustvel, necessrias manuteno
do devedor e de sua famlia durante um ms;
Pg. 178
- o anel nupcial e os retratos de famlia;
V - os vencimentos dos magistrados, dos professores e dos funcionrios
pblicos, o soldo e os salrios, salvo para pagamento de prestao alimentcia;
V - os equipamentos dos militares;
V - os livros, as mquinas, os utenslios e os instrumentos, necessrios ou
teis ao exerccio de qualquer profisso;
V - as penses, as tenas ou os montepios, percebidos dos cofres
pblicos, ou de institutos de previdncia, bem como os provenientes de
liberalidade de terceiro, quando destinados ao sustento do devedor ou da sua
famlia;
V - os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se estas
forem penhoradas;
X - o seguro de vida;
X - o imvel rural, at um mdulo, desde que este seja o nico de que
disponha o devedor, ressalvada a hipoteca para fins de financiamento
agropecurio".
Os bens inalienveis, ainda que expressamente no contenham clusula de
impenhorabilidade, so, tambm, absolutamente impenhorveis, por isso que
inalienveis.
A admisso da penhora sobre tais bens implicaria acolhida alienao, j
que a penhora deve ser considerada uma forma de transferncia a outrem, por
fora da execuo.
Nesse sentido, acrdo do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo:
"Os bens tornados inalienveis por fora de testamento ou de contrato so,
tambm, absolutamente impenhorveis, ainda que o testador ou doador no tenha
imposto, expressamente, sua impenhorabilidade, sim a inalienabilidade dos
mesmos" (RT, 366:217).
82. A MEAO DA MULHER CASADA E A FALNCA DO
COMERCANTE NDVDUAL
Se a falncia recai sobre uma sociedade comercial, nenhuma implicao
dela pode decorrer com relao meao da mulher casada, j que o patrimnio
da pessoa jurdica no se confunde com os bens particulares dos seus respectivos
scios.
Pg. 179
O mesmo, entretanto, no ocorre em se tratando de comerciante individual,
em que esta separao no existe, confundindo-se os bens.
Assim, na ocorrncia de falncia de comerciante individual, de se indagar
se os bens particulares ou a meao nos bens comuns, de sua mulher, devem ser
ou no arrecadados pela massa.
A questo no de difcil soluo, conquanto objeto de controvrsias
doutrinria e jurisprudencial. Se o casamento foi celebrado com separao de
bens, aqueles bens que a mulher possua anteriormente ao casamento,
evidentemente, no devero ser arrecadados pela massa. Mas, se o forem,
mulher ser facultado opor-se por via de embargos de terceiro.
No regime de separao de bens, como se sabe, cada cnjuge conserva
para si os bens que possua antes de contrair npcias.
Nessas condies, os bens particulares da mulher, isto , aqueles que j
possua anteriormente ao matrimnio, ou aqueles herdados ou recebidos em
doao, ainda que depois do casamento, no podero ser atingidos pela falncia,
como, alis, estatui o art. 42 da Lei Falimentar:
"A falncia no atinge a administrao dos bens dotais e dos particulares
da mulher e dos filhos do devedor".
Se o regime adotado for o de comunho de bens, mister se fazem duas
indagaes preliminares:
a) o exerccio do comrcio pelo marido era do conhecimento de sua
mulher?
b) beneficiou-se o casal do produto de tal atividade?
Se afirmativas as respostas, todos os bens do casal e, por conseguinte, a
meao da mulher sero atingidos pela falncia. bem verdade que o art. 3. da
Lei n. 4.121, de 1962 (Estatuto da Mulher Casada), declara:
"Pelos ttulos de dvida de qualquer natureza, firmados por um s dos
cnjuges, ainda que casados pelo regime de comunho universal, somente
respondero os bens particulares do signatrio e os comuns at o limite de sua
meao".
Contudo, de se observar, como salientou julgado do Egrgio Tribunal de
Justia do Estado do Rio Grande do Sul, que:
"... a providncia determinada pelo art. 3. da Lei n. 4.121, de 1962, visa
apenas evitar que um dos cnjuges possa comprometer o patrimnio comum com
dvidas alheias aos interesses da famlia.
Pg. 180
Em conseqncia, para a mulher livrar a sua meao de dvidas assumidas pelo
marido, necessrio ser faa prova de que as mesmas dvidas no foram
contradas em benefcio da famlia, pois o contrrio o que resulta da natureza
das coisas".
83. NULDADE DOS ATOS PRATCADOS PELO FALDO QUANTO
AOS BENS
Como j se observou (Captulo X), uma das conseqncias da declarao
da falncia a de privar o falido do direito de administrar e dispor dos seus bens.
Em conseqncia, desde o momento da abertura da falncia, ou do
seqestro preliminar, no pode o falido praticar qualquer ato que se refira, direta
ou indiretamente, aos bens, interesses, direitos ou obrigaes compreendidos na
quebra.
Quaisquer atos praticados com referncia a tais bens so nulos de pleno
direito, nulidade a ser declarada ex officio, independentemente de prova de
prejuzo.
A regra, todavia, no absoluta, admitindo exceo, expressamente
prevista no art. 40, 2., da Lei de Falncias:
"Se, entretanto, antes da publicao da sentena declaratria da falncia ou
do despacho de seqestro, o devedor tiver pago no vencimento ttulo ordem por
ele aceito ou contra ele sacado, ser vlido o pagamento, se o portador no
conhecia a falncia ou seqestro, e se, conforme a Lei Cambial, no puder mais
exercer utilmente os seus direitos contra os coobrigados".
RESUMO
Perda da administrao e disposio dos seus bens. Um dos primeiros
efeitos da falncia privar o falido da administrao dos seus bens e negcios,
substituindo-o pela figura do sndico:
"Desde o momento da abertura da falncia, ou da decretao do seqestro,
o devedor perde o direito de administrar os seus bens e deles dispor" (art. 40 da
Lei de Falncias).
Pg. 181
Bens que no se compreendem na falncia. A execuo um processo que
objetiva tornar efetiva a responsabilidade, s alcanando, como se sabe, bens
disponveis. Determinados bens, porque inalienveis ou impenhorveis, no so,
por isso mesmo, abrangidos pela falncia. Tais bens so de trs categorias, a
saber:
a) bens inalienveis por fora de lei;
b) bens inalienveis por ato voluntrio;
c) bens absolutamente impenhorveis.
A meao da mulher casada e a falncia do comerciante individual. Na
ocorrncia de falncia de comerciante individual, de se indagar se os bens
particulares ou a meao nos bens comuns, de sua mulher, devem ser ou no
arrecadados pela massa.
Se o casamento foi celebrado com separao de bens, aqueles bens que a
mulher possua anteriormente ao casamento, evidentemente, no podem ser
arrecadados. Mas, se o forem, mulher ser facultado opor-se por via de
embargos de terceiro.
Se o regime adotado for o de comunho de bens, mister se fazem duas
indagaes: a) o exerccio do comrcio pelo marido era do conhecimento de sua
mulher?; b) beneficiou-se o casal do produto de tal atividade?
Se afirmativas as respostas, todos os bens do casal e, por conseguinte, a
meao da mulher sero atingidos pela falncia.
Nulidade dos atos praticados pelo falido quanto aos bens. Desde o
momento da abertura da falncia, ou do seqestro preliminar, no pode o falido
praticar qualquer ato que se refira, direta ou indiretamente, aos bens, interesses,
direitos ou obrigaes compreendidos na quebra - sob pena de nulidade a ser
declarada ex officio, observada a restrio contida no art. 40, 2., da Lei
Falimentar.
RECAPTULAO
1. Qual a conseqncia mais grave que ao devedor ocorre, na
eventualidade da sua falncia?
R. Um dos primeiros efeitos, sero o primeiro e dos mais graves, a perda
da administrao dos bens e negcios que transferida ao sndico.
Pg. 182
2. Todos os bens so abrangidos por tal restrio?
R. A falncia s abrange os bens disponveis. Determinados bens, ou
porque inalienveis ou impenhorveis, no so, por isso mesmo, abrangidos pela
falncia.
3. Quais os bens no abrangidos pela falncia?
R. Tais bens so:
a) bens inalienveis por fora de lei, como os bens pblicos (art. 67 do CC);
b) bens inalienveis por ato voluntrio, como as doaes com clusula de
inalienabilidade (art. 1.676 do CC);
c) bens absolutamente impenhorveis, como os vencimentos e salrios
(art. 649 do CPC).
4. Os bens da mulher casada so abrangidos pela falncia do comerciante
individual?
R. H duas hipteses distintas: se o casamento foi celebrado com
separao de bens, aqueles que a mulher possua anteriormente ao matrimnio
no so arrecadados pela massa; se, todavia, o regime adotado foi o de
comunho universal, os bens sero integralmente arrecadados, se a mulher, tendo
conhecimento do exerccio do comrcio pelo marido, tenha tambm auferido
vantagens.
5. Na eventualidade de o falido praticar qualquer ato que se refira aos
interesses da massa, inexistindo prejuzos aos credores, ter eficcia?
R. Quaisquer atos praticados pelo falido, aps a declarao da quebra,
relacionados direta ou indiretamente com os bens, interesses, direitos ou
obrigaes compreendidos na falncia, so nulos de pleno direito,
independentemente de prova de prejuzo aos credores.
Pg. 183
BENS NO ABRANGDOS PELA FALNCA:
BENS NALENVES POR FORA DE LE
BENS NALENVES POR ATO VOLUNTRO
BENS ABSOLUTAMENTE MPENHORVES
Pg. 184
Captulo XV
DOS EFETOS DA FALNCA QUANTO AOS CONTRATOS DO FALDO
Sumrio: 84. Conceito de contrato. 85. Contratos unilaterais e bilaterais. 86.
Efeitos da falncia sobre os contratos unilaterais. 87. Efeitos da falncia sobre os
contratos bilaterais. 88. Regras especiais para determinados contratos. 89.
Alienao fiduciria. 90. Contrato de trabalho. 91. Compensao das dvidas do
falido.
84. CONCETO DE CONTRATO
A obrigao, vnculo jurdico pelo qual as pessoas se obrigam a dar, fazer
ou no fazer alguma coisa, via de regra, resulta do contrato. O Cdigo Civil
brasileiro no formulou uma definio do contrato, conceituado pelos romanos
como pactio duorum pluriumve in idem placitum consensus, ou seja, o mtuo
consenso de duas ou mais pessoas sobre o mesmo objeto.
Carvalho Santos define o contrato como "o ato jurdico que traduz o acordo
de vontade de duas ou mais pessoas, para o fim de criar, resguardar, modificar ou
extinguir uma relao jurdica".
O contrato , pois, uma conveno que pressupe, necessariamente, duas
ou mais pessoas - por isso que acordo de vontades - mediante a qual se obrigam
a dar, fazer ou no fazer alguma coisa. , assim, um gerador de obrigaes.
85. CONTRATOS UNLATERAS E BLATERAS
No estudo da falncia fundamental distinguir os contratos unilaterais dos
bilaterais, j que distintos os efeitos em razo da quebra.
"Contratos unilaterais - diz Washington de Barros Monteiro - so aqueles
em que s uma das partes se obriga em face da outra; merc deles, um dos
contratantes exclusivamente credor, enquanto que o outro exclusivamente
devedor.
Pg. 185
o caso da doao pura e simples, em que apenas o doador contrai obrigaes,
ao passo que o donatrio s aufere vantagens, nenhuma obrigao assumindo,
salvo o dever moral de gratido. o caso ainda do depsito, do mtuo e do
mandato, alm do comodato."
"O negcio jurdico bilateral com eficcia s unilateral - ensina Pontes de
Miranda - ou o porque s um dos lados (contraente) adquire crdito, pretenso
ou ao (e. g., mtuo, promessa de doao), ou o porque o crdito, pretenso
ou ao de um contraente no equivale ao crdito, pretenso ou ao do outro (e.
g., mandato, depsito gratuito, comodato):"
So bilaterais, na lio de Washington de Barros Monteiro, "aqueles que
criam obrigaes para ambas as partes e essas obrigaes so recprocas; cada
uma das partes fica adstrita a uma prestao (ultro citroque obligatio). o que
acontece com a compra e venda, em que o vendedor fica obrigado a entregar
alguma coisa ao outro contratante, enquanto que este, por seu turno, se obriga a
pagar o preo ajustado".
Em suma, como j observamos, o contrato sempre bilateral no sentido de
composio, que pressupe, necessariamente, duas manifestaes de vontade,
naquilo que Pontes de Miranda denomina plano da existncia.
Quanto sua eficcia, porm, o contrato bilateral ou unilateral. No
primeiro, as obrigaes so recprocas. No segundo, ao revs, s um dos
contraentes assume obrigao. Exemplo do primeiro a compra e venda, contrato
bilateral mediante o qual um dos pactuantes se obriga a transferir o domnio de
certa coisa, e o outro a pagar-lhe certo preo em dinheiro (art. 1.122 do CC).
Exemplo do segundo a doao, contrato unilateral em que uma pessoa, por
liberalidade, transfere bens de seu patrimnio a outra, que os aceita (art. 1.165 do
CC).
86. EFETOS DA FALNCA SOBRE OS CONTRATOS UNLATERAS
Relativamente falncia h que se distinguir os contratos unilaterais em
que o falido devedor daqueles em que o falido credor:
a) contratos unilaterais em que o falido devedor;
b) contratos unilaterais em que o falido credor.
Os primeiros vencem-se com a declarao da quebra, facultando-se aos
credores a habilitao de seus respectivos crditos, sobre eles no incidindo,
porm, as clusulas penais, ex vi do disposto no art. 25, 3., da Lei Falimentar.
Pg. 186
Os segundos, isto , os contratos unilaterais em que o falido credor, no
se vencem com a falncia, permanecendo inalterados:
"Se o falido o credor, a massa o substitui nos direitos creditrios, e pode
exigir a execuo integral; se, porm, o devedor, o credor, a fim de concorrer na
falncia, tem de declarar o seu crdito e submet-lo a verificao".
87. EFETOS DA FALNCA SOBRE OS CONTRATOS BLATERAS
Os contratos bilaterais, ao revs do que ocorre com os contratos unilaterais,
em que o falido credor, no se resolvem com a falncia, podendo ser
executados pelo sndico, se este achar de convenincia para a massa. o que
declara o art. 43 da Lei Falimentar:
"Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa".
Ficam, assim, os contratos bilaterais sujeitos ao crivo do sndico que, se
no entender convenientes para a massa, deixar de execut-los.
Ao contraente dado interpelar o sndico para que, dentro de cinco dias,
declare se cumpre ou no o contrato. Se, findo esse prazo, o sndico nada
responder, ou responder negativamente, assegurado ao contraente o direito
respectiva indenizao, a ser apurada em ao ordinria, e que se constituir em
crdito quirografrio.
Na hiptese de o sndico concluir pelo cumprimento do contrato, se o
contraente ainda no cumpriu sua prestao, faculta-se a este ltimo argir a
regra do art. 198 do Cdigo Comercial, que assegura ao vendedor recusar-se
entrega da coisa vendida, antes de efetuado o pagamento do preo:
"No procede, porm, a obrigao da entrega da coisa vendida antes de
efetuado o pagamento do preo, se, entre o ato da venda e o da entrega, o
comprador mudar notoriamente de estado, e no prestar fiana idnea aos
pagamentos nos prazos convencionados".
Pg. 187
88. REGRAS ESPECAS PARA DETERMNADOS CONTRATOS
Determinados contratos, na ocorrncia de falncia, sujeitam-se a regras
especiais, expressamente previstas no art. 44 da Lei Falimentar. So eles os
relativos a:
a) coisas vendidas e em trnsito;
b) venda de coisas compostas;
c) coisa mvel vendida a prestao;
d) venda com reserva de domnio;
e) coisa vendida a termo;
f) promessa de compra e venda de imveis;
g) contrato de locao comercial;
h) contrato de conta corrente.
Vejamos todos eles:
a) Coisas vendidas e em trnsito
O vendedor pode entregar a mercadoria vendida ao respectivo comprador,
de duas formas:
1.) pela tradio real;
2.) pela tradio simblica.
Tradio, do latim traditio, significa, no sentido em que empregada a
palavra, transmisso, entrega.
D-se a tradio real pela efetiva entrega da coisa vendida, transferindo-se
ao comprador a sua posse material.
Ocorre a transmisso simblica quando, em lugar da coisa vendida, se
entrega outra que a represente e que possa proporcionar, posteriormente, a posse
material daquela.
Nos termos do art. 200 do Cdigo Comercial, reputam-se tradio simblica
a remessa e a aceitao da fatura, sem oposio imediata do comprador.
Fatura uma nota do vendedor, descrevendo a mercadoria, discriminando
sua qualidade e quantidade, fixando-lhe o preo. , pois, meio de prova da
existncia de um contrato mercantil (art. 219 do CCom).
De posse da fatura, pode o comprador dispor livremente da mercadoria,
inclusive revendendo-a a terceiros.
Pg. 188
A tradio simblica, ainda que no envolva a efetiva entrega da
mercadoria, transmite a propriedade da coisa vendida, no admitindo, por via de
conseqncia, a sua reteno pelo vendedor, ainda que na ocorrncia da hiptese
prevista no art. 198 do Cdigo Comercial: "No procede, porm, a obrigao da
entrega da coisa vendida antes de efetuado o pagamento do preo, se, entre o ato
da venda e o da entrega, o comprador mudar notoriamente de estado, e no
prestar fiana idnea aos pagamentos nos prazos convencionados".
Este princpio, todavia, sofre radical alterao na ocorrncia de falncia do
comprador, admitindo a Lei Falimentar a reteno da coisa vendida, ainda que
tenha ocorrido tradio simblica.
Com efeito, o art. 44, , da Lei de Falncias, deixa claro que a coisa vendida
e em trnsito pode ser retida pelo vendedor - a menos que o falido, antes do
requerimento da falncia, a tiver revendido, sem fraude, vista das faturas e
conhecimentos de transporte, entregues ou remetidos pelo vendedor.
Nessas condies, ainda que entregue simbolicamente, pode a mercadoria
ser retida, se em trnsito, desde que o falido, de posse da fatura, no a tenha
revendido, sem fraude, antes do requerimento da falncia. Se a revenda se deu
aps o requerimento da quebra, ou se foi levada a efeito para fraudar credores,
lcita a reteno pelo comprador.
Na ocorrncia de falncia do comprador, pois, se a mercadoria se encontra
em trnsito (a caminho do seu destino) e se o comprador (o falido), embora
munido da fatura, no a tenha revendido antes do requerimento da quebra, lcito
ao vendedor ret-la, ainda que tenha havido tradio simblica.
b) Venda de coisas compostas
Coisas compostas so coisas heterogneas (de naturezas distintas), que,
unidas, formam um todo, como o exemplo clssico dado por Clvis Bevilqua:
"...um edifcio, onde h paredes, traves, portas, jardins etc.".
No comrcio h grande variedade de coisas compostas, constitudas de
peas e aparelhos distintos, tais como mquinas industriais, balces, balanas e
outros objetos.
No raras vezes tais aparelhos, embora vendidos integralmente, so
entregues ao comprador parceladamente, pea por pea.
Na eventualidade de tal fato, sobrevindo a falncia do vendedor ao sndico
dado decidir pela no-execuo do contrato. Nesta hiptese, pode o comprador
colocar as peas j recebidas disposio da massa, pleiteando dela perdas e
danos em decorrncia do descumprimento do contrato.
Pg. 189
A ao em questo, por envolver manifesto interesse dos credores e,
portanto, da massa, h de ser proposta perante o prprio juzo da falncia.
c) Coisa mvel vendida a prestao
Nas vendas a prestao, via de regra, a coisa entregue ao comprador
mediante o pagamento de um sinal ou da primeira prestao e, em determinadas
circunstncias, at mesmo sem qualquer pagamento, bastando a assinatura do
contrato e das respectivas cambiais.
Tais vendas, por envolverem a economia popular, consubstanciada no
patrimnio do povo, com reflexos no bem-estar social, esto sob a proteo da Lei
n. 1.521, de 26 de dezembro de 1951, que, no seu art. 2., X, assim dispe:
"Violar contrato de venda a prestaes, fraudando sorteios ou deixando de
entregar a coisa vendida sem devoluo das prestaes pagas, ou descontar
destas, nas vendas com reserva de domnio, quando o contrato for rescindido por
culpa do comprador, quantia maior do que a correspondente depreciao do
objeto.
Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa de dois mil a cinqenta
mil cruzeiros".
Ora, por fora de tal disposio, se sobrevindo a falncia do vendedor, e
este no houver, at ento, entregue a coisa vendida a prestao, muito embora o
sndico possa concluir pela no-execuo do contrato de venda e compra, fica a
massa obrigada a devolver ao comprador as prestaes j recebidas pelo falido:
"Art. 44. .....
- No havendo o falido entregue coisa mvel que vendera a prestaes,
e resolvendo o sndico no executar o contrato, a massa restituir ao comprador
as prestaes recebidas pelo falido" (Lei de Falncias).
Os valores correspondentes devoluo das prestaes pagas pelo
comprador so considerados como dvidas da massa, ex vi do disposto no art.
124, 2., , da Lei Falimentar:
" 2. So dvidas da massa: ............
- as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados pelo
sndico".
Pg. 190
d) Venda com reserva de domnio
Na venda com reserva de domnio - pactum reservati dominii - o comprador
s se torna efetivamente proprietrio da coisa por ele adquirida com o total
pagamento da dvida.
A venda feita a prestaes, garantindo-se o vendedor com a reserva de
domnio, vale dizer, conservando o vendedor a propriedade da coisa vendida, at
o seu integral pagamento.
O comprador tem, desde logo, a posse que lhe possibilita o uso e gozo da
coisa, s adquirindo a sua propriedade, entretanto, aps o pagamento das
prestaes.
"D-se a reserva de domnio - ensina Caio Mrio da Silva Pereira - quando
se estipula pacto adjeto ao contrato de compra e venda, em virtude do qual o
vendedor reserva para si a propriedade da coisa alienada, at o momento em que
se realiza o pagamento integral do preo. usado nas vendas a prestaes, com
investidura do comprador, desde logo, na posse da res vendita, ao mesmo passo
que se subordina a aquisio do domnio soluo da ltima prestao:"
No direito brasileiro, s as coisas mveis so suscetveis de reservatio
dominii, que no se estende aos imveis.
Na eventualidade de o comprador (que tem a posse, uso e gozo da coisa)
vir a falir, pode o sndico concluir pela execuo do contrato, prosseguindo no
pagamento das parcelas restantes.
Todavia, na hiptese de a massa no possuir meios para a execuo do
contrato, o vendedor (que conserva a propriedade da coisa vendida) poder
requerer sua restituio, devendo faz-lo de acordo com o disposto no art. 1.070
do Cdigo de Processo Civil.
Por fora do dispositivo legal nominado, no inadimplemento do comprador,
pode o vendedor requererem juzo a restituio da coisa vendida, pedindo na
inicial a sua apreenso e depsito.
Deferido o pedido de apreenso e depsito, o juiz nomeia perito para a
vistoria e arbitramento do valor da coisa, descrevendo-lhe o estado e
individuando-a.
Levada a efeito a apreenso e o depsito, tem o devedor cinco dias para
contestar a ao, podendo, todavia, purgar a mora, se j efetuados quarenta por
cento do preo - para o que ter trinta dias.
Pg. 191
Purgada a mora, obviamente, o bem retorna posse do comprador.
Contestada a ao, esta segue, a partir de ento, o rito ordinrio.
Julgada procedente, o vendedor ser reintegrado definitivamente na posse
do bem.
Descontadas as despesas judiciais e extrajudiciais havidas pelo vendedor,
este deve restituir ao comprador o saldo, se houver.
Assim dispe o Cdigo de Processo Civil a respeito:
"Art. 1.070. Nas vendas a crdito com reserva de domnio, quando as
prestaes estiverem representadas por ttulo executivo, o credor poder
cobr-las, observando-se o disposto no Livro , Ttulo , Captulo V.
1. Efetuada a penhora da coisa vendida, lcito a qualquer das partes,
no curso do processo, requerer-lhe a alienao judicial em leilo.
2. O produto do leilo ser depositado, sub-rogando-se nele a penhora.
Art. 1.071. Ocorrendo mora do comprador, provada com o protesto do titulo,
o vendedor poder requerer, liminarmente e sem audincia do comprador, a
apreenso e depsito da coisa vendida.
1. Ao deferir o pedido, nomear o juiz perito, que proceder vistoria da
coisa e arbitramento do seu valor, descrevendo-lhe o estado e individuando-a com
todos os caractersticos.
2. Feito o depsito, ser citado o comprador para, dentro em 5 (cinco)
dias, contestar a ao. Neste prazo poder o comprador, que houver pago mais
de 40% (quarenta por cento) do preo, requerer ao juiz que lhe conceda 30 (trinta)
dias para reaver a coisa, liquidando as prestaes vencidas, juros, honorrios e
custas.
3. Se o ru no contestar, deixar de pedir a concesso do prazo ou no
efetuar o pagamento referido no pargrafo anterior, poder o autor, mediante a
apresentao dos ttulos vencidos e vincendos, requerer a reintegrao imediata
na posse da coisa depositada; caso em que, descontada do valor arbitrado a
importncia da dvida acrescida das despesas judiciais e extrajudiciais, o autor
restituir ao ru o saldo, depositando-o em pagamento.
4. Se a ao for contestada, observar-se- o procedimento ordinrio,
sem prejuzo da reintegrao liminar.
Pg. 192
Ora, sobrevindo a quebra do comprador, no decidindo o sndico pela
execuo do contrato, deve este ltimo, pura e simplesmente, requerer ao juiz da
falncia a citao do vendedor, colocando a coisa sua disposio, no sem
antes providenciar a sua avaliao.
Ao reaver o bem, deve o vendedor, descontadas as despesas judiciais e
extrajudiciais havidas, devolver massa o excedente do seu crdito. Por outro
lado, entendemos que ao vendedor lcito utilizar-se do pedido de restituio
falimentar (art. 76 da Lei de Falncias), interpelando previamente o sndico para
que este opte pela execuo do contrato ou pela sua resoluo.
e) Coisa vendida a termo
Termo significa prazo, tempo. Ocorre a venda a termo quando, embora
realizada a transao, vendedor e comprador convencionam um prazo para a
entrega da coisa e o seu respectivo pagamento.
"Denominam-se operaes a termo as negociaes ou contratos que as
partes formam para lhes dar execuo em poca diferida, porm, exata e
irrevogavelmente fixada", preleciona Carvalho de Mendona.
"Vendedor e comprador acordam-se no preo e na coisa, e convencionam,
ao mesmo tempo, que esta ser entregue e aquele pago num termo determinado.
Desse modo, comprador e vendedor gozam de certo prazo, aquele para o
pagamento do preo e este para a entrega da coisa vendida."
Ainda na lio de Carvalho de Mendona, a venda a termo oferece duas
fases distintas: "... a da formao, ou concluso, e a da liquidao, efetuada cada
uma em poca diferente".
Desde o incio ficam as partes obrigadas, muito embora a compra e venda
s venha a ser executada posteriormente:
"Outrossim, nas operaes a termo no ocorre a condio suspensiva; o
termo no suspende o nascimento das obrigaes assumidas pelos contratantes,
mas somente a execuo. As partes, desde o momento do ajuste, ficam
definitivamente vinculadas; cabe-lhes executar a compra e venda no vencimento
do termo sem poderem se desligar do contrato ou resolv-lo. A mora solvendi
importa, para todos os efeitos, no inadimplemento do contrato".
A venda a termo se insere nos chamados contratos aleatrios, assim
considerados aqueles sujeitos a incertezas, uma vez que entre a sua celebrao e
a sua liquidao pode ocorrer variao no preo do produto, hiptese em que os
pactuantes assumem os riscos.
Pg. 193
Ressalte-se que, na venda a termo, tanto o comprador pode no possuir
dinheiro no momento da celebrao do negcio - o preo s ser pago no termo,
no prazo prefixado - como o vendedor pode no possuir a coisa - que, igualmente,
s ser entregue no termo, no prazo estabelecido.
a venda a descoberto, como preleciona Carvalho de Mendona:
"As operaes a termo realizam-se ordinariamente a descoberto, tanto por
parte do vendedor como do comprador ou de ambos. A descoberto significa no
ter o vendedor, na ocasio em que ajusta a operao, os ttulos, ou as
mercadorias que vende, e o comprador a importncia correspondente ao preo
que deve pagar, ou no terem o vendedor e o comprador nem ttulos ou
mercadoria, nem dinheiro".
Assim, tanto o dinheiro quanto o produto podem ser providenciados no
espao de tempo existente entre a celebrao e a liquidao do negcio.
A venda a termo normalmente utilizada nos negcios e especulaes das
bolsas em geral - mercados de valores mveis e mercadorias. Celebrado um
contrato a termo, se uma das partes vier a falir, a massa - vencido o termo -
pagar ou receber a diferena de preo que existir entre a cotao do dia do
contrato e a poca da liquidao.
f) Promessa de compra e venda de imveis
Como j tivemos ensejo de observar, na venda a prestao de coisas
mveis, o vendedor garante-se reservando o domnio, a propriedade do bem
transacionado, s transferindo ao comprador a posse - a venda com reserva de
domnio.
Na venda de imveis a prestaes ocorre o mesmo, isto , o vendedor,
mediante promessa de compra e venda, conserva o domnio, s transferindo a
posse, uso e gozo ao comprador, at o pagamento integral do preo, quando
ento lhe outorgada a escritura definitiva.
Na ocorrncia de falncia do promitente-vendedor, tal contrato no se
resolve, ficando o sndico obrigado a dar-lhe cumprimento.
Todavia, se o falido for o compromissrio-comprador, os seus direitos sobre
o imvel sero alienados, revertendo-se em favor da massa.
Pg. 194
g) Contrato de locao comercial
Dispe a Lei de Falncias, em seu art. 44, V, que nas relaes contratuais,
dentre outras, prevalece a seguinte regra: "se a locao do imvel ocupado pelo
estabelecimento do falido estiver sob o amparo do Decreto n. 24.150, de 20 de
abril de 1934, somente poder ser decretado o despejo se o atraso no pagamento
dos alugueres exceder de 2 (dois) meses e o sndico, intimado, no purgar a mora
dentro de 10 (dez) dias".
Antes da Lei n. 6.649, de 16 de maio de 1979, a jurisprudncia no admitia
a purgao da mora nas locaes amparadas pela "Lei de Luvas", como
preceituava a Smula 123 do Supremo Tribunal Federal. Esta Lei viria a admiti-la
expressamente em seu art. 36 e 1. e 2..
A vigente Lei de Locaes de mveis Urbanos (Lei n. 8.245, de 18-
10-1991), revogadora dos dois diplomas anteriormente citados, manteve sua
admisso, expressando em seu art. 62, , que, "Nas aes de despejo fundadas
na falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao, observar-se- o
seguinte: ... - o locatrio poder evitar a resciso da locao requerendo, no
prazo de contestao, autorizao para o pagamento do dbito atualizado,
independentemente de clculo e mediante depsito judicial, includos: a) os
aluguis e acessrios da locao que vencerem at a sua efetivao; b) as multas
ou penalidades contratuais, quando exigveis; c) os juros de mora; d) as custas e
os honorrios do advogado do locador, fixados em 10% (dez por cento) sobre o
montante devido, se do contrato no constar disposio diversa".
Mantida a locao, poder a massa optar pela venda do estabelecimento
em sua integridade, evitando, assim, a sua fragmentao.
Nesta hiptese, tal como estabelece o art. 116, 1., da Lei Falimentar,
incluir-se- na alienao o contrato de locao.

h) Contrato de conta corrente
Diz o art. 45 da Lei de Falncias que:
"As contas correntes com o falido consideram-se encerradas no momento
da declarao da falncia, verificando-se o respectivo saldo".
A leitura deste dispositivo pode induzir a engano, fazendo crer tratar-se de
simples conta corrente contbil, inserida no livro do mesmo nome - Livro de
Contas-Correntes.

Pg. 195
Na verdade, entretanto, a expresso conta corrente mencionada no
dispositivo legal nominado diz respeito ao chamado contrato de conta corrente,
que coisa bem diversa.
D-se o contrato de conta corrente quando duas pessoas trocam valores ou
mercadorias que so registradas em conta corrente, a ttulo de crdito - remessas
recprocas de valores - que a final indicar o credor, pela diferena entre o dbito
e o crdito.
"Celebra-se o contrato de conta corrente quando duas pessoas, uma das
quais comerciante, convencionam ou entram em relaes de negcios, mediante
recprocas remessas por tempo determinado ou mesmo indeterminado, de valores
ou mercadorias, que se registram em conta corrente, em partidas de crdito e
dbito, vencendo juros recprocos, de molde a apurar-se o saldo devedor de uma
e outra, na data de seu encerramento", ensina Waldemar Ferreira.
Eis a lio de Cesare Vivante:
"...vi ha un contratto di conto corrente quando due contraenti si concedono
temporariamente credito per le loro reciproche rimesse, affnch colui che risulta
creditore alla chiusura del conto possa esigere solamente a differenza tra il dare e
l' avere".
Ou seja, existe um contrato de conta corrente quando dois contratantes se
concedem temporariamente crdito, para suas recprocas remessas, a fim de que
aquele que aparece como credor no encerramento da conta possa exigir a
diferena entre o dever e o haver.
So elementos constitutivos do contrato de conta corrente, como ensina
Carvalho de Mendona:
"a) a remessa de valores, j pura e simples, j condicional. Diz-se remessa
toda operao que d direito a quem a faz de creditar-se na conta corrente, e
pode consistir em mercadorias, dinheiro, ttulos de crdito, pagamento por conta
do outro correntista, ou aceite de saques etc. etc.;
b) a transformao destas remessas em artigo de crdito e dbito; este o
alimento da conta corrente. No h em absoluto a transferncia de propriedade
das remessas;
c) a verificao de um saldo final, prestao nica".
Pg. 196
O Cdigo Comercial faz aluso ao contrato de conta corrente nos arts. 253,
432 e 445:
"Art. 253. proibido contar juros de juros; esta proibio no compreende a
acumulao de juros vencidos aos saldos liquidados em conta corrente de ano a
ano.
Depois que em Juzo se intenta ao contra o devedor, no pode ter lugar a
acumulao de capital e juros.
.............
Art. 432. As verbas creditadas ao devedor em conta corrente assinada pelo
credor, ou nos livros comerciais deste (art. 23), fazem presumir o pagamento,
ainda que a dvida fosse contrada por escritura pblica ou particular.
.............
Art. 445. As dvidas provadas por contas correntes dadas e aceitas, ou por
contas de vendas de comerciante a comerciante presumidas lquidas (art. 219),
prescrevem no fim de 4 (quatro) anos da sua data".
Na ocorrncia de falncia de um dos contraentes opera-se a extino do
contrato de conta corrente, apurando-se o saldo, podendo a massa figurar como
credora ou devedora.
89. ALENAO FDUCRA
A alienao fiduciria uma forma de financiamento. O financiador adianta
uma determinada soma em dinheiro ao financiado para aquisio, por este, de
bens mveis e durveis. Tal financiamento no se opera sem que o financiador
esteja plenamente garantido, surgindo ento a alienao fiduciria.
Por ela o financiado transfere ao financiador a propriedade dos bens
adquiridos, em garantia do pagamento do seu dbito, mediante a condio de que,
no pagamento do preo, a propriedade se lhe retorne, consubstanciando, na
expresso de Orlando Gomes, a pretenso restitutria.
A alienao fiduciria , pois, uma transferncia de domnio, em garantia de
uma obrigao, como preleciona Alfredo Buzaid. A propriedade, nessas
condies, adquirida pelo fiducirio to-somente para garantir o seu crdito.
Pg. 197
No , portanto, proprietrio pleno, mas titular de um direito sob condio
resolutiva que pode ocorrer ipso jure.
A posse se desdobra, conservando o fiducirio a posse indireta e o
fiduciante a direta. O fiduciante , outrossim, equiparado ao depositrio,
assumindo, por isso mesmo, todas as responsabilidades civis e penais
decorrentes dessa condio.
Em conseqncia, facultado ao fiducirio, no inadimplemento do
fiduciante, propor contra este ltimo ao de depsito (arts. 901/906 do CPC), ex
vi do disposto no art. 66, 2., da Lei n. 4.728/65, alienando a coisa a terceiros
(art. 2. do Dec.-lei n. 911/69).
A mora, em razo do que preceitua o art. 2., 2., do Decreto-lei n. 911/
69, decorre do vencimento do prazo designado para pagamento,
independentemente de prvia interpelao judicial, comprovado o inadimplemento
com notificao por carta registrada emanada por intermdio do Cartrio de
Registro de Ttulos e Documentos ou por protesto do ttulo.
Ora, a falncia antecipa o vencimento da obrigao e no direito brasileiro
(art. 7. do Dec.-lei n. 911/69) assegura ao fiducirio a faculdade de requerer a
restituio do bem, devendo, na hiptese de vend-lo a terceiros, cobrar-se,
restituindo massa o saldo apurado.
O credor fiducirio, dessa forma, no se sujeita habilitao tal como a
maioria macia dos credores, j que os bens adquiridos fiduciariamente lhe
pertencem at o resgate da dvida (art. 66 da Lei n. 4.728/65).
Releva notar, entretanto, que o art. 7. do Decreto-lei n. 911/69,
absolutamente, no revogou disposio contida no art. 43 da Lei de Falncias
(Dec.-lei n. 7.661/45):
"Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa".
Assim, ao sndico dado, no interesse da massa, manter o negcio,
pagando a dvida e, conseqentemente, haver a coisa alienada fiduciariamente.
90. CONTRATO DE TRABALHO
O contrato de trabalho um contrato bilateral, por isso que o "negcio
jurdico pelo qual uma pessoa fsica (empregado) se obriga, mediante o
pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar trabalho no eventual, em
proveito de outra pessoa fsica ou jurdica (empregador), a quem fica juridicamente
subordinada", na soberba definio de Dlio Maranho.
Pg. 198
Estabelece, pois, obrigaes e direitos recprocos - da ser bilateral.
Ora, em se tratando de contrato bilateral h de submeter-se regra contida
no art. 43 da Lei de Falncias, no se extinguindo de pleno direito com a quebra,
mas, ao revs, podendo ser executado pelo sndico, se conveniente para a massa.
Note-se que a decretao da falncia no impede a continuao do
negcio, hiptese em que o contrato de trabalho, celebrado com os empregados,
pelo falido, ser rigorosamente cumprido pelo sndico.
Ressalte-se a clareza do art. 449 da Consolidao das Leis do Trabalho:
"Os direitos oriundos da existncia do contrato de trabalho subsistiro em
caso de falncia, concordata ou dissoluo da empresa".
Contudo, conquanto a falncia, por si s, no acarrete a extino do
contrato de trabalho, ao empregado facultado considerar rescindido o pacto
laboral, como deixa claro a redao dada ao 2. do art. 449 do estatuto
consolidado:
"Havendo concordata na falncia (concordata suspensiva, evidente), ser
facultado aos contratantes tornar sem efeito a resciso do contrato de trabalho e
conseqente indenizao, desde que o empregador pague, no mnimo, a metade
dos salrios que seriam devidos ao empregado durante o interregno".
91. COMPENSAO DAS DVDAS DO FALDO
A compensao um modo de extino das obrigaes, expressamente
prevista no art. 1.009 do Cdigo Civil:
"Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra,
as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem".
H duas espcies de compensao:
a) legal;
b) voluntria.
A primeira decorre da lei. A segunda, como o prprio nome deixa entrever,
resulta da vontade das partes.
Pg. 199
Em conformidade com o que dispe o art. 1.010 do Cdigo Civil, s se
admite a compensao de dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis. Dvida
liquida aquela certa quanto sua existncia e determinada quanto ao seu
objeto. Vencida a dvida exigvel, no se admitindo a compensao de dvidas
desprovidas de ao, como preleciona Carvalho Santos. Coisa fungvel aquela
que pode ser substituda por outra da mesma espcie, qualidade e quantidade.
A respeito da compensao, Osvaldo da Silva Rico (Da compensao e da
reconveno no direito brasileiro, 2. ed., Saraiva, 1983) diz o seguinte:
"A palavra compensao vem do latim: `pensare cum, pensare rem aliquam
cum aliqua', ou seja, pesar na balana uma coisa com outra para ver se o peso
igual.
Compensao a extino de duas obrigaes, cujos credores so,
concomitantemente, devedores recprocos.
o desconto, que reciprocamente se faz, no que duas pessoas devem a
outra, segundo Teixeira de Freitas.
A compensao um modo de extino de obrigaes recprocas (J. M. de
Carvalho Santos, Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, Borsoi, v. 10, p.
36).
`Compensatio est debiti et crediti inter se contributio' (Modestino)".
" a extino de duas obrigaes, cujos credores so ao mesmo tempo
devedores um do outro (Washington de Barros Monteiro)."
"Vale a compensao, em ltima anlise, como um pagamento forado,
porquanto o credor no a pode recusar quando o devedor lhe oponha (cf. Cunha
Gonalves, Tratado, n. 615)" (Osvaldo Rico, Da compensao, cit., p. 135-6).
A compensao, como se conclui do trecho transcrito, um dos modos de
extino das obrigaes, em decorrncia de crditos e dbitos simultneos, o que
ocorre quando os credores so, a um s tempo, devedores um do outro.
"A compensao pode ser legal, convencional ou voluntria.
a) Legal: quando provm da lei, independendo da vontade das partes,
operando mesmo que uma delas se oponha.
Pode a compensao legal ser declarada ex officio, ou faz-se mister parte
invoc-la em juzo?
Pg. 200
Washington de Barros Monteiro afirma peremptoriamente que `a
compensao legal no pode ser declarada ex officio, cumprindo ao interessado
aleg-la na fase prpria do processo' (Curso de direito civil; direito das obrigaes,
Saraiva, 1960, Parte 1, p. 332).
Assim tambm era expressa a Ord., Livro 4, Ttulo 78, pr. - `contanto que se
alegue'.
Entrementes, Giorgi nos ensinou:
`Certamente ao juiz preciso que o devedor interessado em gozar da
compensao d conhecimento do contra-crdito, sobre o qual se funda, e as
condies que o acompanharam, e manifeste, assim, a vontade de compensar.
Mas isso constitui um mero acidente resultante, no da sua organizao jurdica,
mas da exigncia do procedimento obrigatrio. A compensao legal no como
a prescrio, que a lei probe expressamente ao juiz de pronunciar de ofcio, no
precisando nem por texto de lei, nem em rigor dos princpios ser deduzida pela
parte, nem de sentena que a canonize. A autoridade do juiz intervm, no para
atribuir um direito de compensao, mas somente para solucionar o processo a
declarar, a quem no quer crer, que a compensao se realizou em virtude da lei.
Pode o juiz, uma vez que conhea os elementos do fato, pronunciar de
ofcio a compensao legal.
Contra essa proposio insurgem-se respeitveis autoridades, podendo-se
mesmo invocar sentenas de tribunais superiores que a desprezaram. Mas
preciso convir que o dissdio mais aparente que real, fazendo-se necessrio
to-somente conciliar com a enunciada proposio o outro princpio no menos
certo, de que o interessado, sobretudo o devedor, pode no seu prprio interesse
renunciar compensao, fazendo-se condenar.
Convm a este propsito entender-se bem. Um devedor, que em todo curso
do processo, omite-se de deduzir a compensao, deixa o juiz na ignorncia das
condies de fato em que ela se funda, ou que deduz meios de defesa
incompatveis com a vontade de compensar, no pode o juiz de ofcio impor-lhe a
compensao, por isso que o seu direito de renunciar incontestvel.
Pg. 201
S nesse sentido se explica a mxima de que a compensao no pode ser
pronunciada de ofcio. Restar somente pesquisar, de fato, se a atitude do
devedor revela a inteno de renunciar.
Tudo isso concedemos doutrina contrria. Mas poder-se- da deduzir
que o juiz que chega a conhecer os fatos, que do lugar compensao legal, e
no encontra indcios de renncia, no deva levar em conta a compensao
somente porque o devedor no articulou expressamente as palavras - opondo a
compensao, ou no articulou a sua defesa em forma de exceo, como de
estilo? No o acreditamos. Hoje em dia a compensao legal um quid juris; no
se precisa lev-la ao conhecimento do magistrado seno para que ele conhea os
fatos, que no pode adivinhar. Sob o imprio do direito antigo, quando a palavra
ipso jure no tinha o sentido rigoroso que agora lhe atribudo pelo nosso Cdigo,
acreditou-se por muito tempo que o efeito extintivo de ofcio seria contrrio aos
princpios gerais sobre a extino das obrigaes. Mas desse rigor de princpios
comearam, pouco a pouco, a afastar-se os jurisconsultos favorveis, na
interpretao do direito romano, ao sistema adotado mais tarde pelo Cdigo.
Vem em seguida Pothier e, citando escritores do antigo direito francs,
ensinou que a compensao operava os seus efeitos ainda que sem ser deduzida.
Vem Merlin e diz, no que o devedor deva articular concluses formais para pedir
a compensao, mas que deve alegar o contra-crdito para que o juiz deva
pronunciar a compensao. E a doutrina de Merlin que merece ser seguida.
Seria contrrio lgica do direito admitir que a compensao se verifique por
efeito da lei e, depois, exigir um pedido da parte, para que opere o seu efeito; seria
contrrio ao esprito da lei exigir a manifestao explcita da vontade de
compensar, quando o legislador tanto presumia esta vontade, que ele prprio se
encarregou de estatuir a compensao. Seria confundir a compensao legal com
a facultativa e querer a todo custo o pedido do devedor' (Obblig., v. 8, n. 41)"
(Osvaldo Rico, Da compensao, cit., p. 145-8).
Conquanto uma forma de extino das obrigaes, para que se opere a
compensao legal (assim considera aquela decorrente de lei), imprescindvel a
sua argio pela parte interessada, no se admitindo seja ela declarada ex
officio, isto , de plano, pelo juiz.
Pg. 202
Assim, cumpre a parte, no caso o falido, ou eventualmente seu credor e
simultaneamente seu devedor, invoc-la perante o juiz, requerendo, na
oportunidade, a sua decretao e conseqente extino das obrigaes.
Na hiptese de saldo favorvel ao credor do falido, a ele cumprir
habilitar-se como credor quirografrio.
A compensao convencional ou voluntria, como o prprio nome deixa
entrever, aquela livremente pactuada, ou seja, resultante de composio entre
as partes. Esta, a compensao convencional ou voluntria, h de ser,
necessariamente, homologada pelo juiz, no produzindo seus efeitos seno a
partir de ento.
"Convencional ou voluntria: ocorre quando houver conveno (acordo)
entre as partes, que podem transigir, dispensando alguns de seus requisitos.
A compensao convencional produz seus efeitos quando homologada pelo
juiz, e no no instante em que se estabelece o acordo de vontades. com a
homologao que ela se perfaz" (Da compensao, cit., p. 148).
Alguns autores, entre os quais Lacerda de Almeida, admitem a
compensao oposta pelo ru na contestao e a final declarada pelo juiz,
podendo a dvida no ser lquida, contanto que se liquide em Juzo.
"O Cdigo Civil no conhece esta espcie nem a conhecia o direito anterior
(Carvalho de Mendona, Obrigaes, , n. 370), porque no h necessidade de
identificar a compensao com a reconveno, que tem a sua individualidade
prpria (Clvis, ob. cit., p. 165)" (Da compensao, cit., p. 149).
"Dvida lquida
Somente as dvidas lquidas podem ser compensveis.
Considera-se lquida a obrigao certa, quanto sua existncia, e
determinada, quanto ao seu objeto (CC, art. 1.533).
Como se observa, a liquidez pressupe a existncia de dois elementos
primordiais:
a) a certeza da existncia da dvida;
b) a determinao de seu quantum.
Pg. 203
A dvida lquida se determina pela qualidade, quantidade e natureza do
objeto devido.
Para os efeitos do art. 1.010, a obrigao deve independer de prvia
apurao, liquidao ou verificao. Se bem que a contestao da dvida no lhe
tira, ou subtrai, o carter de certeza.
Pothier, entretanto, sustenta o contrrio: 'Uma dvida contestada no ,
portanto, lquida, e no pode ser oposta em compensao, se aquele que a ope
no tem a prova na mo, ou a no pode justificar pronta e sumariamente' (Tratado
das obrigaes pessoais, n. 592).
Melhor doutrina, a meu ver, a de Lacerda de Almeida (Obrigaes, 79),
Carvalho de Mendona (Doutrina e prtica das obrigaes, v. 1, n. 359), Soriano
de Souza Neto (Da compensao, n. 31), J. M, de Carvalho Santos (Repertrio
Enciclopdico do Direito Brasileiro, v. 10, p. 48) para quem a contestao da
existncia da dvida no impede que a compensao se realize, por no tornar a
dvida ilquida" (Osvaldo Rico, Da compensao, cit., p. 151).
Somente as dvidas lquidas ensejam compensao. Como ensina Alcides
de Mendona Lima, "se o ttulo apresenta quantia lquida, que no necessita de
qualquer operao para ser conhecida, o requisito de liquidez est obedecido" Ao
revs, ilquido "aquele em que, posto que seja certa a sua existncia, incerta a
totalidade ou montante" (Roberto de Ruggiero).
Na obrigao lquida, como preleciona Washington de Barros Monteiro,
acham-se especificadas, de modo preciso, a qualidade, a quantidade e a natureza
do objeto devido.
"Dvida vencida
No suficiente que a dvida seja lquida; exige-se que esteja vencida, pela
ocorrncia de seu vencimento normal ou antecipado (CC, arts. 952, 953 e 954).
Quer dizer, exige-se que a dvida seja atualmente exigvel.
Dvida por vencer no compensvel" (p. 152).
O art. 46 da Lei de Falncias, como j se observou, admite a compensao
de dvidas do falido, vencidas at o dia da declarao da quebra, seja em
decorrncia do tempo estabelecido na obrigao, seja por antecipao como
conseqncia da falncia.
Pg. 204
"Pressupostos da compensao
So quatro:
a) reciprocidade das dvidas;
b) que elas sejam liquidas;
c) que sejam vencidas;
d) que sejam homogneas (coisas fungveis).
Art. 1.011. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das
duas prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade,
quando especificada no contrato.
Neste artigo, o Cdigo trata do carter de homogeneidade, de fungibilidade
das obrigaes que se pretendem compensar.
A homogeneidade h de ser recproca, ou seja, h necessidade da
reciprocidade da fungibilidade.
Embora a princpio possa parecer que determinadas coisas sejam dotadas
do carter de homogeneidade, entretanto, podero essas coisas no serem
fungveis entre si. Se isso ocorrer, no se compensaro.
So fungveis os mveis que podem, e no-fungveis os que no podem
substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade (art. 50).
Como diz Washington de Barros Monteiro, dvidas em dinheiro s se
compensam com dvidas em dinheiro, dvidas de caf s se compensam com
dvidas de caf. No possvel compensar uma dvida em dinheiro com uma
dvida em caf.
`Todavia, embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das
duas prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade,
quando especificadas no contrato (art. 1.011). Assim, dvidas de caf pertencente
a determinado tipo s se compensam com produto de igual qualidade; se diversos
os tipos, invivel se tornar a compensao' (Washington de Barros Monteiro, ob.
cit., p. 332).
No consenso unnime dos doutores, h coisas que, embora dotadas do
carter de fungibilidade, no so fungveis entre si. Essas coisas, evidentemente,
no so compensveis.
Pg. 205
Se a sua qualidade vem especificada no contrato, em verdade se trata de
dvidas como corpos certos e determinados, que, como tais, no podem ser
substitudos uns pelos outros.
'Aliud pro alio invicta creditore solvi non potest' (Giorgi, ob. cit., n. 13;
Soriano de Souza Neto, ob. cit., n. 26).
Carvalho de Mendona nos ensina:
`Na expresso coisas fungveis, como requisito da compensao, no
assume o papel mais importante o conceito de coisas que se consomem pelo uso,
mas to-somente de coisas da mesma espcie, homogneas, que possam se
substituir perfeitamente no pagamento. , em suma, o contraposto do corpo certo
e determinado, portanto, insubstituvel, heterogneo.
A questo preponderante , pois, da qualidade. a identidade da coisa que
permite a substituio completa, porque o corpo certo, ainda que da coisa
fungvel, no permite essa substituio' (ob. cit., n. 361).
A fungibilidade do art. 1.011 h de ser recproca. Existem coisas que,
inobstante revestidas do carter de fungibilidade, entrementes, no so fungveis
entre si, o que tornam essas coisas incompensveis.
Cabe aqui a citao de J. M. de Carvalho Santos (ob. cit., p. 57-8):
`a) se Pedro deve a Joo um litro de vinho Bordeaux, de tal ano, no
possvel operar-se a compensao se o outro lhe d um litro de vinho Bordeaux
de um outro ano, porque, embora essas coisas sejam isoladamente fungveis, por
serem de qualidade diferente, no podem ser fungveis entre si (ob. cit., p. 57-8 -
cf. Larombire, ob. cit., sobre o art. 1.291, n. 10; Laurent, ob. cit., n. 591; Aubry
et Rau, ob. cit., 26);
b) se Pedro deve a Joo um litro de vinho Setbal e Joo um litro de vinho
Mlaga, no possvel operar-se compensao, precisamente porque o litro de
vinho Setbal no pode substituir o de vinho Mlaga (Soriano de Souza Neto, ob.
e loc. cits.);
Pg. 206
c) do mesmo modo, se, de um lado, a dvida de um litro de vinho in
genere, e, de outro lado, de um litro de vinho Collares, porque no so essas
coisas fungveis entre si, no se podem substituir (cf. Soriano de Souza Neto, ob.
e loc. cits.);
d) se Pedro deve a Joo 100 arrobas de caf tipo 4 e este deve quele 100
arrobas de caf, porm do tipo 8, tambm no possvel a compensao, por isso
que no se pode substituir uma coisa por outra;
e) mesmo em se tratando de dvida em dinheiro, pode se dar o mesmo fato,
desde que a dvida seja de determinada espcie de moeda nacional ou
estrangeira, pois a compensao s possvel, em tais casos, no concurso de
dvidas de moedas iguais: do contrrio no' (cf. Giorgi, ob. cit., n. 8; Carvalho de
Mendona, ob. cit., n. 361; Pacifici-Mazzoni, ob. cit., n. 136).
Acentua Giorgi que a qualidade, a procedncia, a fabricao, a raa, a cor,
a destinao, o tipo e outras infinitas maneiras so usadas no comrcio para
designar o objeto nos contratos. Basta dizer, todavia, que entre um e outro dbito
deve haver completa correspondncia, na designao do objeto, para que se
possa falar em compensao. Decidir quando se verifica essa perfeita
correspondncia uma questo de fato a resolver-se, interpretando as palavras e
a inteno das partes, ou indagando do escopo da conveno. No possvel,
certas e gerais, dependendo tudo das circunstncias particulares (Giorgi, ob. cit.,
n. 13).
`A exigncia desse requisito justifica-se pela prpria natureza e finalidade
da compensao. Esta constitui um duplo pagamento fictcio, ou, em outros
termos, um substitutivo de um duplo pagamento. Ela visa colocar as partes na
mesma situao em que estariam se se tivessem cumprido, separadamente, as
duas obrigaes recprocas, isto , como se cada uma delas houvesse feito um
pagamento real e separado de sua dvida.
Ora, o credor no pode ser forado a receber em pagamento coisa diferente
da que lhe devida e, conseguintemente, no se pode dar a compensao de
coisas devidas sem o carter de fungibilidade recproca' (Soriano de Souza Neto,
ob. cit., n. 26, citado por J. M. de Carvalho Santos).
Pg. 207
***
Art. 1.012. No so compensveis as prestaes de coisas incertas,
quando a escolha pertence aos dois credores, ou a um deles como devedor de
uma das obrigaes e credor da outra.
(V. art. 875.)
Exemplo:
`Se Jos deve a Pedro um boi indeterminado e Pedro deve a Jos tambm
um boi indeterminado, cabendo a escolha aos dois devedores, opera-se a
compensao, porque, continuando indeterminadas as coisas, as dvidas se
conservam de espcie para ambas as partes' (cf. Giorgi, ob. cit., n. 13; Carvalho
de Mendona, ob. cit., n. 62; Soriano de Souza Neto, ob. cit., n. 27)" (Osvaldo
Rico, Da compensao, cit.).
Do que j se observou, fcil verificar que quatro so os pressupostos da
compensao:
a) reciprocidade das dvidas;
b) liquidez;
c) vencimento;
d) coisas fungveis.
A reciprocidade se consubstancia na correspondncia mtua. Mtuo
aquilo que se faz ou se d em recompensa ou troca de outro anlogo.
A liquidez, como j se acentuou, se traduz na especificao de modo
preciso da qualidade, quantidade e natureza da obrigao.
A dvida a ser compensada, por outro lado, h de estar vencida e, por isso
mesmo, exigvel, ainda que o vencimento decorra da sentena declaratria da
falncia que, como se sabe, antecipa o vencimento das dvidas do falido.
Finalmente, coisa fungvel aquela que se pode substituir por outra da mesma
espcie, qualidade e quantidade - como, por exemplo, o dinheiro.
"Art. 1.013. O devedor s pode compensar com o credor o que este lhe
dever; mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao
afianado:
(V. arts. 1.019 e 1.502.)
Pg. 208
***
"Art. 1.014. Os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no
obstam a compensao."
***
"Art. 1.015. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao,
exceto:
- Se uma provier de esbulho, furto ou roubo.
- Se uma se originar de comodato, depsito, ou alimentos.
V. art. 1.273.
V. Cdigo Comercial, art. 440.
- Se uma for de coisa no suscetvel de penhora.
Art. 1.016. No pode realizar-se a compensao, havendo renncia prvia
de um dos devedores.
V. art. 1.018.
Art. 1.017. As dvidas da Unio, dos Estados e dos Municpios tambm no
podem ser objeto de compensao, exceto nos casos de encontro entre a
administrao e o devedor, autorizados nas leis e regulamentos da Fazenda.
O Cdigo de Contabilidade da Unio, Decreto-lei n. 4.536, de 28-1-1933,
no art. 26, tambm dispe que `no ser permitida compensao da obrigao de
pagar ou recolher rendas ao Estado com direito creditrio contra o Tesouro
Nacional, salvo disposio expressa de lei em contrrio'.
V. art. 170 da Lei n. 5.172, de 25-10-1966 (Cdigo Tributrio Nacional),
que permite a compensao em hiptese especial" (Osvaldo Rico, Da
compensao, cit.).
Conquanto o art. 46 da Lei de Falncias autorize a compensao dos
crditos do falido, o princpio no absoluto, comportando excees, uma vez que
determinados crditos no se compensam, tais como:
a) os crditos constantes de ttulos ao portador;
b) os crditos transferidos depois de decretada a falncia, salvo o caso de
sucesso por morte;
c) os crditos, ainda que vencidos antes da falncia, transferidos ao
devedor do falido, em prejuzo da massa, quando j era conhecido o estado de
falncia, embora no judicialmente decretada.
Pg. 209
Os primeiros, isto , os crditos constantes de ttulos ao portador, so
aqueles em que o nome do titular ou credor no figura no ttulo respectivo.
Vedando a compensao por dvidas constantes de tais ttulos, evitam-se fraudes
e conluios prejudiciais massa.
A segunda hiptese objetiva evitar que um devedor do falido, com o
propsito predeterminado de compensar-se, adquira crdito de outrem, igualmente
em manifesto prejuzo para a massa.
O mesmo propsito inspira a terceira hiptese - o devedor do falido, e que
fatalmente seria acionado pela massa, sabedor do estado de insolvncia deste, na
fase que antecede a declarao da quebra, cuidaria de adquirir de terceiro um
ttulo dele, vencido antes de a falncia ser decretada, para, na oportunidade,
requerer a compensao.
O art. 439 do Cdigo Comercial cuida especificamente da compensao,
estabelecendo:
"Se um comerciante obrigado a outro por certa quantia de dinheiro ou
efeitos, e o credor obrigado ou devedor a ele em outro tanto mais ou menos,
sendo as dvidas ambas igualmente lquidas e certas, ou os efeitos de igual
natureza e espcie, o devedor que for pelo outro demandado tem direito para
exigir que se faa compensao ou encontro de uma dvida com a outra, em tanto
quanto ambas concorrerem".
Na falncia, igualmente, encontra a compensao pelo abrigo, como
expressamente declara o art. 46 da Lei Falimentar:
"Compensam-se as dvidas do falido vencidas at o dia da declarao da
falncia, provenha o vencimento da prpria sentena declaratria ou da expirao
do prazo estipulado".
No se admitir a compensao (incs. a do art. 46 da Lei de Falncias):
a) dos crditos constantes de ttulos ao portador;
b) dos crditos transferidos depois de decretada a falncia, salvo o caso de
sucesso por morte;
c) dos crditos, ainda que vencidos antes da falncia, transferidos ao
devedor do falido, em prejuzo da massa, quando j era conhecido o estado
de falncia, embora no judicialmente declarado.
Pg. 210
RESUMO
Contratos unilaterais. Relativamente falncia h que se distinguir os
contratos unilaterais em: a) contratos unilaterais em que o falido devedor; b)
contratos unilaterais em que o falido credor.
Os primeiros vencem-se com a declarao da quebra, facultando-se aos
credores a habilitao dos seus respectivos crditos. Os segundos no se vencem
com a falncia, permanecendo inalterveis.
Contratos bilaterais. Os contratos bilaterais no se resolvem com a falncia
e podem ser executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa.
Regras especiais para determinados contratos. Certas espcies de
contratos, na ocorrncia de falncia de um dos contraentes, sujeitam-se a regras
especiais:
a) Coisas vendidas e em trnsito
A coisa vendida e em trnsito pode ser retida pelo vendedor, na ocorrncia
de falncia do comprador - a menos que o falido, antes do requerimento da
falncia, a tenha revendido sem fraude, vista das faturas e conhecimentos de
transporte, ou remetidas pelo vendedor.
b) Venda de coisas compostas
No comrcio h grande variedade de coisas compostas, constitudas de
peas e aparelhos distintos, tais como mquinas industriais, balces etc., os quais,
vendidos integralmente, so, porm, entregues ao comprador parceladamente.
Sobrevindo a falncia do vendedor, ao sndico dado decidir pela no-execuo
do contrato, hiptese em que o comprador pode colocar as peas j recebidas
disposio da massa, pleiteando dessa ltima perdas e danos.
c) Coisa mvel vendida a prestao
Sobrevindo a quebra do vendedor, se este ainda no efetuou a entrega da
coisa mvel vendida a prestao, se o sndico concluir pela no-execuo do
contrato, ficar a massa obrigada a devolver ao comprador as prestaes j
recebidas.
d) Venda com reserva de domnio
Sobrevindo a falncia do comprador, no decidindo o sndico pela execuo
do contrato, deve este ltimo requerer ao juiz a citao do vendedor, colocando a
coisa sua disposio, providenciando antes a sua avaliao.
Pg. 211
Ao reaver o bem o vendedor, descontadas as despesas judiciais e extrajudiciais
havidas, devolver massa o excedente de seu crdito.
e) Coisa vendida a termo
Ocorre a venda a termo quando, embora realizada a transao, vendedor e
comprador convencionam um prazo para a entrega da coisa e o pagamento.
Celebrado o contrato a termo, se uma das partes vier a falir, a massa,
vencido o termo, pagar ou receber a diferena de preo que existir entre a
cotao do dia do contrato e a poca da liquidao.
f) Promessa de compra e venda de imveis
Na ocorrncia de falncia do promitente-vendedor, tal contrato no se
resolve, ficando o sndico obrigado a dar-lhe cumprimento.
g) Contrato de locao comercial
As locaes comerciais, anteriormente sob a gide do Decreto n. 24.150,
de 20 de abril de 1934, "Lei de Luvas", e, portanto, beneficiadas com a ao
renovatria, so atualmente regidas pela Lei n. 8.245, de 18 de outubro de 1991,
que admite expressamente a purgao da mora, tanto para as locaes
residenciais quanto para as locaes comerciais.
h) Contrato de conta corrente
D-se o contrato de conta corrente quando duas pessoas trocam valores ou
mercadorias que so registradas em conta corrente, a ttulo de crdito - remessas
recprocas de valores - que a final indicar o credor, pela diferena entre o dbito
e o crdito. Na ocorrncia de falncia de um dos contraentes, opera-se a extino
do contrato, apurando-se o saldo, podendo a massa figurar como credora ou
devedora.
Alienao fiduciria. A falncia antecipa o vencimento da obrigao,
assegurando ao fiducirio (credor) o direito de requerer a restituio do bem
(Dec.-lei n. 911/69), facultado ao sndico manter o negcio, pagando o preo (art.
43 da Lei de Falncias).
Contrato de trabalho. O contrato de trabalho bilateral, submetendo-se, por
isso mesmo, regra contida no art. 43 da Lei de Falncias, no se extinguindo de
pleno direito com a quebra, podendo ser executado pelo sndico, tanto mais que
ao falido dado requerer a continuao do negcio.
Pg. 212
Compensao das dvidas do falido. Compensam-se as dvidas do falido vencidas
at a declarao da quebra, provenha o vencimento da prpria sentena
declaratria da falncia ou da expirao do prazo estipulado (art. 46 da Lei
Falimentar).
RECAPTULAO
1. Quais os efeitos da falncia sobre os contratos celebrados pelo falido?
R. Os efeitos so distintos, conforme se trate de contratos unilaterais ou
bilaterais.
2. Que se deve entender por contratos unilaterais?
R. Unilaterais so os contratos que s estabelecem obrigaes para um dos
pactuantes, tal como ocorre com a doao pura e simples, em que apenas o
doador contrai encargos, enquanto o donatrio s aufere vantagens.
3. Que so contratos bilaterais?
R. Bilaterais so aqueles contratos que criam obrigaes recprocas, em
que cada uma das partes fica adstrita a uma prestao, como observa Washington
de Barros Monteiro.
4. Os efeitos da falncia so idnticos para ambas as espcies de
contratos?
R. No. Os contratos bilaterais no se vencem com a falncia, podendo o
sndico cumpri-los se entender conveniente para a massa.
5. E os contratos unilaterais, tambm podem ser cumpridos pelo sndico?
R. Em se tratando de contratos unilaterais preciso, antes de tudo,
distinguir entre aqueles em que o falido devedor e aqueles em que o falido
credor. Os primeiros vencem-se com a falncia, facultado aos credores
habilitarem-se. Os segundos, isto , os contratos unilaterais em que o falido
credor, no se vencem com a falncia, permanecendo inalterados.
Pg. 213
CONTRATOS SUJETOS A REGRAS ESPECAS:
COSAS VENDDAS E EM TRNSTO
VENDA DE COSAS COMPOSTAS
COSA MVEL VENDDA A PRESTAO
VENDA COM RESERVA DE DOMNO
COSA VENDDA A TERMO
PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE MVES
CONTRATO DE LOCAO COMERCAL
CONTRATO DE CONTA CORRENTE
ALENAO FDUCRA
Pg. 214
Captulo XV
DA REVOGAO DOS ATOS PRATCADOS PELO DEVEDOR - ANTES
DA FALNCA - AO REVOCATRA
Sumrio: 92. Atos praticados dentro do termo legal: pagamento de dvidas
no vencidas ou por meios no previstos no contrato; constituio de direito real
de garantia. 93. Atos praticados nos dois anos anteriores falncia: atos a ttulo
gratuito; renncia herana ou legado. 94. Outros atos revogveis: restituio
antecipada de dote; inscrio intempestiva de direitos reais (registros e
averbaes tardias); venda ou transferncia de estabelecimento comercial (sem
reserva de bens suficientes para solver o passivo). 95. Da ao revocatria: por
ineficcia e por fraude.
92. ATOS PRATCADOS DENTRO DO TERMO LEGAL: PAGAMENTO DE
DVDAS NO VENCDAS OU POR MEOS NO PREVSTOS NO CONTRATO;
CONSTTUO DE DRETO REAL DE GARANTA
A lei estabelece um perodo preliminar quebra considerando-o suspeito.
o chamado termo legal:
"O termo legal da falncia, fixado na sentena pelo juiz, compreende um
espao de tempo imediatamente anterior declarao da falncia, no qual os atos
do devedor so considerados suspeitos de fraude e, por isso, suscetveis de
investigao, podendo ser declarados ineficazes em relao massa", escreve
Rubens Requio.
O termo legal h de ser fixado pelo juiz, na sentena declaratria, no se
podendo retrotra-lo por mais de sessenta dias, contados do primeiro protesto por
falta de pagamento, ou do despacho ao requerimento inicial da quebra, ou ainda
da distribuio do pedido de concordata preventiva (art. 14, , da Lei Falimentar).
No perodo mencionado, determinados atos, ainda que o contratante ignore
o estado de insolvncia do devedor, e haja ou no inteno deste ltimo em
fraudar credores, so considerados ineficazes para com a massa.
Pg. 215
Tais atos so:
a) pagamento de dvidas no vencidas ou por meios no previstos no
contrato;
b) constituio de direito real de garantia.
A primeira hiptese, a rigor, envolve dois fatos distintos, ou seja, o
pagamento de dvidas no vencidas e o pagamento de dvidas por meios no
previstos no contrato.
No primeiro caso o devedor favorece determinado credor, pagando-lhe
adiantado, isto , antes do vencimento da dvida, num manifesto protecionismo,
francamente prejudicial aos demais credores. No segundo, a dvida pode estar
vencida, mas, em lugar de sald-la na forma prevista no contrato, o devedor a
quita de forma diversa. Assim, se se pactuou o pagamento em dinheiro,
inadmissvel que se o faa em mercadorias.
Por outro lado, pode o devedor oferecer a um dos credores garantia real, tal
como uma hipoteca, por exemplo, possibilitando-lhe ntida vantagem, j que, muito
embora inferiorizado frente aos crditos trabalhista e fiscal, goza o credor por
direito real de privilgio:
"Art. 125. Vendidos os bens que constituam objeto de garantia real ou de
privilgio especial, e descontadas as custas e despesas da arrecadao,
administrao, venda, depsito ou comisso do sndico, relativas aos mesmos
bens, os respectivos credores recebero imediatamente a importncia dos seus
crditos..." (Lei de Falncias).
Note-se que a ineficcia s ocorre se constituda a hipoteca no prazo do
termo legal, como, alis, j se acentuou, facultado ao credor hipotecrio, neste
caso, habilitar-se como credor quirografrio, ou seja, credor que no goza de
qualquer preferncia, situado na ltima escala dos credores do falido.
93. ATOS PRATCADOS NOS DOS ANOS ANTERORES FALNCA:
ATOS A TTULO GRATUTO; RENNCA HERANA OU LEGADO
Os atos anteriormente examinados - pagamento de dvidas no vencidas,
pagamento de dvidas por meios no previstos no contrato, ou constituio de
direito real de garantia - s so ineficazes se levados a efeito no perodo
abrangido pelo termo legal.
Pg. 216
Outros atos, entretanto, so considerados ineficazes ainda que praticados
anteriormente a este perodo, quando a lei, dilatando o espao de tempo de
suspeio, o situa em dois anos.
o que ocorre com:
1.) a prtica de atos gratuitos;
2.) a renncia herana ou legado.
So considerados atos gratuitos aqueles decorrentes de liberalidade, atos
generosos ou munificentes, que implicam diminuio do patrimnio do autor.
So atos gratuitos a doao, o comodato, o usufruto etc.
Em conformidade com o que dispe o art. 52, V, da Lei de Falncias, a
liberalidade, para ser considerada ineficaz com relao massa, deve ser igual ou
superior a Cr$ 1.000,00 (*).
* Valor fixado no art. 52, V, da Lei de Falncias.
A renncia herana ou legado s ensejar ineficcia, para os fins
falimentares, se praticada nos dois anos anteriores quebra.
Em princpio, como bem observa Rubens Aguiar Magalhes, "ningum
obrigado a aceitar herana, de onde a admissibilidade da renncia, desde que a
manifestao de vontade seja expressa e inequvoca". Contudo, em se tratando
de comerciante s voltas com problemas financeiros, a questo assume aspectos
mais graves, configurando-se em ato manifestamente lesivo aos interesses dos
seus credores, por isso que considerado ineficaz, haja ou no inteno de fraudar
credores, convindo acrescentar que a renncia herana ou legado pode envolver
simulao ou conluio para favorecimento de terceiros.
94. OUTROS ATOS REVOGVES: RESTTUO ANTECPADA DE
DOTE; NSCRO NTEMPESTVA DE DRETOS REAS (REGSTROS E
AVERBAES TARDAS); VENDA OU TRANSFERNCA DE
ESTABELECMENTO COMERCAL (SEM RESERVA DE BENS SUFCENTES
PARA SOLVER O PASSVO)
Alm dos atos j enumerados, outros h que so, igualmente, ineficazes
com relao massa, ainda que inexista inteno de fraudar por parte do
devedor.
Pg. 217
Vejamos quais so:
1.) Restituio antecipada de dote
A palavra dote tem dois sentidos:
a) vulgar;
b) jurdico.
No primeiro sentido, como observa Washington de Barros Monteiro, dote "
o conjunto de bens que a mulher traz para a sociedade conjugal, quando se casa".
No sentido jurdico, na lio de Clvis Bevilqua, " a poro de bens que a
mulher, ou algum por ela, transfere ao marido para, do rendimento deles, tirar
subsdio sustentao dos encargos matrimoniais, sob a condio de os restituir,
depois de dissolvida a sociedade conjugal".
Os bens dotais, como se conclui da definio transcrita, no se comunicam,
tampouco, so alienveis.
O dote, consoante prescreve o art. 279 do Cdigo Civil, pode ser
constitudo:
a) pela mulher;
b) por seus ascendentes;
c) por terceiros.
Em conformidade com o art. 300 do Cdigo Civil, o dote deve ser restitudo
ao dotador (aquele que o constitui), no ms que se seguir dissoluo da
sociedade conjugal, seja em decorrncia de divrcio, seja pela morte da mulher,
nada impedindo que se estabelea no pacto antenupcial um prazo para a
restituio.
Ora, a devoluo do dote antes dos prazos mencionados implica prejuzos
de seus frutos, sendo, por isso mesmo, ineficaz para com a massa. Ressalte-se
que mulher dado requerer judicialmente a separao do dote, na
eventualidade de sensveis prejuzos econmicos do marido, nada impedindo que
o faa na ocorrncia de falncia deste, como bem adverte o eminente Waldemar
Ferreira.
Com efeito, diz o art. 308 do Cdigo Civil:
"A mulher pode requerer judicialmente a separao do dote, quando a
desordem nos negcios do marido leve a recear que os bens deste no bastem a
assegurar os dela; salvo o direito, que aos credores assiste, de se oporem
separao, quando fraudulenta".
Pg. 218
2.) nscrio intempestiva de direitos reais (registros e averbaes tardias)
No direito brasileiro inmeros atos esto sujeitos ao registro e averbao
no Registro Pblico. O registro o ato pelo qual se confere validade jurdica a
papis e documentos que se destinam a produzir determinados efeitos. A
averbao a anotao margem de um documento. Dependem de registro,
entre outros atos, a hipoteca, a enfiteuse, a anticrese. A propriedade imvel,
inclusive, s se adquire com o registro do respectivo ttulo no Registro de mveis.
Os direitos reais, pois, s se constituem com o registro do ttulo na
circunscrio competente.
No sentido de garantir aos credores, declara o art. 52, V, da Lei de
Falncias que as inscries de direitos reais, as transcries de transferncia de
propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a
imveis, realizadas aps a decretao do seqestro (que, em muitas
oportunidades, antecede falncia), ou a declarao da quebra, no produzem
efeitos relativamente massa, a menos que tenha havido prenotao anterior.
Com manifesta propriedade, adverte Nelson Abro que:
"Mais do que uma simples omisso do favorecido com a constituio do
nus real, ou com a aquisio da propriedade imvel, deve vislumbrar-se nesses
retardamentos uma tentativa desesperada, ltima hora, do devedor, que
caminha para a falncia, em favorecer alguns credores em detrimento dos demais;
ou em transferir para o nome de terceiro, de maneira simulada, a propriedade de
bem imvel, a fim de coloc-lo a salvo da falncia. Esbarrar ele, contudo, na
necessidade do registro imobilirio para a sua validade. Os atos sujeitos a registro,
sejam os que transferem a propriedade imvel, sejam os que constituem nus
reais, s produzem efeito aps a efetivao daquele, conforme se dessume da
interpretao dos arts. 856 e 533 do Cdigo Civil".
3.) Venda ou transferncia de estabelecimento comercial (sem reserva de
bens suficientes para solver o passivo)
Como adverte Rubens Requio:
"O empresrio pode naturalmente vender seu estabelecimento; mas o que
no pode desfalcar com essa venda seu patrimnio, ficando sem bens
suficientes para o pagamento dos credores. Assim, para vend-lo ou transferi-lo o
devedor deve ter, ao tempo, o consentimento expresso de seus credores,
permanecendo com patrimnio suficiente para solver o passivo, caso no prefira
pag-lo na totalidade.
Pg. 219
O ato no ser, por certo, ineficaz, se ocorrer o consentimento dos
credores, consentimento esse que se presume se, notificados, judicial ou
extrajudicialmente, nenhuma oposio argirem, dentro de trinta dias.
No se revestir o ato de qualquer seno e, por via de conseqncia, no
ser considerado ineficaz com relao massa, se o devedor possuir outros bens
suficientes para solver seus dbitos, como deixa claro o art. 52, V, da Lei de
Falncias:
"No produzem efeitos relativamente massa, tenha ou no o contratante
conhecimento do estado econmico do devedor, seja ou no inteno deste
fraudar credores:
..........
V - a venda ou transferncia de estabelecimento comercial ou industrial,
feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse
tempo existentes, no tendo restado ao falido bens suficientes para solver o seu
passivo, salvo se, dentro de 30 (trinta) dias, nenhuma oposio fizeram os
credores venda ou transferncia que lhes foi notificada; essa notificao ser
feita judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos".
95. DA AO REVOGATRA: POR NEFCCA E POR FRAUDE
O art. 52 e incisos da Lei de Falncias enumeram os atos que, praticados,
independentemente de inteno de fraudar credores, so considerados ineficazes
com relao massa.
J o art. 53 do mesmo diploma legal faz meno aos atos que, levados a
efeito, com inteno de fraudar e prejudicar credores, so revogveis.
Tanto os primeiros quanto os segundos s so declarados ineficazes ou
revogveis por sentena judicial proferida em ao revocatria.
A ao revocatria , pois, o meio judicial de que se vale o sndico (e na
sua omisso qualquer credor), para que, com a declarao da ineficcia ou
revogao do ato, o bem seja restitudo massa.
"A ao revocatria - diz Carvalho de Mendona tem por fim pronunciar,
em relao massa, a ineficcia ou a revogao do ato jurdico do devedor,
praticado antes da falncia, para que entrem na massa os bens indevidamente
retirados do seu patrimnio."
Pg. 220
A ao revocatria, j advertia Waldemar Ferreira, tem natureza especfica:
"...no se destina revogao de tal ou qual negcio jurdico, nem mesmo
nulidade ou anulao de qual ato jurdico ou contrato.
No objetiva o desfazimento de negcio jurdico viciado por fraude ou
simulao fraudulenta. Ela surge por efeito da sentena de abertura da falncia.
ncompreende-se fora desta. Destina-se recomposio do patrimnio desfalcado
pelo devedor falido em detrimento da coletividade de seus credores, pela prtica
de algum dos atos enumerados na lei e por esta presumidos causadores do
estado de insolvncia, ou desta decorrentes".
Da no se confundir com a ao pauliana, igualmente denominada
revocatria, do direito civil. Esta, como assinala Waldemar Ferreira, "
genuinamente civil", enquanto a ao revocatria, de que tratamos, " de ndole
falencial.
Ademais disto, enquanto a ao pauliana uma ao de nulidade, a ao
revocatria falencial no implica nulidade, pois o negcio permanece vlido entre
os contraentes, s no se revestindo de eficcia para a massa, observando
Francesco Ferrara, com inegvel acerto, que a ineficcia no ataca o ato, mas
exclusivamente a parte deste que prejudica os credores.
No direito falimentar existem duas espcies de ao revocatria:
a) revocatria por ineficcia;
b) revocatria por fraude.
A primeira envolve as hipteses previstas no art. 52 da Lei Falimentar,
decorrendo da prtica, pelo falido, dos atos e fatos enumerados nas alneas do
dispositivo legal nominado. No pressupe inteno de fraudar. Objetiva a
declarao de ineficcia com relao massa.
A segunda, ao revs, apia-se no art. 53 da lei de quebra, exigindo do seu
autor a prova de fraude por parte do falido ou a existncia de concilium fraudis.
1.) Competncia "ratione materiae"
Como j tivemos oportunidade de afirmar ao longo deste trabalho, o juzo
falimentar, por fora da vis attractiva - o juzo universal -, exerce sobre as aes
de interesse da massa uma vinculao a que no escapa a ao revocatria,
razo por que h de ser proposta perante o prprio juzo da quebra.
Pg. 221
2.) Procedimento
Procedimento, como se sabe, no se confunde com processo, como, alis,
tivemos oportunidade de verificar (Captulo X). Este ltimo, o processo, na lio
de Liebman, " a atividade atravs da qual, em concreto, se desenvolve a funo
jurisdicional". O procedimento, ao revs, diz respeito exclusivamente sucesso e
unidade dos atos processuais.
A lei processual civil estabelece diversos procedimentos - o ordinrio, o
especial, o sumrio...
A ao revocatria submete-se ao procedimento ordinrio, previsto nos
arts. 282 e s. do Cdigo de Processo Civil, como expressamente estatui o art. 56
da Lei Falimentar:
"A ao revocatria correr perante o juiz da falncia e ter curso
ordinrio".
3.) "Legitimatio ad causam" ativa e passiva
Em conformidade com o que dispe o art. 55 da Lei de Falncias, "a ao
revocatria deve ser proposta pelo sndico, mas, se o no for dentro dos 30 (trinta)
dias seguintes data da publicao do aviso a que se refere o art. 114 e seu
pargrafo, tambm poder ser proposta por qualquer credor".
Ao Ministrio Pblico no se estende a legitimidade ativa, razo por que ao
curador de massas falidas no dado propor ao revocatria.
A ao nominada pode ser proposta:
a) contra todos os que figuraram no ato, ou que, por efeito dele, foram
pagos, garantidos ou beneficiados;
b) contra os herdeiros ou legatrios das pessoas acima indicadas;
c) contra os terceiros adquirentes, se estes tiveram conhecimento, ao se
criar o direito, da inteno do falido de prejudicar os credores, ou nas hipteses
previstas no art. 52 da Lei Falimentar.
4.) Prazo para a propositura
Em conformidade com o que dispe o art. 56, 1., da Lei de Falncias, a
ao revocatria deve ser proposta at um ano, a contar da data da publicao do
aviso do sndico, dando conta da iniciao da realizao do ativo e o pagamento
do passivo (art. 124 do Dec.-lei n. 7.661, de 1945). O prazo em apreo de
decadncia e no de prescrio, o que implica dizer que, se no proposta a ao
na poca oportuna, ocorre a perda do direito pela expirao do termo.
Pg. 222
5.) Seqestro dos bens em poder de terceiros
O Cdigo de Processo Civil estabelece uma srie de medidas cautelares
que visam, por meio de uma soluo provisria, "resguardar a obteno de uma
tutela, essa definitiva, acautelando os interesses das partes diante da demora na
obteno da prestao jurisdicional principal", na expresso de Antnio Macedo
de Campos.
Dentre essas medidas destaca-se o seqestro, que consiste, como ensina
Elizer Rosa, "na apreenso e depsito de uma coisa, a fim de se conservarem
ilesos os direitos de todos que tenham nela interesse, at o feito ser findo, para
ser entregue a quem pertencer".
Distingue-se o seqestro do arresto porque, enquanto este ltimo visa
qualquer bem, suficiente para assegurar ao credor a possibilidade de receber seu
crdito, o primeiro abrange as coisas sobre as quais se litiga.
A ao revocatria pode ser precedida do seqestro, como deixa claro o
3. do art. 55 da Lei de Falncias:
"O juiz pode, a requerimento do sndico, ordenar, como medida preventiva,
na forma da lei processual civil, o seqestro dos bens retirados do patrimnio do
falido e em poder de terceiros".
6.) Efeitos da sentena
O efeito fundamental da sentena proferida na ao revocatria o de
declarar a ineficcia do ato ou a sua revogao (arts. 52 e 53 da Lei de Falncias),
ainda que a celebrao desse ato tenha sido precedida de sentena executria.
Nesta hiptese, declara expressamente o art. 58 da Lei Falimentar, ficar
rescindida a sentena que o motivou.
sso significa que os atos ineficazes ou revogveis com relao massa,
ainda que objeto de sentena, podem ser fulminados, no transitando em julgado
a sentena que o tenha precedido.
"No mbito da revocatria, pois - como assinala Rubens Requio e
anteriormente j ressaltava Waldemar Ferreira -, no fazem coisa julgada contra a
massa falida, nas condies do texto legal invocado, as decises judiciais."
Outro efeito da sentena proferida em ao revocatria a de fazer com
que os bens objeto do ato declarado ineficaz ou revogado retornem massa, o
que, alis, se constitui no principal escopo da ao nominada, restituindo-se
igualmente todos os acessrios.
Pg. 223
7.) Recurso
A ao revocatria, como j observamos, pode fundar-se nas hipteses
previstas nos arts. 52 ou 53 da Lei de Falncias. O primeiro cuida dos atos
considerados ineficazes com relao massa, haja ou no propsito de fraudar
credores. O segundo, ao revs, cuida dos atos praticados com a inteno de
prejudicar credores.
Numa hiptese e noutra, o recurso da sentena revocatria a apelao,
no prazo de quinze dias.
Contudo, se interposta de sentena proferida nas hipteses do art. 52, ter
efeito apenas devolutivo, o que no ocorre na hiptese do art. 53, quando ter
efeitos suspensivo e devolutivo.
Na eventualidade de ser a ao precedida de pedido de seqestro,
indeferida a medida cautelar citada, o recurso de agravo de instrumento.
8.) Os direitos de terceiros contra o falido
A ao revocatria, como j se viu, objetiva a declarao de ineficcia ou
revogao do ato com relao massa. No se destina nulidade ou anulao do
ato, no que se distingue fundamentalmente da ao pauliana.
Assim que, conquanto declarado ineficaz ou revogado com relao
massa, o negcio permanece vlido entre os contraentes, da dizer Francesco
Ferrara que a ineficcia no ataca o ato, mas exclusivamente a parte deste que
prejudica aos credores.
Nos termos do art. 54, 1., da Lei de Falncias, a massa restituir o que
tiver sido prestado pelo contraente que, na hiptese de no haver auferido
vantagem, ser admitido como credor quirografrio, isto , credor sem qualquer
preferncia.
Aos terceiros de boa f reserva-se o direito de propor contra o falido ao
de perdas e danos, o que se nos afigura de todo incuo, dado o manifesto estado
de insolvncia deste.
RESUMO
Atos praticados dentro do termo legal. "O termo legal da falncia, fixado
pelo juiz na sentena, compreende um espao de tempo imediatamente anterior
declarao da falncia, no qual os atos do devedor so considerados suspeitos de
fraude e, por isso, suscetveis de investigao, podendo ser declarados ineficazes
em relao massa (Rubens Requio).
Pg. 224
Atos considerados ineficazes para com a massa: a) pagamento de dvidas
no vencidas ou por meios no previstos no contrato: b) constituio de direito real
de garantia.
Atos praticados nos dois anos anteriores falncia. Os atos acima citados -
pagamento de dvidas no vencidas, pagamento por meios no previstos no
contrato, ou constituio de direito real de garantia - s so considerados
ineficazes se levados a efeito no perodo do termo legal.
Outros atos, entretanto, so considerados ineficazes, ainda que praticados
anteriormente a este perodo, dilatando-se o prazo para dois anos. o que ocorre
com: a) prtica de atos gratuitos; b) renncia herana ou legado.
Outros atos revogveis. Alm dos atos j enumerados, outros h que so,
igualmente, ineficientes com relao massa, ainda que inexista inteno de
fraudar por parte do devedor.
Estes atos so: 1.) restituio antecipada de dote; 2.) inscrio
intempestiva de direitos reais (registros e averbaes tardias); 3.) venda ou
transferncia de estabelecimento comercial (sem reserva de bens suficientes para
solver o passivo).
Da ao revocatria. A ao revocatria o meio judicial de que se vale o
sndico (e na sua omisso qualquer credor), para que, com a declarao da
ineficcia ou revogao do ato, o bem seja restitudo massa.
"A ao revocatria - diz Carvalho de Mendona - tem por fim pronunciar
em relao massa, a ineficcia ou a revogao do ato jurdico do devedor,
praticado antes da falncia, para que entrem na massa os bens indevidamente
retirados do seu patrimnio:"
H duas espcies de ao revocatria: a) revocatria por ineficcia; b)
revocatria por fraude.
A primeira, prevista no art. 52 da Lei de Falncias, no pressupe inteno
de fraudar credores. Objetiva a declarao de ineficcia do ato, com relao
massa falida. A segunda, ao revs, apia-se no art. 53 da Lei Falimentar, exigindo
do seu autor a prova de fraude por parte do devedor ou a existncia de concilium
fraudis.
Pg. 225
Rito da ao revocatria
Competncia "ratione materiae" - a ao mencionada deve ser proposta
perante o prprio juzo da falncia.
Procedimento - a ao revocatria submete-se ao procedimento ordinrio
previsto nos arts. 282 e s. do Cdigo de Processo Civil.
Legitimidade ativa - a) o sindico; b) na sua omisso, qualquer outro credor.
Legitimidade passiva - a) contra todos os que figuraram no ato, ou que por
efeito dele foram pagos, garantidos ou beneficiados; b) contra os herdeiros ou
legatrios das pessoas acima indicadas; c) contra os terceiros adquirentes, se
estes tiveram conhecimento, ao se criar o direito, da inteno do falido de
prejudicar os credores, ou nas hipteses previstas no art. 52 da Lei de Falncias.
Prazo para a propositura - a ao revocatria deve ser proposta at um
ano, a contar da data da publicao do aviso do sndico, dando conta da iniciao
da realizao do ativo e o pagamento do passivo (art. 114 da Lei Falimentar).
Seqestro dos bens em poder de terceiros - a ao revocatria pode ser
precedida de medida cautelar - o seqestro.
Recurso - da sentena proferida em ao revocatria cabe o recurso de
apelao em quinze dias.
RECAPTULAO
1. H distino entre atos ineficazes e revogveis?
R. nquestionavelmente h, como bem observou Waldemar Ferreira em seu
Tratado de direito comercial. Os atos ineficazes, assim considerados aqueles
relacionados no art. 52 da Lei Falimentar, independem de inteno de fraudar
credores. J os atos revogveis, como deixa claro o art. 53 do diploma legal
nominado, pressupe a inteno de fraudar, devendo o autor provar a fraude do
devedor e do terceiro que com ele contrata - concilium fraudis.
Pg. 226
2. Os atos ineficazes e revogveis antecedem quebra?
R. A ineficcia e a revogabilidade dos atos acima mencionados s ocorrem
se estes forem praticados no perodo do termo legal, assim considerado o perodo
suspeito anterior falncia.
3. H algum ato que a lei considera ineficaz, se praticado nesse espao de
tempo?
R. A lei considera ineficazes, se praticados no perodo do termo legal, o
pagamento de dvidas no vencidas, o pagamento por meios no previstos no
contrato e a constituio de direito real de garantia.
4. O perodo suspeito limita-se ao chamado termo legal?
R. No. Para determinados atos o perodo suspeito se alarga, elevando-se
para dois anos anteriores falncia.
5. H algum ato considerado ineficaz, quando praticado dois anos antes da
quebra?
R. A lei considera ineficazes, no perodo anterior a dois anos da falncia, a
prtica de atos gratuitos e a renncia herana e legado.
AO REVOCATRA:
POR FRAUDE art. 53
POR NEFCCA art. 52
Pg. 227
Captulo XX
RGOS DA FALNCA
Sumrio: 96. O juiz. 97. O sndico: sndico pessoa jurdica. 98. Deveres e
atribuies. 99. Avisos do sndico. 100. Arrecadao dos bens. 101. Apurao do
montante do dbito do falido. 102. Responsabilidades do sndico. 103. O Ministrio
Pblico (curador de massas falidas).
96. O JUZ
A falncia, como j tivemos o ensejo de verificar, um processo de
execuo coletiva de competncia privativa da Justia Ordinria dos Estados,
devendo processar-se, pois, perante o juiz de direito, como, alis, deixa claro o art.
92, , do Cdigo de Processo Civil:
"Compete, porm, exclusivamente ao juiz de direito processar e julgar:
- o processo de insolvncia".
Ora, como bem acentuou o saudoso Pontes de Miranda (Comentrios ao
Cdigo de Processo Civil, v. 11, p. 205, n. 7), a expresso processo de
insolvncia abrangente, aplicando-se o princpio, por via de conseqncia, ao
processo falimentar, j que, como tivemos o ensejo de afirmar (Captulo , n. 9 e
s.), o que caracteriza a falncia no , absolutamente, a impontualidade, como
querem alguns (Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v.
1, p. 411, n. 510), mas a insolvncia, que se exterioriza, antes de tudo, pela
impontualidade (art. 1. da Lei de Falncias).
Note-se que, conquanto a Lei de Falncias no se refira expressamente ao
juiz de direito, limitando-se palavra juiz, deixa claro referir-se quele, inclusive,
quando, ao fixar a competncia para declarar a falncia, a circunscreve ao "juiz
em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento".
Por outro lado, a Constituio Federal, ao especificar a matria de
competncia da Justia Federal, no lhe atribui competncia em matria
falimentar; antes, ao contrrio, declara expressamente:
Pg. 228
"Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
- as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica
federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes,
exceto as de falncia...".
Ora, afastada expressamente da Justia Federal a competncia para
processar e julgar os feitos falimentares, s resta a Justia Ordinria dos Estados,
do Distrito Federal e dos Territrios, j que a competncia da Justia do Trabalho
se restringe matria especificada no art. 114 da Carta Magna.
Assim, dvida no pode haver quanto competncia ratione materiae em
questes de falncia e concordata.
O pedido de falncia h de ser endereado ao juiz de 1. grau,
estabelecendo-se a competncia ratione loci pela jurisdio em que o devedor tem
o seu principal estabelecimento, ex vi do disposto no art. 7. da Lei Falimentar.
Em se tratando de comerciante com sede no estrangeiro (seja comerciante
singular ou coletivo), a filial considerada autnoma e competente o juiz do lugar
em que esta (a filial) estiver instalada. Caso o devedor exera comrcio
ambulante, como j acentuamos no Captulo V, n. 39, competente o juiz do
lugar onde o comerciante for encontrado. Outrossim, na existncia de diversos
juzes no lugar, atribui-se a competncia aos juzes das Varas Cveis.
O juiz, no processo falimentar, exerce, concomitantemente s suas funes
judicantes, relevantes funes administrativas, consubstanciadas nas
determinaes relacionadas com os interesses materiais da massa. Com
manifesta propriedade, afirma Nelson Abro:
"O juiz tem funes judicantes e tambm administrativas. No desempenho
das primeiras, decide questes de direito, geralmente de natureza civil e
comercial, atuando jurisdicionalmente em matria penal, at o recebimento da
denncia ou queixa contra o falido, inclusive (art. 109, 2.). No plano
administrativo, o magistrado supervisiona a atuao do sndico e determina a
execuo de medidas acautelatrias, como a continuao do negcio, a venda
antecipada de bens, alm de fixar salrios de prepostos da massa ou auxiliares do
juzo".
97. O SNDCO: SNDCO PESSOA JURDCA
Sndico, do latim syndicus, etimologicamente define aquele que tem a seu
cargo a responsabilidade de qualquer sindicncia. Juridicamente designa o
administrador, ou seja, aquele que tem a seu cargo a administrao e
representao dos interesses de um conjunto de pessoas (sndico do condomnio)
ou da massa falida (sndico da falncia).
Pg. 229
Como j se observou, com a declarao da falncia o falido perde, desde
logo, a administrao e a disponibilidade de seus bens, os quais so, a partir de
ento, administrados pelo sndico.
O sndico, como bem observou Miranda Valverde, no um simples
representante do falido, mas um rgo ou agente auxiliar da justia:
"O administrador, sndico, liqidatrio ou curador rgo ou agente auxiliar
da Justia, criado a bem do interesse pblico e para a consecuo da finalidade
do processo da falncia. Age por direito prprio em seu nome, no cumprimento
dos deveres que a lei lhe impe".
Da a sua inegvel independncia com relao ao falido e aos prprios
credores contra os quais pode, em determinadas circunstncias, opor-se, como
auxiliar da justia.
O sndico tanto pode ser pessoa natural como pessoa jurdica, como deixa
claro o 5. do art. 60 da Lei de Falncias. Nessa ltima hiptese, a pessoa
jurdica far-se- representar em juzo por seu diretor ou representante legal, sem
que o fato se constitua em transgresso ao princpio da indelegabilidade,
consagrado no art. 61, pois, conquanto distinta de cada uma das pessoas fsicas
que a integram, a pessoa jurdica no possui vida natural, atuando, por via de
conseqncia, por meio das pessoas naturais.
A representao, na eventualidade de prejuzos causados massa (art.
68), por m administrao do representante ou preposto, acarretar a
responsabilidade da preponente.
Diversos so os sistemas adotados para a escolha do sndico, como
escreve Rubens Requio:
"As legislaes se comportam diferentemente na organizao das
sindicaturas: algumas preferem a nomeao de mltiplos sndicos, que entre si
dividem as funes; outras preferem, como a nossa, um apenas. O sistema de
escolha no menos importante e grave. Umas legislaes o recrutam entre os
credores, geralmente titulares de crdito de maior porte, na suposio que sua
atuao ser, por isso mesmo, mais rigorosa e exata, enquanto outras
determinam que sejam escolhidos de uma lista oficial, posta disposio dos
magistrados; outras, ainda, proporcionam a organizao de empresas ou
sindicatos de administradores de massas falidas, constitudos sob o controle
oficial".
Pg. 230
O prprio sistema adotado no Brasil passou por sucessivas alteraes,
adotando-se, inicialmente, a nomeao, pelo juiz, de um ou mais sndicos, que
funcionavam no perodo de informao e dos liqidatrios escolhidos pelos
credores, para o perodo da liqidao (art. 63 do CCom. 1850).
Posteriormente adotou-se o sistema de listas organizadas pelas Juntas
Comerciais, das quais o juiz escolhia um nome, fixando-se a atual Lei de
Falncias (Dec.-lei n. 7.661, de 1945) no critrio da escolha, pelo juiz, entre os
maiores credores do falido:
"Art. 60. O sndico ser escolhido entre os maiores credores do falido....
No basta, porm, o vulto do crdito, sendo imprescindvel a existncia de
dois outros pressupostos - reconhecida idoneidade moral e financeira -, reunindo,
ainda, outro requisito: ser residente ou domiciliado no foro da falncia.
nexistindo nos autos lista dos credores, o juiz mandar intimar o devedor
para apresent-lo em cartrio, no prazo de duas horas, sob pena de priso, at
trinta dias.
O nome do sndico deve constar da sentena declaratria da falncia,
constituindo-se num dos elementos administrativos desta, como observamos no
Captulo X.
Logo que nomeado, ser este intimado pessoalmente pelo escrivo,
devendo assinar, em cartrio, dentro de vinte e quatro horas, o termo de
compromisso, podendo, por motivos ntimos (j que no est obrigado a justificar
seu gesto), declinar da escolha. Nessa hiptese, dever o juiz nomear outro
credor, atendidos os pressupostos do art. 60.
Na recusa sucessiva de trs credores, poder o juiz nomear o sndico
dativo, assim denominado aquele escolhido entre terceiros no credores do falido:
"Art. 60. .......
2. Se credores, sucessivamente nomeados, no aceitarem o cargo, o
juiz, aps a terceira recusa, poder nomear pessoa estranha, idnea e de boa
fama, de preferncia comerciante".
Pg. 231
98. DEVERES E ATRBUES
Em princpio, qualquer credor, desde que rena as condies previstas no
art. 60 da Lei de Falncias, pode ser escolhido sndico. Todavia, inmeras
restries so impostas pela legislao especfica (art. 60, 3.), no podendo
servir de sndico:
" - o que tiver parentesco ou afinidade at o terceiro grau com o falido ou
com os representantes da sociedade falida, ou deles for amigo, inimigo ou
dependente;
- o cessionrio de crditos, que o for desde trs meses antes de requerida
a falncia;
- o que, tendo exercido cargo de sndico em outra falncia, ou de
comissrio em concordata preventiva, foi destitudo, ou deixou de prestar contas
dentro dos prazos legais, ou, havendo-as prestado, as teve julgadas ms;
V - o que j houver sido nomeado pelo mesmo juiz sndico de outra
falncia h menos de 1 (um) ano, sendo, em ambos os casos, pessoa estranha
falncia;
V - o que, h menos de 6 (seis) meses, recusou igual cargo em falncia de
que era credor".
Escolhido o sndico sem que este preencha os requisitos acima
enumerados, ou na existncia de qualquer dos impedimentos transcritos, facultado
aos credores oporem reclamao contra a nomeao, a ser endereada ao juiz
da falncia, em quarenta e oito horas aps a publicao do aviso que o prprio
sndico deve publicar, anunciando aos credores o lugar e hora em que
permanecer sua disposio. Da deciso que apreciar a reclamao caber
agravo de instrumento:
" 4. At 48 (quarenta e oito) horas aps a publicao do aviso referido no
art. 63, n. , qualquer interessado pode reclamar contra a nomeao do sndico
em desobedincia a esta lei. O juiz, atendendo s alegaes e provas, decidir
dentro de 24 (vinte e quatro) horas, e do despacho cabe agravo de instrumento"
(art. 60).
O sndico poder, a qualquer momento, ser destitudo ou substitudo pelo
juiz, ex officio ou a requerimento do Ministrio Pblico (curador de massas falidas),
ou de qualquer credor.
Pg. 232
So causas de destituio:
a) no caso de exceder qualquer dos prazos que lhe so marcados;
b) de infringir os deveres que lhe so impostos;
c) de pleitear interesses contrrios aos da massa.
Aos inconformados dado interpor agravo de instrumento.
So causas de substituio:
a) nomeado, no assinar, em vinte e quatro horas, o termo de
compromisso;
b) declinar da nomeao;
c) renunciar ao cargo;
d) falecer;
e) for declarado interdito;
f) ter declarada a sua falncia (na hiptese de ser comerciante) ou pedir sua
concordata preventiva.
Da medida de substituio cabe, igualmente, agravo de instrumento.
A substituio, pelos motivos que a determinam, pode ser considerada
medida corriqueira, usual, no possuindo, conseqentemente, qualquer aspecto
pejorativo. A destituio, ao revs, se constitui em manifesta penalidade,
decorrendo de inequvoca responsabilidade do sndico, que age contrariamente
aos seus deveres.
Finalmente, cumpre observar que o sndico tem direito a uma remunerao,
que o juiz deve arbitrar, atendendo sua diligncia, ao trabalho e
responsabilidade da funo, e importncia da massa, remunerao essa que
ser calculada sobre o produto dos bens ou valores da massa, vendidos ou
liquidados pelo sndico (art. 67 e 1.).
Como auxiliar da Justia, ou como um dos rgos da falncia, o sndico,
como "administrador do alheio", na expresso de Carvalho de Mendona, est
sujeito a uma srie de deveres e atribuies.
"Na qualidade de administrador de um patrimnio especial sob controle
judicial, o sndico est adstrito prtica de atos que, de um lado, atendam ao
procedimento especial da falncia e, de outro, a finalidade para a qual esse
patrimnio constitudo, isto , a realizao do ativo e a liquidao do passivo.
Costuma-se, por isso, classificar esses atos em judiciais e administrativos. Como
manipulador de bens alheios, ele representa ora a massa, ora os credores na
defesa da integridade desses bens, e, por fora do carter publicstico do
processo, presta informaes a todos os interessados em seu andamento",
escreve Nelson Abro.
Pg. 233
Por isso, no art. 63, a lei lhe impe os seguintes deveres e atribuies:
" - dar a maior publicidade sentena declaratria da falncia e avisar,
imediatamente, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores
tero sua disposio os livros e papis do falido e em que os interessados sero
atendidos;
- receber a correspondncia dirigida ao falido, abri-a em presena deste
ou de pessoa por ele designada, fazendo entrega daquela que no se referir a
assunto de interesse da massa;
- arrecadar os bens e livros do falido, e t-los sob a sua guarda, conforme
se dispe no Ttulo V, fazendo as necessrias averiguaes, inclusive quanto aos
contratos de locao do falido, para os efeitos do art. 44, n. V, e dos pargrafos
do art. 116;
V - recolher, em 24 (vinte e quatro) horas, ao estabelecimento que for
designado nos termos do art. 209, as quantias pertencentes massa, e
moviment-las na forma do pargrafo nico do mesmo artigo;
V - designar, comunicando ao juiz, perito contador, para proceder ao exame
da escriturao do falido, e ao qual caber fornecer os extratos necessrios
verificao dos crditos, bem como apresentar, em duas vias, o laudo do exame
procedido na contabilidade;
V - chamar avaliadores, oficiais onde houver, para avaliao dos bens,
quando desta o sndico no possa desempenhar-se;
V - escolher para os servios de administrao os auxiliares necessrios,
cujos salrios sero previamente ajustados, mediante aprovao do juiz,
atendendo-se aos trabalhos e importncia da massa;
V - fornecer, com presteza, todas as informaes pedidas pelos
interessados sobre a falncia e administrao da massa, e dar extratos dos livros
do falido, para prova, nas verificaes ou impugnaes de crditos; os extratos
merecero f, ficando salvo parte prejudicada provar-lhes a inexatido;
Pg. 234
X - exigir dos credores, e dos prepostos que serviram o falido, quaisquer
informaes verbais ou por escrito; em caso de recusa, o juiz, a requerimento do
sndico, mandar vir sua presena essas pessoas, sob pena de desobedincia,
e as interrogar, tomando-se os depoimentos por escrito;
X - preparar a verificao e classificao dos crditos, pela forma regulada
no Ttulo V;
X - comunicar ao juiz, para os fins do art. 200, por petio levada a
despacho nas 24 (vinte e quatro) horas seguintes ao vencimento do prazo do art.
14, pargrafo nico, n. V, o montante total dos crditos declarados;
X - apresentar em cartrio, no prazo marcado no art. 103, a exposio ali
referida;
X - representar ao juiz sobre a necessidade da venda de bens sujeitos a
fcil deteriorao ou de guarda dispendiosa;
XV - praticar todos os atos conservatrios de direitos e aes, diligenciar a
cobrana de dvidas ativas e passar a respectiva quitao;
XV - remir penhores e objetos legalmente retidos, com autorizao do juiz e
em benefcio da massa;
XV - representar a massa em juzo, como autora, mesmo em processos
penais, como r ou como assistente, contratando, se necessrio, advogado cujos
honorrios sero previamente ajustados e submetidos aprovao do juiz;
XV - requerer todas as medidas e diligncias que forem necessrias para
completar e indenizar a massa ou em benefcio da sua administrao, dos
interesses dos credores e do cumprimento das disposies desta lei;
XV - transigir sobre dvidas e negcios da massa, ouvindo o falido, se
presente, e com licena do juiz;
XX - apresentar, depois da publicao do quadro geral de credores (art. 96,
2.) e do despacho que decidir o inqurito judicial (art. 109 e 2.) e no prazo de
cinco dias contados da ocorrncia que entre aquelas se verificar por ltimo,
relatrio em que:
a) expor os atos da administrao da massa, justificando as medidas
postas em prtica;
Pg. 235
b) dar o valor do passivo e do ativo, analisando a natureza deste;
c) informar sobre as aes em que a massa seja interessada, inclusive
pedidos de restituio e embargos de terceiro;
d) especificar os atos suscetveis de revogao, indicando os fundamentos
legais respectivos;
XX - promover a efetivao da garantia oferecida, no caso do pargrafo
nico do art. 181;
XX - apresentar, at o dia 10 (dez) de cada ms seguinte ao vencido,
sempre que haja recebimento ou pagamento, conta demonstrativa da
administrao que especifique com clareza a receita e a despesa; a conta,
rubricada pelo juiz, ser junta aos autos;
XX - entregar ao seu substituto, ou ao devedor concordatrio, todos os
bens da massa em seu poder, livros e assentos de sua administrao, sob pena
de priso at 60 (sessenta) dias".
99. AVSOS DO SNDCO
Deve o sndico dar ampla publicidade sentena declaratria da falncia
providenciando a sua publicao em jornal de grande circulao (se a massa
comportar tal encargo), avisando pelo rgo oficial:
"...o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua disposio
os livros e papis do falido e em que os interessados sero atendidos" (art. 63, ,
da Lei de Falncias).
Deve, a seguir, expedir as circulares previstas no art. 81:
"O sndico, logo que entrem no exerccio do cargo, expedir circulares aos
credores que constarem da escriturao do falido, convidando-os a fazer a
declarao de que trata o art. 82, no prazo determinado pelo juiz".
O art. 82 da Lei Falimentar cuida da verificao e classificao dos crditos:
"Dentro de prazo marcado pelo juiz, os credores comerciais e civis do falido
e, em se tratando de sociedade, os particulares dos scios solidariamente
responsveis, so obrigados a apresentar, em cartrio, declaraes por escrito,
em duas vias, com a firma reconhecida na primeira, que mencionem as suas
residncias ou as dos seus representantes ou procuradores no lugar da falncia, a
importncia exata do crdito, a sua origem, a classificao que, por direito, lhes
cabe, as garantias que lhes tiverem sido dadas, e as respectivas datas, e que
especifiquem, minuciosamente, os bens e ttulos do falido em seu poder, os
pagamentos recebidos por conta e o saldo definitivo na data da declarao da
falncia, observando-se o disposto no art. 25".
Pg. 236
Este ltimo dispositivo, o art. 25, estabelece o vencimento antecipado das
dvidas do falido, em conseqncia da sentena declaratria da falncia.
100. ARRECADAO DOS BENS
Com a declarao da quebra o falido perde, desde logo, a administrao e
disponibilidade dos seus bens, que passam s mos do sndico, o qual, a partir de
ento, os administrar.
To logo seja nomeado, firmado compromisso, o sndico cuidar da
arrecadao dos bens do falido, tal como dispe o art. 70 da Lei de Falncias:
"O sndico promover, imediatamente aps o seu compromisso, a
arrecadao dos livros, documentos e bens do falido, onde quer que estejam,
requerendo para esse fim as providncias judiciais necessrias".
Para isso cuidar de envidar todos os esforos, arrecadando inicialmente os
bens que estejam em poder do falido, e, posteriormente, aqueles outros que,
muito embora de propriedade do falido, estejam em mos de terceiros. Nesta
atividade o sndico contar com a assistncia do Ministrio Pblico, podendo
utilizar-se de todas as medidas legais que se tornarem imprescindveis, tais como
seqestro, busca e apreenso, arrombamento, requisio de fora, o que por si s
demonstra o rigor de que se cerca a arrecadao.
"A arrecadao, promovida pelo sndico, com assistncia do representante
do Ministrio Pblico, convidado pelo mesmo sndico, compreende a atividade
material de buscar o bem, livros e documentos do falido onde quer que os
mesmos se encontrem.
Pg. 237
nicialmente o sndico promove a arrecadao do que estiver em poder do
falido, pelo que tudo passa para sua guarda e administrao. Em geral, nenhuma
resistncia ou dificuldade ope o falido, especialmente se a falncia foi pelo
mesmo requerida. Alis, toda resistncia v, pois o sndico solicitar ao juiz que
os oficiais de justia efetivem a diligncia de materialmente retirar os bens do
poder e guarda do falido, transferindo-os ao sndico.
Em seguida transferncia dos bens que se encontram com o falido, ou
concomitantemente, o sndico promove a arrecadao dos bens que se encontrem
em poder de terceiros, seja a que ttulo for, atravs das medidas judiciais
adequadas, isto , seqestro, busca etc., escreve Walter T. lvares.
Na eventualidade de os bens se encontrarem em comarcas diversas,
impe-se o pedido de expedio de carta precatria, como, alis, deixa entrever
deciso do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo:
"Cabe ao sndico promover a arrecadao de bens do falido onde quer que
estejam, requerendo para esse fim as providncias judiciais necessrias. claro
que, se o sndico quiser arrecadar bens de terceiro, esse terceiro encontra, na lei,
meio para excluir, desde logo, qualquer ofensa sua posse. No possvel,
entretanto, sem tumulto processual, impedir, por despacho nos autos da falncia,
expedio de precatria para arrecadar bem que, ao que informa o sndico,
pertencem ao falido" (RT, 403:20).
Conquanto a arrecadao se constitua em medida das mais rigorosas, a
ponto de envolver at mesmo bens de terceiros que se encontrem em poder do
falido, no abrange, todavia, aqueles bens que no se compreendem na falncia
(v. Captulo XV, n. 86), tais como os bens impenhorveis, os bens dotais, de
famlia etc. (arts. 41 e 42 da Lei Falimentar). Outrossim, no alcanar tambm os
bens penhorados em execuo, achando-se os bens j em praa, hiptese em
que esta se realizar, entrando o produto para a massa (art. 24, 1., da Lei de
Falncias). Em se tratando de comerciante coletivo, ou seja, sociedade comercial,
havendo scio solidrio, os bens particulares deste sero igualmente arrecadados,
tal como estabelece o art. 71:
"A arrecadao dos bens particulares do scio solidrio ser feita ao
mesmo tempo que a dos bens da sociedade, levantando-se inventrio especial de
cada uma das massas".
Pg. 238
Na existncia de bens de fcil deteriorao entre os bens arrecadados,
cuidar o sndico de vend-los, obviamente com prvia autorizao do juiz, no
sem antes ouvir-se o falido e o curador de massas falidas.
Ultimada a arrecadao, providenciar o sndico um inventrio destes
mesmos bens, ou seja, um rol em que individuar os objetos arrecadados,
fazendo estimativa dos seus respectivos preos. Este inventrio, tambm
chamado de auto de arrecadao, deve ser assinado pelo sndico, representante
do Ministrio Pblico e pelo falido, devendo ser entregue em cartrio at trs dias
aps a arrecadao.
Em conformidade com o que dispe o art. 70, 6., da Lei de Falncias:
"Sero referidos no inventrio:
- os livros obrigatrios e os auxiliares ou facultativos do falido,
designando-se o estado em que se acham, nmero e denominao de cada um,
pginas escrituradas, data do incio da escriturao e do ltimo lanamento, e se
os livros obrigatrios esto revestidos das formalidades legais;
- dinheiro, papis, documentos e demais bens do falido;
- os bens do falido em poder de terceiro, a ttulo de guarda, depsito,
penhor ou reteno;
V - os bens indicados como propriedade de terceiros ou reclamados por
estes, mencionando-se esta circunstncia".
101. APURAO DO MONTANTE DO DBTO DO FALDO
Nos termos do art. 200 da Lei de Falncias, nas quebras em que o passivo
for inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do Pas, observar-se- o rito
sumrio:
"A falncia cujo passivo for inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio
mnimo vigente no Pas ser processada sumariamente, na forma do disposto nos
pargrafos seguintes".
O limite fixado - cem vezes inferior ao maior salrio mnimo do Pas torna
praticamente impossvel a ocorrncia de tal fato, fazendo do dispositivo nominado
verdadeira letra morta.
Contudo, ainda assim, h de verificar o sndico o montante do dbito,
comunicando-o ao juiz.
Pg. 239
102. RESPONSABLDADES DO SNDCO
A extraordinria importncia de que se reveste a atividade do sndico, como
rgo da falncia, no exerccio de uma funo eminentemente pblica,
acarreta-lhe, como bvio, uma srie de responsabilidades que vo do
ressarcimento priso.
Com efeito, segundo preceitua o art. 68 da Lei de Falncias, "o sndico
responde pelos prejuzos que causar massa, por sua m administrao ou por
infringir qualquer disposio da presente lei".
Ressalte-se que mesmo a autorizao do magistrado no isentar o sndico
de responsabilidade civil e penal, quando no ignorar o prejuzo que o seu ato
possa causar massa, ou quando infringir disposio da Lei Falimentar.
Outrossim, responsvel pelos prejuzos que possa ocasionar aos
credores, na omisso de circulares ou telegramas, ex vi do disposto no art. 81 e
seus pargrafos.
Por outro lado, erigido em sujeito passivo indireto da relao jurdico-
tributria, solidariamente responsvel pela tributao devida pela massa,
segundo o que estabelece o art. 134 do Cdigo Tributrio Nacional:
"Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao
principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que
intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis:
.............
V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou
pelo concordatrio".
Acentuando as responsabilidades de que se revestem as funes do
sndico, impe-lhe a lei (art. 189 da Lei de Falncias) pena de recluso de um a
trs anos, se der informaes, pareceres ou extratos de livros do falido inexatos
ou falsos, ou apresentar exposio ou relatrios contrrios verdade. Estar
ainda sujeito pena de deteno de um ou dois anos (art. 190), se direta ou
indiretamente adquirir bens da massa, ou, em relao a eles, entrar em alguma
especulao de lucro.
103. O MNSTRO PBLCO (CURADOR DE MASSAS FALDAS)
O Ministrio Pblico rgo do Poder Executivo que promove e fiscaliza a
execuo das leis, no interesse da sociedade.
Pg. 240
Contudo, conquanto rgo do Poder Executivo, longe est de ser mero
representante deste. A complexidade de suas funes, que, outrossim, se
revestem do mais alto significado, colocam-no em plano bem mais elevado,
erigindo-o em verdadeira instituio, como, alis, j observava o eminente
Pimenta Bueno, em seu Direito pblico:
"O Ministrio Pblico uma grande e til instituio; o brao direito da
sociedade e do governo, e a sua vigilncia e interveno perante os tribunais de
justia".
Com efeito, a relevncia das funes por ele exercidas e o constante
aperfeioamento da instituio no nos permitem qualific-lo como mero rgo
auxiliar do Executivo, mesmo porque, no raras vezes, deve e tem o Ministrio
Pblico agido com manifesta oposio e independncia a este ltimo.
Por isso que renomados autores chegam a sustentar a prevalncia das
funes jurisdicionais, como o faz Enrico Spagna Musso:
"Em relao anlise do texto constitucional, pode-se afirmar que o
Ministrio Pblico constitui parte integrante do Poder Judicirio, do qual continua
rgo ainda que possa, dadas as suas atribuies, realizar uma ligao com o
Executivo: que, em conseqncia, a sua posio em relao ao Guarda-selos e,
portanto, ao governo, no a de um rgo subordinado, mas de um rgo
independente, dotado de garantias que lhe assegurem tal posio" (Justitia, v. 53).
Na verdade, o Ministrio Pblico, por fora da prpria evoluo por que vem
passando, j no pode ser visto como simples rgo auxiliar do Executivo, e,
muito embora entre ns no se inclua entre os rgos do Poder Judicirio (art. 92
da CF), bem pode ser definido como uma instituio independente que representa
no o Executivo propriamente dito, mas a prpria sociedade, como, alis, j
assinalava Alfredo Vallado:
"Se todos os escritores proclamam que o Ministrio Pblico o
representante da sociedade e da Lei, no se compreende que, ao mesmo tempo,
o qualifiquem de representante do Executivo.
A sociedade e a lei podem ser ofendidas pelo Executivo.
Da mesma forma, o podem ser pelo Legislativo (visto que no permitido
tomar deliberaes contra a Lei Mxima - a Constituio), e pelo Judicirio, em
decises que meream ser recorridas.
Pg. 241
E no se concebe que o Ministrio Pblico, que deve promover a reparao
da ofensa, seja representante de qualquer destes poderes".
Cumprindo-lhe, pois, tutelar os interesses da sociedade, em nome da qual,
alis, promove a aplicao da lei, o Ministrio Pblico est presente na falncia e
na concordata, por meio de seu representante, denominado curador de massas
falidas, com o propsito manifesto de evitar que a falncia se transforme em meio
de explorao lucrativo, com grave prejuzo para a economia e,
conseqentemente, para a sociedade, como adverte Sampaio de Lacerda.
ntervenes facultativas e obrigatrias. Com funes fundamentais no
processo falimentar, o representante do Ministrio Pblico intervm no s na
parte penal propriamente dita, oferecendo denncia contra o falido (art. 108),
como tambm se manifestando em diversas outras oportunidades, tais como
substituio ou destituio do sndico (arts. 65 e 66, 1.), prestao de contas do
sndico (art. 69, 3.), arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do
falido (art. 70, 1.), venda de bens de fcil deteriorao (art. 73, 1.),
continuao do negcio (art. 74), compras a prazo na hiptese de continuao do
negcio (art. 74, 4.), cassao da autorizao para continuao do negcio (art.
74, 6.), declaraes e impugnaes de crdito (art. 91), extino das
obrigaes (art. 136), venda de bens em leilo (art. 117), cabendo-lhe, outrossim,
na forma do que prescreve o art. 210, manifestar-se "em toda ao proposta pela
massa ou contra esta..., devendo, igualmente, em qualquer fase do processo
falimentar, requerer o que for necessrio aos interesses da justia.
ntervm, por outro lado, facultativamente, nas hipteses do art. 95, 1. e
2.:
"Art. 95. A audincia de verificao de crdito ser iniciada pela realizao
das provas determinadas, que obedecero seguinte ordem: depoimentos dos
impugnantes e do impugnado, declaraes do falido e inquirio de testemunhas.
1. Terminadas as provas, o juiz dar a palavra, sucessivamente, ao
impugnante, ao impugnado e ao representante do Ministrio Pblico, se presente,
pelo prazo de 10 (dez) minutos improrrogveis para cada um, e em seguida
proferir sentena.
2. A ausncia de qualquer das partes ou dos seus procuradores, do
falido, de testemunhas ou do representante do Ministrio Pblico, no impedir o
juiz de proferir a sentena".
Mas se a interveno do Ministrio Pblico de inegvel importncia, no
aspecto penal que ela assume especial relevo, sobretudo na investigao das
chamadas habilitaes fraudulentas (art. 189, ), crime que, no fosse a
interveno do Ministrio Pblico, assumiria, fatalmente, propores gravssimas.
Pg. 242
"Em regra o declarante do crdito est combinado com o falido ou com o
concordatrio, que preparou com antecedncia sua escriturao de modo a
aparentar a legitimao de crdito. a simulao fraudulenta, que reveste
geralmente a forma de ttulos de crdito, em particular notas promissrias",
escreve Miranda Valverde.
Em suma, o carter fiscalizador atribudo ao Ministrio Pblico, ao qual
incumbe zelar pela observncia das leis, a peculiaridade dos crimes falimentares,
que, no dizer de J. Neto Armando, so crimes especiais pela sua prpria estrutura
de ente jurdico que no encontra conjuno nem analogia na escala dos crimes
classificados no Cdigo Penal, faz com que a interveno do curador de massas
falidas ganhe especial dimenso, na medida em que o complexo da produo se
agiganta, com os naturais riscos dos negcios.
Legitimidade para recorrer das sentenas falimentares. Ressaltando a
importncia do Ministrio Pblico e pondo fim controvrsia at ento existente
quanto sua legitimidade ( 2.) para recorrer das sentenas falimentares, o art.
499 do Cdigo de Processo Civil estabeleceu que "o recurso pode ser interposto
pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico". Nesse
mesmo sentido, a Smula 99 do Superior Tribunal de Justia: "O Ministrio
Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da
lei, ainda que no haja recurso da parte".
RESUMO
O juiz. O juiz de direito da Vara Cvel, a quem compete, exclusivamente,
processar e julgar pedidos de falncia ou concordata, exerce, concomitantemente,
funes judicantes e administrativas. Entre as primeiras se inserem as questes
de direito, "geralmente de natureza civil e comercial, atuando jurisdicionalmente
em matria penal". No plano administrativo, "o magistrado supervisiona a atuao
do sndico e determina a execuo de medidas acautelatrias, como a
continuao do negcio, a venda antecipada de bens" etc.
O sndico. Sndico, do latim syndicus, etimologicamente significa aquele que
tem a seu cargo a responsabilidade de qualquer sindicncia. Juridicamente define
o administrador, ou seja, aquele que tem a seu cargo a administrao e
representao dos interesses de um conjunto de pessoas (sndico do condomnio)
ou da massa falida (sndico da falncia). Atua como rgo ou agente auxiliar da
justia, como lembra Miranda Valverde.
Pg. 243
Decretada a falncia; o falido perde, desde logo, a administrao dos seus
bens, que , por determinao legal (art. 59), entregue ao sndico Este, como
administrador dos bens da massa falida, ou como rgo da falncia, na expresso
de Walter T. lvares, exerce uma funo eminentemente pblica.
Normalmente, segundo a regra estabelecida no art. 60, escolhido entre os
maiores credores, sendo lcita a nomeao de terceiro na recusa sistemtica dos
credores, na forma do artigo mencionado, 2.. Esto impedidos legalmente de
exercer as funes de sndico (art. 60, 3.):
- o que tiver parentesco, ou afinidade at o terceiro grau com o falido ou
com os representantes da sociedade falida, ou deles for amigo, inimigo ou
dependente;
- o cessionrio de crditos, que o for desde trs meses antes de requerida
a falncia;
- o que, tendo exercido cargo de sndico em outra falncia, ou de
comissrio em concordata preventiva, foi destitudo, ou deixou de prestar contas
dentro dos prazos legais, ou, havendo-as prestado, as teve julgadas ms;
V - o que j houver sido nomeado pelo mesmo juiz sndico de outra
falncia h menos de um ano, sendo, em ambos os casos, pessoa estranha
falncia;
V - o que, h menos de seis meses, recusou igual cargo em falncia de que
era credor.
Sndico pessoa jurdica. O sndico tanto pode ser pessoa natural como
pessoa jurdica, tal, alis, como reza o art. 60, 5., da Lei de Falncias. Nessa
ltima hiptese, a pessoa jurdica far-se- representar em juzo por seu diretor ou
representante legal, sem que o fato se constitua em transgresso ao princpio da
indelegabilidade consagrado no art. 61, pois, conquanto distinta de cada uma das
pessoas fsicas que a compem, a pessoa jurdica atua por meio de pessoas
naturais. A representao, na eventualidade de prejuzos causados massa (art.
68), por m administrao do representante ou preposto, acarretar a
responsabilidade da preponente.
Deveres e atribuies. Nomeado pelo juiz, o sndico intimado para firmar
compromisso, devendo faz-lo em vinte e quatro horas, comprometendo-se,
outrossim, de bem e fielmente cumprir o cargo, assumindo as responsabilidades
que lhe so inerentes.
Pg. 244
Na mesma oportunidade, em se tratando de sndico credor, far declarao
de seu crdito, fixando-lhe a importncia, classificando-o e mencionando-lhe a
origem.
Pela importncia de que se revestem as funes do sndico, impe-lhe o
art. 62 uma srie de deveres.
Substituio ou destituio do sndico. D-se a substituio quando
nomeada para o cargo pessoa que legalmente no o possa exercer e ento a
peam os interessados, no representando a medida penalidade. D-se a
destituio nas hipteses taxativas do art. 66 da Lei de Falncias:
"O sndico ser destitudo pelo juiz, de ofcio ou a requerimento do
representante do Ministrio Pblico ou de qualquer credor, no caso de exceder
qualquer dos prazos que lhe so marcados nesta lei, de infringir quaisquer outros
deveres que lhe incumbem ou de ter interesses contrrios aos da massa" (v. art.
110).
" preciso no se confundir substituio com destituio do sndico. A
primeira tem lugar nas hipteses dos arts. 60, 3., e 65 da lei falimentar. A
segunda, nas dos arts. 66 e 110 da mesma lei. A destituio uma pena; a
substituio, no. A substituio, nos casos de nomeao em desobedincia lei,
s pode ocorrer desde que haja reclamao dentro do prazo do 4. do art. 60, e
nos especificados pelo art. 65 opera-se logo aps verificado o ato. Quanto
destituio, de ser decretada nos seguintes casos: 1.) quando o sndico
exceder qualquer dos prazos que lhe so marcados pela lei; 2.) quando infringir
quaisquer outros deveres que lhe incumbem; 3.) quando tiver interesses
contrrios aos da massa (art. 66); 4.) quando for recebida denncia ou queixa por
fato verificvel mediante simples inspeo nos livros do falido, ou nos autos, e
omitido na exposio do sndico (art. 110)" (Proc. Joo Gomes da Silva, RT,
296:374).
Relatrio final elaborado pelo Ministrio Pblico. No apresentado o
relatrio final pelo sndico, ser o mesmo destitudo, atribuindo-se ao
representante do Ministrio Pblico a incumbncia de organizar o relatrio (art.
131, pargrafo nico).
Avisos do sndico. Deve o sndico dar ampla publicidade sentena
declaratria da falncia, providenciando a sua publicao em jornal de grande
circulao, avisando pelo rgo oficial "o lugar e hora em que, diariamente, os
credores tero sua disposio os livros e papis do falido e em que os
interessados sero atendidos" (art. 63, ).
Pg. 245
Deve, a seguir, expedir circulares previstas no art. 81: "O sndico, logo que
entrar no exerccio do cargo, expedir circulares aos credores que constarem da
escriturao do falido, convidando-os a fazer a declarao de que trata o art. 82,
no prazo determinado pelo juiz".
O art. 82 se refere habilitao dos crditos.
Arrecadao dos bens. mpe-se-lhe o dever de recolher, em vinte e quatro
horas, a partir da assinatura do compromisso, as quantias pertencentes massa,
recolhendo-as, na forma do art. 209, ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica
Federal. Na ausncia de tais estabelecimentos de crdito no local, caber ao juiz
indicar a agncia bancria de estabelecimento de crdito de notria idoneidade.
Concomitantemente, dever o sndico, com a assinatura do curador
(representante do Ministrio Pblico), arrecadar os livros, documentos e bens do
falido, apreendendo-os onde quer que se encontrem (art. 70).
Apurao do montante do dbito. Por fora da redao dada pela Lei n.
4.983, de 18 de maio de 1966, estabeleceu o art. 200 da Lei de Falncias o rito
sumrio para a falncia cujo passivo for inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio
mnimo vigente no Pas. Assim, tal verificao se impe desde logo, razo por que
cumpre ao sndico comunicar ao juiz o montante total do passivo.
Responsabilidade do sndico. A extraordinria importncia de que se
reveste a atividade do sndico, funo eminentemente pblica, acarreta-lhe, como
bvio, uma srie de responsabilidades, que vo do ressarcimento priso.
Com efeito, segundo preceitua o art. 68, "o sndico responde pelos
prejuzos que causar massa, por sua m administrao ou por infringir qualquer
disposio da presente lei".
Ressalte-se que mesmo a autorizao do magistrado no isentar o sndico
de responsabilidade civil e penal, quando no ignorar o prejuzo que o seu ato
possa vir a causar massa ou quando infringir disposio da Lei Falimentar.
Outrossim, responsvel pelos prejuzos que possa vir a causar aos
credores, na omisso de circulares ou telegramas, ex vi do disposto no art. 81 e
pargrafos.
Pg. 246
Por outro lado, erigido em sujeito passivo indireto da relao jurdico-tributria,
solidariamente responsvel pela tributao devida pela massa, segundo o que
estabelece o art. 134 do Cdigo Tributrio Nacional:
"Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao
principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que
intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis:
.........
V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou
pelo concordatrio".
Acentuando as responsabilidades de que se revestem as funes do
sndico, impe-lhe a lei (art. 189) pena de recluso de um a trs anos se der
informaes, pareceres ou extratos dos livros do falido inexatos ou falsos, ou
apresentar exposio ou relatrios contrrios verdade. Estar sujeito a pena de
deteno de um a dois anos (art. 190) se, direta ou indiretamente, adquirir bens da
massa, ou, em relao a eles, entrar em alguma especulao de lucro.
O Ministrio Pblico. rgo do Poder Executivo que promove e fiscaliza a
execuo das leis, no interesse da sociedade.
Contudo, conquanto rgo do Poder Executivo, longe est de ser mero
representante deste. A complexidade de suas funes, que, outrossim, se
revestem do mais alto significado, colocam-no em plano bem mais elevado,
erigindo-o em verdadeira instituio, como, alis, j observava o eminente
Pimenta Bueno, em seu Direito pblico:
"O Ministrio Pblico uma grande e til instituio; o brao direito da
sociedade e do governo, e a sua vigilncia e interveno perante os Tribunais de
Justia".
Ora, assim sendo, nada mais justo que a interveno do Ministrio Pblico
na falncia e concordata, por meio de seu representante, denominado curador de
massas falidas, pois, como salienta J. C. Sampaio de Lacerda, por ela se evita
venha o instituto a se transformar em meio de explorao lucrativo, com grande
prejuzo para a economia e, conseqentemente, para a sociedade.
ntervenes. Com funes fundamentais no processo falimentar, o
representante do Ministrio Pblico intervm no s na parte penal propriamente
dita, oferecendo denncia contra o falido (art. 108), como tambm se manifesta
em diversas outras oportunidades, tais como substituio ou destituio do sndico
(arts. 65 e 66, 1.); prestao de contas do sndico (art. 69, 3.); arrecadao e
guarda dos bens, livros e documentos do falido (art. 70, 1.); venda de bens de
fcil deteriorao (art. 73, 1.); continuao do negcio (art. 74); compras e
vendas a prazo, na hiptese de continuao do negcio (art. 74, 4.); cassao
de autorizao para continuao do negcio (art. 74, 6.); declaraes e
impugnaes de crdito (art. 91); extino das obrigaes (art. 136); venda de
bens em leilo (art. 117); cabendo-lhe, outrossim, na forma do que prescreve o art.
210 manifestar-se "em toda ao proposta pela massa ou contra esta", devendo,
igualmente, em qualquer fase do processo falimentar, requerer o que for
necessrio aos interesses da justia.
Pg. 247
ntervenes facultativas. O representante do Ministrio Pblico intervm,
facultativamente, nas hipteses do art. 95, 1. e 2.:
"Art. 95. A audincia de verificao de crdito ser iniciada pela realizao
das provas determinadas, que obedecero seguinte ordem: depoimentos dos
impugnantes e do impugnado, declaraes do falido e inquirio de testemunhas.
1. Terminadas as provas, o juiz dar a palavra, sucessivamente, ao
impugnante, ao impugnado e ao representante do Ministrio Pblico, se presente,
pelo prazo de 10 (dez) minutos improrrogveis para cada um, e em seguida
proferir sentena.
2. A ausncia de qualquer das partes ou dos seus procuradores, do
falido, de testemunhas ou do representante do Ministrio Pblico, no impedir o
juiz de proferir a sentena".
RECAPTULAO
1. Quais os rgos da falncia?
R. - O juiz de direito da Vara Cvel, da Justia Ordinria dos Estados, do
Distrito Federal e dos Territrios; - o sndico; - o Ministrio Pblico, na pessoa
do curador de massas falidas.

2. No processo de arrecadao dos bens que se encontrem em poder do
falido, so envolvidos tambm bens de terceiro?
R. O processo de arrecadao dos bens do falido de extremo rigor,
envolvendo, inclusive, bens que, muito embora no lhe pertenam, sejam, porm,
encontrados em seu poder.
Pg. 248
3. Na ocorrncia desse fato, os terceiros prejudicados nenhuma oposio
podem fazer?
R. A legislao falimentar faculta-lhes reivindicar ditos bens por meio do
pedido de restituio ou por embargos de terceiro.
4. O sndico tem responsabilidade penal pelos prejuzos causados massa
falida?
R. A extraordinria importncia de que se reveste a atividade do sndico,
como rgo da falncia, no exerccio de uma funo eminentemente pblica,
acarreta-lhe uma srie de responsabilidades que vo do ressarcimento priso.
5. Pode o Ministrio Pblico, na pessoa do curador de massas falidas,
recorrer das sentenas falimentares?
R. Consoante prescreve o art. 499 do Cdigo de Processo Civil, os recursos
podem ser interpostos pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo
Ministrio Pblico.
RGOS DA FALNCA:
JUZ DE DRETO
SNDCO
MNSTRO PBLCO
Pg. 249
Captulo XX
DA ADMNSTRAO, DA ARRECADAO E GUARDA DOS BENS,
LVROS E DOCUMENTOS DO FALDO
Sumrio: 104. Da administrao dos bens do falido. 105. Da arrecadao e
guarda dos bens, livros e documentos do falido. 106. Do lacre das portas do
estabelecimento do falido. 107. nventrio dos bens arrecadados. 108. Venda
antecipada de bens deteriorveis. 109. nexistncia de bens e conseqncias.
104. DA ADMNSTRAO DOS BENS DO FALDO
Como j tivemos ensejo de afirmar, uma das primeiras conseqncias da
falncia a perda, pelo falido, da administrao dos seus bens que so, a partir
de ento, administrados pelo sndico.
Este ltimo, como administrador dos bens do falido, h de cuidar, com
eficincia e dedicao, pela conservao dos bens mencionados, de modo a
assegurar aos credores a possibilidade de alien-los por leilo ou por melhor
oferta, evitando-se, tanto quanto possvel, prejuzos massa.
Para isso ter, sob sua responsabilidade e guarda, os bens arrecadados,
podendo, entretanto, escolher um terceiro e, inclusive, incumbir o prprio falido da
tarefa:
"Art. 72. Os bens arrecadados ficaro sob a guarda do sndico ou de
pessoa por este escolhida, sob a responsabilidade dele, podendo o falido ser
incumbido da guarda de imveis e mercadorias" (Lei de Falncias).
Na administrao dos bens do falido cumpre ao sndico verificar aqueles
suscetveis de fcil deteriorao, os que no possam ser guardados sem risco, ou
que exijam grandes despesas, hipteses em que dever requerer autorizao ao
juiz para vend-los da seguinte maneira:
Pg. 250
ALENAO PRVA:
Bens Deteriorveis que ofeream risco que se no possam guardar sem
grandes despesas
PETO DO SNDCO CLS. AO JUZ VSTA AO: CURADOR FALDO
DECSO:
NDEFERNDO: NO CABE RECURSO
DEFERNDO: NOMEAO DE LELOERO E EXPEDO DE ALVAR
105. DA ARRECADAO E GUARDA DOS BENS, LVROS E
DOCUMENTOS DO FALDO
To logo nomeado, o sndico dirigir-se- ao cartrio do juzo da falncia, ali
firmando compromisso.
Seu primeiro ato efetivo, no interesse da massa, ser o de arrecadar os
bens do falido. Este processo, como j afirmamos, de extremo rigor, envolvendo
os bens do falido onde quer que estes se encontrem, seja em mos deste, seja
em poder de terceiros.
Pg. 251
To rigoroso o processo de arrecadao que, inclusive, os bens de terceiros que
eventualmente se encontrem em mos do falido so arrecadados,
assegurando-se, porm, aos ofendidos as medidas judiciais cabveis - embargos
de terceiro e pedidos de restituio - no sentido de reaverem ditos bens.
Os livros e documentos do falido tambm devem ser arrecadados,
ressaltando-se que a declarao de quebra impe ao devedor a obrigao de
dirigir-se ao cartrio do juzo da falncia, onde, aps firmar termo de
comparecimento, depositar seus livros obrigatrios.
106. DO LACRE DAS PORTAS DO ESTABELECMENTO DO FALDO
Conquanto a legislao falimentar brasileira no estabelea a
obrigatoriedade do lacre das portas do estabelecimento comercial do falido, a
medida pode ser determinada pelo juiz, no sentido de proteger os bens, at o ato
de arrecadao.
Nesta hiptese, pois, pode o juiz determinar que sejam lacradas as portas
do estabelecimento do falido, implicando a sua remoo ilcito penal.
O lacre em questo no se confunde com o resumo da sentena
declaratria da falncia, a ser afixada porta do estabelecimento do falido:
"Art. 15. O resumo da sentena declaratria da falncia ser, dentro de 24
(vinte e quatro) horas, depois do recebimento dos autos em cartrio:
- afixado porta do estabelecimento do falido" (Lei Falimentar).
107. NVENTRO DOS BENS ARRECADADOS
To logo se proceda arrecadao dos bens do falido, deve o sndico
individu-los, fixando-lhes valor, levantando, para isso, um inventrio, tambm
denominado auto de arrecadao.
No inventrio, assinalada a presena do curador e do falido, se presente, o
sndico discriminar os bens arrecadados, a saber:
a) dinheiro;
b) livros (obrigatrios e facultativos);
c) mercadorias;
Pg. 252
d) mveis e utenslios;
e) ttulos de crdito;
f) bens em poder de terceiros;
g) bens de terceiros em poder do falido.
108. VENDA ANTECPADA DE BENS DETERORVES
Ressaltamos, com a insistncia necessria, que a administrao do sndico
tem como objeto a preservao dos bens do falido, como uma forma de se
garantir os crditos dos diversos credores, por isso que a falncia , antes de
tudo, um processo de execuo coletiva que objetiva a apurao do ativo para a
posterior liquidao do passivo.
Cumpre-lhe, por isso, zelar pela integridade dos bens arrecadados,
tomando as providncias necessrias no sentido da venda antecipada dos bens
deteriorveis.
Para isso formular petio ao juiz da falncia, da qual constaro:
- O JUZ A QUE DRGDA:
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel
- O FATO:
Quando da arrecadao dos bens do falido, este sndico, entre os diversos bens
arrecadados, constatou, conforme inventrio anexo aos autos, a existncia de
diversos bens facilmente deteriorveis, a saber: .................... .
O REQUERMENTO:
Por isso vem representar a V. Exa. quanto necessidade da venda antecipada
dos bens mencionados, na forma do que prescreve o art. 73 do Decreto-lei n.
7.661, de 21 de junho de 1945, ouvido o curador e o falido, expedindo-se, para
isso, o competente alvar.
Pg. 253
109. NEXSTNCA DE BENS E CONSEQNCAS
Estabelece o art. 75 da Lei de Falncias que, se no forem encontrados
bens para serem arrecadados, ou se os arrecadados forem insuficientes para as
despesas do processo, o sndico dever levar o fato a conhecimento do juiz, que,
ouvido o curador, marcar prazo de dez dias para os interessados requererem o
que de direito. Estes podem requerer o prosseguimento da quebra, quando
devero obrigar-se pelo pagamento das custas e demais despesas processuais, a
serem consideradas encargos da massa.
No silncio dos credores deve o sndico promover a venda dos bens
arrecadados, quando ento apresentar relatrio em que especificar a existncia
ou no de atos que constituam crime falimentar.
Uma via do referido relatrio ensejar a formao dos autos do inqurito
judicial, a ser remetido ao juzo criminal, na eventualidade de ser oferecida
denncia pelo curador, sendo esta aceita pelo juiz. Na recusa da denncia, ou na
inexistncia desta, o inqurito judicial ser simplesmente apensado aos autos
principais.
Numa hiptese ou noutra, proferida a deciso, a falncia ser encerrada.
A expresso encerrada, utilizada no 3. do art. 75 da Lei Falimentar, tem
ensejado interpretaes diversas, entendendo renomados autores no significar o
trancamento da falncia, mas o desvio do rito comum para um rito especial mais
simplificado, chamado rito da falncia frustrada ou dos credores frustrados.
"A falncia frustrada refere-se ao art. 75 da lei falimentar. Verificando o
sndico a inexistncia de bens, ou se os arrecadados forem insuficientes para as
despesas do processo, dever ele comunicar o fato imediatamente ao juiz,
tomando ento o processo um rumo especial mais simplificado. No deve o
sndico omitir a comunicao, pois poder ser responsabilizado pelas custas se o
processo seguir inutilmente o rito comum, muito mais oneroso e demorado. Os
tratadistas costumam ensinar que a inexistncia de bens arrecadados acarreta o
encerramento ou o trancamento da falncia, caso no surja um credor que se
oferea para pagar as despesas do processo. Na essncia das coisas, ou
ontologicamente, como gostam de dizer os filsofos, no h dvida que os
mestres esto com a razo. De fato no h o que liquidar, parece realmente que a
falncia est encerrada para os credores.
Pg. 254
Mas sob o aspecto processual no correto falar-se em encerramento ou
trancamento da falncia. O que ocorre no o encerramento, mas o desvio do rito
comum para um rito especial mais simplificado, o rito da falncia frustrada, ou
melhor, dos credores frustrados.
A falncia declarada compe-se de duas fases, a de sindicncia e a de
liquidao. E a falncia frustrada, embora no tenha a fase posterior da liquidao,
porque no h o que liquidar, tem, todavia, e por inteiro, a fase de sindicncia.
No se encerra ela, portanto, enquanto no estiver terminada a primeira fase, a
qual ser desenvolvida talvez at com maior rigor, pois a ausncia injustificada de
bens forte indcio da prtica de crime falimentar.
Vista do ngulo em que nos colocamos no presente trabalho, a questo
parece bastante clara. O processo falimentar desenvolve-se em trs autos
interdependentes, simultneos e paralelos: os autos principais, os autos das
declaraes de crdito e os do inqurito judicial. Formam os trs um s todo, cada
um na sua esfera especfica. Ora, se os autos principais continuam caminhando e
o inqurito judicial tambm se desenvolve por inteiro, como se poder dizer que a
falncia est trancada ou encerrada pela pobreza da massa?
Na verdade, no h encerramento nem trancamento. O processo segue a
sua marcha, embora de forma um pouco diferente, completando-se por inteiro a
sua fase de sindicncia. A falncia poder ser encerrada para os credores, mas
no para o falido. De acordo com a lei falimentar, o eventual desinteresse dos
primeiros no exime o ltimo das verificaes e sanes legais", escreve
Maximilianus Claudio A. Fhrer.
RESUMO
Da administrao dos bens do falido. Ao sndico, como administrador dos
bens do falido, cumpre a sua conservao, de modo a poder, na oportunidade,
alien-los por leilo ou por melhor oferta, liquidando, assim, o passivo.
Da arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do falido. To
rigoroso o processo de arrecadao que, inclusive, bens de terceiro que se
encontrem em poder do falido so arrecadados, assegurando-se, a seus legtimos
proprietrios, reav-los atravs do pedido de restituio ou por via dos embargos
de terceiro.
Pg. 255
Do lacre das portas do estabelecimento do falido. Objetivando proteger os
bens do falido, at o processo da arrecadao se ultimar, pode o juiz determinar o
lacre das portas do estabelecimento do falido, constituindo-se em crime a sua
violao sem prvia ordem judicial.
nventrio dos bens arrecadados. Procedida a arrecadao dos bens do
falido deve o sndico individu-los fixando-lhes valor, levantando, para isso, um
inventrio, tambm denominado auto de arrecadao.
No inventrio se discriminaro: o dinheiro, os livros, os mveis e utenslios,
os ttulos de crdito, os bens em poder de terceiros e os bens de terceiros
encontrados em poder do falido.
Venda antecipada de bens deteriorveis. Cumpre ao sndico zelar pela
conservao dos bens do falido, evitando-se, assim, prejuzos para a massa. Se
dentre os bens arrecadados houver bens deteriorveis, deve o sndico requerer ao
juiz, ouvido o curador, a venda antecipada de tais bens.
nexistncia de bens e conseqncias. Na inexistncia de bens a serem
arrecadados, ou se os arrecadados forem insuficientes para as despesas
processuais, levado o fato ao conhecimento do juiz, ouvido o curador, marcar-se-
prazo aos credores para requererem o que de direito. Estes, obrigando-se pelo
pagamento das custas, podem requerer o prosseguimento do feito. Se no o
fizerem, promovida a venda dos bens porventura arrecadados, ser a falncia
encerrada.
RECAPTULAO
1. A guarda dos bens arrecadados ao falido pode recair sobre um terceiro
que no o sndico?
R. Conquanto pouco usual, nos termos do art. 72 da Lei de Falncias, os
bens arrecadados ao falido ficaro sob a guarda do sndico, que, entretanto,
poder escolher um terceiro, o qual, todavia, permanecer sob sua
responsabilidade.
Pg. 256
2. Tal escolha poder recair sobre o prprio falido?
R. Ainda em conformidade com o art. 72 da Lei Falimentar, o falido pode
ser incumbido, pelo sndico, da guarda de imveis e mercadorias.
3. Quais os bens que, necessariamente, sero inventariados no auto de
arrecadao?
R. No inventrio a ser ultimado pelo sndico, tambm chamado auto de
arrecadao, sero discriminados os bens arrecadados, a saber: dinheiro, livros
(obrigatrios e facultativos), mercadorias, mveis e utenslios, ttulos de crdito,
bens em poder de terceiros, mas de propriedade do falido, bens de terceiros
encontrados em poder do falido.
4. Os bens arrecadados sero, necessariamente, vendidos de uma s vez,
em leilo?
R. No necessariamente, facultando-se aos credores optar pelo sistema da
melhor oferta, ou ainda pela venda antecipada de bens deteriorveis, ou que no
se possam guardar sem risco ou grande despesa.
5. Que se entende por falncia frustrada?
R. A falncia um processo de execuo coletiva que objetiva a apurao
do ativo para liquidao do passivo. nexistindo bens a serem arrecadados, no h
falar em liquidao do passivo - da a expresso falncia frustrada.
Pg. 257
AUTO DE ARRECADAO NEXSTNCA DE BENS COMUNCAO DO
FATO AO JUZ, PELO SNDCO VSTA AO CURADOR RELATRO DO
SNDCO
OS CREDORES NO SE RESPONSABLZAM PELO PAGAMENTO DAS
CUSTAS O JUZ ENCERRA A FALNCA
OS CREDORES RESPONSABLZAM-SE PELO PAGAMENTO DAS CUSTAS
PROCESSAMENTO NORMAL DA FALNCA
FORMAO DO NQURTO JUDCAL:
DENNCA ACOLHDA PELO JUZ
SEM DENNCA APENSAMENTO AOS AUTOS PRNCPAS
Pg. 258
COMUNCAO DO FATO AO JUZ, PELO SNDCO VSTA AO CURADOR
RELATRO DO SNDCO
OS CREDORES NO SE RESPONSABLZAM PELO PAGAMENTO DAS
CUSTAS O JUZ ENCERRA A FALNCA
OS CREDORES RESPONSABLZAM-SE PELO PAGAMENTO DAS CUSTAS
PROCESSAMENTO NORMAL DA FALNCA
FORMAO DO NQURTO JUDCAL:
DENNCA ACOLHDA PELO JUZ REMESSA AO JUZO CRMNAL
SEM DENNCA APENSAMENTO AOS AUTOS PRNCPAS
Pg. 259
Captulo XX
CONTNUAO DO NEGCO PELO FALDO
Sumrio: 110. Partes legtimas para requer-la: o falido; o sndico; o
curador de massas falidas; os credores. 111. A determinao ex officio pelo juiz da
falncia. 112. A administrao do negcio por gerente indicado pelo sndico. 113.
As compras e as vendas. 114. Efeitos patrimoniais. 115. Cassao e cessao da
autorizao.
110. PARTES LEGTMAS PARA REQUER-LA: O FALDO; O
SNDCO; O CURADOR DE MASSAS FALDAS; OS CREDORES
As profundas alteraes introduzidas pela teoria da instituio, responsvel
pela viso da empresa como uma comunidade, como j acentuava Oviedo, que se
destaca da pessoa do seu titular (Endemann), com manifesta finalidade social,
haveriam de ter reflexos tambm no direito falimentar, em que assume especial
relevo a preocupao de conservar a empresa, reorganizando-a no sentido de
reaparelh-la.
Dentro deste escopo a faculdade concedida ao falido de continuar o seu
negcio se nos afigura de natureza preservativa, objetivando, antes de tudo, a
conservao da empresa, no mero ato liquidatrio, como pretendem renomados
autores.
Com manifesta propriedade j alertava Waldemar Ferreira:
"...se, porm, o falido estiver convicto de que poder vencer o infortnio e
poder reintegrar-se no seu comrcio ou indstria, lcito lhe ser, e o artigo 74 lho
consente, requerer o prosseguimento, sem prejuzo do processo da falncia, de
sua atividade interrompida, justificando a necessidade da providncia de carter
transitrio".
Assim, na eventualidade de o falido sentir-se em condies de prosseguir
suas atividades negociais, pode requerer a continuao do negcio, tal como
prev o art. 74 da Lei de Falncias:
"O falido pode requerer a continuao do seu negcio; ouvidos o sndico e
o representante do Ministrio Pblico sobre a convenincia do pedido, o juiz, se
deferir, nomear para geri-lo, pessoa idnea, proposta pelo sndico".
Pg. 260
Nessas condies cabe, antes de tudo, ao prprio falido a iniciativa ou
legitimidade para requerer a continuao do negcio, e, muito embora o
dispositivo legal transcrito seja categrico a respeito, alargam-se as opinies no
sentido de se estender a prerrogativa no s ao falido, mas, igualmente, ao
sndico, como, alis, j preconizava Miranda Valverde:
"Tratando-se de medida que visa acautelar o patrimnio comercial ou
industrial de maiores prejuzos, que podem facilmente ocorrer da paralisao da
empresa ou do estabelecimento, interessando, portanto, a continuao dos
negcios, tanto ao falido quanto, e principalmente, aos seus credores, devia
competir ao administrador da massa falida, ao sndico, a faculdade de formular o
pedido".
Da mesma forma, entendemos plenamente lcito o requerimento formulado
pelos credores, observando-se ntida tendncia de se atribuir a legitimidade em
apreo ao curador de massas falidas.
111. A DETERMNAO "EX OFFCO" PELO JUZ DA FALNCA
Na observao acurada de Nelson Abro, "o nico condicionamento que o
legislador impe ao pedido de continuao do negcio a sua convenincia", pelo
que, sempre que presente tal aspecto, a medida h de ser deferida.
"A lei admite a continuao da empresa, mas se assim o requerer o falido.
um direito individual seu, no cabendo essa iniciativa a nenhum outro credor.
Ora, tal individualismo retrgrado, e no condiz com a evoluo do direito,
quando se depara com interesses coletivos que integram o conceito moderno de
empresa. Reagindo contra esse critrio exclusivista que atribui unicamente ao
falido essa iniciativa, o direito falimentar moderno, em outros pases, transfere ao
sndico ou aos credores a iniciativa de solicit-la ao juiz."
Ora, se ao juiz dado deferir ou indeferir a continuao do negcio,
cumprindo-lhe aplicar a lei ao caso concreto, e se a moderna tendncia no
sentido de tornar abrangente a regra estabelecida no art. 76 da Lei de Falncias,
observada a convenincia da continuao do negcio, impe-se a sua decretao,
ex officio, pelo prprio juiz da quebra.
Pg. 261
112. A ADMNSTRAO DO NEGCO POR GERENTE NDCADO
PELO SNDCO
A expresso continuao do negcio e a prpria redao dada ao art. 76 da
Lei Falimentar podem induzir a enganos, fazendo crer que, no deferimento do
pedido, o falido que, com a declarao da quebra perdera a livre administrao
dos seus bens a recupere, passando, pessoalmente, a gerir seus negcios.
Na realidade, porm, isso no ocorre, uma vez que, deferida a medida, um
terceiro, necessariamente idneo, ser nomeado pelo juiz como gerente, no
podendo tal escolha recair sobre o sndico, muito embora este ltimo deva propor
ao juiz o nome a ser escolhido:
"O juiz, se deferir, nomear, para geri-lo, pessoa idnea, proposta pelo
sndico".
Este, o gerente, fica sob inteira responsabilidade do sndico, assinando,
quando da sua nomeao, termo de depositrio dos bens que ento lhe sejam
entregues, prestando contas ao sndico:
"Art. 74. ......
3. O gerente assinar, nos autos, termo.de depositrio dos bens da
massa que lhe forem entregues, e de bem e fielmente cumprir os seus deveres,
prestando contas ao sndico" (Lei de Falncias).
mpe a lei ao gerente uma srie de deveres e obrigaes, a saber:
1.) recolher, diariamente, ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica
Federal, o dinheiro apurado no movimento comercial do dia anterior;
2.) apresentar, semanalmente, no cartrio do juzo da falncia, uma
relao das mercadorias adquiridas e vendidas, com seus respectivos preos;
3.) apresentar, semanalmente, uma demonstrao das despesas gerais,
inclusive de aluguel e salrios.
113. AS COMPRAS E AS VENDAS
Deferida a continuao do negcio, nomeado o gerente, que atuar
diretamente subordinado ao sndico, as compras devem ser feitas em dinheiro,
no se admitindo seno a venda a vista.
Todavia, excepcionalmente, poder o juiz, ouvidos o Ministrio Pblico e o
sndico, autorizar compras a crdito, no prazo mximo de trinta dias.
Outrossim, no se admitir a venda por preos inferiores queles
constantes da avaliao estabelecida no inventrio dos bens arrecadados, salvo
expressa autorizao do juiz:
Pg. 262
"Art. 74. .......
4. As compras e vendas sero a dinheiro de contado; em casos
especiais, concordando o sndico e o representante do Ministrio Pblico, o juiz
poder autorizar compras para pagamento no prazo de 30 (trinta) dias. As vendas,
salvo autorizao do juiz, no podero ser efetuadas por preo inferior ao
constante da avaliao" (Lei Falimentar).
114. EFETOS PATRMONAS
Em que pese a expresso continuao do negcio pelo falido, na verdade,
como j assinalamos, a gesto da empresa entregue a um gerente que funciona
como preposto da massa, razo por que os encargos decorrentes de tal atividade
so de responsabilidade desta ltima, constituindo-se em dvidas da massa, assim
consideradas aquelas contradas posteriormente quebra, tais como as custas
pagas pelo credor que requer a falncia, as obrigaes resultantes de atos
jurdicos vlidos praticados pelo sndico e as obrigaes provenientes de
enriquecimento indevido da massa (art. 124, 2., da Lei Falimentar).
Tais dvidas, como se sabe, no esto sujeitas habilitao ou ao concurso
creditrio - par condicio creditorum -, devendo ser pagas integralmente, muito
embora em nosso ordenamento jurdico estejam situadas abaixo dos crditos
trabalhista e tributrio.
Mas, conquanto o exerccio da atividade empresarial seja transferido ao
gerente, e no ao falido, o fato que o fruto dessa atividade excepcional,
consubstanciado nos lucros que dela possam advir, pertencem ao falido, muito
embora destinados soluo do seu dbito.
que, ainda que desapossado dos seus bens, por fora de sentena
declaratria da quebra, no perde ele a propriedade destes mesmos bens, o que
s vem a ocorrer quando da sua alienao, por leilo ou pela melhor oferta.
Com efeito, ensinam os mais renomados falencistas que a sentena
declaratria da quebra no tem efeito expropriatrio, apenas separando o
patrimnio do falido - teoria do patrimnio separado - que se constitui na massa
falida. Essa, a massa falida, como j acentuava Miranda Valverde, o patrimnio
do falido, a que Rubens Requio define como "um patrimnio separado, afetado a
um determinado fim, especificamente destinado pela Lei de Falncias ao
pagamento igualitrio dos credores".
115. CASSAO E CESSAO DA AUTORZAO
Em conformidade com o que dispe o art. 74, 6., da Lei Falimentar, a
requerimento do sndico ou dos credores, pode o juiz, ouvido o curador, cassar a
autorizao concedida ao falido para prosseguir a atividade empresarial, o que,
por si s, patenteia o seu carter provisrio.
Pg. 263
"A autorizao da continuao do negcio do falido pode cessar a
requerimento do falido ou dos credores, ouvido o representante do Ministrio
Pblico, desde que ocorram razes ponderveis. O juiz, como superintendente
das atividades do sndico, poder, por motivos relevantes, ex officio, cassar a
autorizao", escreve Rubens Requio.
A autorizao cessar de pleno direto se o falido, no prazo previsto no art.
178 da Lei de Falncias, no requerer concordata suspensiva:
"O pedido de concordata suspensiva ser feito dentro dos 5 (cinco) dias
seguintes ao do vencimento do prazo para a entrega, em cartrio, do relatrio do
sndico (art. 63, n. XX)".
mpetrada a concordata suspensiva, com o deferimento do pedido, cessa
igualmente a autorizao, visto que o falido, j como concordatrio, readquire a
livre administrao dos seus bens. "Concedida a concordata suspensiva - escreve
Rubens Aguiar Magalhes -, suspende-se o processo falimentar e ao devedor se
concede esplndida oportunidade para reerguer o seu negcio, administrando-o
diretamente:
RESUMO
Continuao do negcio pelo falido. Atendendo natureza institucional da
empresa, faculta a lei ao falido, na eventualidade deste sentir-se em condies de
prosseguir suas atividades negociais, requerer ao juiz da falncia a continuao
do negcio (art. 76 da Lei de Falncias).
Legitimidade para requer-la. A lei estabelece a legitimidade exclusiva do
prprio falido para requerer a continuao do negcio. Todavia, tanto a doutrina
quanto a prpria jurisprudncia tm entendido que tal faculdade se h de estender
tambm aos credores, e, por via de conseqncia, ao sndico, no faltando os que
preconizam a faculdade do prprio juiz, ex oficio, determinar a medida (Sampaio
de Lacerda).
A administrao do negcio. Deferida a continuao do negcio, o juiz
nomeia um gerente, indicado pelo sndico, o qual, firmando termo de depositrio
dos bens que lhe sejam entregues, atuar sob a direta fiscalizao do sndico,
como preposto da massa.
Pg. 264
As compras e as vendas. As vendas, salvo expressa autorizao do juiz,
sero feitas a vista, s se admitindo compras a prazo se assim decidir o
magistrado (art. 74, 4., da Lei de Falncias).
Efeitos patrimoniais. As dvidas e demais despesas decorrentes da
continuao do negcio so de inteira responsabilidade da massa - so as dvidas
da massa - que, conquanto abaixo dos crditos trabalhista e tributrio, no se
sujeitam ao concurso creditrio.
Cassao e cessao da autorizao. A autorizao para a continuao do
negcio pelo falido de natureza provisria, podendo ser cassada pelo juiz, a
requerimento do prprio falido ou dos credores, e inclusive, ex officio, pelo prprio
juiz.
Cessar outrossim, de pleno direito, com a concesso da concordata
suspensiva.
RECAPTULAO
1. Ainda que decretada a falncia, pode o falido continuar sua atividade
empresarial?
R. O falido pode, malgrado a decretao da sua quebra, solicitar ao juiz da
falncia a continuao da sua atividade empresarial (art. 76 da Lei Falimentar).
2. Nessa hiptese, o falido readquire a livre administrao dos seus bens?
R. No. Deferida a continuao do negcio, a administrao ser exercida
por um gerente indicado pelo sndico.
3. Este gerente atua em nome do falido?
R. A atividade empresarial continua a ser exercida em nome do empresrio
falido, com o aditamento "massa falida de .... .. Contudo, o gerente nomeado
pelo juiz atuar como preposto da massa falida, sob direta fiscalizao do sndico.
4. Como so realizadas as operaes, nessa hiptese?
R. Durante a atividade excepcional, como deve ser encarada a continuao
do negcio pelo falido, as compras e as vendas so feitas exclusivamente a
dinheiro, salvo autorizao expressa do juiz da falncia.
Pg. 265
5. A autorizao para o falido prosseguir nas suas atividades empresariais
definitiva?
R. No, ao contrrio, precria, podendo ser cassada a qualquer momento,
se assim o exigir o interesse dos credores. Cessar, outrossim, de pleno direito,
na eventualidade de ser deferida ao falido a concordata suspensiva, quando o
falido, j como concordatrio, reassume a livre administrao dos seus bens.
CONTNUAO DO NEGCO PELO FALDO
PETO CLS. AO JUZ VSTA
AO MNSTRO PBLCO:
COM OPOSO
CLS. AO JUZ
NDEFERMENTO
SEM RECURSO
AO SNDCO:
SEM OPOSO
CLS. AO JUZ
DEFERMENTO
NOMEAO DE GERENTE, QUE FRMAR COMPROMSSO COMO
DEPOSTRO DOS BENS
Pg. 266
Captulo XX
DO PEDDO DE RESTTUO E DOS EMBARGOS DE TERCERO
Sumrio: 116. A arrecadao e os bens de terceiro. 117. Pressupostos do
pedido de restituio. 118. Dinheiro em depsito com o falido. 119. Coisas
vendidas a crdito. 120. Coisa alienada fiduciariamente. 121. Contrato de cmbio.
122. O processo de restituio: efeitos, juzo competente, legitimidade ativa e
passiva, procedimento, sentena, recurso. 123. Embargos de terceiro: conceito,
legitimidade ativa e passiva, juzo competente, rito processual, recurso.
116. A ARRECADAO E OS BENS DE TERCERO
Como j acentuamos, o rigorismo do processo de arrecadao impe que
nela se incluam os bens de terceiro que sejam encontrados em poder do falido.
Todavia, muito embora tais bens sejam includos na arrecadao, bvio
que deles no se aproprie a massa falida, impondo-se a sua restituio a seus
legtimos donos, sob pena de se admitir o enriquecimento ilcito da massa, o que,
evidentemente, lei repugna.
Tal restituio, todavia, no fica a critrio do sndico, tampouco ao arbtrio
do juiz, sujeitando-se os interessados a um verdadeiro processo dentro do
processo falimentar, e que se denomina pedido de restituio, disciplinado nos
arts. 76 e s. da Lei Falimentar.
Com inegvel propriedade lembra Sampaio de Lacerda que o terceiro que
reclama a restituio no um credor, "pois o dono da coisa no credor de
quem a possui; tem um ius in re e no um ius ad rem, ou melhor, no a recebe em
pagamento, a ttulo de credor, mas em restituio a ttulo de proprietrio".
O art. 542 do Cdigo Civil consagra o direito de o proprietrio usar, gozar e
dispor de seus bens, reavendo-os de quem quer que injustamente os possua.
Assim, a Lei Falimentar no faz seno consagrar tal princpio, no se tratando,
pois, de um favor, como observa Sampaio de Lacerda, mas o reconhecimento
solene de um instituto preexistente.
Pg. 267
117. PRESSUPOSTOS DO PEDDO DE RESTTUO
Dois so os pressupostos do pedido de restituio:
1.) que a coisa arrecadada em poder do falido seja devida em virtude de
um direito real; ou
2.) que seja devida em decorrncia de um contrato.
Direito real, como se sabe, o que se caracteriza pelo jura in re aliena,
assegurando ao titular um "poder jurdico a todos oponvel, e exercido direta e
imediatamente sobre a coisa certa que se lhe subordina", na expresso de Pedro
Orlando.
So direitos reais, na forma do que dispe o art. 674 do Cdigo Civil:
- a propriedade;
- a enfiteuse;
- as servides;
V - o usufruto;
V - o uso;
V - a habitao;
V - as rendas expressamente constitudas sobre imveis;
V - o penhor;
X - a anticrese;
X - a hipoteca.
Nessas condies, sempre que algum seja titular de um dos direitos
mencionados, sobre bens que possam ter sido arrecadados em poder do falido,
verse- em condies de reivindic-los por meio do pedido de restituio.
Mas no somente o titular de direito real que possui legitimidade ativa na
espcie em exame, pois o mero direito pessoal, consubstanciado no contrato,
poder ensejar a medida.
Ressalte-se, porm, que nessa ltima hiptese, consoante prescreve o art.
43 da Lei de Falncias:
"Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa".
Assim, na hiptese de contrato, poder o sndico optar pelo seu
cumprimento.
Pg. 268
No ensejar pedido de restituio se o bem reivindicado tiver sido alienado
pelo devedor antes da quebra, no restando ao credor seno habilitar-se, como de
direito.
Todavia, se alienada pela massa (e, portanto, ps-quebra), cabvel o
pedido de restituio, devendo a coisa reivindicada ser substituda por dinheiro.
Outrossim, ainda que a coisa vendida tenha sido sub-rogada por outra, lcito
ser interpor o pedido de restituio, devendo esta ltima ser entregue pela
massa.
118. DNHERO EM DEPSTO COM O FALDO
Conquanto vasta corrente se oponha restituio de dinheiro que, pelos
mais diversos motivos, possa estar em mos do falido - depsito, comisso,
mandato -, a jurisprudncia, consubstanciada na Smula 417 do Supremo Tribunal
Federal, tem-se inclinado favoravelmente restituio:
"Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em poder do falido,
recebido em nome de outrem, ou do qual, por lei ou contrato, no tivesse ele a
disponibilidade".
Note-se que a Smula em apreo se ajusta plenamente hiptese de
reteno, pelo falido, do dinheiro destinado s contribuies previdencirias, "ou
do qual, por lei, no tivesse ele a disponibilidade".
Assim, lcito ser ao Ministrio da Previdncia, por sua Procuradoria, pedir
a restituio de dinheiro relativo s contribuies nominadas, como, alis, j
decidiu o Supremo Tribunal Federal, de modo expresso:
"Descontos feitos pelo falido nos salrios de seus empregados em favor do
nstituto de Previdncia so restituveis na falncia" (RE 33.908).
As restries opostas a tal orientao jurisprudencial fundam-se na
natureza fungvel do dinheiro. Coisa fungvel, como se sabe, aquela que pode
ser substituda por outra da mesma espcie, qualidade e quantidade, e que,
portanto, no possui individualidade prpria, sendo confundvel, por isso mesmo,
com outras do mesmo gnero.
Pontes de Miranda, que desponta entre os que se opem restituio de
dinheiro, na verdade, a admite excepcionalmente:
Pg. 269
"As coisas fungveis, no tendo individualidade prpria (espcie), no
podem, em regra, ser reivindicadas. Mas, desde que se no tenham confundido
com coisas do mesmo gnero e sejam identificveis, j podem ser objeto de
pedido de restituio. O prprio dinheiro corrente pode, como sabido, ser objeto
de reivindicao: `Se quidem pecuniam extat, vindicare eam potest"'.
Manifestamente contrrio, assim se expressa Nelson Abro:
"No vemos como caber restituio de dinheiro, coisa fungvel, no
individuada, confundida no patrimnio do falido. A exata interpretao da Smula
417 do Supremo Tribunal Federal h de se amoldar lio de Miranda Valverde, a
ela anterior: o dinheiro, s quando identificvel e no confundido no patrimnio da
massa, suscetvel de devoluo; o caso, por exemplo, de algum que tenha
importncias em dinheiro nos cofres de aluguel de um banco, de que esse, a teor
da aludida Smula, no tivesse a disponibilidade. No seria o caso o de depsito
em conta corrente no banco. Da por que no vermos como aplicar-se a Smula
em exame aos descontos feitos pelo falido nos salrios de seus empregados em
favor do nstituto de Previdncia e por ele retidas, a menos que as quantias se
encontrem individuadas, separadas das demais em poder do falido".
119. COSAS VENDDAS A CRDTO
Dispe o art. 76, 2., da Lei de Falncias:
"Tambm pode ser reclamada a restituio das coisas vendidas a crdito e
entregues ao falido nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento da falncia, se
ainda no alienadas pela massa".
O prazo, no caso, contado a partir da entrega da coisa (Smula 193 do
STF).
Note-se que o pedido de restituio subordina-se a trs requisitos, a saber:
a) que a coisa tenha sido vendida a crdito;
b) que tenha sido entregue ao falido nos quinze dias que antecedem o
pedido de falncia;
Pg. 270
c) que no tenha sido alienada pela massa.
Em determinadas circunstncias, porm, a restituio pura e simples se
torna impraticvel. sso ocorre nas seguintes hipteses:
1.) a coisa no mais existia, quando da declarao da falncia;
2.) a coisa foi sub-rogada (substituda, transformada) por outra;
3.) a coisa nem foi transformada em outra, nem existia ao tempo do pedido
de restituio.
Na primeira suposio, ao reivindicante no resta seno habilitar-se como
credor quirografrio. Na segunda, haver da massa o resultado da sub-rogao,
isto , aquilo em que a coisa reivindicada foi transformada. Finalmente, na terceira
hiptese, haver o valor estimado ou o respectivo preo.
"A restituio em dinheiro da coisa vendida a crdito, entregue nos quinze
dias anteriores ao pedido de falncia ou de concordata, cabe, quando, ainda que
consumida ou transformada, no faa o devedor prova de haver sido alienada a
terceiro" (Smula 495 do STF).
120. COSA ALENADA FDUCARAMENTE
A alienao fiduciria uma forma de financiamento. O financiador adianta
uma determinada soma em dinheiro ao financiado para aquisio, por este, de
bens mveis e durveis. Tal financiamento no se opera sem que o financiador
esteja plenamente garantido, surgindo ento a alienao fiduciria. Por ela o
financiado transfere ao financiador a propriedade dos bens adquiridos, em
garantia do pagamento do seu dbito, mediante a condio de que, no pagamento
do preo, a propriedade se lhe retorne, consubstanciando-se, na expresso de
Orlando Gomes, a pretenso restitutria.
A alienao fiduciria , pois, uma transferncia do domnio, em garantia de
uma obrigao, como preleciona Alfredo Buzaid (Das aes que nascem da
alienao fiduciria em garantia, RT, 401:26). A propriedade, nessas condies,
adquirida pelo fiducirio to-somente para garantir seu crdito. No , portanto,
proprietrio pleno, mas titular de um direito sob condio resolutiva que pode
ocorrer ipso jure.
A posse se desdobra, conservando o fiducirio a posse indireta e o
fiduciante a direta. O fiduciante , outrossim, equiparado ao depositrio,
assumindo, por isso mesmo, todas as responsabilidades civis e penais
decorrentes dessa condio.
Pg. 271
Em conseqncia, facultado ao fiducirio, no inadimplemento do
fiduciante, propor contra este ao de depsito, alienando a coisa a terceiro.
A mora, em razo do que preceitua a legislao especfica, decorre do
vencimento do prazo designado para pagamento, independentemente de prvia
interpelao judicial, comprovado o inadimplemento com notificao, por carta
registrada, emanada por intermdio do Cartrio de Registro de Ttulos e
Documentos ou por protesto do ttulo.
Ora, a falncia antecipa o vencimento da obrigao e no direito brasileiro
(art. 7. do Dec.-lei n. 911/69) assegura ao fiducirio requerer a restituio do
bem, devendo, na hiptese de vend-lo a terceiro, cobrar-se, restituindo massa
o saldo apurado.
O credor fiducirio, dessa forma, no se sujeita habilitao de crdito,
como os demais credores, uma vez que os bens adquiridos fiduciariamente
pertencem-lhe at o resgate da dvida (art. 66 da Lei n. 4.728, de 1965).
Releva notar, entretanto, que as disposies concernentes alienao
fiduciria no revogaram a regra contida no art. 43 da Lei de Falncias, pelo que
facultado ao sndico, no interesse da massa, manter o negcio anteriormente
celebrado pelo falido.
121. CONTRATO DE CMBO
No mercado de capitais, por fora do que dispe o art. 75 da Lei n. 4.728,
de 14 de julho de 1965, usual o adiantamento de dinheiro por conta dos
contratos de cmbio celebrados entre as instituies financeiras e os
exportadores.
Em face do que estabelece o 3. do dispositivo nominado, na
eventualidade de falncia do devedor, facultado ao credor requerer a restituio
do dinheiro adiantado.
"FALNCA Restituio - Adiantamento de cmbio - Lei n. 4.728/65.
A restituio de adiantamento de cmbio, na falncia ou na concordata,
autorizada pelo art. 75, 3., da Lei n. 4.728, de 14-7-1965" (ac. un. do STJ 3.
T. - REsp. 4.769-0-RJ - Reg. 90.8395-8 - Rel. Min. Cludio Santos - DJ, 10-2-1992
- Ementrio da Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, n. 5, ano 3, ementa
n. 221).
Pg. 272
122. O PROCESSO DE RESTTUO: EFETOS, JUZO COMPETENTE,
LEGTMDADE ATVA E PASSVA, PROCEDMENTO, SENTENA, RECURSO
Nos termos do art. 78 da Lei de Falncias, o pedido de restituio suspende
a disponibilidade da coisa, que dever ser restituda ao reivindicante em espcie.
Na ocorrncia de sub-rogao, como j se observou, ser o resultado desta
(transformao ou substituio) entregue pela massa.
Se, todavia, nem a coisa reivindicada nem a coisa resultante da
transformao ou substituio existirem ao tempo da restituio, haver o
reivindicante o preo respectivo.
Na ocorrncia de diversos reivindicantes, a que a Lei Falimentar denomina
reclamantes, inexistindo numerrio suficiente, far-se- rateio entre eles.
O pedido de restituio h de ser endereado ao prprio juzo da falncia,
que , assim, competente para conhecer, processar e julgar a pretenso.
Possuem legitimidade ativa para formular o pedido todos aqueles que
tenham bens em decorrncia de direito real ou de contrato, que, por se
encontrarem em mos do falido, so arrecadados pelo sndico. A ao h de ser
intentada contra a massa falida, manifestamente legtima ad causam passiva,
muito embora faculte a lei (art. 77, 1. e 2.) defesa articulada pelo falido e
quaisquer outros interessados:
" 1 O juiz mandar autuar em separado o requerimento e documentos
que o instrurem e ouvir o falido e o sndico, no prazo de 3 (trs) dias para cada
um, valendo como contestao a informao ou parecer contrrio do falido ou do
sndico.
2. O escrivo avisar aos interessados, pelo rgo oficial, que se acha
em cartrio o pedido, sendo-lhes concedido o prazo de 5 (cinco) dias para
apresentarem contestao".
O pedido de restituio obedece ao mesmo procedimento estabelecido para
as habilitaes de crdito, sendo, por via de conseqncia, autuado em separado,
facultada s partes a feitura de provas, inclusive a testemunhal, com a
conseqente designao de audincia.
Com a prvia manifestao do Ministrio Pblico, o juiz da falncia
sentenciar, concedendo ou no a restituio solicitada. Da sentena cabe
recurso de apelao, por fora da Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que
adapta ao Cdigo de Processo Civil as leis que menciona.
Pg. 273
123. EMBARGOS DE TERCERO: CONCETO, LEGTMDADE ATVA E
PASSVA, JUZO COMPETENTE, RTO PROCESSUAL, RECURSO
Estabelece o art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil que quem, no sendo
parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens, por ato de
apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro,
alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer
lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. So os chamados
embargos de terceiro, ao especial que objetiva proteger direitos de terceiros na
ocorrncia de turbao ou esbulho na posse de seus bens.
Ora, como j se verificou, o processo de arrecadao dos bens do falido,
por ser de extremo rigor, pode (e, normalmente isso ocorre) envolver bens de
terceiro que se encontrem em mos do falido. Este, o terceiro, pode requerer ao
Juzo da falncia o pedido de restituio, facultando-se-lhe, porm, optar pelos
embargos de terceiro:
"Art. 79. Aquele que sofrer turbao ou esbulho na sua posse ou direito, por
efeito da arrecadao ou do seqestro, poder, se no preferir usar do pedido de
restituio (art. 76), defender os seus bens por via de embargos de terceiro" (Lei
Falimentar).
A leitura do dispositivo transcrito pode levar a crer tratar-se de mera opo,
facultado ao terceiro o pedido de restituio ou a defesa dos bens pelos embargos
de terceiro.
Na verdade, porm, h distino. O pedido de restituio s possvel se o
bem reivindicado foi apreendido por fora da arrecadao, como conseqncia da
falncia. J os embargos de terceiro podem ser interpostos na ocorrncia de
turbao ou esbulho decorrente de seqestro decretado como medida cautelar,
preparatria quebra.
Ademais disto, o pedido de restituio pressupe, necessariamente, um
direito real ou um contrato, seus pressupostos fundamentais, o que, todavia, no
ocorre com os embargos de terceiro, cuja incidncia manifestamente mais
ampla, podendo abranger toda espcie de bens que, efetivamente, no sejam de
propriedade do falido.
Por outro lado, o pedido de restituio impe ao interessado uma fase de
prvia indagao, possibilitando os embargos de terceiro a concesso da medida
liminar.
Pg. 274
Os embargos nominados podem ser interpostos por terceiro senhor e
possuidor ou apenas possuidor, como deixa claro o art. 1.046 do Cdigo de
Processo Civil, devendo ser dirigidos contra a massa falida.
O juzo competente para process-los ser o prprio juzo da falncia,
aplicando-se o rito processual estabelecido no Cdigo de Processo Civil (arts.
1.046 e s.).
Da sentena que julgar os embargos cabe apelao, podendo ser
interposto agravo de instrumento da medida liminar.
RESUMO
A arrecadao e os bens de terceiro. O rigorismo do processo de
arrecadao impe que nela sejam includos os bens de terceiro que sejam
encontrados em mos do falido, facultado a seus donos reav-los por meio do
pedido de restituio.
Pressupostos do pedido de restituio: a) que a coisa arrecadada em poder
do falido seja devida em virtude de um direito real; ou b) que seja devida em
decorrncia de um contrato.
Dinheiro em depsito com o falido.
Smula 417 do Supremo Tribunal Federal. Pode ser objeto de restituio,
na falncia, dinheiro em poder do falido, recebido em nome de outrem, ou do qual,
por lei ou contrato, no tivesse ele a disponibilidade.
Coisas vendidas a crdito. Podem ser reclamadas as coisas vendidas a
crdito e entregues ao falido, nos quinze dias anteriores ao requerimento da
falncia, se ainda no alienadas pela massa.
Coisa alienada fiduciariamente. O credor fiducirio no se sujeita
habilitao de crdito, j que os bens adquiridos fiduciariamente lhe pertencem at
o resgate da dvida, devendo, assim, interpor pedido de restituio.
Contrato de cmbio. Dispe o art. 3. da Lei n. 4.728, de 14 de julho de
1965, que ao credor, por adiantamento de dinheiro por conta de contrato de
cmbio, assegurado o pedido de restituio, na ocorrncia de falncia do
devedor.
Pg. 275
Processo de restituio. "Somente o patrimnio do devedor constitui a
garantia de seus credores, e os bens que o integram so o objeto da arrecadao
por parte do sndico. No se pode desconhecer, porm, que normalmente
inmeros bens de terceiros permanecem em poder do empresrio, em
conseqncia de direito real ou de relaes contratuais. Surgindo a falncia, o
sndico est no dever de arrecadar indistintamente todos os bens que encontrar na
posse do falido, pois no lhe lcito indagar da situao jurdica dos mesmos no
patrimnio do falido", ensina Rubens Requio.
Aos donos de tais bens facultado reav-los por meio do pedido de
restituio.
Embargos de terceiro. Em determinadas circunstncias, como, por
exemplo, na ocorrncia de arrecadao de bens de terceiro, por fora de
seqestro, como medida preparatria falncia, dado a este interpor embargos
de terceiro, previsto no art. 79 da Lei de Falncias, aplicando-se-lhe as regras
contidas nos arts. 1.046 e s. do Cdigo de Processo Civil.
RECAPTULAO
1. No processo de arrecadao, ainda que comprovadamente determinados
bens no sejam de propriedade do falido, devem eles ser arrecadados?
R. O processo de arrecadao , efetivamente, de manifesto rigor, devendo
abranger todos os bens que se encontrem em mos do falido, ainda que
comprovadamente no lhe pertenam, pois, como adverte Rubens Requio, ao
oficial de justia no dado decidir sobre a situao jurdica dos bens.
2. Na ocorrncia desse fato, como deve agir o legtimo proprietrio para
reaver seus bens?
R. nterpor, perante o juzo da falncia o pedido de restituio, se se tratar
de bens havidos em decorrncia de um direito real ou de um contrato.
3. E em se tratando de bens que no tenham tal suporte?
R. O remdio jurdico adequado se constitui nos embargos de terceiro,
expressamente admitido pelo art. 79 da Lei de Falncias.
Pg. 276
4. Os embargos de terceiro no processo falimentar admitem a medida
liminar?
R. Ainda que utilizados no processo falimentar, os embargos de terceiro
mantm a disciplina estabelecida no Cdigo de Processo Civil, ensejando, por via
de conseqncia, a medida liminar.
5. O pedido de restituio e os embargos de terceiro so processados nos
autos principais da falncia?
R. No, pois ambos so autuados em apartado, constituindo-se, por isso
mesmo, em autos paralelos.
PEDDO DE RESTTUO EMBARGOS DE TERCERO
MEOS PARA SE REAVER BENS QUE NO PERTENCEM AO FALDO, MAS
ARRECADADOS EM SEU PODER
Pg. 277
TESTES DE APROVETAMENTO DA MATRA EXAMNADA
A - ASSNALE A ALTERNATVA CORRETA NAS SEGUNTES
QUESTES:
21. A falncia:
( ) a) produz o vencimento antecipado de algumas dvidas do falido;
( ) b) produz o vencimento antecipado de todas as dvidas do falido;
( ) c) no produz.
22. A falncia:
( ) a) resolve os contratos bilaterais;
( ) b) resolve apenas parcialmente;
( ) c) no resolve.
23. A falncia:
( ) a) suspende as aes e execues movidas contra o falido;
( ) b) no suspende.
24. A falncia:
( ) a) interrompe a prescrio;
( ) b) suspende a prescrio;
( ) c) no interrompe e nem suspende a prescrio.
25. A declarao da quebra:
( ) a) estabelece restries ao falido;
( ) b) no estabelece restries ao falido.
Pg. 278
26. Com a declarao da falncia:
( ) a) o falido perde a administrao dos seus bens e negcios;
( ) b) no perde a administrao dos seus bens, tampouco, dos seus
negcios.
27. A sentena declaratria da falncia:
( ) a) autoriza o credor fiducirio a requerer restituio dos bens;
( ) b) no autoriza o credor fiducirio a requerer a restituio dos bens.
28. O termo legal (perodo de suspeio) pode retroagir a:
( ) a) 100 dias;
( ) b) 90 dias;
( ) c) 60 dias.
29. A ao revocatria objetiva:
( ) a) a revogao do negcio jurdico;
( ) b) a recomposio do patrimnio do devedor, com a declarao da
ineficcia do negcio jurdico com relao massa.
30. O juiz competente para declarar a falncia :
( ) a) o juiz do trabalho;
( ) b) o juiz federal;
( ) c) o juiz de direito.
31. O sndico:
( ) a) administra os bens e negcios do falido;
( ) b) fiscaliza as atividades do falido, to-somente.
32. O curador de massas falidas rgo:
( ) a) da magistratura;
( ) b) do Ministrio Pblico;
( ) c) dos credores do falido.
33. O falido, aps a decretao da falncia:
( ) a) pode continuar o negcio;
( ) b) no pode continuar o negcio.
Pg. 279
34. A continuao do negcio pelo falido :
( ) a) atividade excepcional;
( ) b) atividade normal.
B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUNTES QUESTES:
35. Ao arrecadar os bens, o sndico s arrecada os bens do FALDO ou
pode arrecadar, tambm, os bens de TERCERO que se encontrem em poder do
falido.
36. Na eventualidade de os bens de terceiro serem arrecadados em poder
do falido, pode o interessado reav-los por meio dos EMBARGOS DE TERCERO
ou dos PEDDOS DE RESTTUO.
37. O credor por coisas vendidas a crdito e entregues ao falido, nos quinze
dias anteriores ao requerimento da falncia pode requer-las de volta por
intermdio da seguinte ao: ............
38. O pedido de restituio e os embargos de terceiro so processados: nos
autos APARTADOS.
39. O juzo competente para process-los o PRPRO JUZ DA
FALNCA.
40. Usa-se a expresso "falncia frustrada" quando NO EXSTEM BENS
A SEREM NSUFCENTES PARA COBRR AS DESPESAS PROCESSUAS.
Pg. 280
Captulo XX
DA HABLTAO DOS CRDTOS
Sumrio: 124. O concurso de credores. 125. Habilitao dos crditos
segundo a sua natureza. 126. O processo de habilitao. 127. Credores
retardatrios.
124. O CONCURSO DE CREDORES
A falncia, como observamos, um processo de execuo coletiva. A
sentena declaratria da falncia instaura um verdadeiro concurso de credores,
por fora da vis attractiva do juzo falimentar.
Por isso o art. 23 determina que "ao juzo da falncia devem concorrer
todos os credores do devedor comum, comerciais ou civis, alegando e provando
os seus direitos".
Os credores constituem o que os autores denominam a massa .subjetiva, j
que a sentena declaratria da quebra, como observa Carvalho de Mendona,
"coloca os credores em um estado de associao a fim de procederem a
liquidao rpida e igualitria do penhor comum. Ela institui o self government dos
credores. Ela cria para os credores, em suas relaes recprocas e nas relaes
com o falido, uma srie de obrigaes positivas e negativas, tendo por objetivo o
fim do instituto. Ela protege os credores com vantagem que de outro modo no
teriam".
Na lio de Nelson Abro, "a decretao da falncia instaura o concurso
universal, subjetiva e objetivamente. sso significa que todos os credores e todos
os bens do falido, salvo as excees legais, ficam sujeitas competncia do juzo
falimentar. O juzo da falncia uno e universal; uno no sentido de que nele
devem ser decididas todas as questes que interessam massa falida; universal,
porque todos os credores ficam sujeitos sua vis attractiva, devendo todos a ele
acorrer".
Contudo, como j tivemos oportunidade de ressaltar (v. Captulo X), o
princpio da universalidade sofre excees, j que aquelas outras aes no
expressamente previstas na Lei de Falncias no so atradas para o juzo
falimentar, destacando-se entre elas os feitos trabalhistas, os executivos fiscais e
aqueles outros em que haja interesse da Unio, das autarquias e empresas
pblicas federais.
Pg. 281
125. HABLTAO DOS CRDTOS SEGUNDO A SUA NATUREZA
Como j se observou (Captulo X), a lei no distingue entre dvida civil ou
comercial, tampouco indaga se o credor ou no comerciante.
Na lio sempre atual de Elias Bedran, "todos os credores, sejam civis ou
comerciantes, no se diferenciam no tratamento dentro do processo da quebra. O
credor tido como civil ou comercial, conforme a sua qualidade".
rrelevante, pois, para o direito falimentar, a qualidade do credor. Ao revs,
assume especial importncia a natureza do crdito, e isto em razo da existncia
de graduao, havendo, inclusive, crditos excludos do processo falimentar, ou
seja, que no podem ser reclamados na quebra, uma vez que por eles no
respondem os bens da massa, como expressamente dispe o art. 23.
So eles:
a) as obrigaes a ttulo gratuito e penses alimentcias;
b) as despesas que os credores individualmente fizeram para tomar parte
na falncia, salvo custas judiciais em litgio com a massa;
c) as penas pecunirias por infraes das leis penais e administrativas.
A habilitao dos crditos, em razo dos aspectos mencionados, sujeita-se
a um processo de verificao, "meio processual que proporciona a todos os
credores a apresentao de suas pretenses, a fim de serem examinadas e
admitidas no s para efeito de pagamento, como tambm para sua classificao,
assegurando-se-lhe a prelao a que tenham porventura direito", na expresso
textual de Rubens Requio.
126. O PROCESSO DE HABLTAO
Com a declarao da quebra instaura-se o concurso creditrio, obrigando
os credores a habilitar os seus crditos, dando-se incio, por via de conseqncia,
ao processo de habilitao, que se desenvolve perante o juzo da falncia.
Este processo de habilitao visa, como lembra Sampaio de Lacerda, "pr
a claro os direitos respectivos dos credores e a quota pertencente a cada um
sobre o ativo comum.
Pg. 282
Sua funo a de no s estabelecer quais sejam os credores, como por que
somas, quais as garantias reais, quais os crditos simples ou quais os
subordinados a condio ou termo".
Na expresso de Carvalho de Mendona, "para que a falncia atinja o seu
objetivo, precisam ser medidas com a maior exatido as foras do passivo, isto ,
fixadas a importncia real dos crditos e a graduao destes no concurso.
Cada crdito, para ser atendido na execuo coletiva, tem de passar pelo
cadinho da apurao, tomado, depois de reconhecidas a sua legalidade e a sua
veracidade, o devido lugar na falncia; s depois dessa solenidade, o respectivo
titular pode exercer o direito de concurso relativamente massa dos credores, isto
, o direito de compor essa massa, participando nas deliberaes que a lei lhe
permite e na distribuio do produto do ativo".
Outros autores, ao revs, vem no procedimento nominado natureza
meramente administrativa, posio entre ns sustentada por Roberto Barcellos de
Magalhes:
"A declarao de crdito no deve ser includa no quadro geral das aes
judicirias, mas simplesmente conceituada como um procedimento judicial de
natureza administrativa".
E, justificando seu ponto de vista, argumenta:
"No falta, bem verdade, quem lhe reconhea atributos de uma autntica
ao, fundando-se uns em que ela visa exigibilidade de uma obrigao, ou que,
igualmente, promove a cobrana do que devido; outros, em que ela apresenta
etapas processuais perfeitamente estabelecidas, conquanto diversas das aes
do tipo comum ou tradicional. Colocando-se os primeiros no ponto de vista
subjetivo, da ao como uma faculdade de requerer em juzo aquilo que nos
devido, e os ltimos no de forma extrnseca do ato, incidem ambos, porm, num
equvoco fundamental, qual o de considerar preponderantes na definio de ao
elementos conceituais apenas parciais ou isolados. A ao, na sua acepo
rigorosamente judiciria, no se define, nem pelo seu elemento subjetivo - a
facultas agendi ou o jus persequendi..., nem isoladamente, pela forma de
disposio dos atos judiciais. O que a caracteriza, precipuamente, na
processualstica, a concorrncia de dois atos ou momentos fundamentais: o
chamamento do ru a juzo, ou citao, e a defesa ou resposta por este deduzida,
ou contestao".
Pg. 283
E conclui, afirmando que:
"...o procedimento judicial que no contm, como elemento constitutivo da
sua marcha, qualquer desses dois atos, no pode, absolutamente, ser chamado -
ao.
E assim a declarao de crdito, que no se contempla em seu processo,
revestida de forma processual toda peculiar, longe est de substituir a forma
prescrita para as aes em geral.
Por outro lado, a causa eficiente do ingresso do credor em juzo, declarando
o seu crdito, diversa da que impulsiona o autor contra o ru numa ao. Nesta
h uma atividade jurdica espontnea do autor; naquela, a interveno do credor
manifesta-se provocada, no diretamente por ato ou fato do devedor, mas por
uma sentena judicial constitutiva de um estado de direito do devedor - a sentena
declaratria, na falncia, ou o despacho de concesso na concordata. Em suma,
enquanto que na ao o credor chama o ru a juzo, na falncia, ou na
concordata, ele que convocado para concorrer ao passivo do devedor. No h,
portanto, a nosso ver, nenhuma similaridade entre os dois procedimentos".
Na verdade, em que pesem as divergncias assinaladas, manifesta a
natureza contenciosa de que se reveste o procedimento da habilitao, pois, como
lembra Rubens Requio, "no h apenas o propsito de estabelecer a legitimao
de cada credor, pois, na verdade, h um julgamento sobre a existncia do crdito,
tornado idneo para competir com os demais no concurso".
Esta , igualmente, a concluso de Darcy Bessone:
"o processo de verificao de crdito, sem embargo de algumas opinies
em contrrio, de natureza contenciosa, uma vez que admite impugnao,
provas, debates, sentena e apelao".
Por isso que nos vinculamos ao ponto de vista do eminente comercialista
ptrio, considerando o processo de habilitao de natureza incidental, em relao
ao processo principal da falncia.
O pedido de habilitao de crdito dispensa a outorga de mandato a
advogado, podendo ser firmado pelo prprio credor. Contudo, na eventualidade de
o crdito no ser acolhido, tornando necessrio recurso, indispensvel o
patrocnio de advogado, pelo que se torna de todo recomendvel, desde logo, a
outorga de mandato a profissional legalmente habilitado - isto , devidamente
inscrito na OAB.
Pg. 284
Outrossim, como obtempera Bento de Faria, o processo de habilitao
pressupe regras a serem observadas, e que so as seguintes:
a) Prazo
Declarada a falncia, o juiz marcar prazo para que os credores habilitem
seus crditos. Esse prazo h de obedecer aos limites estabelecidos no art. 80 da
Lei Falimentar - de dez dias, no mnimo, e de vinte, no mximo, isto para os
credores em geral, pois, muito antes disso, j na ocasio em que firmar
compromisso dever o sndico declarar o seu crdito.
b) Da petio e seus requisitos
A petio em que o credor declara o seu crdito no se reveste de maiores
formalidades, no estando sujeita aos rigores do art. 282 do Cdigo de Processo
Civil, mesmo porque, como j se observou, no h de ser, necessariamente,
firmada por advogado, podendo, pois, ser articulada pelo prprio credor.
A petio em apreo feita em duas vias, com reconhecimento da firma na
primeira via.
Conquanto no sujeita aos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo
Civil, a petio de declarao de crdito dever conter:
- o juiz a quem dirigida (o prprio juiz da falncia);
- o nome e a qualificao do credor;
- a importncia correspondente a seu crdito;
V - a classificao do respectivo crdito (se preferencial ou quirografrio);
V - a origem da dvida (ainda que se trate de ttulo de crdito, nota
promissria, letra de cmbio, duplicata ou cheque etc.);
V - o lugar para onde devero ser expedidas as notificaes.
Na ocorrncia de recebimento parcial, o credor dever fazer expressa
meno ao fato, declarando o saldo remanescente.
Eis o modelo em que se basear:
Pg. 285
EXMO, SR. DR. JUZ DE DRETO DA ...... VARA CVEL.
FULANO DE TAL (nacionalidade, profisso, residncia), vem, mui
respeitosamente, nos autos da falncia (ou da concordata preventiva, se for o
caso) de SCRANO que se processa perante este DD. Juzo e respectivo Cartrio,
fazer sua declarao de crdito, em duas vias (a primeira com a firma
reconhecida), pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte:
1.) - o Ste. credor do falido pela importncia de Cr$ ........ (mencionar a quantia
por extenso), como fazem prova os documentos inclusos (juntar os respectivos
ttulos);
2.) - , por via de conseqncia, credor quirografrio, no gozando, portanto, de
preferncia;
3.) - o credito em apreo origina-se da venda ao falido de mercadorias
(especificar as mercadorias vendidas ao falido, inclusive juntando toda a
documentao com ela relacionada);
4.) - o Ste. acha-se disposio deste Juzo Rua ........, para onde devem ser
remetidas as notificaes de praxe.
Positivada a licitude de seu crdito, requer a incluso do mesmo na falncia,
protestando, desde j, por todos os meios de provas admitidas em juzo.
Termos em que,
P. Deferimento.
.....................................................................................
(Nome do credor ou de seu advogado)
c) Legitimidade do crdito
O exame dos requisitos da petio de declarao de crdito ter, por certo,
chamado a ateno para a necessidade de se positivar a legitimidade do crdito.
Tal exigncia, primeira vista, surge como verdadeira heresia jurdica, sobretudo
em se tratando de ttulos de crdito. Estes, como se sabe, possuem entre as suas
caractersticas - literalidade, cartularidade e autonomia tambm a abstrao,
princpio que afasta a possibilidade de discusso da causa debendi.
Pg. 286
Como tivemos ensejo de afirmar em Teoria e prtica dos ttulos de crdito (15. ed.,
Saraiva), os ttulos de crdito adquirem eficcia cambiria, independentemente da
causa debendi, numa completa abstrao do negcio que lhes deu origem.
A obrigao cambial no , certamente, uma obrigao sem causa, mas
uma obrigao cuja causa a letra, e sobre a causa da letra nenhuma influncia
direta vale exercer, como j afirmava Whitacker.
Todavia, no processo falimentar tal princpio no prevalece, impondo-se ao
credor fazer expressa meno ao negcio subjacente, isto , causa da dvida,
ainda que representada por cambiais.
d) Formao dos autos das declaraes dos crditos
A aprovao dos crditos est sujeita a um processo que, conquanto
sumrio, reveste-se de natureza contenciosa, no lhe faltando, inclusive, a
impugnao.
Como j se observou, e nunca demais insistir, independendo da
interveno de advogado, pode a habilitao ser exercida pelo prprio credor (RT,
177:402), jus postulandi que, entretanto, no se estende interposio de recurso,
na hiptese de o crdito vir a ser rejeitado, quando ento se impe a outorga de
mandato a procurador legalmente habilitado, na forma prescrita no art. 36 do
Cdigo de Processo Civil (RT, 296:414).
As declaraes de crdito, como j assinalamos, so apresentadas em
duas vias, a primeira com firma reconhecida, contendo os respectivos ttulos,
mencionando-lhes a origem, o valor, a classificao (se preferencial ou
quirografrio), indicando, outrossim, o nome e o endereo do credor ou de seu
procurador.
Entregues ao escrivo, que delas dar recibo, assinalando, inclusive, os
documentos que as acompanham, as primeiras vias so autuadas (art. 83),
constituindo-se os chamados autos das declaraes de crditos, tambm
chamados de autos paralelos.
e) nformaes do falido e parecer do sndico
As segundas vias das declaraes de crditos so, pelo escrivo,
encaminhadas ao falido, que sobre elas prestar informaes, por escrito.
Tais informaes, acompanhadas dos respectivos documentos, so,
posteriormente, encaminhadas ao sndico, que, vista dos livros do falido,
proferir parecer, quando poder:
- requerer do falido informaes;
- confrontar a declarao com os livros, papis e assentos do falido,
ultimando o extrato da conta do credor;
Pg. 287
- requerer ao juiz as diligncias que julgar necessrias.
f) Prazo para impugnaes
As informaes do falido e o parecer do sndico, quando contrrios
legitimidade do crdito, sero tidos como impugnao e como tal processados.
Todavia, no s ao falido ou ao sndico dado impugnar os crditos
habilitados, pois a faculdade se estende, tambm, aos credores que tenham
habilitado seus respectivos crditos, ou aos scios ou acionistas da sociedade,
pelo que os autos das declaraes de crditos, juntamente com as segundas vias
devolvidas pelo sndico, permanecero em cartrio, por cinco dias.
Nos cinco dias subseqentes, que correm em cartrio, independentemente
de notificaes, podem os credores habilitados, os scios ou acionistas da
sociedade falida oferecer suas impugnaes:
"Art. 87. Findo o prazo do artigo anterior, as declaraes de crdito podero
ser impugnadas, dentro dos 5 (cinco) dias seguintes, quanto sua legitimidade,
importncia ou classificao.
Pargrafo nico. Tm qualidade para impugnar todos os credores que
declararam seu crdito e os scios ou acionistas da sociedade falida" (Lei de
Falncias).
g) Legitimidade para impugnar os crditos
Do que foi exposto se conclui que possuem legitimidade para impugnar os
crditos habilitados as seguintes pessoas:
1.) o falido;
2.) o sndico;
3.) qualquer dos credores habilitados;
4.) o scio ou acionista, na eventualidade de se tratar de sociedade falida.
Tambm ao curador de massas falidas, como representante do Ministrio
Pblico, facultada apresentao de impugnao, como sustenta, com manifesta
propriedade, venerando acrdo do Tribunal do Estado de So Paulo:
"O Curador de Massas Falidas pode e deve impugnar os crditos que lhe
paream fantsticos, ou impugnar classificaes que lhe paream contrrias ao
estipulado na Lei de Falncias, ainda mesmo que no haja impugnao por parte
de qualquer credor" (Ag. 17.948, J. Franceschini, Repertrio de Jurisprudncia, v.
11, Ementa n. 920).
Pg. 288
Ademais disto, o representante do Ministrio Pblico, necessariamente, fala
sobre todas as declaraes (art. 91 da Lei de Falncias), valendo seu parecer
contrrio como impugnao.
h) Fundamentos jurdicos da impugnao
A impugnao ao crdito habilitado tanto pode envolver aspectos ligados
sua natureza e conseqente classificao (se preferencial ou meramente
quirografrio) como, inclusive, envolver a sua prpria legitimidade, podendo ser
argidas todas as causas que possam redundar na nulidade do crdito, como
simulao, erro, coao, dolo etc.
i) mpugnao de crdito fundado em sentena (ttulo executivo judicial)
Em determinadas circunstncias, o credor pode habilitar-se em processos
falimentares munido de sentena judicial que, transitada em julgado, proclame um
crdito contra o falido.
Ainda que munido de uma sentena e, por conseguinte, de um ttulo
executivo judicial, deve este credor habilitar-se normalmente, tal como os demais
credores.
Em tal hiptese, uma indagao se impe: pode o crdito assim habilitado
ser objeto de impugnao? A questo, das mais controvertidas, tem merecido,
todavia, concluso uniforme que proclama o direito de os credores impugnarem o
ttulo executivo judicial, no se estendendo o direito impugnao ao devedor que
foi parte.
A respeito merece ser transcrita lcida opinio de Rubens Requio,
escudado nas lies de Enrico Tullio Liebman, Frederico Marques, Alfredo Buzaid
e Pontes de Miranda:
"Uma sria questo de direito se coloca em matria de impugnao: Pode o
credor impugnar um ttulo executrio judicial? Em outras palavras, os crditos
oriundos de sentenas proferidas em outras aes, fora da falncia e anteriores
mesma, tm fora de cousa julgada no processo de falncia? Esse crdito estar
imune impugnao? Na lio de Liebman, os crditos j reconhecidos
judicialmente devem ser submetidos verificao, porque esse o nico meio
processual que pode conduzir a participao dos crditos ao concurso. `No basta
de fato', ensina o processualista, `que um crdito seja acertado na sua existncia
para que dele derive sem mais a sua aptido a participar da falncia; e parece
muito natural que o nico juiz competente a decidir sobre esse ponto seja aquele
da falncia, e qualquer outro processo seja por isso excludo pela lei'.
Pg. 189
Judiciosa parece-nos a lio do Prof. Frederico Marques, distinguindo os
efeitos da cousa julgada, em relao lide que lhe deu nascimento. Considera ele
inadmissvel a impugnao que alegue falsidade da dvida ou contrato
reconhecido por sentena condenatria exeqvel. Nesse caso, da sentena
decorreria a cousa julgada, e assim deveria ser apreciada no juzo concursal. Na
hiptese, porm, `de sentena proferida em processo fraudulento', diz ele, `o
credor tem o direito de impugnar o ttulo executrio sob o fundamento de que a
sentena foi proferida inter alios e tem interesse jurdico em lhe procurar elidir os
efeitos'. Essa, alis, a lio de Alfredo Buzaid e Enrico Tullio Liebman.
Alis, tambm idntica a opinio de Pontes de Miranda, ao afirmar que,
`no direito concursal civil, qualquer credor - no o devedor que foi parte - pode
alegar simulao ou fraude no impugnar o crdito que teve por si sentena
favorvel'. A sentena somente foi declaratria, ou condenatria declarativa, e sua
eficcia no atingiu terceiros".
j) mpugnao aos crditos trabalhistas
A redao dada ao art. 102 da Lei de Falncias, como j observamos
(Captulo V), deixa patente a possibilidade de habilitao do crdito trabalhista
independentemente de sentena da Justia do Trabalho, bastando, para isso, que
"no haja dvida" quanto a ele:
"Ressalvada, a partir de 2 de janeiro de 1958, a preferncia dos crditos
dos empregados, por salrios e indenizaes trabalhistas, sobre cuja legitimidade
no haja dvida, ou quando houver, em conformidade com a deciso que for
proferida na Justia do Trabalho".
A possibilidade , contudo, das mais remotas, pois facilmente seria argida
impugnao, seno pelo falido ou pelo sndico, por qualquer dos credores
habilitados.
Como bem observa J. Netto Armando, com a vasta experincia adquirida
na sua longa e proveitosa permanncia na Curadoria de Massas Falidas em So
Paulo:
"...modificando o art. 102 do vigorante Diploma Falimentar, o art. 1. da Lei
n. 3.726, de 11 de fevereiro de 1960, consignou a necessidade da deciso prvia
da Colenda Justia Obreira apenas quando haja dvida em derredor queles
crditos, o que vir propiciar aos menos honestos possibilidade de ludibriar a
Justia, motivo por que, juzes e curadores, teremos de acentuar nossa vigilncia".
Pg. 290
E isso porque:
"...o empregado poder, ao de logo, peticionar mais do que seja devido e,
criminosamente coniventes o falido e o sndico, dar-lhe-o informaes e parecer
favorveis, dividindo a diferena entre os trs, se conseguirem concretizar o seu
objetivo delituoso".
Assim, pela impossibilidade prtica da habilitao incontroversa de crdito
trabalhista, sem prvia manifestao da Justia do Trabalho, que a habilitao
dos crditos nominados normalmente se faz acompanhar de sentenas proferidas
por aquele rgo do Poder Judicirio. Transitada, pois, em julgado, a sentena
trabalhista, cumpre ao empregado habilitar-se no juzo da falncia.
Essa habilitao, todavia, se distingue das demais no sentido em que no
comporta impugnaes.
Com efeito, cabe Justia laboral conciliar e julgar as questes oriundas
das relaes entre empregados e empregadores, ex vi do disposto no art. 114 da
Constituio Federal.
Assim, desde que fundado em sentena trabalhista, no poder o crdito do
trabalhador sofrer qualquer restrio, faltando ao juiz da falncia competncia
ratione materiae para reexame da questo.
Como adverte Elias Bedran, "convm deixar claro que a Justia comum, ou
seja, o Juzo da Falncia, no tem atribuies para alterar o que estiver fixado na
deciso trabalhista".
Ponto de vista idntico, como, alis, no poderia deixar de ser, tem Rubens
Requio:
"O crdito trabalhista, pois, faz cousa julgada no juzo falimentar. Esse
crdito, com efeito, dada a sua natureza especial, no pode ser impugnado na
falncia, pois do contrrio seria uma infrao constitucional submet-lo deciso
da justia comum".
k) Parecer do curador de massas falidas
O crdito habilitado pode no ser objeto de impugnao. Num ou noutro
caso, impe-se o parecer do curador de massas falidas.
Ainda que inexista impugnao, entendemos que o parecer contrrio do
Ministrio Pblico tenha o mesmo escopo da impugnao, hiptese em que o juiz
dever dar vista dos autos ao credor para que este, em trs dias, se manifeste,
findo o que os autos iro conclusos ao juiz. Este ltimo, na eventualidade de
protesto por provas, designar audincia.
Pg. 291
l) Da audincia
Ultimado o parecer do curador de massas falidas, os autos iro conclusos
ao juiz que, de plano, poder julgar o crdito impugnado, desde que entenda
suficientemente esclarecidas as impugnaes.
Na ocorrncia de dvidas, tendo havido protesto por provas, o juiz, na
forma do que prescreve o art. 92, a, da Lei Falimentar, designar audincia de
verificao do crdito.
Nesse interregno sero realizadas as diligncias necessrias, inclusive a
prova pericial:
"Nomeado perito, os interessados, no prazo de 3 (trs) dias, podero
apresentar, em cartrio, seus quesitos.
Pargrafo nico. O perito dever apresentar o laudo, em cartrio, at cinco
dias antes da data marcada para a audincia" (art. 93).
Na audincia as provas determinadas obedecero seguinte ordem:
1.) depoimentos pessoais do impugnante e do impugnado;
2.) declaraes do falido;
3.) inquirio de testemunhas.
Concludas as provas, em razes finais orais, falaro, por dez minutos, o
impugnante e o impugnado.
O representante do Ministrio Pblico, cuja presena no obrigatria,
tambm aduzir razes finais, na hiptese de estar presente.
Findos os debates, ou inexistentes porque ausentes as partes, o juiz
proferir deciso.
m) Da sentena
Tanto os crditos impugnados quanto os crditos no impugnados devem
ser julgados pelo juiz que pode, por sua vez, ex officio, excluir qualquer crdito
que entenda ilegtimo.
Abra-se exceo ao crdito trabalhista fundado em sentena proferida pela
Justia do Trabalho, pois, como j se observou (Captulo X), o juiz da falncia
no tem atribuies para alterar o que estiver fixado em sentena trabalhista, por
fora do que dispe o art. 114 da Constituio Federal.
Pg. 292
A sentena proferida em processo de habilitao, como facilmente se
conclui, em se tratando dos crditos em geral, de natureza declaratria, no se
constituindo num ato meramente administrativo-homologatrio.
Por outro lado, ao contrrio do que afirmava o douto Carvalho de
Mendona, no certo que a sentena em apreo no tenha fora de cousa
julgada. Muito ao contrrio, como ensina Waldemar Ferreira, "a sentena que
assim decidir, tenham os crditos sido impugnados ou no, transitar em julgado,
na forma da lei; e assim tem sido entendido. Houve-se como deciso definitiva,
proferida em feito contencioso, a que decide sobre impugnao de crdito, dando
lugar ao rescisria".
Esta, a ao rescisria da sentena que julga a habilitao do crdito, vem
prevista expressamente no art. 99 da Lei Falimentar:
"O sndico ou qualquer credor admitido podem, at o encerramento da
falncia, pedir a excluso, outra classificao, ou simples retificao de quaisquer
crditos nos casos de descoberta da falsidade, dolo, simulao, fraude, erro
essencial ou de documentos ignorados na poca do julgamento do crdito".
Esta ao se processa perante o prprio juiz da falncia, podendo ser
interposta at o encerramento do processamento falimentar, desde que antes da
sua concluso, seguindo o rito ordinrio. Da sentena nela proferida cabe o
recurso de apelao.
n) Recurso
O recurso a ser interposto da sentena que julga o crdito habilitado na
falncia o de apelao, no prazo de quinze dias.
Tm legitimidade para recorrer o impugnante, o impugnado, o sndico e
qualquer outro credor que haja habilitado o seu respectivo crdito.
Tambm o representante do Ministrio Pblico pode recorrer, diante do que
dispe o art. 499 do Cdigo de Processo Civil:
"O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado
e pelo Ministrio Pblico.
..........
2. O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo
em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei".
Pg. 293
127. CREDORES RETARDATROS
Por circunstncias as mais diversas, pode determinado credor perder o
prazo para habilitar seu crdito, sem que isso, entretanto, lhe afaste a
oportunidade de faz-lo posteriormente, como credor retardatrio, como
expressamente dispe o art. 98:
"O credor que se no habilitar no prazo determinado pelo juiz, pode
declarar o seu crdito por petio em que atender s exigncias do art. 82,
instruindo-a com os documentos referidos no 1. do mesmo artigo".
Apresentado o pedido de habilitao retardatria, segue-se com um
procedimento em tudo semelhante quele observado nas habilitaes
tempestivas, findo o qual o juiz profere deciso acolhendo ou rejeitando o crdito.
Os credores retardatrios no tm direito aos rateios anteriores, ex vi do
disposto no 4. do art. 98, muito embora possam requerer ao juiz da falncia a
reserva de que nos fala o art. 130:
"O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor
destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias
dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam
caber".
A reserva mencionada poder ser cancelada se o interessado deixar correr
os prazos processuais da reclamao ou ao, sem exercer o seu direito, ou,
ainda, se no preparar os autos dentro de trs dias depois de esgotado o ltimo
prazo, se protelar ou criar qualquer embarao ao processo.
RESUMO
A falncia um concurso de credores. A falncia um processo de
execuo coletiva, instaurando um verdadeiro concurso de credores, por fora da
vis attractiva do juzo falimentar.
Pg. 294
Habilitao dos crditos segundo sua natureza. A lei no distingue entre
dvida civil ou comercial, tampouco indaga se o credor ou no comerciante.
rrelevante, pois, para o direito falimentar a qualidade do devedor. Ao revs,
assume especial importncia a natureza do crdito, e isto em razo da existncia
de sua graduao.
RECAPTULAO
1. Por que se torna necessria a habilitao dos crditos no processo
falimentar?
R. Por meio do processo de habilitao apura-se a legitimidade do
respectivo crdito, pondo a claro os direitos dos credores e suas quotas sobre o
ativo comum, na expresso de Sampaio de Lacerda.
2. A habilitao h de ser necessariamente formulada por meio de
advogado?
R. No. A habilitao pode ser ultimada pelo prprio interessado,
independentemente de outorga de mandato a advogado. Todavia, na
eventualidade de recurso, na hiptese de rejeio do crdito pelo juiz,
indispensvel o patrocnio profissional.
3. Todos os crditos habilitados ficam sujeitos impugnao?
R. Excetuado o crdito trabalhista fundado em sentena proferida pela
Justia do Trabalho, j que ao juiz da falncia no dado alterar julgado proferido
por aquele rgo do Poder Judicirio, ex vi do disposto no art. 114 da Constituio
Federal.
4. Quem pode impugnar os crditos habilitados?
R. Podem oferecer impugnao: a) o falido; b) o sndico; c) qualquer dos
credores habilitados; d) o scio ou acionista, na eventualidade de se tratar de
sociedade falida.
5. O Ministrio Pblico, na figura do curador de massas falidas, pode
impugnar crditos?
R. Como bem acentuou venerando julgado do Egrgio Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo, o curador de massas falidas pode e deve impugnar
crditos que lhe paream ilegtimos, bem como classificao contrria ao
estipulado na Lei de Falncias.
Pg. 295
RTO DO PROCESSO DE HABLTAO
PETO:
VSTA
AO FALDO NFORMAO DO FALDO
AO SNDCO PARECER DO SNDCO
CONCLUSOS AO JUZ
PRAZO PARA MPUGNAO
SEM MPUGNAO SENTENA
COM MPUGNAO VSTA AO MPUGNADO PARECER DO CURADOR
AUDNCA SENTENA
Pg. 296
Captulo XXV
DOS CRDTOS NO SUJETOS HABLTAO
Sumrio: 128. Dos crditos tributrios. 129. Das contribuies
previdencirias. 130. O concurso de preferncia: os crditos fiscais dos
Estados-Membros e dos municpios.
128. DOS CRDTOS TRBUTROS
Em conformidade com o que dispe o art. 187 do Cdigo Tributrio
Nacional, "a cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de
credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento".
Tal disposio, como facilmente se conclui, exclui os crditos fiscais do
juzo universal, tornando-os imunes vis attractiva do juzo da falncia, como,
alis, declara expressamente o art. 5. da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de
1980, que dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica:
"A competncia para processar e julgar a execuo da Dvida Ativa da
Fazenda Pblica exclui a de qualquer outro Juzo, inclusive o da falncia, da
concordata, da liquidao da insolvncia ou do inventrio".
Ressalte-se que tanto o Cdigo Tributrio Nacional quanto a Lei n. 6.830/
80 utilizam-se da expresso genrica crdito tributrio, numa linguagem
manifestamente abrangente, para compreender toda a receita compulsria -
impostos, taxas e contribuies de melhoria ou parafiscais. No restringe, por
outro lado, o foro especial Unio, estendendo-o tambm aos Estados-Membros,
municpios e respectivas autarquias, como deixa claro o art. 1. da Lei n.
6.830/80:
"A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta
Lei e, subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil".
Pg. 297
Por outro lado, a lei nominada, dando amplitude ao crdito fazendrio,
englobou na dvida ativa no somente a receita tributria como tambm a no-
tributria, abrangendo, inclusive, a correo monetria, juros e multa de mora,
alm dos encargos previstos em lei ou contrato.
Disps, ademais disto, que, nos processos de falncia, concordata,
liquidao, inventrio, arrolamento ou concurso de credores, nenhuma alienao
ser judicialmente autorizada sem a prova de quitao da dvida ativa ou a
concordncia da Fazenda Pblica.
129. DAS CONTRBUES PREVDENCRAS
As contribuies previdencirias, de natureza tributria, para a maioria dos
tributaristas brasileiros (contribuies parafiscais), que bem podem representar o
preo de um contrato coativo, celebrado com o Poder Pblico (v. San Thiago
Dantas, Problemas de direito positivo), so equiparadas ao crdito fiscal da Unio,
seguindo-lhe na ordem de preferncia na escala dos crditos compulsrios, como
deixa entrever de forma cristalina o art. 29 da Lei n. 6.830/80:
"Pargrafo nico. O concurso de preferncia somente se verifica entre
pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem:
. Unio e suas autarquias;
. Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e
pro rata;
. Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata".
Da no se sujeitar o apas ao processo de habilitao, como, alis, se
conclui da leitura do caput do art. 29 do diploma legal acima transcrito.
130. O CONCURSO DE PREFERNCA: OS CRDTOS FSCAS DOS
ESTADOS-MEMBROS E DOS MUNCPOS
Na forma do que dispe o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, no seu
pargrafo nico:
"O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de
direito pblico, na seguinte ordem:
- Unio;
Pg. 298
- Estados, Distrito Federal e Territrios, conjuntamente e pro rata".
......
Esta ordem de preferncia reiterada, de forma mais completa, pelo
pargrafo nico do art. 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, que
dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica, e que,
dirimindo dvidas, estabelece a seguinte hierarquia dos crditos fiscais:
" - Unio e suas autarquias;
- Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente
e pro rata;
- Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata".
Assim, paga-se, em primeiro lugar, Unio. Na ocorrncia de sobra, paga-
se autarquia federal, seguindo-se-lhes os Estados, o Distrito Federal, os
Territrios, suas respectivas autarquias, os Municpios e as autarquias destes.
RESUMO
Os crditos fiscais esto isentos da habilitao. Tal como dispe o art. 29
da Lei n. 6.830, de 1980, os crditos fiscais no esto sujeitos a credores,
tornando-se imunes vis attractiva do juzo universal.
As contribuies previdencirias. Equiparadas ao crdito fiscal, as
contribuies previdencirias no se sujeitam, igualmente, habilitao em
falncia ou concordata, seguindo-se, em importncia, ao crdito fiscal da Unio.
Os crditos tributrios dos Estados e dos Municpios. Os crditos tributrios
dos Estados e dos Municpios cedem lugar preferncia do crdito fiscal da Unio
e de suas respectivas autarquias.
RECAPTULAO
1. Os crditos fiscais so estranhos ao concurso falimentar?
R. Em conformidade com o que dispem os arts. 187 do Cdigo Tributrio
Nacional e 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, que disciplina a
cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica, os crditos fiscais no so
habilitados na falncia, mas simplesmente requisitados pelo juiz da Vara da
Fazenda ou da Justia Federal (se se tratar de tributos federais), ao juzo da
quebra.
Pg. 299
2. Em que pese no estar a Fazenda Pblica sujeita habilitao, pode ela
renunciar ao privilgio, habilitando-se normalmente?
R. Como deixa claro Rubens Requio, a competncia jurisdicional matria
de ordem pblica, imperativa e impostergvel, "no podendo ser dispensada ou
alterada pela vontade ou pela conveno dos interessados".
3. O art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional estabelece ordem de
preferncia entre as pessoas jurdicas de direito pblico?
R. No s o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, mas tambm o art. 29
da Lei n. 6.830, de 1980, estabelecem ordem de preferncia entre as pessoas
jurdicas de direito pblico interno.
4. Tal ordem de preferncia no contraria o que dispe o art. 151, , da
Constituio Federal?
R. No, pois as preferncias que o art. 151, , veda so as que impliquem
"distino ou preferncia em relao ao Estado, Distrito Federal ou Municpio, em
detrimento de outro".
5. Segundo esta ordem de preferncia, as autarquias federais esto em
igualdade de condies com a Unio?
R. No. Pela ordem, em primeiro lugar est o crdito fiscal da Unio,
seguindo-se-he o crdito das autarquias federais e, s depois, os demais crditos
dos Estados-Membros, do Distrito Federal, dos Territrios, das respectivas
autarquias, dos Municpios e suas autarquias.
Pg. 300
HERARQUA DOS CRDTOS TRBUTROS - Lei n. 6.830, de 22-9-1980
1. LUGAR UNO E SUAS AUTARQUAS
2. LUGAR ESTADOS-MEMBROS, DSTRTO FEDERAL, TERRTROS E
SUAS AUTARQUAS, conjuntamente e "pro rata"
3. LUGAR MUNCPOS E SUAS AUTARQUAS, conjuntamente e "pro rata"
CRDTOS NO SUJETOS HABLTAO:
CRDTOS TRBUTROS
CONTRBUES PREVDENCRAS
Pg. 301
Captulo XXV
DA CLASSFCAO DOS CRDTOS
Sumrio: 131. Direito dos credores. 132. A classificao dos crditos na Lei
de Falncias e as leis extravagantes. 133. Credores da falncia e credores da
massa. 134. Credores com garantia real. 135. Credores com privilgio especial
sobre determinados bens. 136. Credores com privilgio geral. 137. Crdito
trabalhista e tributrio. 138. Credor fiducirio. 139. Credor com reserva de
domnio. 140. Credor quirografrio. 141. Quadro geral dos credores.
131. DRETO DOS CREDORES
A falncia no altera nem modifica os direitos dos credores, conquanto seus
efeitos se faam sentir no exerccio desses direitos. Sendo a falncia um processo
de execuo coletiva que tem por fim assegurar as garantias legais e
convencionais legitimamente fundadas, na expresso consagrada de Carvalho de
Mendona, e em se tratando de processo igualitrio, em que respeitada a
situao de cada credor, especial relevo merece a classificao dos crditos.
132. A CLASSFCAO DOS CRDTOS NA LE DE FALNCAS E AS
LES EXTRAVAGANTES
Tal como ocorre com a lei civil (arts. 1.554 e s. do CC), a Lei de Falncias
estabelece preferncias e privilgios a diversos crditos, determinados tais
privilgios pela prpria natureza da respectiva obrigao, disso resultando
preferncias e vantagens de alguns credores.
"Se na falncia os bens do devedor constituem a garantia comum dos
credores, evidentemente que o produto da venda deles deve ser dividido
proporcionalmente ao valor dos crditos. A falncia , de fato, processo igualitrio,
isto , que visa colocar todos os credores na mesma igualdade (pars conditio
creditorum). Essa igualdade, todavia, no deve ser considerada de modo absoluto.
Corresponde a uma igualdade de credores dentro de cada classe.

Pg. 302
De fato, como a falncia no altera os direitos materiais dos credores, para que
esses direitos sejam respeitados na execuo coletiva, impe-se a sua
classificao, a fim de que cada credor receba o que legitimamente lhe devido.
H, portanto, crditos que, por sua natureza ou qualidade, fogem repartio
proporcional e gozam de prioridade no pagamento", escreve Sampaio de Lacerda.
Da a necessidade de classificao dos crditos, que objetiva estabelecer a
preferncia de uns credores sobre outros, em decorrncia da natureza do prprio
crdito.
A Lei Falimentar, no seu art. 102, estabelece a ordem de preferncia dos
crditos, a qual, por fora de alterao introduzida por leis extravagantes,
atualizada no quadro geral dos credores, neste Captulo, aps exame dos diversos
crditos concursais ou no.
133. CREDORES DA FALNCA E CREDORES DA MASSA
No exame dos crditos de todo conveniente ressaltar, preliminarmente, a
distino entre:
a) credores da falncia; e
b) credores da massa.
Os primeiros so aqueles que, j anteriormente declarao da quebra, pr
falncia, possuam seus crditos. Os segundos, isto , os credores da massa,
que por sua vez se dividem em encargos da massa (art. 124, 1., a V) e
dvidas da massa (art. 124, 2., a ), so aqueles cujos crditos surgiram aps
a declarao da falncia, contrados diretamente pelo sndico.
Decretada a falncia, sucedem-se a ela inmeros atos e operaes, o que
muitas vezes implica despesas, dando origem aos credores da massa. Estes no
esto sujeitos habilitao e devem ser pagos preferencialmente a todos os
credores (RT, 343:247 e 355:254):
"O crdito decorrente de encargo da massa no est sujeito habilitao,
por constituir despesa de responsabilidade da prpria massa e no dvida do
falido".
So encargos da massa:
- as custas judiciais do processo da falncia, dos seus incidentes e das
aes em que a massa for vencida;
- as quantias fornecidas massa pelo sndico ou pelos credores;
Pg. 303
- as despesas com a arrecadao, administrao, realizao de ativo e
distribuio do seu produto, inclusive a comisso do sndico;
- as despesas com a molstia e o enterro do falido, que morre na
indigncia, no curso do processo;
- os impostos e contribuies pblicas a cargo da massa e exigveis durante
a falncia;
- as indenizaes por acidente do trabalho que, no caso de continuao do
negcio do falido, se tenha verificado nesse perodo.
So dvidas da massa:
- as custas pagas pelo credor que requereu a falncia;
- as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos, praticados pelo
sndico;
- as obrigaes provenientes de enriquecimento indevido da massa.
Na eventualidade de os bens da massa serem insuficientes para o
pagamento de todos os credores, sero pagos os encargos antes das dvidas da
massa, fazendo-se rateio em cada classe, se necessrio, tudo, porm, sem
prejuzo dos crditos trabalhistas, por acidente do trabalho e tributrios.
134. CREDORES COM GARANTA REAL
Direito real o que se caracteriza pelo jura in re aliena. Washington de
Barros Monteiro o define como "a relao jurdica em virtude da qual pode o seu
titular retirar da coisa, de um modo exclusivo e contra todos, as utilidades que ela
capaz de produzir".
O Cdigo Civil enumera, no seu art. 674, os direitos reais na seguinte
ordem:
1.) a enfiteuse;
2.) as servides;
3.) o usufruto;
4.) o uso;
5.) a habitao;
6.) as rendas expressamente constitudas sobre imveis;
7.) o penhor;
8.) a anticrese;
9.) a hipoteca.
Pg. 304
O direito real possui duas caractersticas fundamentais:
a) adere coisa, sujeitando-a ao titular;
b) persegue o seu objetivo onde quer que este se encontre; por fora do
direito de seqela.
O direito real por excelncia a propriedade, que confere a seu titular a
posse, o uso, o gozo e a disposio da coisa. Outros direitos reais sofrem
restries, como, por exemplo, o usufruto e a habitao. O penhor, a anticrese e a
hipoteca asseguram um direito de garantia, ficando a coisa sujeita ao cumprimento
da obrigao (art. 755 do CC):
"Art. 755. Nas dvidas garantidas por penhor, anticrese ou hipoteca, a coisa
dada em garantia fica sujeita, por vnculo real, ao cumprimento da obrigao".
Por fora de tal disposio deve o direito real gozar de preferncia absoluta,
sobrepujando, por via de conseqncia, todos os demais crditos.
Todavia, em que pese o privilgio que lhe inerente, no processo
falimentar, por fora de leis extravagantes, assim denominadas aquelas que
gradativamente alteraram a ordem de preferncia dos crditos, o direito real cede
lugar aos crditos trabalhistas, tributrio, encargos e dvidas da massa.
Sobrepujam-lhe, pois, o crdito trabalhista, que goza de prioridade absoluta
(art. 102); o crdito tributrio (art. 187 do CTN); o crdito por encargo e dvida da
massa (art. 124).
O crdito por acidente do trabalho atualmente de responsabilidade da
Previdncia Social (Seguro Obrigatrio - Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991 e
legislao complementar). Poder-se-, todavia, colocar no mesmo plano dos
crditos trabalhistas a indenizao acidentria prevista no art. 7., XXV, da
Constituio Federal (v. Captulo XXV, Da Classificao dos Crditos, n. 141).
135. CREDORES COM PRVLGO ESPECAL SOBRE
DETERMNADOS BENS
O Cdigo Civil, no seu art. 1.554, estabelece a preferncia e o privilgio
creditrio no concurso de credores.
A preferncia, como j se afirmou, decorre da natureza do prprio crdito.
Os ttulos legais de preferncia so o privilgio e o direito real. O primeiro
consiste no direito pessoal de ser pago preferencialmente aos demais credores,
em virtude da qualidade do crdito.
Pg. 305
Como assinala Rubens Requio, escudado na lio de Carvalho de
Mendona:
"A lei, compondo a ordem social, por convenincia pblica ou privada,
motivada sobretudo por princpios de humanidade, eqidade ou convenincia
pblica (Carvalho de Mendona), estabelece privilgios especiais a favor de
determinados crditos. Entre estes esto os privilgios especiais, que favorecem
alguns crditos, assegurando seu pagamento por determinados bens que a eles
se vinculam, por fora de lei".
So crditos especiais, pois, aqueles que, por disposio legal, recaem
sobre determinados bens, como, alis, enfatiza o art. 102, 2., da Lei de
Falncias:
"Tm privilgio especial:
- os crditos a que o atriburem as leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria desta lei;
- os crditos por aluguel de prdio locado ao falido para seu
estabelecimento comercial ou industrial, sobre o mobilirio respectivo;
- os crditos a cujos titulares a lei confere o direito de reteno, sobre a
coisa retida; o credor goza, ainda, do direito de reteno sobre os bens mveis
que se acharem em seu poder por consentimento do devedor, embora no esteja
vencida a dvida, sempre que haja conexidade entre esta e a coisa retida,
presumindo-se que tal conexidade entre comerciantes resulta de suas relaes de
negcios".
Tem privilgio especial o credor:
- sobre a coisa arrecadada, pelas custas feitas com a arrecadao e
liquidao;
- sobre a coisa salvada, por despesas de salvamento;
- sobre a coisa beneficiada, por benfeitorias necessrias ou teis;
- sobre os prdios rsticos ou urbanos, fbricas, oficinas ou quaisquer
construes; por materiais, dinheiro ou servios para a sua edificao,
reconstruo ou melhoramento;
- sobre os frutos agrcolas, por sementes, instrumentos e servio cultura
ou colheita;
- sobre as alfaias e utenslios de uso domstico, nos prdios rsticos ou
urbanos, alugueres, quanto s prestaes do ano corrente e anterior;
Pg. 306
- sobre os exemplares da obra existente na massa do editor, por crdito de
edio;
- sobre o produto da colheita, para o qual houver concorrido com o seu
trabalho;
- por trabalhos agrcolas.
gual privilgio estabelece o Cdigo Comercial nos seus arts. 470, 471 e
474:
"Art. 470. No caso de venda voluntria, a propriedade da embarcao
passa para o comprador com todos os seus encargos; salvo os direitos dos
credores privilegiados que nela tiverem hipoteca tcita. Tais so:
1. os salrios devidos por servios prestados ao navio, compreendidos os
de salvados e pilotagem;
2. todos os direitos de porto e impostos de navegao;
3. os vencimentos de depositrios e despesas necessrias feitas na guarda
do navio, compreendido o aluguel dos armazns de depsito dos aprestos e
aparelhos do mesmo navio;
4. todas as despesas do custeio do navio e seus pertences, que houverem
sido feitas para sua guarda e conservao depois da ltima viagem e durante a
sua estadia no porto da venda;
5. as soldadas do capito, oficiais e gente da tripulao, vencidas na ltima
viagem;
6. o principal e prmio das letras de risco tomadas pelo capito sobre o
casco e aparelho ou sobre os fretes (art. 651) durante a ltima viagem, sendo o
contrato celebrado e assinado antes do navio partir do porto onde tais obrigaes
forem contradas;
7. o principal e prmio de letras de risco, tomadas sobre o casco e
aparelhos, ou fretes, antes de comear a ltima viagem, no porto da carga (art.
515);
8. as quantias emprestadas ao capito, ou dvidas por ele contradas para o
conserto e custeio do navio, durante a ltima viagem, com os respectivos prmios
de seguro, quando em virtude de tais emprstimos o capito houver evitado firmar
letras de risco (art. 515);
9. faltas na entrega da carga, prmios de seguro sobre o navio ou fretes, e
avarias ordinrias, e tudo o que respeitar ltima viagem somente.
Art. 471. So igualmente privilegiadas, ainda que contradas fossem
anteriormente ltima viagem:
Pg. 307
1. As dvidas provenientes do contrato da construo do navio e juros
respectivos, por tempo de trs anos, a contar do dia em que a construo ficar
acabada.
2. As despesas do conserto do navio e seus aparelhos, e juros respectivos,
por tempo dos dois ltimos anos, a contar do dia em que o conserto terminou.
....................
Art. 474. Em seguimento dos crditos mencionados nos.arts. 470 e 471,
so tambm privilegiados o preo da compra do navio no pago, e os juros
respectivos, por tempo de trs anos, a contar da data do instrumento do contrato;
contanto, porm, que tais crditos constem de documentos inscritos lanados no
Registro do Comrcio em tempo til, e a sua importncia se ache anotada no
registro da embarcao".
Na ocorrncia de falncia do armador do navio, todos os crditos a cargo
da embarcao que se acharem nas precisas circunstncias dos arts. 470, 471 e
474 do Cdigo Comercial preferiro sobre o preo do navio a outros credores da
massa.
A Lei n. 4.591, de 16 de dezembro de 1964, que disciplina o condomnio
em edificaes e as incorporaes imobilirias, no seu art. 43, , estabelece
idntico privilgio aos subscritores aquisio de unidades:
"Em caso de falncia do incorporador, pessoa fsica ou jurdica, e no ser
possvel maioria prosseguir na construo das edificaes, os subscritores ou
candidatos aquisio de unidades sero credores privilegiados pelas quantias
que houverem pago ao incorporador, respondendo subsidiariamente os bens
pessoais deste".
Conferem, igualmente, privilgio especial - sobre os bens descritos no art.
1.563 do Cdigo Civil - a nota de crdito rural, a nota promissria rural, a duplicata
rural e a nota de crdito industrial.
136. CREDORES COM PRVLGO GERAL
Enquanto alguns crditos estabelecem privilgio especial sobre
determinados bens, outros atribuem a seus respectivos titulares um privilgio
geral, no sobre certos bens definidos, mas sobre todos os bens, respeitados,
obviamente, o crdito real e o especial.
Com manifesta propriedade, e com absoluta clareza, ensina Walter T.
lvares que, "enquanto o privilgio especial se efetiva sobre determinados bens, o
privilgio geral alcana todo o patrimnio, mas, bem entendido, do mesmo j
deduzidos os crditos com direito real de garantia e os crditos com privilgio
especial".
Pg. 308
Em conformidade com o que dispe o art. 102, 3., da Lei de Falncias,
tm privilgio geral:
" - os crditos a que o atriburem as leis civis e comerciais, salvo
disposio contrria desta lei;
- os crditos dos nstitutos ou Caixas de Aposentadorias e Penses, pelas
contribuies que o falido dever".
Assim, haveria que se aplicar, preliminarmente, a lei civil, isto , o art. 1.569
do Cdigo Civil:
"Gozam de privilgio geral, na ordem seguinte, sobre os bens do devedor:
- O crdito por despesas do seu funeral, feito sem pompa, segundo a
condio do finado e o costume do lugar.
- O crdito por custas judiciais, ou por despesas com a arrecadao e
liquidao da massa.
- O crdito por despesas com o luto do cnjuge sobrevivo e dos filhos do
devedor falecido, se forem moderadas.
V - O crdito por despesas com a doena de que faleceu o devedor, no
semestre anterior sua morte.
V - O crdito pelos gastos necessrios mantena do devedor falecido e
sua famlia, no trimestre anterior ao falecimento.
V - O crdito pelos impostos devidos Fazenda Pblica, no ano corrente e
no anterior.
V - O crdito pelo salrio dos criados e mais pessoas de servio domstico
do devedor, nos seus derradeiros seis meses de vida".
Tais disposies encontram-se atualmente sensivelmente alteradas, como
assinala Walter T. lvares:
"Ora, a lei falimentar e leis especiais restringiram ou alteraram as regras do
Cdigo Civil, assim:
a) despesa de funeral encargo da massa (art. 124, 1.);
b) custas judiciais e despesas de arrecadao so encargos da massa (art.
124, 1., e );
Pg. 309
c) despesa com molstia do falido encargo da massa (art. 124, 1., V)".
Ademais disto, os crditos fazendrios (fiscais) no esto sujeitos a
concurso de credores, no se subordinando habilitao (art. 187 do CTN). O
crdito trabalhista, conquanto sujeito habilitao, aquinhoado com privilgio
absoluto sobre todos os demais crditos (art. 102 c/c o art. 449, 1., da CLT).
As debntures, na forma do que prescreve a sua nova legislao (Lei n.
6.404, de 15-12-1966), conforme dispuser a escritura de emisso, podem ter
garantia real ou garantia flutuante. Esta ltima assegura privilgio geral sobre o
ativo da companhia.
O Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n.
8.906, de 4-7-1994) dispe no art. 24 que:
"A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que
os estipular so ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na falncia,
concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial".
No especificando a espcie de privilgio, de se concluir pelo privilgio
geral.
137. CRDTO TRABALHSTA E TRBUTRO
A todos estes crditos, todavia, preferem os crditos trabalhistas e
tributrios, com manifesta supremacia dos primeiros, como facilmente se constata
da leitura do art. 102 da Lei de Falncias:
"Ressalvada, a partir de 2 de janeiro de 1958, a preferncia dos crditos
dos empregados, por salrios e indenizaes trabalhistas, sobre cuja legitimidade
no haja dvida, ou quando houver, em conformidade com a deciso que for
proferida na Justia do Trabalho, e, depois deles, a preferncia dos credores por
encargos ou dvidas da massa (art. 124), a classificao dos crditos, na falncia,
obedece seguinte ordem:"
Robustecendo tal primazia, enfatiza o 3. do art. 124 da Lei de Quebras:
"no bastando os bens da massa para o pagamento de todos os seus
credores, sero pagos os encargos antes das dvidas, fazendo-se rateio, em cada
classe, se necessrio, sem prejuzo porm dos crditos de natureza trabalhista".
Pg. 310
A inequvoca vontade estatal ressalta, portanto, em mais de uma
oportunidade, a supremacia dos crditos trabalhistas, como, alis, tm acentuado
renomados autores:
"temos, destarte, que os crditos por salrios tero preferncia sobre todos
os demais crditos, inclusive sobre os crditos tributrios", escreve Rubens
Requio.
No mesmo sentido manifestou-se o Supremo Tribunal Federal:
"Falncia - Crdito Trabalhista - Preferncia Absoluta.
O art. 102 da Lei de Falncias, com a nova redao dada pela Lei n. 3.726,
de 11 de fevereiro de 1960, d preferncia absoluta aos crditos dos empregados
por salrios e indenizaes trabalhistas, nos processos falimentares,
sobrepondo-se aos crditos com direito real de garantia. O princpio a contido
revela a inteno do legislador de proteger os crditos resultantes do trabalho..:"
(STF, 1. T., RE 53.526, Rel. Min. Evandro Lins, 11-6-1964).
A prpria Consolidao das Leis do Trabalho, no seu art. 449, 1., d
nfase ao privilgio de que se cercam os crditos laborais:
"na falncia, constituiro crditos privilegiados a totalidade dos salrios
devidos ao empregado e a totalidade das indenizaes a que tiver direito".
E, como se isso no bastasse, consagrando, de forma cristalina, o privilgio
absoluto dos crditos trabalhistas, declara o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional
(Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966), no Captulo V, Seco , Ttulo
"Preferncias":
"O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for a natureza ou o
tempo de constituio deste, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do
trabalho".
O privilgio dos crditos trabalhistas, em face da legislao especfica, no
pode, pois, ensejar qualquer dvida.
Contudo, em que pese a clareza dos textos legais, ratificada em deciso da
mais Alta Corte de Justia do pas, na prtica, o que se observa uma ntida
vantagem conferida ao crdito fiscal, sobretudo em conseqncia da disposio
contida no art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, enfatizada no art. 29 da Lei n.
6.830/80 (Lei dos Executivos Fiscais), que o isenta da habilitao:
Pg. 311
"A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de
credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento".
Tal faculdade concedida Fazenda Pblica, entre ser contraditria e de
difcil conciliao com a supremacia dos crditos trabalhistas, redunda em
inegvel prejuzo destes que, muito embora no estejam sujeitos impugnao no
juzo da falncia, devem, entretanto, submeter-se habilitao, ainda que esta
seja meramente formal.
Como lembra Rubens Requio, a "circunstncia de os crditos tributrios,
sejam fiscais ou parafiscais, terem assegurado um superprivilgio em relao aos
demais crditos, a ponto de nem sequer estarem sujeitos habilitao no
processo falimentar, ao romperem com o princpio da universalidade do juzo da
falncia, criam situaes processuais de difcil soluo".
Com efeito, se os crditos trabalhistas se sobrepem a todos os demais,
mas sujeitam-se habilitao, ainda que meramente formal, esta supremacia
transforma-se em letra morta. Por outras palavras, conquanto em plano inferior
aos crditos trabalhistas, o crdito fiscal acaba por suplant-lo em razo do
privilgio que o isenta da habilitao.
Como soluo para o difcil problema, vm os juslaboristas preconizando,
com ampla acolhida dos magistrados trabalhistas, a adoo da regra estabelecida
no art. 889 da CLT, que determina a aplicao, aos trmites e incidentes da
execuo trabalhista, dos preceitos que regem o processo dos executivos fiscais:
"Aos trmites e incidentes do processo de execuo so aplicveis, naquilo
em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo
dos executivos fiscais para a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica
Federal".
Com base, pois, no dispositivo legal nominado, a execuo trabalhista
prosseguir normalmente, ficando imune vis attractiva do juzo universal. Com
efeito, se o art. 889 da CLT estabelece a aplicao, na execuo trabalhista, dos
preceitos fixados para o processo dos executivos fiscais, e se este ltimo isenta o
crdito tributrio da habilitao em falncia, por igual estaro isentos os crditos
trabalhistas.
Pg. 312
A tese tem encontrado significativa acolhida entre os juslaboristas, como se
infere de artigo da lavra de Jos Soares Filho, inserido na revista LTr, 56-04/445:
"do exposto resulta claro que a execuo por dvida Fazenda Pblica e
por dbito de natureza trabalhista (aplicada subsidiariamente a Lei n. 6.830/80)
pode atingir quaisquer bens e rendas do sujeito passivo, seu esplio ou sua
massa, excetuados apenas os que a lei declara absolutamente impenhorveis".
Manoel Antnio Teixeira Filho, aps tecer considerao a respeito do tema,
observa que:
" chegado o momento, portanto, de a doutrina trabalhista reformular sua
posio sobre o assunto, passando a admitir a competncia da Justia do
Trabalho para promover a execuo (integral) contra a massa falida" (Execuo
no processo do trabalho, 6. ed., LTr, p. 257-63).
A mesma concluso chega o douto Jos Augusto Rodrigues Pinto (in
Execuo trabalhista, LTr, 9. ed., p. 63):
"equacionando assim o problema, parece correto concluir-se que, na
execuo que envolver os crditos denominados superprivilegiados por Martins
Catharino, deve prevalecer a competncia da prpria Justia do Trabalho para
process-la, por desaparecerem as razes que recomendam a universalizao do
Juzo Falimentar para um estabelecimento uniforme do quadro de credores
concorrentes ao rateio do ativo lquido da massa".
Nesse mesmo sentido o eminente processualista J.J. Calmon dos Passos
(LTr. 46/82, p. 532):
"a execuo trabalhista iniciada no tem seu curso suspenso por fora de
decretao da falncia do executado. Nem se pode obstar a venda em hasta
pblica de bem que seria arrecadvel ou foi arrecadado pela massa, por fora do
que vem de ser afirmado. O nico incidente possvel seria o da suspenso
prejudicial da entrega do produto, se dependesse de definio, no Juzo da
Falncia, a posio do crdito trabalhista no quadro geral dos credores. sso,
entretanto, hoje, no Direito Brasileiro, se faz despiciendo, visto como ao crdito
trabalhista se concedeu, por sua prpria natureza, e independentemente de
qualquer acertamento jurisdicional, posio eminente e incontrastvel em relao
a qualquer crdito, seja provido de garantia real, seja beneficiado com privilgio
geral ou especial".
Pg. 313
Adotados, portanto, os preceitos estabelecidos para o processo dos
executivos fiscais, louvando-se a execuo trabalhista nos mesmos princpios,
desnecessria seria a habilitao dos crditos trabalhistas no juzo da falncia,
podendo o juiz do trabalho prosseguir normalmente com os atos de execuo,
como se falncia no houvesse, tese, alis, que muito embora no venha sendo
admitida pelos juzes de direito, j foi acolhida pelo Supremo Tribunal Federal, em
conflito de jurisdio suscitado pelo ento Juiz-Presidente da Junta de Conciliao
e Julgamento de Taubat (SP), Clvis Canellas Salgado, tendo como suscitado o
Juiz de Direito da 12. Vara Cvel de So Paulo:
"Falncia - Crdito de Empregado - Execuo na Justia do Trabalho.
A liquidao da sentena deve prosseguir na Justia do Trabalho, muito
embora haja sido decretada a falncia do empregador. Crdito por salrios, havido
por deciso transitada em julgado, no est sujeito a concurso de credores nem
habilitao em falncia ou concordata. Cede passo s a um maior privilgio, como
o do credor hipotecrio cuja garantia fica inclume at o limite da dvida. Desse
modo, no Juzo Trabalhista da execuo a matria de defesa est circunscrita ao
disposto no 1. do art. 884 da CLT. A Lei de Falncias j dispe claramente no
art. 147. E a Lei n. 3.726 deixou isso bem mais claro, com a nova redao dada
ao 4. do art. 102 da Lei de Falncias. Mais uma invaso, alis muito explicvel,
do Direito Pblico no Direito Privado. J o art. 60 do Decreto-lei n. 960, de 1938,
havia quebrado a universalidade do juzo da falncia" (ac. un. do STF - Pleno - CJ
2.645 - Rel. Min. Cunha Mello).
"CJ-4.019 - SP
Suscitante: Junta de Conciliao e Julgamento de Taubat (SP) -
Suscitado: Juiz de Direito da 12. Vara Cvel de So Paulo.
Ementa: 1) Competncia da Justia do Trabalho e no do Juzo Falimentar
para a execuo de crdito trabalhista.
2) CJ 2.646 (1962), CJ 2.954 (1964), RE 53.526 (1964).
Acrdo: Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros
da 1. Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento
e das notas taquigrficas, por unanimidade, julgar procedente o conflito e
competente a Junta suscitante. Relator o Ministro Victor Nunes Leal:
A soluo, muito embora respeitvel, data maxima venia, no se nos
afigura a mais prtica, em razo dos problemas que, fatalmente, acarreta.
Pg. 314
Como se sabe, decretada a falncia, uma das primeiras medidas a serem
tomadas no interesse dos credores a arrecadao dos bens do falido,
acompanhada, eventualmente, da lactao das portas do estabelecimento
comercial.
Se os bens arrecadados j tiverem sido penhorados pelo juzo trabalhista,
estando designada a Praa, com dia definitivo para a arrematao, publicados os
editais, far-se- esta (a Praa), entrando o produto para a massa. Se, poca da
arrecadao, os bens j tiverem sido arrematados no juzo do trabalho, ao tempo
da declarao da falncia, pago o empregado, no caso o exeqente, a sobra, se
houver, entrar para a massa, tal como estabelece o 1. do art. 24 da Lei de
Falncias.
maginemos, porm, que inocorra qualquer das duas hipteses previstas no
dispositivo legal referido. Decretada a falncia, o juzo trabalhista, escudado no
art. 889 da CLT, determina que a execuo tenha seu curso normal, como se
falncia no houvera. Como agir o oficial de justia para penhorar os bens j
arrecadados pelo juzo da falncia? Este ltimo admitir a penhora? Admitindo-se
que o juzo da falncia coloque os bens arrecadados disposio do juzo
trabalhista (o que na prtica no vem ocorrendo), como ficaria o juzo universal na
eventualidade dos bens serem insuficientes at mesmo para a soluo do dbito
laboral? Como ficariam os demais credores? Teramos, ento, uma falncia
frustrada, assim considerada aquela em que no haja ativo?
Tais indagaes s podem levar a uma concluso: duas execues
paralelas, envolvendo juzos diversos, fatalmente estabelecem o caos, com total
esvaziamento do juzo universal, com manifesto prejuzo para os credores e para
a prpria Justia, criando problemas jurdicos insolveis.
Essa quebra da indivisibilidade do juzo universal da falncia, na prtica,
entre prejudicar os prprios empregados, cria realmente verdadeiro caos, em
conseqncia dos problemas que fatalmente acarreta, seja em virtude de iseno
da habilitao concedida ao crdito tributrio, seja em decorrncia da extenso
dessa prerrogativa ao crdito trabalhista.
Na verdade, a prpria iseno da Fazenda Pblica do juzo concursal
fruto da ignorncia dos tecnocratas acerca da real finalidade do juzo universal da
falncia, merecendo veemente repdio do saudoso Rubens Requio:
"no vemos motivo, na verdade, para que a Fazenda Pbica esteja imune
ao Juzo concursal. As leis tributrias, afinal, consolidadas no Cdigo Tributrio
Nacional, que disciplinou as normas gerais do direito tributrio, ao romper com o
princpio da universalidade do Juzo Falimentar, criaram situaes processuais de
difcil soluo".
O inconveniente mais grave que resulta da quebra da universalidade do
juzo da falncia exatamente o de prejudicar empregados, ensejando o
recebimento de uns em detrimento de outros, como bem assinala Amauri Mascaro
Nascimento (Curso de direito processual do trabalho, Saraiva, 10. ed., p. 265):
Pg. 315
"a tese, apesar dos seus aspectos positivos, traz conseqncias prticas
que contrariam os fins a que se prope, ou seja, a proteo maior do trabalhador...
Mesmo entre os empregados que tm crdito privilegiado e que continuariam suas
execues singulares na Junta, pode ocorrer, como de fato ocorreu, em caso
concreto, que deu causa ao posicionamento da Corte Suprema, desigualdade de
atendimento, porque os empregados que estavam assistidos por advogados
cobraram desde logo os seus crditos, aqueles que estavam desassistidos e cujos
processos no correram com a mesma celeridade, no puderam cobrar seus
crditos, porque os primeiros exauriram as foras patrimoniais sobre as quais as
suas execues singulares exercitaram-se e porque da tese resulta a
impossibilidade do Juiz do Trabalho determinar a execuo coletiva por rateio,
exatamente o tipo de execuo que mais convm nesses casos e que o
falimentar".
O Ministro Jos Ajuricaba da Costa e Silva, do Tribunal Superior do
Trabalho, a respeito do assunto, pe em relevo a verdadeira finalidade do
processo de execuo falimentar, observando:
"o processo falimentar, instaurado pela sentena declaratria da falncia do
devedor comerciante, que corresponde ao empresrio comercial, bancrio ou
industrial etc., que no consegue saldar suas dvidas no seu vencimento, tem
como finalidade proteger a totalidade dos credores do falido contra a esperteza de
alguns. Como dentre os credores encontram-se sempre os empregados do falido,
tambm estes so beneficiados pelo processo falimentar. Com efeito, se no
houvesse tal processo, os credores bem mais informados sobre a situao
econmico-financeira da empresa e aqueles que tivessem melhor assistncia
judiciria, apressar-se-iam a mover aes executivas individuais contra o devedor
insolvente, penhorando seus bens mais valiosos, para serem afinal pagos da
totalidade dos seus crditos, exaurindo a massa falida, que ficaria impossibilitada
de pagar aos demais credores, justamente aqueles menos espertos, que so os
mais pobres e necessitados.
O processo falimentar no , pois, em princpio, prejudicial aos empregados
do falido, mas, ao contrrio, benfico para a totalidade deles" (LTr, 49-5/519).
rrelevante, no processo falimentar, a regra disposta no 4. do art. 98,
dispondo que "os credores retardatrios no tm direito aos rateios anteriormente
distribudos", pois o juzo do Trabalho, perante o qual tramita reclamao
trabalhista, poder oficiar ao juiz da falncia, deste ltimo requerendo reserva de
valores, at que seja decidido o respectivo dissdio individual, nos precisos termos
do art. 130 da Lei de Falncias:
Pg. 316
"O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor
destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias
dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam
caber".
A solicitao de reserva de valores, de ofcio, a requerimento do reclamante
ou de seu respectivo advogado, no se sujeita a maiores formalidades, tanto mais
que a sentena trabalhista faz coisa julgada na falncia, tornando a habilitao
providncia meramente formal e insuscetvel de impugnao no juzo da quebra.
Esta , alis, a soluo encontrada pela 4. Turma do Tribunal Federal de
Recursos para o crdito fiscal (Ac. n. 68.613):
"sobrevindo a falncia do contribuinte em dbito, prossegue-se com a
execuo fiscal, no foro privilegiado da credora, oficiando-se ao Juzo da quebra, a
fim de que reserve verba suficiente para satisfao da dvida".
Ressalte-se que perante o juzo falimentar no haver qualquer
possibilidade de um empregado receber seus crditos trabalhistas em detrimento
de outro nas mesmas condies. Na insuficincia de bens da massa, o juiz da
falncia providenciar rateio entre eles, de forma justa e eqitativa.
Observe-se que as mais recentes decises do STJ (Superior Tribunal de
Justia) tm sido no sentido de que o pagamento dos crditos trabalhistas se faa
no juzo falimentar:
"Competncia. Execuo Trabalhista. Falncia.
A penhora na execuo trabalhista, no incidir sobre bens j arrecadados,
devendo o pagamento dos crditos fazer-se no Juzo Falimentar" (STJ, 100 PR
CComp n. 89.73010, Ac. 2. Seo, 14-6-1989, Rel. Min. Eduardo Ribeiro).
Merece destaque o voto do eminente Ministro Relator:
"Sustento que o pagamento dos dbitos trabalhistas haver de fazer-se
sempre no Juzo da falncia. Nesse sentido o voto que proferi no mandado de
segurana n. 119.294 e que me permito transcrever:
`Os crditos trabalhistas, afirma-se, preferem a todos os outros.
Admitindo-se que assim seja no se afasta, de qualquer modo, a possibilidade de
rateio entre os da mesma classe. Pode suceder que o ativo seja insuficiente para
atender ao pagamento de todo o passivo trabalhista. Evidente que ter de haver
rateio, o que ficaria sumamente dificultado, seno mesmo impossibilitado, caso
prosseguissem at final as execues individuais.
Pg. 317
Esta possibilidade, alis, faz com que no incida, na espcie, o disposto no art. 24,
2., , da Lei de Falncias, a facultar prossigam as aes e execues iniciadas,
antes da falncia, dos credores por ttulos no sujeitos a rateio'.
Esta regra abrange apenas aqueles casos em que determinado credor,
dada a natureza do privilgio, tenha individualmente uma preferncia absoluta,
no podendo haver outros que a possam disputar. sto, alis, note-se, ter hoje
escassa ou nenhuma possibilidade de ocorrer.
A propsito escreveu Miranda Valverde:
`entendemos que somente no esto sujeitos a rateio aqueles ttulos que
por si mesmos excluem toda e qualquer outra pessoa do direito de participar das
vantagens que os mesmos conferem ao seu titular. No dispositivo legal, com
efeito, s devem caber aquelas aes ou execues fundadas em direito que, por
sua natureza jurdica, afaste qualquer idia de outro idntico, a ensejar um
possvel concurso. O autor ou o exeqente, individualmente, que h de ser o
nico beneficiado' (Comentrios Lei de Falncias, v. , p. 198, 2. ed., Forense).
A jurisprudncia do Tribunal tem admitido tranqilamente que o processo de
execuo trabalhista se faa na Justia Especializada e a alienao do bem no
Juzo Falimentar, ao menos quando a penhora seja anterior quebra. O Ministrio
Pblico alinha julgados neste sentido. No h razo para proceder-se de modo
diferente quando penhorado determinado bem antes da falncia. mportante
insistir nos aspectos prticos da questo. A falncia por definio um concurso
universal. A ele havero de acudir os diversos credores da massa. Os trabalhistas
tambm, dada a possibilidade mesmo de rateio entre eles, como j salientado.
Pretende-se, entretanto, que se excluiriam aqueles em j tivesse havido penhora,
anterior decretao da falncia. A soluo no tem vantagem alguma e poder
prejudicar seriamente os credores que aparentemente visa proteger. Com efeito,
poder ocorrer que os bens arrecadados pelo sndico no sejam suficientes
sequer para saldar os crditos trabalhistas. Os titulares destes, habilitados na
falncia, havero, para resguardar seus direitos, de promover concursos
particulares em cada execuo que tenha seguimento paralelamente falncia.
Os exeqentes, por seu turno, aps se submeterem a tais concursos, havero de,
pelo saldo que houver, se habilitar na falncia para serem pagos integralmente.
Em lugar disso, alvitra-se soluo bem menos complexa e capaz de resguardar
inteiramente os crditos trabalhistas, toda a questo relativa existncia desses
ser examinada na Justia Especializada.
Pg. 318
Exaurida a matria, todos os crditos trabalhistas sujeitar-se-o a um concurso
nico a que apenas concorrero os dessa classe, dada a preferncia de que
gozam. Este concurso, obviamente, ser no Juzo Falimentar. Se satisfeitos todos
eles, os bens remanescentes prestar-se-o ao pagamento dos demais crditos.
Ficam inteiramente a salvo os privilgios e afasta-se a possibilidade de
instaurao simultnea de diversos concursos, o que s pode prejudicar a exata
satisfao dos direitos laborais.
No caso em exame, de qualquer sorte, ainda acolhendo-se o entendimento
mais amplamente aceito, a competncia induvidosamente do Juzo Falimentar".
"Competncia - Falncia - Execuo Trabalhista - Bens Penhorados.
Por decorrncia do concurso universal, consagrado nos arts. 7., 2., 24 e
70, 4., do Decreto-lei n. 7.661/45, ainda que a penhora, na execuo
trabalhista, seja anterior declarao da falncia, no Juzo desta deve
processar-se a alienao dos bens penhorados.
Conflito conhecido e declarado competente o Juzo Falimentar" (STJ,
CComp n. 6.729-4/SC, Rel. Min. Antnio Torreo Braz, 2. Seo Unnime, DJ, 4
abr. 1994).
"Competncia. Conflito. Justia do Trabalho. Falncia. Execuo.
Decretada a falncia, a execuo do julgado trabalhista inicia-se ou
prossegue no Juzo Falimentar, mesmo que j se tenha aperfeioado a penhora"
(STJ, CComp n. 16.445, Proc. PR n. 96.0011040-9, Rel. Min. Costa Leite, DJ, 6
out. 1997).
A nova lei de falncias, em boa hora, pe fim controvrsia,
estabelecendo, de forma inequvoca, a competncia do juzo falimentar para a
execuo dos crditos fiscais e trabalhistas: os primeiros mediante penhora no
rosto dos autos, observada a prevalncia dos ltimos (crditos trabalhistas), que,
fundados em sentenas transitadas em julgado da Justia do Trabalho,
habilitar-se-o no juzo universal (obviamente sem possibilidade de impugnao
nesse juzo).
Com efeito, a subemenda emenda global oferecida ao substituto adotado
pela Comisso Especial, ao Projeto n. 4.376 de 1993, que institui a nova Lei de
Falncia, dispe no art. 7., 3. e 4., do Captulo , que contm disposies
comuns recuperao e liquidao judicial que:
" 2. A ao de natureza trabalhista em curso ou que venha ser proposta
ser processada perante a Justia Especializada, at a apurao do respectivo
crdito, habilitando-se na forma desta Lei...".
" 4. As execues fiscais tero seu curso normal at a realizao da
penhora no rosto do autos do processo de recuperao ou liquidao judicial, se
ainda no efetuada, e processamento dos embargos eventualmente interpostos".
Pg. 319
Com isso, evitam-se execues paralelas e seus inequvocos
inconvenientes.
Enquanto no se adota a nova regra, soluo racional se nos afigura a
adoo dos mesmos critrios observados em relao aos crditos tributrios,
atendendo-se as requisies dos Juzes do Trabalho, como se faz com relao
quelas formuladas pela Procuradoria Fiscal.
Veja-se, a propsito, requerimento da Procuradoria Fiscal ao juzo da
falncia:
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 20. Vara Cvel da Capital.

A FAZENDA DO ESTADO, por seu advogado que esta subscreve, nos
autos da falncia de RVAL COM. DE REPRESENTAES LTDA. ......., cujo feito
se processa perante esse R. Juzo e Cartrio respectivo, vem, respeitosamente,
presena de V. Exa., a fim de expor e requerer o seguinte:
1. A suplicante, com objetivo de facilitar a arrecadao de seu crdito fiscal,
sem prejuzo de seu direito de ao, vem declarar a esse r. Juzo que credora da
massa falida das importncias constantes das xerocpias anexas, reservando-se
ao direito de denunciar outros crditos em fase de apurao.
2. Como o crdito fiscal especialmente privilegiado, devendo ser satisfeito
preferencialmente a qualquer outro, seja qual for a sua natureza, conforme
determina o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional, interpondo-se mesmo aos
crditos por encargos de massa (Acrdo do STF - Rev. dos Tribs., vol. 140, pg.
329), solicita suplicante a V. Exa. se digne determinar a liquidao de seu crdito,
desde logo, independentemente de qualquer outro pagamento antes da soluo
do crdito fiscal, juntando-se a presente e cientificando-se o sndico e demais
interessados.
Termos em que, por ser de Justia,
P. Deferimento.
So Paulo, 1. de agosto de 1977.
Pg. 320
E a imediata resposta do juzo em casos tais:
MANDADO DE TRANSFERNCA
So Paulo, 26 de julho de 1976.
O DOUTOR A.A.C.V., Juiz de Direito em exerccio na 15. Vara Cvel da
Capital, tendo em vista o despacho proferido s fls.1.992 dos autos n. 2.667/73,
desta Vara, MANDA Caixa Econmica Estadual de So Paulo, Agncia Clvis
Bevilqua, que faa a transferncia da quantia de Cr$ 27.225 (vinte e sete mil,
duzentos e vinte e cinco cruzeiros), depositada na conta n. 085.131, em nome da
Massa Falida de ndstrias Reunidas T. S/A, a crdito da Fazenda Nacional, para
o Banco do Brasil S/A, Agncia 7 de Abril, na conta Receita da Unio, com efeito
de pagamento.
A.A.C.V
Juiz de Direito em exerccio na 15. Vara Cvel
Conferido por: ....... (E.A.C.C.).
O Escrivo substituto: ...... (J.O.O.F.).
Foi efetuada a transferncia da quantia de Cr$ 27.225 (vinte e sete mil,
duzentos e vinte e cinco cruzeiros), depositada na conta n. 085.131, a crdito da
Fazenda Nacional para o Banco do Brasil S/A, Agncia 7 de Abril, na conta
Receita da Unio.
So Paulo, ... de ..... de 19.. .
.................
Responsvel p/ Operao

Transferncia feita atravs do cheque n. ..., nos termos do Provimento n.
LXXV/73, do Conselho Superior de Magistratura.
Pg. 321
138. CREDOR FDUCRO
A alienao fiduciria , como se sabe, uma forma de financiamento. O
financiador adianta uma determinada soma em dinheiro ao financiado para
aquisio, por este, de bens mveis e durveis. Tal financiamento no se opera
sem que o financiador esteja plenamente garantido, surgindo, ento, a alienao
fiduciria. Por ela, como j se observou (Captulo XV), o financiado transfere ao
financiador a propriedade dos bens adquiridos, em garantia do seu dbito,
mediante a condio de que, no pagamento do preo, a propriedade se lhe
retorne, consubstanciando-se, na expresso de Orlando Gomes, a pretenso
restitutria.
A alienao fiduciria , pois, uma transferncia de domnio, em garantia de
uma obrigao, como preleciona Alfredo Buzaid (Das aes que nascem da
alienao fiduciria em garantia, RT, 401:26). A propriedade, nessas condies,
adquirida pelo fiducirio para garantir seu crdito. No , portanto, proprietrio
pleno, mas titular de um direito sob condio resolutiva que pode ocorrer ipso iure.
A posse se desdobra, conservando o fiducirio a posse indireta e o
fiduciante a direta. O fiduciante , outrossim, equiparado ao depositrio,
assumindo, por isso mesmo, todas as responsabilidades civis e penais
decorrentes dessa condio.
Em conseqncia, facultado ao fiducirio, no inadimplemento do
fiduciante, propor contra este ltimo ao de depsito (arts. 901 e s. do CPC) na
forma do que dispe o art. 66, 2., da Lei n. 4.728, de 1965, alienando a coisa a
terceiro (art. 2. do Dec.-lei n. 911, de 1969).
A mora, em razo do que preceitua o art. 2., 2., do decreto nominado,
decorre do vencimento do prazo designado para pagamento, independentemente
de prvia interpelao judicial, comprovado o inadimplemento com notificao por
carta registrada emanada por intermdio do Cartrio de Registro de Ttulos e
Documentos ou por protesto do ttulo.
Na ocorrncia de falncia do fiduciante, a antecipao do vencimento das
obrigaes do falido faculta ao fiducirio o direito de requerer a restituio do bem,
devendo, na hiptese de vend-lo a terceiro, cobrar-se, restituindo massa o
saldo, se houver.
Todavia, como j afirmamos no Captulo XV deste trabalho, entendemos
que ao sndico dado concluir pelo cumprimento do contrato (art. 43 da Lei de
Falncias):
Pg. 322
"Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa".
O credor fiducirio, pelo que se conclui do exposto, no se sujeita
habilitao, na condio dos demais credores, uma vez que os bens adquiridos
fiduciariamente lhe pertencem at o resgate da dvida (art. 66 da Lei n. 4.728, de
1965).
139. CREDOR COM RESERVA DE DOMNO
O credor com reserva de domnio no se pode valer de pedido de
restituio pura e simples, aplicando-se a regra contida no art. 1.071 do Cdigo de
Processo Civil:
"Ocorrendo mora do comprador, provada com o protesto do ttulo, o
vendedor poder requerer, liminarmente e sem audincia do comprador, a
apreenso e depsito da coisa vendida". (Obs.: A decretao da falncia do
devedor antecipa o vencimento das suas obrigaes.)
Assim, no h falar em pedido de restituio (arts. 76 e s. da Lei
Falimentar) (RT, 221:262, 297:363, 318:15).
Ressalte-se, todavia, a faculdade contida no art. 43 da Lei de Falncias
pelo que facultado , ao sndico, concluir pela execuo do contrato.
140. CREDOR QUROGRAFRO
So quirografrios os credores que no gozam de qualquer preferncia. Do
latim chirographarius, quirografrio significa manuscrito. Disputam as sobras, uma
vez satisfeitos os demais credores.
Na ausncia de privilgios tm os credores quirografrios igual direito sobre
os bens do devedor. O rateio entre eles se faz, portanto, sem prioridade alguma.
So quirografrios os credores por ttulos de crdito no vinculados a direito
real; ttulos garantidos com conhecimento ferrovirio extraviado (RT, 221:245);
penhor de mquinas constitudo a favor de avalistas do falido j insolvente (RT,
222:307); dvida representada por cambiais recebidas em pagamento de
comisses (RT, 211:334).
Pg. 323
141. QUADRO GERAL DOS CREDORES
Tendo em vista a existncia de leis extravagantes alterando sensivelmente
a ordem de classificao dos crditos estabelecida na Lei de Falncias, podemos
apresentar o seguinte quadro geral dos credores:
1.) Crditos trabalhistas - arts. 102 da Lei de Falncias e 449 da
Consolidao das Leis do Trabalho.
Obs.: Conquanto insistam inmeros autores em situar no primeiro plano os
crditos por acidente do trabalho (art. 102, 1., da Lei de Falncias), tais crditos
j no so de responsabilidade do falido, mas da Previdncia Social - Seguro
Obrigatrio, Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, e legislao complementar. As
prestaes por acidente do trabalho so pagas pela Previdncia Social. No caso
de negligncia do empregador quanto ao recolhimento obrigatrio das
contribuies, a Previdncia Social ter contra os responsveis a competente
ao de cobrana. O acidente do trabalho , pois, uma prestao previdenciria.
Como observa Srgio Pinto Martins (Direito da seguridade social, 8. ed., Atlas,
1997, p. 341), trata-se de "uma forma de seguro social em que o benefcio pago
pelo NSS".
Poder-se- considerar em igualdade aos crditos trabalhistas (em face da
redao do art. 102, 1., da Lei de Falncias) a indenizao acidentria prevista
no art. 7., XXV, da Constituio Federal.
Cuida o dispositivo constitucional em apreo de indenizao civil - "seguro
contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a
que este est obrigado, quando incorrer com dolo ou culpa".
Os representantes comerciais autnomos, por fora da Lei n. 4.886, de 9
de dezembro de 1965, tm as suas comisses e verbas indenizatrias
equiparadas aos crditos trabalhistas, como deixa claro o art. 44:
"No caso de falncia do representado as importncias por ele devidas ao
representante comercial, relacionadas com a representao, inclusive comisses
vencidas e vincendas, indenizao e aviso prvio, sero crditos da mesma
natureza dos crditos trabalhistas".
O Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n. 8.906,
de 4-7-1994) dispe no art. 24 que:
"A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que
os estipular so ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na falncia,
concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial".
No esclarecendo a lei a natureza do privilgio - se especial ou geral -, de
se concluir por este ltimo, o geral.
Pg. 324
2.) Crditos tributrios - arts. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e 29 da Lei
n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, que dispem sobre a cobrana judicial da
Dvida Ativa da Fazenda Pblica.
3.) Crditos por encargos da massa - art. 124, 1., da Lei de Falncias.
4.) Crditos por dvida da massa - art. 124, 2., da Lei de Falncias.
5.) Crditos com direitos reais de garantia - art. 102, , da Lei de Falncias
(como se v, colocado em 5. lugar, em decorrncia das alteraes legislativas j
mencionadas).
6.) Crditos com privilgio especial sobre determinados bens - art. 102, ,
da Lei de Falncias.
7.) Crditos com privilgio geral - art. 102, , da Lei de Falncias.
8.) Crditos quirografrios - art. 102, V, da Lei de Falncias.
Esta classificao, todavia, no unanimemente aceita. Rubens Requio,
por exemplo, que formula uma classificao em tudo semelhante, apresenta duas
discordncias, situando em primeiro plano o crdito por acidente do trabalho e
fazendo ntida distino entre o crdito tributrio e o crdito parafiscal:
"1.) crdito resultante de indenizao por acidente do trabalho;
2.) crdito dos salrios dos empregados e indenizao;
3.) crdito tributrio da Unio, Estados e Municpios, no mesmo plano de
igualdade;
4.) crdito parafiscal, tal como contribuies do NPS etc.;
5.) crdito por encargos da massa;
6.) crdito por dvidas da massa;
7.) crdito com direitos reais de garantia;
8.) crdito com privilgio especial sobre determinados bens;
9.) crdito com privilgio geral;
10.) crdito quirografrio".
Rubens Magalhes coloca em primeiro plano o crdito por acidente do
trabalho, situando o crdito com direito real de garantia acima do crdito com
privilgio especial e do crdito com privilgio geral, estabelecendo o seguinte
quadro:
Pg. 325
" - crditos por acidente do trabalho e salrios;
- crditos tributrios;
- indenizaes trabalhistas pela totalidade;
V - crditos com direito real de garantia;
V - privilgio especial;
V - privilgio geral, com a incluso nesta categoria do crdito devido ao
NPS pelas contribuies devidas durante a falncia;
V - quirografrios".
Classificao idntica nossa apresenta Nelson Abro, para quem, todavia,
no haveria que se cogitar de crdito por acidente do trabalho porque
expressamente excludo do campo do direito falimentar:
"Prescreve o art. 102, 1., da Lei de Falncias: `preferem a todos os
crditos admitidos falncia a indenizao por acidente do trabalho... etc.'. Como
conciliar a preferncia absoluta fixada no 1. com a instituda pelo caput do
artigo? Torna-se necessrio examinar a uma questo de eficcia da lei no tempo.
O pargrafo mantm-se com a primitiva redao do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de
junho de 1945, enquanto o cabeo do artigo sofreu as modificaes das Leis n.
3.726, de 11 de fevereiro de 1960 (privilgio dos crditos trabalhistas), e 5.172, de
25 de outubro de 1966 (privilgio dos crditos tributrios, em seguida aos
trabalhistas). Destarte, o texto do cabeo prevalece sobre o do pargrafo. Nem se
diga que a indenizao por acidente do trabalho estaria includa na rubrica
`indenizaes trabalhistas' da Lei n. 3.726/60, ou na expresso `crditos
decorrentes da legislao do trabalho', do art. 186 da Lei n. 5.172/66. que a
legislao de acidentes do trabalho sempre foi especial, alm de a matria por ela
regulada no ser de competncia da Justia do Trabalho. Concluir-se-ia, ento,
que as indenizaes por acidente do trabalho viriam logo em seguida aos crditos
trabalhistas e tributrios. Entretanto - e sentimos a, mais uma vez, a falta de
atualizao da Lei de Falncias - a matria ficou destituda de interesse,
porquanto os acidentes do trabalho passaram a constituir objeto de seguro social
obrigatrio, por fora da Lei n. 5.316, de 14 de setembro de 1967, no sendo
mais de se cogitar das respectivas indenizaes na esfera privada, isto , dentro
do campo falimentar".
Pg. 326
Da formular Nelson Abro a seguinte graduao dos crditos:
" - crditos trabalhistas;
- crditos tributrios e assemelhados;
- crditos por encargos da massa;
V - crditos por dvidas da massa;
V - crditos com direito real de garantia;
V - crditos com privilgio especial;
V - crditos com privilgio geral;
V - crditos quirografrios".
Walter T. lvares, por sua vez, formula uma interessante classificao,
fazendo ntida distino entre o credor quanto natureza (se pessoa fsica ou
jurdica), quanto qualificao (se comerciante ou civil), quanto origem (se
nacional ou estrangeiro), quanto relao de crdito (quanto ao tempo de
constituio do crdito) e, finalmente, quanto constituio (classificao):
"Quanto natureza, pode ser credor, no campo falimentar, qualquer pessoa
fsica ou jurdica, isto , quer um simples cidado, ou uma sociedade, seja
mercantil ou civil.
Uma coisa, todavia, deve distinguir-se:
a) a capacidade de ser credor;
b) a capacidade de exerccio do direito de ser credor.
Todos podem ser credores, mas as regras civis e comerciais, sobre
capacidade, restringem o exerccio do direito, como a hiptese do
absolutamente incapaz, na linguagem do Cdigo Civil, ou o caso das pessoas
inbeis, segundo o Cdigo Comercial (art. 129). Por conseguinte, os inbeis, os
incapazes, podem ser credores, pelo motivo bsico da tcnica do Direito moderno
que abrigou o princpio da indeterminao do credor, e, desta forma, com a
generalidade da pessoa, qualquer incapaz pode vir a colocar-se na posio de
credor, por substituio de outra pessoa; ser, por exemplo, o caso de sucesso
causa mortis, passando ao menor a titularidade que era do ascendente etc.
bvio que esse credor, sem capacidade pessoal para o exerccio do
direito de credor, dispe de tcnicas apropriadas para defender e proteger o
mencionado direito, atravs dos institutos do ptrio poder, da tutela, da curatela
etc:".
Pg. 327
E, num sucinto e objetivo estudo, acerca da dvida civil ou comercial como
instrumento para o requerimento da falncia, acrescenta o renomado autor.
"J quanto qualificao, este credor, quer pessoa fsica, quer pessoa
jurdica, pode ser, para fins da lei falimentar, ou comerciante, ou civil.
No foi sempre assim, no Brasil, pois a falncia do comerciante s poderia
ter por fundamento obrigao mercantil. Era a regra do Decreto n. 917, de 1890,
da Lei n. 2.023, de 1908, e do Decreto n. 5.746, de 1929.
Antigamente a dvida civil s poderia ser usada relativamente a sociedades
no-comerciantes, mas que poderiam ir falncia.
Este regime j no existe no Brasil: sociedades que no so mercantis no
podem se valer do privilgio da aplicao do instituto da falncia. Tudo foi
simplificado nesta frmula:
a) aplica-se o instituto s ao comerciante;
b) fundamentado em qualquer espcie de obrigao, desde que lquida e
conste de ttulo que legitime procedimento executivo.
Mas nem todo credor civil, nem todo credor comerciante, pode lanar mo
do poderoso instituto, de vez que tambm existem algumas limitaes. Desta
forma, o credor comerciante, para poder requerer a falncia de seu devedor, deve
provar, conforme o caso:
a) ter firma inscrita;
b) ter contrato social arquivado;
c) ter estatutos arquivados.
Se for comerciante estrangeiro estar dispensado desses requisitos, mas
no escapar, como o civil estrangeiro, se requerer a falncia do devedor no
Brasil, e perante juiz brasileiro, da exigncia de:
a) prestar cauo s custas do processo em valor estimado;
b) prestar cauo ao pagamento de indenizao ao devedor se o pedido de
falncia, denegado, tiver sido requerido dolosamente.
Enquanto isso, o credor civil satisfar as seguintes exigncias:
Pg. 328
a) obrigao lquida, salvo as vedadas pelo art. 23 da Lei de Falncias, e
no se basear em sentena de preceito (obs. sentena de preceito aquela
baseada exclusivamente na confisso do devedor);
b) renncia da garantia real, ou prova de no ser ela suficiente para soluo
do seu crdito".
O credor pode ainda ser nacional ou estrangeiro, sendo considerado quanto
sua provenincia:
"A regra tem grande importncia, pois admite-se que o credor estrangeiro
possa habilitar-se em falncia requerida no Brasil, mas so negados sentena
estrangeira que haja aberto a falncia do devedor estabelecido no Brasil efeitos
sobre estabelecimentos que o falido possuir no Brasil.
Assim, convm ao credor estrangeiro, se quiser atingir o devedor que tem
estabelecimento no Brasil, vir requerer aqui a sua falncia, e no executar, entre
ns, sentena do tribunal estrangeiro, ainda que homologada pelo Supremo
Tribunal Federal".
O tempo em que contrado o crdito sumamente importante, pois, se
anterior quebra, d origem ao crdito da falncia, se posterior, aos encargos e
dvidas da massa:
"Quanto relao de crdito, isto , quanto ao tempo, ocasio em que se
formaram, com referncia ao devedor ou massa, surgem duas grandes classes:
a) credor da falncia, abrangendo o que tinha a titularidade de credor, antes
da decretao da falncia;
b) credor da massa, o que foi constitudo depois de declarada a falncia.
O credor da massa pode agrupar-se em duas divises:
1.) as dvidas da massa, tais como:
a) custas pagas pelo credor que requereu a falncia;
b) obrigaes por atos vlidos praticados pelo sndico;
c) obrigaes provenientes do enriquecimento ilcito da massa.
Pg. 329
2.) Os encargos da massa, tais como:
a) custas judiciais do processo da falncia, dos seus incidentes e das aes
em que a massa for vencida;
b) quantias fornecidas massa pelo sndico;
c) despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e sua
distribuio, inclusive a comisso do sndico;
d) as despesas com a molstia e o enterro do falido que morrer na
indigncia, no curso do processo;
e) impostos e contribuies pblicas a cargo da massa e exigveis durante a
falncia;
A indenizao por acidente do trabalho que, no caso de continuao do
negcio, se tenha verificado nesse perodo.
O credor da massa pago antes do credor da falncia, e, se os bens no
forem suficientes para pagar todos os credores, primeiro pagam-se os encargos, e
faz-se rateio quanto s dvidas, em cada classe, se necessrio".
Finalmente, quanto constituio dos crditos, diz Walter T. lvares que
o credor pode ser titular de crditos com a seguinte classificao:
" - Prioridade especial:
1.) salrio e indenizaes trabalhistas;
2.) acidente do trabalho.
- Classes de preferncia:
a) crditos com direito real de garantia (Cdigo Civil, art. 755):
1. hipoteca;
2. penhor;
3. anticrese;
b) crditos com privilgio especial sobre determinados bens:
1. os atribudos pelas leis civis e comerciais, salvo disposio em contrrio
da Lei de Falncias;
2. crdito por aluguel do prdio locado ao falido, sobre o mobilirio;
3. crditos a cujos titulares a lei confere o direito de reteno sobre a coisa
retida;
Pg. 330
c) crditos com privilgio geral, que incide sobre todo o patrimnio, e
atribudos por leis civis ou comerciais;
d) crditos quirografrios, que no possuem privilgio de espcie alguma".
EMENTRO JURSPRUDENCAL SOBRE CRDTOS
FALNCA - Habilitao de crdito - mpugnao - Credor que, intimado da
mesma, deixou de se manifestar, nada requerendo quanto a provas - Julgamento
de plano pelo juiz - Admissibilidade - nteligncia e aplicao do art. 92, n. , da
Lei de Falncias.
As impugnaes de crditos podero ser julgadas, de plano, se o juiz as
entender suficientemente esclarecidas.
TJSP 4. Cm. Cv. - Agravo de Petio n. 133.953 - RT, 372:163.
FALNCA - Crdito trabalhista - Habilitao - Liquidez - Apurao na
Justia do Trabalho - Parcelas pagas - Recurso provido.
O crdito trabalhista para que adquira liquidez e assim possa ser habilitado
em falncia necessita de prvia apurao na Justia do Trabalho.
Quando se trata de indenizao, s 1/3 desta goza de privilgio.
Agravo de Petio n. 230.158 - RT, 465:100.
FALNCA - Habilitao de crdito - Sentena trabalhista com trnsito em
julgado - mpugnao visando reduo do respectivo quantum -
nadmissibilidade - Coisa julgada - Sentena confirmada.
Tratando-se de crdito trabalhista, reconhecido definitivamente pela Justia
do Trabalho, ao ser ele habilitado em falncia no poder sofrer impugnao
alguma quanto ao seu valor.
Agravo de Petio n. 222.611 - RT, 468:59.
FALNCA - Habilitao de crdito - Dvida de natureza previdenciria -
Equiparao aos crditos da Unio - Prioridade sobre o crdito tributrio dos
Estados.
Pg. 331
O crdito previdencirio equiparado ao da Unio e tem prioridade sobre o
Crdito tributrio dos Estados.
Agravo de Petio n. 226.462 - RT, 468:67.
FALNCA - Habilitao de crdito - NPS - Ordem de preferncia no
concurso creditrio - nexistncia de violao do art. 9., , da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil.
O n. do art. 9. da Constituio da Repblica Federativa do Brasil no
probe o estabelecimento da ordem de preferncia no concurso de crdito do art.
187, pargrafo nico, do Cdigo Tributrio Nacional. Ali est colocada a Unio em
primeiro lugar. ncludas esto as contribuies parafiscais do NPS e as que ela
arrecada de vrias instituies, como crditos da Unio, atravs do art. 35 da Lei
n. 4.363, de 1965, e Decreto-lei n. 66, de 1966.
Agravo de Petio n. 226.450 - RT. 464:108.
FALNCA - Crdito salarial - Prioridade - Encargos da massa -
Contribuio previdenciria - Lei de Falncias, art. 102.
O crdito salarial do empregado pago com prioridade aos encargos da
massa (comisso do sndico, salrios dos peritos, etc.) e restituio das
contribuies do NSS, retidas pela empregadora. Art. 102 da Lei de Falncias
(STJ, 4. T., REsp 23.642-7-SP, Rel. Min. Rui Rosado de Aguiar, DJU, 27 mar.
1995, Ementrio de Jurisprudncia do STJ, n. 12, Ementa n. 239).
RESUMO
Credores da falncia e credores da massa. Os primeiros, ou seja, os
credores da falncia, so aqueles que, j anteriormente falncia, pr quebra,
possuam seus crditos. Os segundos, isto , os credores da massa, que por sua
vez se dividem em encargos da massa (art. 124, 1., da Lei de Falncias) e
dvidas da massa (art. 124, 2., da Lei Falimentar), so aqueles cujos crditos
surgiram aps a declarao da falncia, contrados diretamente pelo sndico.
Credores com garantia real. Nas dvidas garantidas por direito real, a coisa
dada em garantia fica sujeita ao cumprimento da obrigao - so dvidas dessa
natureza o penhor, a anticrese e a hipoteca (art. 753 do CC).
Credores com garantia especial sobre determinados bens. So crditos
especiais aqueles que, por disposio legal, recaem sobre determinados bens:
Pg. 332
"A lei, compondo a ordem social, por convenincia pblica ou privada, motivada
sobretudo por princpios de humanidade, eqidade ou convenincia pblica
(Carvalho de Mendona), estabelece privilgios especiais a favor de determinados
bens que a eles se vinculam, por fora de lei", escreve Rubens Requio.
Credores com privilgio geral. Enquanto alguns crditos estabelecem
privilgio especial sobre determinados bens, outros atribuem a seus respectivos
titulares um privilgio geral, no sobre bens definidos, mas sobre todos os bens,
respeitados, obviamente, o crdito real e o crdito especial. "Enquanto o privilgio
especial se efetiva sobre determinados bens - ensina Walter T. lvares - o
privilgio geral alcana todo o patrimnio, mas, bem entendido, do mesmo j
deduzidos os crditos com direito real de garantia e os crditos com privilgio
especial."
Crditos trabalhistas e por acidente do trabalho. O crdito trabalhista tem
preferncia absoluta sobre todos os demais crditos, at mesmo sobre o crdito
tributrio, como, alis, proclama o art. 102 da Lei de Falncias, no que seguido
pelo art. 449 da Consolidao das Leis do Trabalho. O crdito por acidente do
trabalho (art. 102 1., da Lei Falimentar) j no de responsabilidade do falido,
mas da Previdncia Social, por fora do chamado Seguro Obrigatrio (Lei n.
8.213, de 24-7-1991). As comisses, indenizao e aviso prvio dos
representantes comerciais autnomos (Lei n. 4.886, de 9-12-1965, art. 44) esto
equiparados ao crdito trabalhista.
Os honorrios advocatcios resultantes de deciso judicial e o contrato
escrito que os estipulem gozam, igualmente, de privilgio na falncia, a teor do
que dispe o art. 24 do Estatuto da Advocacia e a OAB (Lei n. 8.906, de
4-7-1994).
Crdito tributrio. Conquanto subordinado aos crditos trabalhista e por
acidente do trabalho, o crdito fiscal no se sujeita habilitao, do que se deduz
que no se subordina ao juzo universal da falncia, como, alis, enfatizam os
arts. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro
de 1980.
Credor fiducirio. Na ocorrncia de falncia do fiduciante, a antecipao do
vencimento das obrigaes do falido faculta ao fiducirio o direito de requerer a
restituio do bem, devendo na hiptese de vend-lo a terceiro cobrar-se,
restituindo massa o saldo, se houver. Todavia, ao sndico dado concluir pela
execuo do contrato, na forma do que dispe o art. 43 da Lei de Falncias.
Pg. 333
Credor com reserva de domnio. Ocorrendo a falncia do comprador, tal
como ocorre na simples mora, pode o vendedor, na forma do que prescreve o art.
1.071 do Cdigo de Processo Civil, requerer liminarmente, e sem audincia do
comprador, a apreenso e depsito da coisa vendida.
Credor quirografrio. So credores quirografrios aqueles credores que no
gozam de qualquer privilgio ou preferncia. Na ausncia de privilgios tm os
credores nominados igual direito sobre os bens do devedor. O rateio entre eles se
faz, portanto, sem prioridade alguma.
RECAPTULAO
1. Qual a distino entre credores da falncia e credores da massa?
R. A prpria denominao nos ajuda a esclarecer a distino. Credores da
falncia so aqueles que j anteriormente declarao da quebra eram credores
do falido. Ao revs, credores da massa no so credores do falido, mas da massa,
tendo os seus crditos surgido posteriormente quebra, em decorrncia de
dvidas e encargos contrados pelo sndico.
2. Como se faz a distino entre cargos e dvidas da massa?
R. A prpria Lei Falimentar estabelece quais so os encargos e quais so
as dvidas da massa. Assim, so encargos, entre outros, as custas judiciais do
processo da falncia, dos seus incidentes e das aes em que a massa for
vencida, as despesas com a arrecadao, administrao, realizao do ativo e
distribuio do produto. So dvidas da massa, entre outras, as obrigaes
resultantes das obrigaes e atos jurdicos vlidos praticados pelo sndico.
3. crdito real, tal como ocorre com as obrigaes de um modo geral, goza
de preferncia absoluta no processo falimentar?
R. Em que pese o privilgio que lhe inerente, o direito real no goza de
preferncia absoluta no processo falimentar, cedendo lugar, por fora de leis
especiais, ao crdito trabalhista, ao crdito por acidente do trabalho, ao crdito por
encargos e dvidas da massa.
4. O crdito trabalhista goza de preferncia total ou apenas parcial,
havendo distino entre verbas salariais e indenizaes?
R. O art. 440 da Consolidao das Leis do Trabalho veio a ser alterado pela
Lei n. 6.449, de 14 de outubro de 1977, passando a considerar crdito
privilegiado "a totalidade dos salrios devidos ao empregado e a totalidade das
indenizaes a que tiver direito".
Pg. 334
5. O crdito tributrio est sujeito habilitao?
R. Em que pese estar situado abaixo do crdito trabalhista e por acidente
do trabalho, o crdito tributrio, por fora do que dispem o art. 187 do Cdigo
Tributrio Nacional e o art. 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980 (que
dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica), no se
sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao,
inventrio ou arrolamento, no estando, por via de conseqncia, sujeito ao juzo
universal da falncia.
Pg. 335
QUADRO GERAL DOS CREDORES:
crdito trabalhista
crdito por acidente do trabalho
crdito tributrio
crdito por encargos da massa
crdito por dvidas da massa
crdito com direito real de garantia
crdito com privilgio especial sobre determinados bens
crdito com privilgio geral
crdito quirografrio
Pg. 336
Captulo XXV

DA LQUDAO - ALENAO DOS BENS DO FALDO
Sumrio: 142. Liquidao: consideraes gerais. 143. Formas usuais de
liquidao. 144. Venda do estabelecimento na sua integridade (o fundo de
comrcio). 145. Constituio de sociedade pelos credores.
146. Outras formas de liquidao.
142. LQUDAO: CONSDERAES GERAS
Liquidao, etimologicamente, significa ao ou efeito de liquidar, ajuste ou
apuramento de contas. Na acepo jurdica tem significados diversos, ora
designando o procedimento pelo qual .se apura o quantum da condenao, ora
indicando o ato que se segue dissoluo da sociedade comercial. No mbito do
direito falimentar, como afirma Nelson Abro, "observados os lineamentos gerais
da conceituao, isto , implicando a apurao de valores determinados do ativo e
passivo da massa, a liquidao tem um sentido especial de converso em dinheiro
dos bens e direitos arrecadados e, com o seu produto, o pagamento dos
credores.
Com efeito, a falncia um processo de execuo coletiva que objetiva a
apurao do ativo para soluo do passivo. Estes dois atos fundamentais -
apurao do ativo e soluo do passivo - constituem a chamada liquidao, que
pode ser definida como a operao que objetiva a transformao do ativo em
dinheiro para o conseqente pagamento aos credores.
"A liquidao na falncia. processa-se com a realizao do ativo e com o
pagamento do passivo - escreve Sampaio de Lacerda. So duas fases, sem que
haja obrigatoriedade da ordem cronolgica. Podem operar-se simultaneamente,
como sempre acontece. medida que se vai realizando o ativo, pode-se ir
efetuando o pagamento do passivo. A liquidao do ativo o trao decisivo e
caracterstico do processo falimentar, acentua Bonelli, que de fato
essencialmente, como sempre acontece, medida que se vai realizando processo
executivo sobre os bens do devedor.
Pg. 337
A satisfao dos credores - fim precpuo do processo - no se pode conseguir a
no ser com a reduo dos vrios elementos ativos do patrimnio por aquele meio
universal de pagamento, que o dinheiro. A liquidao tem, pois, por finalidade,
reduzir a dinheiro o ativo que possam ser pagos os credores:
Em suma, a liquidao no seno a operao que objetiva transformar
em dinheiro o patrimnio do falido, para o resgate das suas dvidas, como, alis, j
observava Ercole Vidari:
"La liquidazione dell' attivo comprende tutte le operazioni necessarie a
tradurre in danaro il patrimonio del fallito, acertando e riscuotendo i suoi crediti,
vendendo i suoi beni mobili ed immobili, e sceverando da questi tutto ci che pu
spettare ai terzi ed essere dai medesimi rivendicato, per quindi procedere alla
ripartizione dell'attivo netto fra tutti i creditori dei fallimento in proporzione dei loro
crediti; salve le ragioni legali di preferenza (per privilegio, pegno od ipoteca) a cui
l'uno o l'altro di esse abbia diritto".
143. FORMAS USUAS DE LQUDAO
Apurado o ativo, quando se tem conhecimento da "situao patrimonial do
falido" (Rubens Requio), constatado o passivo, com rigoroso levantamento do
dbito, publicado o quadro geral dos credores, tem incio a liquidao, que se
processa com a alienao dos bens do falido para posterior pagamento dos
credores.
Nesse interregno, publicado o relatrio do sndico, pode o falido requerer a
concordata suspensiva, de que cuidamos no Captulo XXV. Se no o faz, por
aviso publicado no Dirio Oficial, o sndico dar conta aos interessados do incio
da liquidao:
"Art. 114. Apresentado o relatrio do sndico (art. 63, n. XX), se o falido
no pedir concordata, dentro do prazo a que se refere o art. 178, ou se a que tiver
pedido lhe for negada, o sndico, nas 48 (quarenta e oito) horas seguintes,
comunicar aos interessados, por aviso publicado no rgo oficial, que iniciar a
realizao do ativo e o pagamento do passivo" (Lei de Falncias).
Pg. 338
Publicado o aviso em questo, os autos iro conclusos ao juiz, que fixar
prazo para a liquidao. Este prazo fica a critrio e prudente arbtrio do
magistrado, j que a lei no o especifica.
H duas formas principais de liquidao, a saber:
a) leilo;
b) melhor proposta.
A primeira forma, por leilo, ocorre quando os bens do falido so vendidos
pelo maior lano, isto , pelo maior preo, por intermdio do leiloeiro. Leilo, como
se sabe, significa venda. Do ponto de vista jurdico define a venda em hasta
pblica, ou seja, a venda judicial. Hasta pblica, do direito romano, representava a
venda em locais onde se fincava uma lana - smbolo do poder.
"HASTA - E. f. Cic. lana, chuco, dardo. Hastam abjicere: Cic. prov.
desesperar da causa em demanda. Auta posita, bona alicujus venderes Cic.
vender os bens de algum em almoeda (o que se fazia pregando na terra uma
lana, e o mesmo se usava em semelhantes atos de jurisdio e poder supremo).
Hasta pompeii: Cic. almoeda que se fez dos bens de Pompeu. Hasta pura: verg.
lana que se dava aos mancebos em prmio da primeira vitria" (Jos Cretella
Jnior e Geraldo de Ulha Cintra, Dicionrio latino-portugus).
O leilo h de ser anunciado com dez dias de antecedncia, em se tratando
de venda de bens mveis, ou com vinte dias, se se tratar de bens imveis (art. 117
da Lei de Falncias).
A venda judicial ser feita por intermdio de leiloeiro oficial, de livre escolha
do sndico, podendo este ltimo, sempre no interesse da massa, optar pela venda
dos bens englobada ou separadamente:
"Art. 116. A venda dos bens pode ser feita englobada ou separadamente".
A venda englobada, como declara Roberto Barcellos de Magalhes, em
certas circunstncias, de toda "convenincia dos credores, como ocorre
geralmente quanto aos estabelecimentos industriais, que valem pela sua unidade".
"A lei determina que a venda dos bens possa ser feita englobada ou
separadamente (art. 116), tudo dependendo da escolha pelo sndico que dever
atender natureza dos bens, ligao ou conexo que entre eles existir ou ao fim
econmico a que se destinarem, como acentua Miranda Valverde.
Pg. 339
Assim exemplificando, ser mais vantajosa a venda de uma fbrica, com todas as
mquinas e instalaes, inclusive o imvel em que funciona, do que a venda,
separadamente, do imvel, dos maquinismos, instalaes e demais coisas que a
compuserem. Pode, certamente, apresentar-se a situao contrria, pois tudo
depender dos preos que possam ser obtidos pelo conjunto ou por alguns bens
em face dos fatores que em dado momento estimulam a concorrncia", escreve,
com manifesta propriedade, Sampaio de Lacerda.
A venda dos bens do falido por leilo pressupe, necessariamente, a
publicao de editais, por duas vezes, no Dirio Oficial, com a designao do
local, dia e hora, com a discriminao detalhada dos bens a serem alienados, com
seus respectivos valores.
Ao leilo estar presente o curador de massas falidas - sob pena de
nulidade do ato.
Apregoados os bens, prevalece o maior lano (preo), ainda que inferior
avaliao, devendo o arrematante dar um sinal de, no mnimo, vinte por cento do
preo oferecido, completando o restante no prazo de trs dias (art. 117, 2., da
Lei de Falncias).
Na existncia de valores mobilirios negociveis na Bolsa a venda se
proceder por intermdio dos corretores oficiais.
Em lugar do leilo, por ns objetivamente analisado, pode o sndico optar
pela melhor proposta, forma de liquidao que, a nosso ver, apresenta manifesta
vantagem para os credores, constituindo-se, como j observava Waldemar
Ferreira, na "melhor forma de liquidao".
A venda pela melhor proposta pode, igualmente, ser feita de todos os bens,
englobada ou separadamente.
A vantagem da melhor proposta sobre o leilo consiste em no estar a
primeira sujeita ao maior lano, mas, como o prprio nome declara, melhor
proposta, dentre as diversas propostas formuladas pelos concorrentes, e
oferecidas em total sigilo, de modo a no permitir que um concorrente tenha
conhecimento da proposta formulada por outro, como, alis, estatui o art. 118,
1.:
"As propostas, encerradas em envelopes lacrados, devem ser entregues ao
escrivo...".
Pg. 340
Tal forma de liquidao, tal como o leilo, deve ser precedida de anncios
no Dirio Oficial, em intervalos de trinta dias, convocando os concorrentes. Tais
anncios devem dar conta dos bens vendidos, sua respectiva avaliao e o dia,
local e horrio da apresentao das propostas.
Apresentadas as propostas, o sndico dar cincia ao juiz, indicando qual a
melhor. O juiz, ouvido o curador de massas falidas, decidir, autorizando a venda.
144. VENDA DO ESTABELECMENTO NA SUA NTEGRDADE (O
FUNDO DE COMRCO)
Como j se observou, as duas formas mais usuais de alienao dos bens
do falido so: a) leilo; e b) melhor proposta. Nas duas hipteses os bens podem
ser vendidos englobada ou separadamente, como, alis, se ressaltou.
A escolha de uma forma ou de outra depende, sem dvida, das
circunstncias, j que a venda englobada, representando maior valor, pode no
atrair a ateno dos arrematantes, que preferem, via de regra, arrematar os bens
isoladamente.
Todavia, quando o estabelecimento comercial se situar em local favorvel
atividade mercantil, e o contrato estiver amparado pela ao renovatria (art. 51, ,
e , da Lei n. 8.245, de 18-10-1991), aconselhvel a venda do
estabelecimento ntegro, ou seja, como uma unidade, compreendendo-se, na
transao, todo o fundo de comrcio.
Fundo de comrcio, como se sabe, o conjunto de bens, materiais e
imateriais, que constituem o estabelecimento comercial. , portanto, uma
universalidade. Universalidade de fato para alguns (Carvalho de Mendona),
universalidade de direito para outros (A. Marghieri), ou, ainda, uma universalidade
mista, como sustenta Luiz Autuori.
Como bem observa Rubens Requio, "...sendo o estabelecimento
comercial ou fundo de comrcio constitudo de um complexo unitrio, mantido
unido pela destinao que lhe imprimiu o empresrio, muitas vezes sua
desintegrao diminui o valor dos bens que o integram. Outras vezes a conjuntura
desfavorvel do mercado desaconselha a alienao global, porque a atividade
especfica do estabelecimento no mais interessa, no momento, a ningum".
45. CONSTTUO DE SOCEDADE PELOS CREDORES
As formas mais usuais de liquidao j vistas - leilo e melhor proposta -
no so, todavia, as nicas, j que aos credores dado decidirem, em
assemblia, outras formas de liquidao, como dispe expressamente o art. 123
da Lei de Falncias, bastando para isso a deliberao de credores que
representem dois teros dos crditos:
Pg. 341
"Qualquer outra forma de liquidao do ativo pode ser autorizada por
credores que representem 2/3 (dois teros) dos crditos".
A convocao dos credores para a assemblia em questo ser feita por
edital a ser publicado pelo sndico, com antecedncia de oito dias, dele constando
o local, dia e hora designados.
A assemblia ser presidida pelo juiz, que vetar as deliberaes contrrias
lei.
"A deliberao depende da homologao do juiz. Este se ater apenas ao
exame das formalidades legais e no ao mrito da deliberao, que diz respeito
aos interesses privados dos credores. Desde que no haja violao de
dispositivos formais, a deliberao dos credores vlida", observa Rubens
Requio.
Assim, observadas as disposies legais (arts. 122 e s.), podem os
credores constituir sociedade para a continuao do negcio do falido:
"Podem os ditos credores organizar sociedade para a continuao do
negcio do falido...".
Podem, igualmente, autorizar o sndico a ceder o ativo a terceiro, hiptese
em que este, saldando ou responsabilizando-se pela soluo dos dbitos do
falido, continuar em seu prprio nome o negcio deste:
"...ou autorizar o sndico a ceder o ativo a terceiro".
Na hiptese de os credores decidirem por estas formas especiais de
liquidao, o ativo s poder ser alienado por preo igual ou superior avaliao,
ex vi do disposto no art. 123, 1..
Concluindo-se pela constituio da sociedade, os credores dissidentes
recebero, em dinheiro, o que lhes for devido.
146. OUTRAS FORMAS DE LQUDAO
A expresso abrangente - qualquer outra forma de liquidao -, utilizada
pelo legislador no art. 123 da Lei de Falncias, admite concluir pela admisso de
outras formas que no aquelas expressamente previstas na legislao falimentar,
no sofrendo o dispositivo legal nominado a restrio contida no art. 122 do
mesmo estatuto.
Pg. 342
Como ressalta Nelson Abro, "... por isso, outorga a lei a credores
representantes de dois teros dos crditos, portanto, significativa maioria, o direito
de optarem por formas diversas de realizao do ativo. `Qualquer outra forma' o
enunciado legal (art. 123), expresso de vasto alcance, que deixa livre escolha
dos credores qualquer meio liquidatrio que no contrarie as regras da Lei de
Falncias".
Assim, facultado aos credores que representem dois teros dos crditos
conclurem por outras formas de liquidao, convindo acrescentar que a
constituio de sociedade pelos credores ou cesso a terceiro do ativo so
hipteses meramente exemplificativas e no exaustivas.
Ressalte-se que determinados bens devem ser necessariamente alienados
na forma prescrita em lei, no se admitindo disposio em contrrio por
deliberao dos credores.
Tais bens so os seguintes:
a) os bens gravados com hipoteca;
b) os bens objeto de reteno;
c) os bens sujeitos a penhor;
d) os bens dados em anticrese.
Os primeiros, isto , aqueles gravados com hipoteca, devem ser alienados
por leilo (art. 119):
"Os bens gravados com hipoteca sero levados a leilo na conformidade da
lei processual civil....
Os bens objeto de reteno (v. art. 102, 2., ) sero, igualmente,
vendidos em leilo (art. 120):
"Os bens que constiturem objeto de direito de reteno sero vendidos
tambm em leilo...".
Os bens sujeitos a penhor normalmente permanecem em mos do credor
pignoratcio. Na ocorrncia de falncia do devedor, cabe ao credor vender os bens
penhorados, desde, obviamente, que haja clusula permissiva. Na inexistncia de
tal clusula, deve o credor notificar o sndico para que este exera o direito de
remio - resgate do bem com o pagamento do dbito.
Pg. 343
No exercida a remio, o credor pignoratcio devolver os bens massa, sendo
pelo sndico providenciado o leilo (art. 120, 2. e 3.):
"Os credores pignoratcios conservam o direito de mandar vender a coisa
apenhada, se tal faculdade lhes foi conferida expressamente, no contrato,
prestando contas ao sndico. Se, porm, no tiverem ficado com tal faculdade,
podero notificar o sndico para, dentro de 8 (oito) dias, remir a coisa dada em
penhor; se o sndico no achar de convenincia para a massa a remisso da
coisa, dever notificar o credor para que dela lhe faa entrega, na forma deste
artigo.
3. Se o sndico, dentro de 10 (dez) dias, a contar da data do recebimento
da coisa, no notificar o credor do dia e hora do leilo, poder este propor contra a
massa a ao competente, e ter direito de cobrar as multas que, no contrato,
tiverem sido estipuladas para o caso de cobrana judicial".
Os bens dados em anticrese sero vendidos em leilo (art. 119, 3.):
"Sero tambm levados a leilo os bens dados em anticrese".
Na alienao de bens imveis do falido, inteiramente dispensvel a outorga
uxria, ou seja, a assinatura da mulher, obviamente na eventualidade de o falido
ser comerciante singular, pessoa fsica, pois, em se tratando de sociedade
comercial, nada h que se cogitar a respeito, uma vez que os bens so de
propriedade da sociedade, pessoa jurdica, e no dos seus respectivos scios.
Rubens de Aguiar Magalhes, cuidando do assunto, observa:
"A venda de bens imveis independe de outorga uxria, isto , da
assinatura da mulher. O texto, atualmente, deve ser entendido de forma mais
ampla: uxria ou marital. que a mulher casada no mais sofre a restrio do art.
6. do Cdigo Civil e nem est sujeita autorizao marital para o exerccio do
comrcio, consoante o Estatuto da Mulher Casada, proclamado pela Lei n. 4.121,
de 27-8-1962. A propsito a Junta Comercial do Estado de So Paulo, em deciso
plenria de 29-10-1963, definiu o problema ento agitado, em justas bases: `No
h necessidade de autorizao marital para a mulher casada comerciar ou fazer
parte de sociedade mercantil'.
Pg. 344
No mesmo sentido o parecer do Consultor Jurdico da Repblica, aprovado pelo
Presidente Castello Branco, publicado no Dirio Oficial da Unio do dia 27-4-1965.
A mulher casada comerciante pode ter a sua falncia decretada e os bens
de seu comrcio arrecadados, inclusive imveis. A venda destes, em leilo,
independe de consentimento do marido para a sua validade".
EMENTRO JURSPRUDENCAL SOBRE LQUDAO DO PASSVO
VENDA JUDCAL - Arrematao - Bens de massa falida -
Responsabilidade desta pelos impostos incidentes sobre o imvel leiloado.
Ao arrematante de bem leiloado cabe o direito de receber, como boa, a
venda de bens da massa, feita judicialmente, atravs do leilo da falncia, sem
responder por encargos da massa falida, qual estranho.
Mandado de Segurana n. 210.563 - RF, 244:140.
VENDA DE BENS ANTES DA FASE DE LQUDAO Possibilidade -
Aplicao do art. 123 da Lei de Falncias.
A pessoa do scio no se confunde com a sociedade da qual ela faz parte.
Em qualquer hiptese, a venda em pblico leilo s pode ser realizada por
preo igual ou superior ao da avaliao.
Recl. n. 7.397 - DOGB-, 11 jan. 1973.
VENDA JUDCAL DE BENS DA MASSA - Direito de adjudicao -
Aplicao do art. 119 da Lei de Falncias.
A Lei de Falncias s confere direito de adjudicao ao credor hipotecrio e
no ao pignoratcio.
Agravo de nstrumento n. 23.727 - DOGB-, 10 ago. 1972.
VENDA JUDCAL DE BENS DA MASSA PARA O PROPONENTE
ESCOLHDO - Admissibilidade - Art. 118 do Decreto-lei n. 7.661.
Pg. 345
Cabe agravo de instrumento do despacho que em falncia ordena a venda de
bens da massa para o proponente escolhido, haja ou no o recorrente reclamado
quanto s propostas.
TJSP 5. Cm. Cv. - Agravo de nstrumento n. 198.706 - RT, 434:128.
RESUMO
Liquidao. A falncia um processo de execuo coletiva que objetiva a
apurao do ativo para soluo do passivo. Estes dois atos fundamentais -
apurao do ativo e soluo do passivo - constituem a chamada liquidao, que
pode ser definida como a operao que objetiva transformar o ativo em dinheiro
para o conseqente pagamento aos credores.
Leilo. A primeira forma de liquidao ocorre quando os bens do falido so
vendidos pelo maior lano, isto , pelo maior preo, por intermdio de leiloeiro
oficial. Leilo, como se sabe, significa venda. Do ponto de vista jurdico, define a
venda em hasta pblica, ou seja, a venda judicial.
Melhor proposta. Em lugar do leilo, pode o sndico optar pela melhor
proposta, forma de liquidao que consiste em colher as diversas propostas
formuladas pelos concorrentes (em envelopes lacrados), escolhendo-se a melhor
delas.
Venda do estabelecimento na sua integridade. Na eventualidade de o
estabelecimento comercial do falido estar situado em bom ponto comercial,
estando o contrato de locao sob a gide do art. 51, 1, 11 e 111, da Lei n. 8.245,
de 18 de outubro de 1991, ensejando, assim, a ao renovatria, recomenda-se a
sua venda como uma unidade, compreendendo-se na transao todo o fundo de
comrcio.
Constituio de sociedade pelos credores. A Lei Falimentar admite que os
credores que representem mais de dois teros dos crditos constituam sociedade
para a continuao do negcio do falido, pagando-se em dinheiro aos credores
dissidentes.

Pg. 346
RECAPTULAO
1. Na liquidao por leilo o lano est sujeito ao limite estabelecido no art.
123, 2., da Lei de Falncias?
R. Reza o art. 123, 2., da Lei Falimentar que, seja qual for a forma de
liquidao aceita, o ativo s pode ser alienado por preos iguais ou superiores aos
da avaliao. Esta restrio, todavia, s subsiste para as chamadas formas
especiais de liquidao, que resultam da deliberao de credores que
representem dois teros dos crditos.
2. Nessas circunstncias, no leilo prevalece pura e simplesmente o maior
lano?
R. Com efeito, prevalece, no leilo, o maior lano (preo), ainda que inferior
avaliao.
3. Todos os bens do falido esto sujeitos s mesmas formas de liquidao?
R. No. Certos bens esto sujeitos a regras especiais de alienao, regras
estas que no podem ser alteradas por deliberao dos credores.
4. Quais so esses bens?
R. Esto sujeitos a disposies especiais de alienao os seguintes bens:
a) os bens gravados com hipoteca (art. 119);
b) os bens objeto de reteno (art. 120);
c) os bens sujeitos a penhor (art. 120, 2.);
d) os bens dados em anticrese (art. 119, 3.).
5. De que forma devem ser alienados os bens referidos?
R. Os bens nominados sero vendidos em leilo, excetuados os bens
objeto de penhor. Estes bens, que normalmente permanecem em mos do credor,
podem ser vendidos, desde que haja clusula nesse sentido. Caso contrrio, deve
o credor pignoratcio notificar o sndico para que este, se assim achar conveniente,
venha a remi-los - resgatar os bens com o pagamento do dbito. No exercido o
direito de remio, os bens sero entregues ao sndico, que ultimar a sua venda
em leilo.
Pg. 347
LQUDAO
AVSO (publicado no Dirio Oficial dando conta do incio da liquidao)
Cls. ao juiz (que fixar prazo para a liquidao)
Formas de liquidao:
a - venda pelo sndico leilo melhor proposta
b - venda por deliberao dos credores constituio de sociedade pelos
credores venda do ativo a terceiro
Pg. 348
Captulo XXV
DO PAGAMENTO AOS CREDORES
Sumrio: 147. Pagamento aos credores da massa. 148. Pagamento aos
credores da falncia: credores privilegiados; credores com garantia real; credores
quirografrios.
147. PAGAMENTO AOS CREDORES DA MASSA
Realizado o ativo, isto , transformado o ativo em dinheiro, d-se continuidade
liquidao, com a soluo do passivo, ou seja, o pagamento aos credores.
A Lei Falimentar estabelece no seu art. 124 que, ressalvado o disposto nos
arts. 102 e 125, sero pagos com preferncia os credores da massa. Credores da
massa so, como j verificamos, aqueles cujos crditos foram contrados
posteriormente quebra, e que se dividem em encargos da massa e dvidas da
massa. Distinguem-se dos credores da falncia porque estes ltimos so credores
do falido, tendo seus crditos sido constitudos anteriormente quebra.
Encargos da massa, como obtempera Sampaio de Lacerda, so as
obrigaes originrias das relaes internas da massa falida, do andamento do
processo da falncia e seus incidentes, a saber:
1.) as custas judiciais do processo da falncia, dos seus incidentes e das
aes em que a massa for vencida;
2.) as quantias fornecidas massa pelo sndico ou pelos credores;
3.) as despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e
distribuio do seu produto, inclusive a comisso do sndico;
4.) as despesas com a molstia e o enterro do falido, que morrer na
indigncia, no curso do processo;
5.) os impostos e contribuies pblicas a cargo da massa e exigveis
durante a falncia;
Pg. 349
6.) as indenizaes por acidente do trabalho que, no caso de continuao
do negcio do falido, se tenha verificado nesse perodo.
So dvidas da massa:
a) as custas pagas pelo credor que requereu a falncia;
b) as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos, praticados pelo
sndico;
c) as obrigaes provenientes de enriquecimento indevido da massa.
Estas disposies da Lei Falimentar quanto preferncia de credores no
pagamento de seus respectivos crditos esto intimamente ligadas aos problemas
relativos classificao dos crditos, j por ns focalizados (v. Captulo XXV).
Como j tivemos oportunidade de verificar, leis especiais alteraram
substancialmente a classificao dos crditos estabelecida na Lei de Falncias,
consagrando a prioridade absoluta dos crditos trabalhistas, dos crditos por
acidente do trabalho, excluindo, outrossim, os crditos fiscais da vis attractiva do
juzo universal.
Nessas condies, conquanto proclame o art. 124 a preferncia dos
encargos e dvidas da massa, h de ser observado o quadro geral dos credores
transcrito no Captulo XXV
148. PAGAMENTO AOS CREDORES DA FALNCA: CREDORES
PRVLEGADOS; CREDORES COM GARANTA REAL; CREDORES
QUROGRAFROS
Declara a Lei de Falncias que, pagos os credores da massa (por encargos
ou dvidas da massa), seguir-se-o os credores da falncia, assim considerados,
como j se observou, aqueles cujos crditos antecedem quebra e que, por via
de conseqncia, j eram credores anteriormente sentena declaratria da
falncia - por isso que credores da falncia.
Ressalte-se, porm, que a mesma observao feita com relao aos
credores da massa h de ser feita com relao aos credores da falncia, j que as
leis especiais a que fizemos meno alteraram de tal maneira as disposies da
Lei de Falncias, que Rubens Requio, com inequvoca propriedade, afirma que
tal classificao (da Lei de Falncias), "foi desbaratada pelas leis extravagantes".
Assim, tendo em vista o atual quadro geral dos credores, a ordem de
preferncia a seguinte:
Pg. 350
1.) crditos trabalhistas;
Obs.: Os crditos por acidente do trabalho so de responsabilidade da
Previdncia Social - Lei n. 6.367, de 19 de outubro de 1976, e Decreto n. 79.037,
de 24 de dezembro de 1976.
2.) crditos tributrios;
3.) crditos por encargos da massa;
4.) crditos por dvidas da massa;
5.) crditos com garantia real;
6.) crditos com privilgio especial sobre determinados bens;
7.) crditos com privilgio geral;
8.) crditos quirografrios.
Este quadro geral dos credores decorre das chamadas leis extravagantes
que relegaram a quinto plano o crdito com garantia real, contrariando, como se
v, a regra contida no art. 1.560 do Cdigo Civil, que estabelece a primazia deste
sobre os crditos pessoais.
Assim, inequvoca a derrogao parcial das disposies contidas no art.
125 da Lei de Falncias, o que nos leva a concluir que o credor com garantia real
s participa do produto da venda dos bens dados em garantia aps satisfeitos os
crditos que lhe so hierarquicamente superiores, na mais absoluta observncia
do quadro geral dos credores, no qual figuram em ltimo plano os credores
quirografrios, assim considerados aqueles que, no gozando de qualquer
preferncia ou privilgio, disputam as sobras.
Outrossim, dispe o art. 128 que, concorrendo na falncia credores sociais
e credores particulares dos scios solidrios, preliminarmente sero pagos os
credores sociais e s na eventualidade de sobra sero pagos os credores
particulares.
A questo est relacionada com a existncia, na sociedade falida, de scios
solidrios. H, como se sabe, duas espcies de scios - o de responsabilidade
limitada e o solidrio.
Como afirmamos no Manual das sociedades comerciais (8. ed.. Saraiva):
"A responsabilidade dos scios est intimamente ligada a uma srie de
fatores, dentre os quais cumpre destacar as diversas espcies de sociedades.
Assim, em ateno a esses elementos, os scios so de duas espcies:
Pg. 351
a) solidrios;
b) de responsabilidade limitada.
Os primeiros, como o prprio nome deixa entrever, so de responsabilidade
ilimitada e, conseqentemente, respondem pelas obrigaes sociais contradas
pelas sociedades comerciais de que fazem parte. Todavia, de todo conveniente
ressaltar que tal responsabilidade no absoluta, como se poderia imaginar
primeira vista, mas to-somente subsidiria, como, alis, enfatiza o art. 350 do
Cdigo Comercial:
`Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados todos os bens sociais'.
`A responsabilidade dos scios solidria, diz Waldemar Ferreira. Mas,
depois de executados os bens sociais, pelo restante respondero os scios,
solidria e ilimitadamente, por todos os seus bens'.
So solidrios os scios de sociedade em nome coletivo, os scios
comanditados, em sociedade em comandita simples, os scios de capital, em
sociedade de capital e indstria, os scios ostensivos, em sociedade em conta de
participao e os acionistas diretores, em sociedade em comandita por aes.
O scio solidrio ou de responsabilidade ilimitada, que ingressa em
sociedade j constituda, seja em decorrncia de aumento de capital ou de cesso
de quotas, responde subsidiariamente pelas obrigaes sociais at ento
contradas, bem como por aquelas que vierem a ser constitudas. E, muito embora
vasta corrente defenda ponto de vista contrrio, clusula que disponha
diversamente no ter valor contra terceiros, s ensejando ao regressiva entre
cessionrio e cedente.
Retirando-se da sociedade, o scio solidrio tem cessada a
responsabilidade para com terceiros a partir do arquivamento do instrumento de
cesso de quotas na Junta Comercial, subsistindo, por dois anos, sua
responsabilidade na hiptese de falncia da sociedade, ex vi do disposto no art.
5. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945:
`Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais
no so atingidos pela falncia da sociedade, mas ficam sujeitos aos demais
efeitos jurdicos que a sentena declaratria produza em relao sociedade
falida.
Pg. 352
Aos mesmos scios, na falta de disposio especial desta Lei, so extensivos
todos os direitos e, sob as mesmas penas, todas as obrigaes que cabem ao
devedor ou falido.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se ao scio de
responsabilidade solidria que h menos de dois anos se tenha despedido da
sociedade, no caso de no terem sido solvidas, at a data da declarao da
falncia, as obrigaes sociais existentes ao tempo da retirada. No prevalecer o
preceito, se os credores tiverem consentido expressamente na retirada, feito
novao, ou continuado a negociar com a sociedade, sob a mesma ou nova firma'.
Assim, para fins falimentares, a responsabilidade do scio solidrio que se
retira da sociedade s cessa quando ultrapassados dois anos, ou ainda se os
credores expressamente tiverem consentido na sua retirada, feito novao, isto ,
converso de uma obrigao em outra, ou ainda continuando a negociar com a
sociedade, sob a mesma ou nova firma.
Situao absolutamente distinta a dos scios de responsabilidade
limitada. ntegralizada sua quota-parte, constitudo o capital social, nenhuma
responsabilidade subsiste deste para com terceiros, ficando o seu patrimnio
inteiramente a salvo das obrigaes sociais, no se podendo falar nem mesmo em
responsabilidade subsidiria, a eles no se estendendo a regra do art. 350 do
Cdigo Comercial".
Nessas condies, na ocorrncia de falncia de sociedade comercial de
que faa parte scio solidrio, providenciar o sndico dois inventrios:
a) dos bens da sociedade falida;
b) dos bens particulares do scio solidrio.
Na eventualidade de os bens da sociedade falida serem suficientes para o
pagamento do dbito, os bens particulares do scio solidrio estaro inteiramente
liberados. Ao revs, fatalmente sero convertidos em dinheiro na hiptese de os
bens da sociedade serem insuficientes para a soluo do passivo. Nesta ltima
hiptese, preliminarmente recebero os credores sociais, isto , os credores da
sociedade, e s na ocorrncia de sobra recebero os credores particulares, ou
seja, os credores do scio solidrio.
Pg. 353
Mas no somente o scio solidrio que se sujeita a tais rigores na
ocorrncia de falncia da sociedade, pois a mesma disposio prevalece para o
scio de responsabilidade limitada que se desliga da sociedade, retirando os
fundos que conferira para o capital; responsabilidade essa que se limita ao valor
dos fundos retirados, e que se circunscreve s obrigaes contradas e perdas
havidas at o momento da retirada da sociedade, que ser a do arquivamento do
respectivo contrato na Junta Comercial:
"Art. 51. Nas sociedades comerciais que no revestirem a forma annima,
nem a de comandita por aes, o scio de responsabilidade limitada que delas se
despedir, retirando os fundos que conferira para o capital, fica responsvel, at o
valor desses fundos, pelas obrigaes contradas e perdas havidas at o momento
da despedida, que ser o do arquivamento do respectivo instrumento no Registro
do Comrcio" (Lei de Falncias).
Como bem declara Nelson Abro:
"H a uma presuno, juris tantum, de que o scio retirou esses fundos em
detrimento dos credores sociais, o que dever ser esclarecido em processo
ordinrio perante o juzo falimentar".
Com efeito, por envolver presuno juris tantum, ilidvel por prova em
contrrio, s quando esclarecidos os fatos, em processo ordinrio perante o juzo
da falncia, ser possvel imputar ao scio de responsabilidade limitada os
encargos mencionados, ex vi do disposto no art. 6.:
"A responsabilidade solidria dos diretores das sociedades annimas e dos
gerentes das sociedades por quotas de responsabilidade limitada, estabelecida
nas respectivas leis; a dos scios comanditrios (C. Com., art. 314), e a do scio
oculto (C. Com., art. 305), sero apuradas, e tornar-se-o efetivas, mediante
processo ordinrio, no juzo da falncia, aplicando-se ao caso o disposto no art.
50, 1.".
EMENTRO JURSPRUDENCAL SOBRE PAGAMENTO DOS
CREDORES
CREDOR QUROGRAFRO - Habilitao retardatria - Direito ao rateio -
Agravo provido - nteligncia do art. 208 da Lei Falimentar.
Pg. 354
Se o credor retardatrio se habilitou e ao seu crdito no houve impugnao, ter
direito ao rateio a ser posteriormente feito, embora no tenha o crdito sido
julgado, a menos que a falta de julgamento decorra de culpa do credor. RT,
348:211.
CREDORES RECONHECDOS DEPOS DA SENTENA DE
ENCERRAMENTO - Direito deste.
A sentena que declara encerrada a falncia no impede que os credores,
reconhecidos depois da sentena proferida, possam haver o seu crdito. RT,
335:546.
RESUMO
Pagamento aos credores da massa: encargos da massa; dvidas da massa.
As disposies contidas na Lei de Falncias quanto preferncia de credores ao
pagamento de seus respectivos crditos esto substancialmente alteradas por leis
especiais que consagram a prioridade absoluta do crdito trabalhista, seguido dos
crditos por acidente do trabalho, excluindo, outrossim, os crditos tributrios da
vis attractiva do juzo universal da falncia (arts. 187 do CTN e 29 da Lei n. 6.830,
de 22-9-1980).
Credores privilegiados; credores com garantia real; credores quirografrios.
Aos credores com privilgios (especiais ou gerais) e aos credores com garantia
real, preferem os crditos trabalhistas, por acidentes do trabalho, e os tributrios.
Os crditos quirografrios no gozam de qualquer preferncia e s participam das
sobras.
RECAPTULAO
1. A Lei de Falncias, no seu art. 124, declara que os encargos e dvidas da
massa so pagos com preferncia sobre os crditos admitidos falncia. Tal
disposio permanece em vigor?
R. No. Como j se observou ao longo deste trabalho, as disposies da
Lei de Falncias acerca dos crditos em geral foram substancialmente derrogadas
por leis especiais. Assim, ainda que os encargos e dvidas da massa sobrepujem
as dvidas da falncia, assim denominadas aquelas contradas pelo falido,
anteriormente quebra, em primeiro lugar devem ser pagos os crditos
trabalhistas.
Segue-se-lhe o crdito tributrio, este excludo da vis attractiva do juzo
universal.
Pg. 355
2. As dvidas de acidente do trabalho so de responsabilidade do falido?
R. A rigor no, pois com as alteraes introduzidas pela legislao
pertinente os acidentes de trabalho passaram a ser objeto de seguro obrigatrio
junto Previdncia Social. Da sua excluso do mbito da falncia, conquanto os
autores, de um modo geral, continuem a arrol-lo entre os crditos falimentares.
3. A falncia da sociedade acarreta a falncia do scio?
R. No, absolutamente. A falncia de uma sociedade comercial no implica
falncia dos seus respectivos scios, j que falida, no caso, a sociedade -
pessoa jurdica. Todavia, ficam os scios sujeitos a determinados efeitos da
quebra.
4. Qual o efeito mais importante a recair sobre os scios?
R. Preliminarmente, necessrio que se distinga entre os scios solidrios
e os scios de responsabilidade limitada. Os primeiros, por serem ilimitadamente
responsveis pelas obrigaes sociais, tm os seus bens particulares
arrecadados, em inventrio separado daquele relativo sociedade; os segundos,
no.
5. Os bens dos scios solidrios so alienados juntamente com os bens da
sociedade falida?
R. Em princpio, no. A solidariedade, na forma por que dispe o art. 350 do
Cdigo Comercial, subsidiria. Assim, s na eventualidade de os bens sociais
serem insuficientes que os bens particulares dos scios respondero pelas
dvidas da sociedade.
Pg. 356
PAGAMENTO AOS CREDORES:
CRDTOS TRABALHSTAS
TRBUTROS
ENCARGOS DA MASSA E DVDAS DA MASSA
GARANTA REAL
PRVLGO ESPECAL SOBRE DETERMNADOS BENS
PRVLGO GERAL
CREDORES QUROGRAFROS
Pg. 357
Captulo XXV
ENCERRAMENTO DO PROCESSO DA FALNCA
Sumrio: 149. Prestao de contas do sndico - Relatrio final: valor do
ativo e do passivo. 150. Destituio do sndico pela falta de apresentao do
relatrio final. 151. Organizao do relatrio pelo curador de massas falidas. 152.
Encerramento da falncia por sentena.
149. PRESTAO DE CONTAS DO SNDCO RELATRO FNAL:
VALOR DO ATVO E DO PASSVO
Encerrada a liquidao, deve o sndico prestar contas da sua
administrao, ex vi do disposto no art. 69 da Lei de Falncias:
"O sndico prestar contas da sua administrao, quando renunciar o cargo,
for substitudo ou destitudo, terminar a liquidao, ou tiver o devedor obtido
concordata".
As contas em apreo, devidamente acompanhadas dos documentos
probatrios, sero autuadas em apartado, para a final serem apensadas aos autos
da falncia.
Tais contas, que permanecero em cartrio, podero ser impugnadas pelos
interessados, em dez dias, findo o que, realizadas as diligncias necessrias,
sero julgadas, da deciso cabendo o recurso de apelao. Na omisso sujeitar-
se- o sndico priso administrativa at sessenta dias, sendo, inclusive,
destitudo do cargo.
Paralelamente sua prestao de contas, encerrada a liquidao, com o
pagamento dos credores, deve o sndico ultimar o seu relatrio final, para o que
ter o prazo de vinte dias:
"Art. 131. Terminada a liquidao e julgadas as contas do sndico (art. 69),
este, dentro de 20 (vinte) dias, apresentar relatrio final da falncia, indicando o
valor do ativo e o do produto da sua realizao, o valor do passivo e o dos
pagamentos feitos aos credores, e demonstrar as responsabilidades com que
continuar o falido, declarando cada uma delas de per si".
Pg. 358
O relatrio final conter, pois:
a) o montante do ativo, isto , o valor dos bens do falido;
b) o produto da realizao do ativo, ou seja, o valor apurado com a venda
dos bens do falido;
c) o montante do passivo;
d) o pagamento feito aos credores habilitados;
e) crditos remanescentes que no puderam ser pagos por insuficincia de
bens.
O relatrio do sndico h de ser, como obtempera Walter T. lvares,
devidamente comprovado com documentos probatrios, sendo autuado em
separado, dada vista aos interessados - credores habilitados, falido e o
representante do Ministrio Pblico - para impugnao, findo o que ser julgado
por sentena do juiz da falncia.
O art. 131 da Lei de Falncias, acima transcrito, determina ao sndico
discriminar as responsabilidades com que continuar o falido, o que pode, ao
leigo, parecer estranho, j que ao relatrio final do sndico segue-se a sentena
encerrando a falncia.
que, na eventualidade, alis comum, de o ativo ser superior ao passivo,
fatalmente haver, em favor dos credores, saldo, ou seja, crditos remanescentes.
Nessa hiptese, continuaro tais credores com o direito de executar o devedor
pelo saldo, observada, obviamente, a prescrio, valendo a pena a transcrio da
lio de Rubens Requio, a respeito:
"Trs hipteses podem-se apresentar em face da liquidao: ou o ativo
apurado basta para o pagamento do passivo, ou o ativo inferior e, portanto,
insuficiente para o pagamento do passivo, ou, ainda, o ativo superior ao passivo.
A primeira hiptese de difcil ocorrncia, pois seria rara coincidncia o
ativo corresponder exatamente ao passivo. Estaria, entretanto, quitado o passivo,
e o falido nada mais deveria aos credores.
Na segunda hiptese, o ativo apurado seria inferior ao passivo, e portanto
insuficiente para a total quitao. Nesse caso, se o rateio de pagamento do
passivo no alcanar mais de quarenta por cento, as dvidas no estando extintas,
os credores tero o direito de executar o devedor pelos saldos de seus crditos
enquanto no prescritos.
Pg. 359
ttulo hbil para a execuo desse saldo a certido de que conste a quantia por
que foi admitido o credor e por que causa, quanto pagou a massa em rateio e
quanto ficou o falido a dever-lhe na data do encerramento da falncia.
No h juros a acrescer, a no ser aps o encerramento da falncia, pois
cessado estaria esse estado.
Na terceira hiptese, o ativo supera o passivo: todos os credores estariam
pagos do principal e, se couber, sero atendidos os juros. Lembremo-nos do art.
26, que manda que se contem juros se o ativo apurado bastar para o pagamento
do principal.
Se houver saldo, pagos todos os credores, hiptese rara, mas que no
podemos desprezar, a empresa comercial deveria subsistir. Remanesceu parte do
seu patrimnio, no esgotado pela realizao do ativo. Na hiptese de que
tratamos, a sociedade no impetrou concordata suspensiva na ocasio prpria. O
que impede que a sociedade comercial no se dissolva o Cdigo Comercial, que
declara no art. 335, alnea 2, que a sociedade se repute dissolvida pela falncia".
Nada impede, porm, lembra o douto comercialista, que, pagos todos os
credores e extinto o passivo, de posse do remanescente do ativo, mesmo apurado
em dinheiro, os scios, em vez de partilhar esse produto lquido, restabeleam a
mesma empresa, constituindo outra sociedade para o mesmo fim e o mesmo
objeto.
Sendo comerciante individual, adverte Rubens Requio, a soluo ser
outra. Extintas suas obrigaes, no tendo ocorrido processo criminal, pode ele
restabelecer sua atividade comercial.
150. DESTTUO DO SNDCO PELA FALTA DE APRESENTAO DO
RELATRO FNAL
Na eventualidade de o sndico no apresentar o seu relatrio final no prazo
fixado em lei, ser, pelo juiz, a requerimento dos interessados, compelido a faz-lo
em cinco dias. Se, ainda assim, persistir na sua omisso, ser destitudo.
Nessa hiptese, caber ao curador de massas falidas ultimar o relatrio:
"Art. 131. ......
Pargrafo nico. Findo o prazo sem a apresentao do relatrio, o juiz, a
requerimento de qualquer interessado, determinar a intimao pessoal do sndico
para que o apresente no prazo de 5 (cinco) dias; decorrido este sem a
apresentao, o juiz destituir o sndico e atribuir ao representante do Ministrio
Pblico a incumbncia de organizar o relatrio no prazo marcado neste artigo" (Lei
de Falncias).
Pg. 360
151. ORGANZAO DO RELATRO PELO CURADOR DE MASSAS
FALDAS
Reza o art. 131, pargrafo nico, da Lei de Falncias que se o sndico, no
prazo de vinte dias, no apresentar relatrio, o juiz, a requerimento de qualquer
interessado, determinar a sua intimao pessoal, concedendo-lhe prazo
suplementar de cinco dias para faz-lo, sob pena de destituio.
A leitura do dispositivo legal nominado pode fazer crer que a medida s
possa ser tomada na ocorrncia de provocao dos interessados, no se
admitindo providncias ex officio.
Tal interpretao se nos afigura incorreta. O juiz, como se sabe, tem no
moderno direito processual um papel dinmico que se acentua, sobretudo, no
processo falimentar. Ademais disto, inadmissvel que se paralise o feito
aguardando uma providncia que pode no ocorrer - o requerimento de qualquer
interessado. Assim, manifesta a autoridade do juiz, no sentido de determinar a
notificao pessoal do sndico, independentemente de provocao dos credores e,
at mesmo, do curador de massas falidas.
A destituio do sndico, na hiptese deste no atender determinao do
juiz, conseqncia natural da omisso.
Na ocorrncia deste fato, ao curador de massas falidas, na condio de
representante do Ministrio Pblico, como fiscal da lei, cumpre ultimar a medida,
providenciando o relatrio em questo.
152. ENCERRAMENTO DA FALNCA POR SENTENA
Preliminarmente faa-se a advertncia de Sampaio de Lacerda: "No se
confunda encerramento da falncia com cessao da falncia".
A cessao implica suspenso do processo falimentar e ocorre quando
concedida ao falido a concordata suspensiva, hiptese em que, como lembra o
consagrado autor, "no esto os credores e o devedor desvinculados do juzo
universal da falncia", a ele continuando subordinados at a sentena que,
julgando cumprida a concordata, declara encerrada a falncia.
Pg. 361
A concesso da concordata suspensiva no encerra a falncia, mas apenas
suspende o processo falimentar, que poder ser restaurado na ocorrncia de
resciso da concordata.
Encerrando, ao revs, o fim do processo falimentar, e que s poder
ocorrer por sentena, como, alis, deixa patente o art. 132 da Lei Falimentar:
"Apresentado o relatrio final, dever o juiz encerrar, por sentena, o
processo da falncia".
A falncia, pois, no se encerra automaticamente, como bem ressaltam os
julgados, mas necessariamente por sentena. Sequer suficiente para encerr-la
o mero decurso do prazo de dois anos (art. 132, 1.):
"Salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo da falncia
dever estar encerrado 2 (dois) anos depois do dia da declarao".
Fora maior, como sabemos, todo acontecimento inevitvel e
imprevisvel, "no estando na possibilidade do homem obviar nem resistir", na
acurada observao de Ferreira Borges.
A falncia, portanto, em conformidade com o dispositivo transcrito, deve ser
encerrada no prazo de dois anos, a contar da data da declarao da quebra. Na
prtica, porm, sobretudo nos grandes centros urbanos, onde o movimento
forense intenso, no tem sido observado o prazo em questo, como assinala,
com sensibilidade, Nelson Abro:
"Diz a lei que, `salvo caso de fora maior devidamente provado, o processo
da falncia deve estar encerrado dois anos depois do dia da declarao' (art. 132,
1.). A inobservncia desse prazo j se firmou como regra, quando deveria ser
excepcional; e a fora maior que a autoriza, se devidamente provada, passou a
ser presumida juris et de jure, de modo que se encara hoje com a maior
naturalidade o arrastar de um processo falimentar por trs ou mais anos".
A sentena de encerramento da falncia sumamente importante,
sobretudo para o falido, pois que, dando incio contagem do prazo para a
prescrio, possibilita-lhe a necessria recuperao para o exerccio do comrcio
(v. art. 135 da Lei de Falncias).
Prolatada a sentena de encerramento da falncia, com a sua publicao
por edital, podero os interessados interpor o recurso de apelao.
Pg. 362
EMENTRO JURSPRUDENCAL SOBRE ENCERRAMENTO DA
FALNCA
ENCERRAMENTO DA FALNCA - Credores convocados por editais -
Nenhuma habilitao - Processo encerrado pelo juiz - nadmissibilidade - Sndico
no intimado de sua nomeao - Agravo provido - Pluralidade de credores -
Desnecessidade.
No h dispositivo algum de lei que s permita a decretao da falncia na
hiptese de pluralidade de credores. No pode o juiz encerrar falncia por falta de
habilitao de credores, quando o sndico no foi intimado de sua nomeao, no
tendo havido, pois, a expedio de circulares aos credores.
TJSP 1. Cm. Cv. - Agravo de nstrumento n. 194.665 - RT, 427:123.
ENCERRAMENTO - Oposio pela Fazenda Municipal, que comunicar ao
juzo a existncia de dvida fiscal - Direito reconhecido.
A comunicao de dvida fiscal confere Fazenda Pblica, que est
dispensada da habilitao, os mesmos direitos que o art. 30 do Decreto-lei n.
7.661, de 1945, outorga aos credores que tenham apresentado declarao de
crdito de que trata o art. 82 do mesmo estatuto.
TJSP 2. Cm. Cv. - RT, 418:185.
SNDCO - Destituio - Excesso de prazo para apresentao de seu
relatrio - Falta de apresentao dessa pea em virtude de deficincia do laudo do
perito por ele indicado e omisso do avaliador por ele escolhido - Deciso
confirmada - nteligncia e aplicao dos arts. 66 e 131 do Decreto-lei n. 7.661,
de 1945.
Confirma-se a deciso que destituiu o sndico que excedeu o prazo legal
para apresentar o seu relatrio, por deficincia do laudo do perito por ele indicado
e omisso do laudo do avaliador por ele escolhido.
Entre as condies legais de destituio est o caso de exceder o sndico
qualquer dos prazos que lhe so marcados por lei. Tal irregularidade, salvo a
hiptese do art. 131, isto , de no apresentar o relatrio final dentro de vinte dias,
acarreta, de plano, a possibilidade de destituio, independentemente de sua
audincia, pela simples verificao do prazo.
TJSP 4. Cm. Cv. - Agravo de nstrumento n. 91.240 - RT, 285:412.
Pg. 363
RESUMO
Prestao de contas do sndico. A prestao de contas do sndico feita
logo aps o pagamento do passivo, vindo, necessariamente, acompanhada dos
documentos probatrios.
Relatrio elaborado pejo curador de massas falidas. Na eventualidade de o
sndico no apresentar seu relatrio final, logo aps a Prestao de suas contas,
caber ao representante do Ministrio pblico a sua elaborao.
Encerramento da falncia por sentena. Em face dos preceitos legais, a
falncia h de ser encerrada por sentena, que deve ser publicada por edital, e da
qual cabe recurso de apelao.
RECAPTULAO
1. A sentena imprescindvel para que a falncia seja encerrada?
R. Como obtempera Sampaio de Lacerda, o "encerramento da falncia s
se verifica por lei, por sentena", pelo que na forma de reiterados julgados, "h
mister, para se considerar encerrada a falncia, segundo dispe a lei vigente, que
haja sentena de encerramento".
2. Qual o efeito mais significativo da sentena de encerramento da falncia?
R. O efeito mais expressivo da sentena que declara extinta a falncia
restaurar a prescrio, suspensa com a declarao da quebra. Outros efeitos
podem ser ressaltados, como o de facultar a recuperao do falido para reiniciar
as atividades mercantis, extintas que estejam suas obrigaes, inexistindo,
outrossim, crime falimentar.
3. Declarando o art. 131, 1., da Lei de Falncias que, salvo caso de fora
maior. o processo da falncia deve estar encerrado dois anos depois do dia da
declarao da quebra, no ser possvel a extino do processo falimentar pelo
simples decurso desse prazo, independentemente de sentena?
R. O art. 47 da Lei de Falncias declara que, durante o Processo da
falncia, fica suspensa a prescrio concernente s obrigaes do falido.
Encerrada a falncia, comea a correr - a partir da sentena que declara
encerrada a quebra, como expressamente estatui o art. 134: "A prescrio relativa
s obrigaes do falido recomea a correr no dia em que passar em julgado a
sentena de encerramento da falncia".
Pg. 364
4. Qual o recurso a ser interposto da sentena que declara encerrada a
falncia?
R. Por fora das alteraes introduzidas pela Lei n. 6.014, de 27 de
dezembro de 1973, que adapta as leis que menciona ao novo Cdigo de Processo
Civil, o recurso a ser interposto o de apelao, em quinze dias.
5. A apelao, nessa hiptese, tem efeito suspensivo?
R. Como bem observa Nelson Abro, "no o ressalvando expressamente a
lei", a apelao, no caso, ter efeito devolutivo e suspensivo.
ENCERRAMENTO DA FALNCA:
PRESTAO DE CONTAS DO SNDCO - em autos apartados
RELATRO FNAL DO SNDCO
SENTENA DE ENCERRAMENTO DA FALNCA
Pg. 365
Captulo XXX
EXTNO DAS OBRGAES
Sumrio: 153. Requerimento pelo falido. 154. Pressupostos - Prescrio:
decurso de cinco ou dez anos; pagamento; rateio de mais de quarenta por cento
do dbito. 155. Procedimento: publicao de editais; oposio dos credores; vista
ao curador de massas falidas. 156. Sentena declarando extintas as obrigaes;
sua natureza jurdica e seus efeitos.
153. REQUERMENTO PELO FALDO
Para que o falido se reabilite plenamente, readquirindo, por via de
conseqncia, condies para reintegrar-se nas atividades mercantis, no basta a
sentena que declara encerrado o processo falimentar, havendo necessidade de
que sejam julgadas extintas suas obrigaes.
Na observao acurada de Sampaio de Lacerda:
"...no basta, ao falido, que sua falncia seja encerrada por sentena, pois,
mesmo assim, v-se o falido perseguido pelos seus credores, que o executam
pelos saldos. S ento, quando julgadas extintas as suas obrigaes, pode o
falido exercer sua atividade despreocupadamente".
O pedido de extino das obrigaes deve ser formulado pelo prprio falido,
em petio dirigida ao juiz da falncia, requerendo seja declarada, por sentena, a
extino das suas obrigaes.
154. PRESSUPOSTOS - PRESCRO: DECURSO DE CNCO OU DEZ
ANOS; PAGAMENTO; RATEO DE MAS DE QUARENTA POR CENTO DO
DBTO
Para que sejam declaradas extintas as obrigaes do falido, mister se faz a
constatao de determinados fatos, a saber:
1.) A prescrio
Prescrio, como se sabe, a perda da ao, por inrcia do titular do
direito.
Pg. 366
Na definio de Pedro Orlando, " a perda da ao atribuda a um direito, e
de toda a sua capacidade defensiva em conseqncia do no-uso da mesma
ao, durante um determinado espao de tempo".
Numa conceituao abrangente, por isso que envolvendo a prescrio
aquisitiva (usucapio) e a prescrio extintiva (perda da ao), afirma Borges da
Rosa:
"Entende-se como o meio pelo qual se opera ou aquisio de um direito ou
a liberao de uma obrigao, pela inrcia do titular do direito ou do credor da
obrigao, durante um determinado lapso de tempo, e mediante observncia de
certos requisitos previstos ou estabelecidos em lei".
A prescrio aquisitiva o modo de adquirir a propriedade pela posse
pacfica e no disputada, como ensina Laudelino Freire - o usucapio. A
prescrio extintiva a perda da ao pelo decurso de um lapso de tempo
predeterminado em lei.
A prescrio a que se refere a Lei de Falncias , obviamente, a extintiva e
ocorre em duas hipteses distintas:
a) pelo decurso de cinco anos;
b) pelo decurso de dez anos.
O primeiro prazo s pode ser invocado na inexistncia de condenao
criminal. Assim, decorridos cinco anos da sentena que declara encerrada a
falncia, as obrigaes do falido esto extintas, por fora da prescrio.
"Art. 135. Extingue as obrigaes do falido:
......
- o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado a partir do encerramento
da falncia, se o falido, ou o scio-gerente da sociedade falida, no tiver sido
condenado por crime falimentar" (Lei de Falncias).
Na segunda hiptese, todavia, o prazo prescricional se dilata para dez
anos, e isso ocorre se o falido tiver sido condenado pena de deteno, por crime
falimentar:
"Art. 135. Extingue as obrigaes do falido:
..........
V - o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado a partir do encerramento
da falncia, se o falido, ou o scio-gerente da sociedade falida, tiver sido
condenado a pena de deteno por crime falimentar".
Pg. 367
A Lei de Falncias, portanto, no dispositivo legal nominado, exaure as
hipteses de extino das obrigaes do falido pelo decurso do tempo, ou seja,
por fora da prescrio:
a) na inocorrncia de condenao por crime falimentar;
b) na eventualidade de condenao pena de deteno por crime
falimentar.
No contempla a legislao a hiptese de condenao do falido pena de
recluso, pena essa prevista na Lei Falimentar (arts. 187, 188 e 189), o que nos
leva a afirmar que, na ocorrncia de imposio ao falido da pena de recluso, no
h falar em reabilitao.
2.) O pagamento
O pagamento, como preleciona Washington de Barros Monteiro, o meio
normal de extino das obrigaes.
"Como tudo quanto existe no mundo, as obrigaes nascem, vivem e se
extinguem. Nascem de uma declarao da vontade ou em virtude de lei. Vivem
atravs das suas vrias modalidades, obrigaes de dar, de fazer, ou de no fazer
alguma coisa, a que se reduzem todas as demais. Extinguem-se por diversos
modos:
a) pagamento direto ou execuo voluntria da obrigao;
b) pagamento indireto, mediante dao em pagamento, novao,
compensao, transao, confuso e remisso;
c) extino sem pagamento pela prescrio, impossibilidade de execuo
sem culpa do devedor, e pelo implemento da condio ou advento do termo
extintivo;
d) pela execuo forada, em virtude de sentena."
Assim, tal como ocorre nas obrigaes em geral, tambm na falncia as
obrigaes do falido se extinguem com o respectivo pagamento. Esse pagamento
pode decorrer da prpria venda dos bens do falido, com a realizao do ativo,
como por outros meios, admitindo-se, inclusive, a novao, como expressamente
dispe o inc. do art. 135.
D-se a novao, diz o art. 999 do Cdigo Civil, "quando o devedor contrai
com o credor nova dvida, para extinguir ou substituir a anterior; quando novo
devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor; quando, em virtude de
obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com
este".
Pg. 368
Contudo, de se observar que, nos termos da legislao falimentar, s os
crditos com garantia real podem ser liquidados por meio da novao.
3.) O rateio de mais de quarenta por cento do dbito
Realizado o ativo, com a alienao dos bens do falido, se pagos quarenta
por cento do dbito, admite a lei a extino das obrigaes do falido, podendo este
percentual ser completado pelo devedor. Assim, na eventualidade de no se
alcanar a percentagem de quarenta por cento, pode o prprio falido, com
recursos prprios ou de terceiros, integralizar o valor nominado, requerendo, por
via de conseqncia, a extino das suas obrigaes.
155. PROCEDMENTO: PUBLCAO DE EDTAS; OPOSO DOS
CREDORES; VSTA AO CURADOR DE MASSAS FALDAS
Como j observamos no captulo anterior, obtida sentena de encerramento
do processo falimentar, observadas as exigncias transcritas - prescrio,
pagamento ou novao, rateio de mais de quarenta por cento do dbito - pode o
falido requerer sejam, por sentena, declaradas extintas suas obrigaes.
Ao falido, pois, ou ao scio solidrio da sociedade falida, cumpre requerer a
medida:
"Verificada a prescrio ou extintas as obrigaes nos termos dos arts. 134
e 135, o falido ou o scio solidrio da sociedade falida pode requerer que seja
declarada por sentena a extino de todas as suas obrigaes" (art. 136 da Lei
de Falncias).
O pedido em apreo autuado em separado, devendo, obviamente, estar
acompanhado dos documentos probatrios.
Por edital dar-se- conhecimento aos credores e interessados em geral,
para que, em trinta dias, querendo, apresentem impugnao:
"Art. 137. O requerimento ser autuado em separado, com os respectivos
documentos, e publicado, por edital com o prazo de 30 (trinta) dias, no rgo
oficial e em outro jornal de grande circulao.
1. Dentro do prazo do edital, qualquer credor ou prejudicado pode
opor-se ao pedido do falido".
Pg. 369
Findo o prazo de trinta dias, haja ou no oposio, ouvido o curador de
massas falidas, o juiz proferir deciso. Dessa deciso cabe o recurso de
apelao.
O pedido de extino das obrigaes, diante da clareza do art. 137, 3.,
da Lei de Falncias, no h de ser necessariamente feito aps a sentena de
encerramento da falncia, podendo ser formulado antes, desde que ocorra um dos
fatos discriminados nos incs. , e do art. 135. Nessa hiptese, cumpre ao juiz
declarar extintas as obrigaes e, concomitantemente, encerrar a falncia.
Transitada em julgado a deciso, os autos sero apensados aos autos
principais da falncia.
156. SENTENA DECLARANDO EXTNTAS AS OBRGAES; SUA
NATUREZA JURDCA E SEUS EFETOS
A sentena, como j tivemos o ensejo de afirmar, ao examinarmos a
natureza jurdica da sentena declaratria da falncia, , conforme a espcie de
ao em que proferida:
a) declaratria;
b) condenatria;
c) constitutiva.
A primeira objetiva, to-somente, a declarao da existncia ou inexistncia
de uma relao jurdica, ou a declarao da autenticidade ou falsidade de um
documento.
A sentena condenatria, conquanto necessariamente declare um direito,
por isso que todas as sentenas so declaratrias, faculta ao vencedor a
execuo do julgado. Da dizer Gabriel de Rezende Filho que a sentena
condenatria exerce dupla funo: "...aprecia e declara o direito existente e
prepara a execuo".
Ora, a sentena que declara extintas as obrigaes do falido, como o
prprio nome deixa entrever, , antes de tudo, de natureza declaratria, por isso
que declara extintas as obrigaes.
Contudo, inegvel que modifica um estado, possibilitando ao falido
reconstituir sua atividade negocial, razo por que tambm constitutiva.
Atestam-no os seus efeitos: declaradas extintas as obrigaes, j no
podero os credores por saldos acionar o falido. Destarte, poder o falido retornar
s atividades mercantis, na eventualidade de no haver condenao por crime
falimentar, hiptese em que mister se faz a reabilitao:
Pg. 370
"Art. 138. Com a sentena declaratria da extino de suas obrigaes, fica
autorizado o falido a exercer o comrcio, salvo se tiver sido condenado ou estiver
respondendo a processo por crime falimentar, caso em que se observar o
disposto no art. 197" (Lei de Falncias).
Em conformidade com o art. 197, a reabilitao extingue a interdio para
comerciar, s podendo, porm, ser concedida aps o decurso de trs ou cinco
anos, contados do dia em que termine a execuo das penas de deteno ou
recluso, provada por sentena a extino das obrigaes.
EMENTRO JURSPRUDENCAL SOBRE EXTNO DAS
OBRGAES
NECESSDADE DE PROVA DE QUTAO FSCAL - nteligncia e
aplicao do art. 135 da Lei de Falncias - Reforma da deciso que julgou extintas
as obrigaes do falido.
O art. 1., 3., do Decreto Federal n. 22.957, de 19 de julho de 1933,
dispunha que "nenhuma concordata ou pedido de reabilitao do falido ser
deferido sem que prove o devedor a sua quitao para com a referida Fazenda
por quaisquer impostos ou taxas". Tais normas se estenderam Fazenda
Municipal, por fora do Decreto Federal n. 23.055, de 9 de setembro de 1933.
Sempre, pois, se exigiu a prova de quitao para com a Fazenda Pblica (federal,
estadual ou municipal), por quaisquer impostos ou taxas, segundo a jurisprudncia
dominante, citada pela agravante (RT, 317:295, 273:405, 272:366, 269:417,
247:317, 192:322 e 191:427). O Cdigo Tributrio Nacional (Lei Federal n. 5.172,
de 25-10-1966), em seu art. 191, veio reforar essa exigncia, ao declarar que
"no ser concedida concordata preventiva nem declaradas extintas as
obrigaes do falido, sem que o requerente faa prova da quitao de todos os
tributos relativos sua atividade mercantil". O art. 135 da Lei de Falncias no
revogou o dispositivo da Lei Federal n. 22.957 e nenhuma referncia fez a essa
revogao. Por essa Lei Falimentar, em seu art. 136, ser decretada a extino
das obrigaes do falido, se verificadas as hipteses de seus arts. 134 e 135, ou
seja, a ocorrncia de prescrio ou extino das obrigaes falimentares. No
caracterizadas qualquer dessas hipteses, e evidenciando, na espcie, o saldo da
dvida, somente do credor requerente da falncia d-se provimento ao agravo,
para reformar a deciso recorrida que extinguiu as obrigaes do falido.
TJSP 2. Cm. Cv. - Agravo de Petio n. 187.755 - RT, 418:183.
Pg. 371
EXTNO DAS OBRGAES - Liquidao de dbitos fiscais - Privilgio
de prazos para interposio de recursos - Concurso de credores e habilitao de
crdito - Titular de crdito lquido e certo - Legitimidade do crdito fiscal.
A Fazenda Pblica tem, mesmo nos processos regulados pela Lei
Falimentar, o privilgio dos prazos em dobro para interposio de recursos (RT,
175:314 e 247:317). O fato de a Fazenda Pblica no estar, como prescreve o
Decreto n. 960 (Obs.: substitudo recentemente pela Lei Federal n. 6.830, de
22-9-1980), submissa, para cobrana de sua dvida ativa, ao concurso de
credores, nem habilitao de crdito em falncia ou concordata, no implica a
denegao de recurso das decises declaratrias de extino das obrigaes.
Alis, o art. 137, 1., da Lei de Quebras concede o recurso a "qualquer credor".
E a agravante , como sublinha o parecer de fls., credora da agravada. mpunha
se o desprovimento do agravo. A Fazenda Pblica no est, nos termos da lei,
sujeita a concurso de credores, nem habilitao de crdito em processos de
falncia e de concordata. Em conseqncia, e sendo titular de crdito
considerado, por lei, lquido e certo, bvio que nenhum prejuzo sofre com a
decretao da extino das obrigaes e a reabilitao do falido. Realmente,
embora extintas as obrigaes e assim reabilitado o falido, nada impede que a
Fazenda Pblica reclame judicialmente seus eventuais crditos. E precisamente,
alis, por essa razo que o Colendo Tribunal Federal de Recursos considerou
que o Fisco no tem legitimidade para se opor extino de obrigaes (RT, 128:
459). De outra parte ocorre que, na espcie, , por assim dizer, nenhum o
interesse da agravante, pois, apesar da existncia de bens penhorveis, no
cuidou sequer de promover a apreenso judicial dos mesmos para garantia da
execuo. A prevalecer o entendimento sustentado pela agravante, no sentido da
indispensabilidade da prova de quitao de todos os dbitos, impedido estaria o
contribuinte de discutir a legitimidade de qualquer crdito fiscal. Tal exigncia
importaria excluir da apreciao do Poder Judicirio a leso de direito individual,
com afronta, portanto, de nossa tradio constitucional em matria de garantia de
direitos individuais. Pelo exposto, negou-se provimento ao agravo,
assegurando-se, assim, agravada o direito de discutir judicialmente, como
pretende, a legitimidade do crdito fiscal em questo.
TJSP 3. Cm. Cv. - Agravo de Petio n. 154.110 - RJTJSP, 5:219.
RESUMO
Legitimidade ativa para requerer extino das obrigaes: a) do falido; b) do
scio solidrio de sociedade falida.
Pg. 372
Necessidade de sentena para a extino das obrigaes. Para que sejam
extintas as obrigaes do falido imprescindvel a existncia de sentena, no
bastando o simples decurso do prazo previsto no art. 135, , da Lei de Falncias.
Pressupostos da extino das obrigaes: 1.) o pagamento; 2.) a novao
dos crditos com garantia real; 3.) o rateio de mais de quarenta por cento do
dbito; 4.) a prescrio.
Procedimento. Em autos apartados: a petio; publicao por editais para
conhecimento dos credores e interessados; prazo para impugnao; vista ao
representante do Ministrio Pblico; sentena - apelao.
RECAPTULAO
1. Para que se requeira a extino das obrigaes imprescindvel que
todo o dbito do falido esteja pago?
R. No. Como se constata do art. 135 da Lei de Falncias, extingue a
obrigao do falido, alm do pagamento, o rateio de mais de quarenta por cento
do dbito (com o produto do ativo ou com recursos do falido), bem como por fora
da prescrio.
2. Nessas condies, pagos que sejam quarenta por cento do dbito, pode
o falido requerer sejam declaradas extintas suas obrigaes?
R. Obtido o rateio de mais de quarenta por cento do dbito, pode o falido
requerer a extino das suas obrigaes. Na eventualidade de no se atingir a
percentagem citada com os recursos exclusivos dos bens do falido, admite-se a
complementao pelo prprio devedor, com recursos prprios ou de terceiros.
3. Pode ocorrer a extino das obrigaes ainda que haja crdito tributrio
a ser pago?
R. Em conformidade com a Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980 (art.
31), nenhuma alienao ser judicialmente autorizada sem a prvia quitao da
dvida ativa, ou seja, dos crditos tributrios. Assim, fatalmente, por ocasio da
extino das obrigaes, o crdito fiscal estar necessariamente pago.
4. Quem tem legitimidade ativa para requerer a extino das obrigaes?
Antes de tudo, o prprio falido. Em se tratando de sociedade comercial,
cujos scios tenham todos responsabilidade limitada, obviamente o requerimento
h de ser pelo representante legal, diretor ou scio-gerente. Ao scio solidrio,
nas espcies societrias que abriguem esse tipo de scio, tambm facultado
formular pedido de extino das obrigaes.
Pg. 373
5. As obrigaes do falido podem-se extinguir pelo simples decurso do
prazo, por fora da prescrio, independentemente de sentena judicial?
R. No. Ainda que decorram cinco ou dez anos, imprescindvel a existncia
de sentena para que as obrigaes do falido sejam declaradas extintas, como
preceitua o art. 136 da Lei de Falncias: "Verificada a prescrio ou extintas as
obrigaes nos termos dos arts. 134 e 135, o falido ou o scio solidrio da
sociedade falida pode requerer que seja declarada por sentena a extino de
todas as suas obrigaes".
EXTNO DAS OBRGAES:
PRESSUPOSTOS
pagamento ou novao rateio de mais de quarenta por cento do dbito
SENTENA prescrio
Pg. 374
TESTES DE APROVETAMENTO DA MATRA EXAMNADA
A - ASSNALE A ALTERNATVA CORRETA NAS SEGUNTES
QUESTES:
41. Na falncia:
( ) a) relevante a qualidade do credor (civil ou comercial);
(X) b) irrelevante.
42. Na falncia:
(X) a) relevante a natureza do crdito (trabalhista, tributrio etc.);
( ) b) irrelevante.
43. O processo de habilitao dos crditos objetiva:
( ) a) estabelecer quem so os credores do falido;
(X) b) verificar a legitimidade do crdito.
44. O processo de habilitao dos crditos:
( ) a) de natureza administrativa;
( ) b) de natureza contenciosa.
45. O curador das massas falidas:
(X) a) pode impugnar crditos;
( ) b) no pode impugnar crditos.
46. O crdito fundado em ttulo executivo judicial (sentena):
(X) a) pode ser impugnado;
( ) b) no pode ser impugnado.
Pg. 375
47. O crdito trabalhista, fundado em sentena proferida pela Justia do
Trabalho:
( ) a) suscetvel de impugnao;
(X) b) no suscetvel de impugnao.
48. O crdito tributrio:
( ) a) sujeita-se habilitao;
(X) b) no se sujeita habilitao.
49. Qual o crdito preferencial das pessoas jurdicas de direito pblico?
( ) a) Municpios;
( ) b) Estados;
(X) c) Unio.
50. Por fora da disposio contida no art. 753 do Cdigo Civil, o direito real
goza de preferncia absoluta, sobrepujando todos os demais crditos. Este
princpio:
( ) a) prevalece na falncia;
(X) b) no prevalece na falncia.
51. O credor fiducirio:
( ) a) deve habilitar seu crdito, tal como os demais credores;
(X) b) pode requerer a devoluo do bem alienado fiduciariamente.
52. O credor com reserva de domnio:
( ) a) deve habilitar seu crdito;
( ) b) deve valer-se do pedido de restituio;
( ) c) deve requerer apreenso e depsito da coisa alienada com reserva de
domnio.
53. Os crditos do empregado, por acidente do trabalho:
(X) a) so de responsabilidade do rgo previdencirio;
( ) b) so de responsabilidade do falido.
54. A alienao dos bens do falido:
( ) a) faz-se exclusivamente por leilo;
(X) b) poder ocorrer, tambm, pela melhor oferta.
Pg. 376
55. A venda de bens imveis, na falncia:
( ) a) depende de outorga uxria;
( ) b) independe de outorga uxria.
B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUNTES QUESTES:
56. Declara a Lei de Falncias que, pagos os credores da massa (por
encargos ou dvidas da massa), seguir-se-o os credores da falncia, assim
considerados: ............
57. Salvo fora maior, a falncia deve encerrar-se no prazo de ....... .
58. Para que o falido recupere sua capacidade para o exerccio do comrcio
necessrio ............ .
59. A sentena que declara extinta as obrigaes do falido de natureza ....
60. Para que sejam declaradas extintas as obrigaes do falido so
necessrios os seguintes pressupostos: ......... e ......... .
Pg. 377
Captulo XXX
DA CONCORDATA
Sumrio: 157. Noes gerais e histrico. 158. A concordata no direito
brasileiro. 159. Conceito. 160. Natureza jurdica. 161. Juzo competente. 162.
Legitimidade ativa. 163. Pressupostos. 164. Efeitos. 165. Pedidos de restituio.
166. Desistncia da concordata e conseqncias. 167. Concordata convolada em
falncia (falncia incidental). 168. Espcies de concordata.
157. NOES GERAS E HSTRCO
Como tivemos a oportunidade de assinalar ao longo deste trabalho, a
falncia tinha, nos primrdios, manifesto carter punitivo, cercando o falido de
infmia e expondo-o degradao pblica.
Da o velho refro - Falliti sunt fraudatores (Os falidos so fraudadores).
"O instituto da falncia - observa Sampaio de Lacerda - apresentou-se, de
incio, com carter repressivo. Seu propsito era o de punir o devedor que iludira a
confiana de outros. A falncia era to temerosa quanto o crime. E o devedor
ficava marcado com a infmia."
Ainda hoje, em que a falncia j no mais se ressente de carter
repressivo, constituindo-se, antes de tudo, num processo de execuo coletiva,
com ntido objetivo patrimonial, observam-se conseqncias morais que se
refletem fatalmente no conceito do comerciante.
Vista a falncia como um delito, ou apenas como um processo de execuo
patrimonial, estabelecida a distino entre bons e maus pagadores, procurou-se
evitar, para os primeiros, as desastrosas conseqncias da quebra,
possibilitando-lhes composio com os credores, por meio da chamada moratria
- a prescriptio moratoria -, dilao concedida ao devedor para solver suas
obrigaes, sucedneo do que viria a ser posteriormente a concordata.
A concordata constitui inegvel humanizao do processo de execuo dos
bens do devedor comerciante, evitando-lhe a falncia com suas danosas
conseqncias, como acentua Umberto Navarrini:
Pg. 378
"L'istituto del concordato ha questa principale ragiono d'essere: salvare il
commerciante sventurato ed onesto, il quale si trovi in temporaneo dissesto, dalla
dichiarazione di fallimento. mpedire tale dichiarazione e quindi tutte le
conseguenze di varia natura che ne discendono; dare al commerciante il mezzo
per risollevarsi, per comporre sollecitamente il suo dissesto, continuando a
rimanere, sia pure con alcune restrizioni, alla direzione della sua azienda, che a
liquidazione fallimentare distruggerebbe immancabilmente e per sempre; e, d'altro
lato, assicurare ai creditori, pur senza necessit di liquidazione, congrua
soddisfazione dei loro diritti, quale il patrimonio del loro debitore pu consentire -
sono i mezzi onde il concordato preventivo si concreta e si svolge".
O instituto da concordata tem uma finalidade: salvaguardar o comerciante
desventurado e honesto, e que se encontre temporariamente endividado, da
declarao da falncia. mpede tal declarao e, por via de conseqncia, os
resultados que dela decorrem.
A concordata, com efeito, em que pese a necessidade de seu
aperfeioamento, pondo fim a uma srie interminvel de abusos, constitui-se na
soluo jurdica adequada a salvar, j no se dir unicamente o empresrio dos
percalos da falncia, que, a rigor, a ningum favorece, mas numa forma que
possibilita a sobrevivncia da empresa, considerada nos dias atuais verdadeira
instituio social, por isso que, na expresso portentosa de Louis Boucrat, "a
empresa um organismo, isto , um agrupamento organizado, hierarquizado de
homens ligados entre si por diversos vnculos, tais como contratos de sociedade,
de salrio etc., em colaborao para a realizao de um fim determinado; grupo
que possui, quase sempre, uma durao independente dos homens que o
constituem, uma personalidade diferente dos indivduos que o compem".
Exatamente por isso afirma Rubens Requio:
"A tendncia incoercvel da doutrina moderna leva personificao gradual
da empresa. O sistema francs tende para essa soluo.
Com a adoo das idias expostas, estaria assegurada a permanncia da
empresa, e o Estado executaria sua poltica de saneamento da atividade
econmica, dando maior vitalidade para a prpria empresa".
Em razo desses aspectos, indispensvel , antes de tudo, um remdio
jurdico que possibilite a plena recuperao econmica da empresa de molde a
ensejar-lhe a necessria sobrevivncia, como pe em relevo o consagrado jurista
paranaense:
Pg. 379
"Em primeiro lugar se deve indagar, ao se deparar com o fenmeno
mrbido da empresa insolvente, antes mesmo da investigao sobre a possvel
atividade delitual do empresrio, se ela tem ainda condies econmicas e
financeiras de recuperao.
Com efeito, muito mais socialmente importante do que a indagao sobre
as causas da runa da empresa, saber-se se ela economicamente recupervel.
A empresa, na teoria dominante no moderno Direito Comercial, como unidade
econmica organizada, para a produo ou circulao de bens ou de servios,
constitui um cadinho onde efervescem mltiplos interesses: o pagamento dos
salrios para a classe obreira, dos tributos para a manuteno do Estado e dos
lucros para os investidores. No deve ser, assim, considerada sob as luzes dos
interesses imediatistas do coletor de impostos ou da impacincia do cobrador de
dvidas, nos momentos crticos ou dramticos de sua evoluo".
Essa sobrevivncia da empresa, no atual sistema legislativo brasileiro, s
possvel por meio da concordata, o que, por si s, pe em relevo a importncia do
instituto.
Como todo instituto jurdico, tambm a concordata passou por sucessivas
alteraes, numa evoluo gradativa que, por certo, ainda no terminou.
Decorrncia da humanizao do cumprimento da obrigao - "la maggior parte
delle leggi riconosce a necessit di trattare in modo speciale il debitore onesto e
sventurato", como diz Umberto Navarrini -, manifestou-se embrionariamente no
direito romano, conquanto s se consolidasse na dade Mdia, surgindo
inicialmente a chamada concordata suspensiva e s posteriormente a concordata
preventiva.
Com efeito, j abrigava o direito romano vrios institutos jurdicos que, sem
os inconvenientes da infmia, possibilitavam composio entre o devedor e seus
credores, ensejando-lhe, outrossim, plena recuperao econmica.
Foi assim com a induciae quinquennales (induciae, arum = pazes, trguas;
quinquennales = de cinco em cinco anos, que dura cinco anos), inicialmente
concedida pelo imperador e que ensejaria ao devedor o pagamento das suas
dvidas em prazo que no podia ultrapassar cinco anos, possibilitando-lhe a
exceptio moratoria (exceptio, onis = exceo, objeo; moratoria, moratorius = que
demora, que dilata), contra os credores.
Pg. 380
Todavia, s na dade Mdia se consolidaria o instituto, surgindo
inicialmente, na tlia, e dali se irradiando por outros pases da Europa.
158. A CONCORDATA NO DRETO BRASLERO
A primeira concordata a ser introduzida no direito brasileiro foi a concordata
suspensiva, assim denominada aquela concedida no decorrer do processo
falimentar, quando restituda ao falido a livre administrao dos seus bens.
Dispunha a respeito o art. 847 do Cdigo Comercial, hoje revogado:
"Para ser vlida a concordata suspensiva da falncia, exige-se que seja
concedida por um nmero tal de credores que represente pelo menos a maioria
destes em nmero, e dois teros no valor de todos os crditos, sujeitos aos efeitos
da concordata".
Ficava a concesso da concordata, pois, sujeita concordncia dos
credores, no se admitindo a sua concesso ao devedor que fosse "julgado com
culpa ou fraudulento".
Paralelamente concordata suspensiva, o nosso Cdigo Comercial
concedia a moratria ao comerciante que provasse que a "impossibilidade de
satisfazer de pronto as obrigaes contradas" decorria de "acidentes
extraordinrios imprevistos ou de fora maior".
Assim, facultada a moratria (dilao de prazo para soluo das
obrigaes), contava o devedor com at trs anos para saldar seus dbitos. Em
24 de outubro de 1890, o Decreto n. 917 introduzia, entre ns, a concordata
preventiva que, como o prprio nome deixa entrever, aquela que requerida
preventivamente, como modo de se evitar a declarao da falncia.
Abrigava o diploma legal nominado duas espcies de concordata
preventiva:
a) extrajudicial;
b) judicial.
A primeira, como o nome indica, era firmada extrajudicialmente, entre
devedor e seus respectivos credores, exigindo-se sua homologao pelo juiz. A
segunda, ao revs, era, desde logo, levada a efeito perante o juiz - por isso que
judicial.
Este sistema permaneceu sob a gide do Decreto n. 859, de 16 de agosto
de 1902.
Pg. 381
Em 17 de novembro de 1902, a Lei n. 2.024 consolidava de vez a
concordata, quer preventiva ou suspensiva. Fundava-se a lei que nos referimos no
anteprojeto do douto comercialista Carvalho de Mendona, que punha fim
concordata preventiva extrajudicial.
O Decreto n. 5.746, de 9 de dezembro de 1929, adotou idntico princpio
que, todavia, veio a sofrer profunda alterao com a atual legislao - o
Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, a atual Lei de Falncias. A
legislao vigente ps fim exigncia da aprovao prvia dos credores,
assumindo a feio de favor judicial concedido pelo juiz, acolhendo, assim, a
sugesto de Miranda Valverde:
"Se a concordata um favor, que a lei concede ao devedor honesto e de
boa f, injustificvel , a nosso ver, o sistema geralmente adotado de deixar ao
arbtrio exclusivo da outra parte - a maioria dos credores - a concesso ou no
desse favor".
Nessas condies, independentemente da vontade dos credores, desde
que atendidas as exigncias legais, poder o comerciante obter a sua concordata
e, com o seu integral cumprimento, restabelecer seus negcios, recuperando o
indispensvel equilbrio econmico para a atividade negocial.
159. CONCETO
Concordata, do verbo concordar, significa, etimologicamente, acordo,
conciliao, ajuste, combinao.
No sentido jurdico define o instituto que objetiva regularizar a situao
econmica do devedor comerciante, evitando (concordata preventiva), ou
suspendendo (concordata suspensiva), a falncia.
Na expresso do pranteado Elias Bedran, " o remdio legal que serve para
evitar a decretao da falncia, ou para extingui-a".
Conceitua-a Sampaio de Lacerda como "o ato processual pelo qual o
devedor prope em juzo melhor forma de pagamento a seus credores, a fim de
que, concedida pelo juiz, evite ou suspenda a falncia".
Miranda Valverde, pondo em relevo a nica espcie de credores abrangida
pela concordata, a define como "uma demanda, tendo por objeto a regularizao
das relaes patrimoniais entre o devedor e seus credores quirografrios e por fim
evitar a declarao da falncia, ou fazer cessar os efeitos dela, se j declarada".
Rubens Requio, por sua vez, formula a seguinte definio:
Pg. 382
"O instituto jurdico da concordata visa resolver a situao econmica de
insolvncia do devedor, ou prevenindo e evitando a falncia (concordata
preventiva), ou suspendendo a falncia (concordata suspensiva), para
proporcionar a recuperao e restaurao da empresa comercial".
As definies acima transcritas deixam patente uma distino entre o
sentido etimolgico e o sentido jurdico da palavra concordata. No sentido
etimolgico, como, alis, j se observou, concordata significa acordo, conciliao.
No sentido jurdico uma demanda, um instituto, um remdio jurdico que decorre
da prpria prestao jurisdicional do Estado, independentemente da concordncia
dos credores.
Da no haver acolhida, nos dias atuais, conceituao tradicional que
definia a concordata como "um acordo especial entre o devedor e seus credores",
mas, ao revs, um favor legal, como preleciona Pontes de Miranda.
160. NATUREZA JURDCA
Discrepam os autores quanto natureza jurdica da concordata, dando
lugar, por isso mesmo, a diversas teorias que tentam, cada qual sua maneira,
explicar o verdadeiro elemento constitutivo deste instituto.
Assim, para alguns a concordata seria, antes de tudo, um contrato entre o
devedor e seus credores.
"...uno contratto tra il fallito e a colletivit del creditori deliberante a
maggioranza nelle assemblea generale, col quale, mediante a modificazione del
preesistente rapporti obbligatori si fa cessare lo stato di fallimento e, quindi, a
procedura relativa", afirma Alfredo Rocco.
Nesse mesmo sentido argumenta Carvalho de Mendona, assinalando,
todavia, a anomalia de tal contrato:
"Dominada por princpios jurdicos que lhe so peculiares, a concordata no
perde, entretanto, a sua feio contratual, seja um contrato anmalo, desde que
ao devedor, j impossibilitado de pagar, j inbil para contratar sobre bens,
interesses e direitos da massa, conferida a extraordinria faculdade de, antes ou
durante a sua falncia, celebrar com os credores os acordos que entender; seja
um contrato original, em virtude da exceo do princpio da liberdade de contratar,
isto , da preponderncia que a maioria dos credores exerce sobre a minoria,
forando-a a aceitar a sua vontade, pois, homologada, a concordata adquire
eficcia vinculativa relativamente a todos".
Pg. 383
Contrape-se teoria contratualista a teoria denominada processualista,
que v na concordata um processo jurisdicional, como, alis, j preconizava
Pothier (in Tratado das obrigaes pessoais e recprocas, trad. Jos Homem
Corra Telles), muito antes que Schultze a considerasse uma demanda judicial.
Na atual legislao brasileira, em que a concordata independe da
concordncia prvia dos credores, dvida no pode haver quanto sua natureza
processual, como ressaltam Waldemar Ferreira e Alfredo Buzaid, afirmando
textualmente o segundo (RDM, 1:800):
"A concordata um processo jurisdicional, porque pressupe um conflito de
interesses, que se caracteriza pela pretenso do comerciante obter a suspenso
dos pagamentos e eventualmente a remisso parcial de seus dbitos e a
resistncia dos credores, manifestada pela pretenso de receber os crditos
imediatamente e na sua totalidade. No, porm, um processo meramente
declaratrio das condies de validade de concordata (Rocco, `l Concordato', n.
90), porque esta no se funda sobre a existncia de uma relao, que declarada
judicialmente, antes objetiva a modificao de seu estado jurdico e, desta forma,
o efeito da sentena constitutivo (cf. Ascarelli, `Rev. Dir. Proc. Civil', 1928, 11,
pg. 228). O concordatrio possui uma ao que exercita judicialmente, visando
obter a modificao de seu estado jurdico, e, portanto, a ao constitutiva. Os
credores podem opor-se modificao desse estado jurdico, oferecendo
embargos concordata. Os embargos constituem no uma defesa do credor,
antes uma ao, destinada a demonstrar a inexistncia das condies de validade
da concordata pela no-ocorrncia dos requisitos exigidos pela lei para a sua
obteno. Trata-se assim, de uma autntica ao do credor contra o devedor,
instaurado, dentro da concordata, uma instncia, por iniciativa do credor, os
embargos tm finalidade declaratria da inexistncia dos requisitos de
admissibilidade ou de procedncia do pedido do comerciante. Desta forma,
portanto, surgem na concordata duas aes: uma constitutiva do comerciante
devedor; outra declaratria negativa dos credores".
Pg. 384
161. JUZO COMPETENTE
Do que se exps, facilmente se conclui pela existncia de duas espcies
de concordata:
a) concordata preventiva;
b) concordata suspensiva.
A primeira, como o prprio nome deixa entrever, objetiva impedir a
decretao da falncia, precedendo, pois, o pedido de quebra. A segunda, ao
revs, aquela requerida no decorrer do processo falimentar, suspendendo a
falncia.
H, por isso, duas regras distintas, para se estabelecer o juzo competente.
No primeiro caso, a concordata preventiva ser requerida perante o mesmo juzo
que seria competente para decretar a falncia:
"Art. 156. O devedor pode evitar a declarao da falncia, requerendo ao
juiz, que seria competente para decret-la, lhe seja concedida concordata
preventiva" (Lei de Falncias).
Como j observamos (Captulo V), competente para declarar a falncia a
justia ordinria dos Estados, perante o juiz de direito da Vara Cvel. A
competncia em razo do local se estabelece pela localizao do principal
estabelecimento do devedor, isto , do local de onde administra seus negcios.
Em se tratando de concordata suspensiva, o requerimento feito perante o
prprio juzo em que se processa a falncia:
"Art. 177. O falido pode obter, observadas as disposies dos arts. 111 a
113, a suspenso da falncia, requerendo ao juiz lhe seja concedida concordata
suspensiva" (Lei Falimentar).

162. LEGTMDADE ATVA
Tal como ocorre com a falncia, o instituto da concordata, quer preventiva,
quer suspensiva, exclusivo do devedor comerciante, no se estendendo ao
devedor civil ou s sociedades civis.
Assim, tanto o comerciante singular, pessoa fsica, sob firma individual,
quanto o comerciante coletivo, sociedade comercial, pessoa jurdica, podem,
preenchidos os pressupostos legais, requerer concordata. Entre as exigncias
impostas ao devedor comerciante para o requerimento e deferimento da
concordata, inclui-se a do arquivamento dos atos constitutivos da sociedade ou
registro da firma, na hiptese de se tratar de comerciante individual:
Pg. 385
"Art. 140. No pode impetrar concordata:
o devedor que deixou de arquivar, registrar ou inscrever no Registro do
Comrcio os documentos e livros indispensveis ao exerccio legal do comrcio
(Lei de Falncias).
Significa isso que s o comerciante regular, de direito, pode utilizar-se dos
benefcios da concordata, no podendo requer-la o comerciante cujo registro, por
qualquer circunstncia, no tenha sido ultimado (exceto se seu passivo
quirografrio for cem vezes inferior ao maior salrio mnimo do Pas, hiptese,
alis, remotssima), tampouco podendo faz-lo a sociedade irregular ou de fato.
"Reservou, portanto, a lei, o favor da concordata ao comerciante de direito,
ao contrrio da falncia, que se aplica tambm ao de fato. Compreende-se a
justeza da norma, pois que, enquanto no primeiro caso se cuida da preservao
da empresa, merecendo o amparo legal as juridicamente constitudas, no segundo
nos deparamos com a hiptese de liquidao. Destarte, esto inequivocamente
arredados da concordata o empresrio individual de fato e o coletivo de fato ou
irregular (sociedade mercantil com contrato escrito, mas no arquivado na Junta
Comercial)", observa Nelson Abro.
Nessas condies, se se tratar de comerciante regularmente registrado ou
com os respectivos atos constitutivos arquivados na Junta Comercial, facultado lhe
ser requerer concordata.
Possuem legitimidade ativa e, portanto, podem requerer concordata as
seguintes pessoas:
a) o comerciante individual;
b) o inventariante, em se tratando de concordata do esplio, estando
devidamente autorizado pelos respectivos herdeiros;
c) a diretoria, se se tratar de concordata de sociedade annima ou
sociedade em comandita por aes;
d) o scio-gerente, nas demais espcies societrias, inclusive a sociedade
por quotas de responsabilidade limitada;
e) o liquidante, em se tratando de sociedade em liquidao, j que o
processo de liquidao no se constitui em obstculo ao requerimento da
concordata preventiva.
Pg. 386
No podem requerer concordata as pessoas impedidas de comerciar -
aquelas mencionadas no art. 2. do Cdigo Comercial e em leis especiais -
governadores, magistrados, militares, funcionrios pblicos e outros.
Tambm no podem requerer concordata, porque sujeitas a processo de
liquidao extrajudicial, as seguintes empresas: instituies financeiras em geral
(bancos, sociedades de crdito e financiamentos, corretoras de ttulos e valores -
Lei n. 6.024, de 13-3-1974); .seguradoras (Dec.-lei n. 73, de 21-11-1966, e Dec.
n. 60.459, de 13-3-1967); transportes areos, por fora da redao dada ao art.
4. do Decreto-lei n. 496, de 11 de maro de 1969, que determina que as
"empresas de transporte areo ficam impedidas de operar aeronaves ou explorar
servios areos de qualquer natureza, durante ou depois do encerramento dos
processos de sua liquidao, falncia ou concordata" (v. Captulo XXXV -
"Empresas no sujeitas falncia").
A concordata na sociedade em conta de participao, em que o comrcio
exercido pelo scio ostensivo, sob firma individual, h de ser requerida por este
ltimo, desde que comerciante regular, isto , com firma devidamente registrada
na Junta Comercial.
163. PRESSUPOSTOS
Para que se possa requerer a concordata preciso, como j se observou,
ser comerciante. Mas no basta essa condio, pois necessria se faz a
observncia de determinados requisitos e que so de dois tipos:
a) de ordem objetiva;
b) de ordem subjetiva.
Os de ordem objetiva relacionam-se com a proposta e destinam-se a
esclarec-la. Os de ordem subjetiva referem-se diretamente pessoa do devedor.
Assim, antes de tudo, cumpre ao devedor positivar a inexistncia dos
impedimentos previstos no art. 140:
1.) Arquivamento, registro ou autenticao de documentos na Junta
Comercial.
Como tivemos oportunidade de afirmar, o comerciante de fato ou irregular,
assim considerado aquele que no ultimou seus atos constitutivos, levando-os a
registro na Junta Comercial, no pode requerer concordata, que s se estende ao
comerciante regular ou de direito.
Pg. 387
2.) Requerimento de concordata h menos de cinco anos ou
no-cumprimento de concordata requerida h mais tempo.
Objetiva o preceito, como assinalam os autores, impedir que a concordata
se transforme, por devedores inescrupulosos, na chamada indstria das
concordatas. Assim, tanto o devedor que cumpriu a concordata quanto aquele que
a requereu e no cumpriu esto impedidos de requer-la novamente. O primeiro,
isto , o que cumpriu, no poder requer-la novamente seno depois de
decorridos cinco anos. O segundo, ou seja, aquele que a requereu mas no
cumpriu (e que por isso fatalmente ter decretada a sua falncia), ainda que
decorridos mais de cinco anos, estar impedido de requer-la mais .uma vez.
O art. 140 da Lei Falimentar estabelece mais dois impedimentos, no
admitindo a concordata ao devedor que:
a) deixou de requerer a falncia (autofalncia) no prazo de trinta dias do
vencimento da obrigao lquida, sem relevante razo de direito;
b) tenha sido condenado, com sentena transitada em julgado, por crime
falimentar, contra o patrimnio, f pblica, propriedade industrial ou economia
popular.
A primeira hiptese, todavia, como assinala a Smula 190 do Supremo
Tribunal Federal, j no se constitui em impedimento concordata:
"O no-pagamento de ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto,
no impede a concordata preventiva".
A segunda hiptese merece especial cuidado, havendo a necessidade de
se distinguir entre comerciante singular e coletivo. No primeiro caso, em se
tratando de comerciante singular, imprescindvel vida pregressa "isenta de
mcula", como j observava Miranda Valverde. Tratando-se, porm, de
comerciante coletivo, sociedade comercial, com personalidade e patrimnio
absolutamente distintos dos de seus respectivos scios, no nos parece correto
impedir a concordata to-somente por ocorrer condenao criminal de um dos
seus integrantes. Com inegvel propriedade observa Nelson Abro:
"Em obedincia ao princpio que rege o moderno Direito Falimentar - o da
separao entre a sorte da empresa e a de seus diretores, gerentes e
administradores -, a condenao de um desses no obstacula a concordata
sociedade, pessoa jurdica".
Verificada a inexistncia dos impedimentos acima assinalados, cumpre ao
devedor preencher os requisitos estabelecidos no art. 158, a saber:
a) exercer o comrcio regularmente h mais de dois anos
Pg. 388
Este prazo de carncia visa, como observa Rubens Aguiar Magalhes,
evitar que aventureiros possam utilizar-se dos favores da concordata:
"Circunscrevendo a lei ao perodo de dois anos de exerccio regular do
comrcio, entendeu habitualidade e constncia da empresa nessa faixa de tempo,
como medida de segurana e resguardo aos direitos dos credores".
Por isso que, em conformidade com os julgados:
"Constitui requisito indeclinvel para a concesso da concordata o exerccio
regular do comrcio por mais de dois anos" (RT, 259:264; 394:167; 401:195;
407:194; 421:196);
b) possuir ativo que corresponda a mais de cinqenta por cento do passivo
quirografrio
Sob a gide da legislao anterior, exigia-se do concordatrio garantias
pessoais (fiador) ou reais (hipoteca, penhor) que possibilitassem o pagamento do
percentual proposto (Lei n. 2.024, de 1908). A legislao atual, todavia, limitou-se
a exigir um ativo superior a cinqenta por cento do passivo quirografrio. Assim, o
prprio patrimnio do concordatrio se constitui na segurana indispensvel aos
interesses dos credores.
Na eventualidade de o concordatrio possuir bens gravados com hipoteca
ou penhor, se o valor desses bens excederem o valor da dvida, este excesso
pode ser computado no ativo;
c) no ser falido ou, se o foi, estarem declaradas extintas suas obrigaes
O insucesso se constitui num risco dos negcios, a ele estando sujeitos
todos os comerciantes. Assim, na eventualidade de o comerciante ter declarada a
sua falncia, enquanto no cessados os efeitos desta, estar impedido de exercer
o comrcio, em conformidade com o que dispe o art. 2. do Cdigo Comercial.
Se, todavia, contrariando tal disposio, voltar a exercer o comrcio, no poder
valer-se da concordata, a menos, claro, que tenha, por sentena, declaradas
extintas suas obrigaes, reabilitando-se;
d) no ter ttulo protestado por falta de pagamento
Esta ltima condio a que tem dado margem para maiores discusses.
a condio de no ter o concordatrio ttulo protestado por falta de pagamento.
Pg. 389
Mais tarde, entretanto, tal rigorismo interpretativo foi cedendo lugar a uma
corrente mais branda que desde logo se firmou, admitindo a concesso da
concordata (preventiva), ainda que houvesse ttulo protestado por falta de
pagamento, desde, porm, que devidamente pago antes do requerimento.
Nesse sentido afirma Pontes de Miranda:
"Ttulo pago no bice ao nascimento do direito concordata preventiva,
mesmo se houve protesto" (in Tratado de direito privado, v. 30, p. 60).
E isso porque:
"...o protesto constitui impedimento da concordata preventiva quando vem
caracterizar a impontualidade. Se o ttulo protestado foi liquidado antes do pedido
de concordata, no existe mais a impontualidade, no h mais crdito, no
podendo subsistir o protesto, para o efeito de impedir a concesso do favor legal"
(RT, 410:193).
Outrossim:
"O protesto a que se refere a lei falimentar, como impediente concesso
da concordata preventiva, o tirado por falta de pagamento do ttulo, no pela
falta de aceite e devoluo do mesmo" (RT, 387:143).
De outro lado, o ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto, no
impede a concordata preventiva, nos termos da Smula 190 do Supremo Tribunal
Federal: "O no-pagamento de ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto,
no impede a concordata preventiva".
164. EFETOS
A concordata, ao contrrio do que sucede com a falncia, no priva o
concordatrio da administrao dos seus bens. Enquanto na falncia os bens do
falido passam a ser administrados pelo sndico, na concordata o concordatrio
continua testa dos seus negcios, administrando-os pessoalmente. Tem, porm,
os seus atos fiscalizados pelo comissrio, figura de que nos ocupamos mais
adiante. evidente que a presena do comissrio restringe fortemente a atuao
do concordatrio, como facilmente se depreende das atribuies do primeiro.
Contudo, em comparao falncia, inequvoca uma autonomia aprecivel
reservada ao concordatrio, muito embora no possa este ltimo alienar bens
imveis ou o estabelecimento comercial, sem prvia autorizao judicial.
Pg. 390
Por outro lado, ao revs do que sucede na quebra, a concordata s alcana os
credores quirografrios, isto , os ltimos credores na falncia, ou seja, os que
no possuem qualquer privilgio, que disputam as sobras. Os demais credores, os
possuidores de privilgios, como os credores por crditos trabalhistas, tributrios
ou com garantia real, no so atingidos.
Conquanto s possua uma espcie de credor, o quirografrio,
imprescindvel a habilitao para a necessria incluso no quadro geral dos
credores, como se ver a seguir.
Outrossim, a concordata no produz novao, isto , substituio de uma
dvida por outra, constituio de um novo crdito, que substitui o anterior. Assim,
inexiste a possibilidade de que o percentual oferecido pelo concordatrio substitua
integralmente o crdito pretrito. Tampouco isenta os coobrigados das suas
responsabilidades, o que equivale a dizer que ao credor dado acionar o avalista
do concordatrio para dele haver a diferena entre o que recebeu na concordata e
o valor do respectivo crdito. Pode, igualmente, o credor deixar de habilitar-se na
concordata, para acionar diretamente o avalista, deste recebendo o total da dvida.
De outro lado, a sentena que defere a concordata determina a suspenso
das aes e execues havidas contra o concordatrio por crditos quirografrios,
os nicos crditos sujeitos concordata, como expressamente dispe o art. 161,
1., , da Lei de Falncias.
165. PEDDOS DE RESTTUO
Na concordata, ao contrrio do que sucede na falncia, inexiste
arrecadao de bens, por isso que o concordatrio permanece na sua
administrao.
Assim, no h falar em pedidos de restituio formulados por terceiros
cujos bens tenham sido arrecadados em poder do devedor.
Por outro lado, a concordata (preventiva) no resolve os contratos bilaterais
e unilaterais a prazo, o que, desde logo, afastaria a convenincia dos pedidos de
restituio.
Todavia, ainda assim, dispe o art. 166 da Lei de Falncias que,
"ressalvadas as relaes jurdicas decorrentes de contrato com o devedor, cabe
na concordata preventiva pedido de restituio, com fundamento no art. 76,
prevalecendo, para o caso do 2., a data do requerimento da concordata".
Fazendo expressa remisso ao art. 76 da Lei Falimentar, d a entender o
art. 166 ser possvel pedido de restituio de coisa devida em virtude de direito
real ou contrato.
Ora, como j assinalamos, os contratos bilaterais e os unilaterais a prazo
no se resolvem com a concordata, razo por que as coisas devidas em virtude de
direito real ou de contrato s podem ser reivindicadas com "base no direito comum
regulador da relao jurdica especfica", na expresso textual de Nelson Abro.
Pg. 391
Assim, fcil verificar que, na verdade, o pedido de restituio na
concordata (preventiva) se traduz na faculdade concedida ao credor de reaver a
coisa vendida a crdito e entregue ao concordatrio nos quinze dias que
antecedem o pedido de concordata.
Estabelece-se, no caso, uma presuno legal de que, j anteriormente ao
pedido de concordata, encontrava-se o devedor em dificuldades materiais
inteiramente desconhecidas do credor, cabendo a este ltimo, portanto, formular o
pedido de restituio - se ainda no alienadas pelo concordatrio -, hiptese em
que no lhe restar seno habilitar-se como os demais credores quirografrios:
"Se a mercadoria, objeto do pedido de restituio, j foi alienada pelo
concordatrio, cabe apenas a aplicao do art. 77, 5., da Lei de Falncias: o
pagamento da mercadoria, como crdito habilitado concordata" (RT, 239:309).
166. DESSTNCA DA CONCORDATA E CONSEQNCAS
A concordata, como j observamos, um favor legal, no se subordinando,
como ocorria no regime anterior, prvia aquiescncia dos credores. Em
conseqncia, lcito ao devedor desistir da concordata impetrada, faculdade que
nenhum autor pe em dvida, muito embora silencie a respeito a legislao
especfica.
"No parece deva ser tema de controvrsia a possibilidade do devedor
desistir do pedido de concordata preventiva. Sendo hoje, em face de nossa lei, tal
instituto, como anteriormente acentuamos, um favor legal, nada h que impea o
devedor de desistir do pedido, tanto mais quando essa atitude nenhum prejuzo
pode trazer aos credores", observa Sampaio de Lacerda.
A desistncia em apreo pode ser formulada antes do processamento
propriamente dito (art. 161 da Lei de Falncias), impondo-se, nessa oportunidade,
a oitiva do curador de massas falidas. Formulada posteriormente, quando j
deferido o processamento, imprescindvel a publicao de editais para
conhecimento dos credores e demais interessados.
No nos parece correta, data venia, qualquer restrio ao pedido de
desistncia, ainda que a concordata, j deferida, se encontre em pleno
andamento, pois a qualquer tempo o devedor pode conciliar-se com seus
credores, inclusive levantando o numerrio necessrio para o pagamento dos
seus dbitos.
Pg. 392
Obviamente, para que a desistncia seja homologada pelo juiz, necessrio
se faz o exame no s do pedido em si, mas das circunstncias que o cercam.
Constatada que seja "a inteno do devedor de fugir aos encargos impostos pela
lei, pela evidente impossibilidade de atend-los, a pretenso deve ser negada,
com a decretao da falncia", como textualmente adverte Nelson Abro.
167. CONCORDATA CONVOLADA EM FALNCA (FALNCA
NCDENTAL)
Como j verificamos quando cuidamos dos pressupostos legais para a
propositura da concordata, o favor legal nominado est condicionado a uma srie
de exigncias, por ns exaustivamente vistas neste captulo.
Se, todavia, o pedido for requerido sem o atendimento a tais exigncias
(inexistir os impedimentos do art. 140 e satisfeitos os requisitos do art. 157), a
concordata pode ser convolada em falncia (art. 176 da Lei Falimentar).
Por outro lado, ainda que deferido o processamento (art. 161, 1.), se nos
embargos qualquer credor positivar o no-preenchimento dos pressupostos legais
referidos, a falncia ser igualmente decretada. Outrossim, em pleno andamento
da concordata, facultado ao devedor requerer ao juiz a decretao da quebra:
"Art. 162. O juiz decretar a falncia, dentro de 24 (vinte e quatro) horas,
se, em qualquer momento do processo, houver pedido do devedor ou ficar
provado:
- existncia de qualquer dos impedimentos enumerados no art. 140;
- falta de qualquer das condies exigidas no art. 158;
- inexatido de qualquer dos documentos mencionados no pargrafo
nico do art. 159".
Destarte, em conformidade com o que dispe o art. 154, os credores
posteriores concordata, assim considerados aqueles que s se tornaram
credores aps o deferimento do favor legal, podem, no decorrer do processamento
deste, requerer, perante o prprio juzo da concordata, a falncia do devedor,
hiptese em que o pedido ser processado em apartado.
Finalmente, na eventualidade de o concordatrio deixar de cumprir suas
obrigaes, efetuar pagamentos antecipados, com prejuzos de outros, abandonar
o estabelecimento, vender o ativo a preo vil, comportar-se com negligncia na
conduo dos seus negcios, efetuando despesas suprfluas ou desordenadas,
ou ainda for condenado por crime falimentar, a concordata poder ser convolada
em falncia (art. 150 da Lei Falimentar).
Pg. 393
Em todas essas hipteses temos a chamada falncia incidental, assim
denominada aquela proferida no decorrer do processamento da concordata.
"Falncia incidente - ensina Maximilianus Claudio A. Fhrer - a que
sobrevm no curso do processamento de um pedido de concordata preventiva ou
na resciso de concordata j concedida, quando ento o concordatrio cai ou
recai na falncia. Pode ocorrer tambm quando os credores posteriores
concordata requerem a falncia do devedor, hiptese em que a sentena
declaratria da falncia produzir os mesmos efeitos da sentena de resciso de
concordata.
Cumpre lembrar que, em conformidade com o que dispe o art. 1. da Lei
n. 7.274, de 10 de dezembro de 1984, que alterou parcialmente o art. 161 da Lei
Falimentar, pode o juiz convolar em falncia pedido de concordata quando "estiver
inequivocamente caracterizada a fraude".
A fraude, nos pedidos de concordata, via de regra, se traduz no artifcio
malicioso do devedor comerciante prejudicando credores, com o propsito de
enriquecer-se ilicitamente.
Caber, pois, ao juiz, verificar se, alm dos pressupostos legais para o
pedido de concordata, h, tambm, o propsito do requerente em utilizar-se do
instituto como meio efetivo de recuperao econmica da empresa, evitando
objetivos fraudulentos que desnaturam a concordata.
168. ESPCES DE CONCORDATA
Como j foi dito, a concordata tem uma finalidade - salvaguardar o
comerciante desventurado e honesto, e que se encontre temporariamente
endividado, da declarao da falncia. mpede ou susta os efeitos desta. Assim,
em que pesem as crticas que costumeiramente so feitas ao instituto, constitui ele
a soluo jurdica adequada sobrevivncia da empresa, que ao Estado cumpre
preservar.
Com este objetivo, prev a nossa legislao duas espcies de concordata:
a) concordata preventiva;
b) concordata suspensiva.
De ambas cuidamos a seguir.
Pg. 394
RESUMO
Concordata - Noes gerais. O instituto da concordata tem uma finalidade:
salvaguardar o comerciante desventurado e honesto, e que se encontre
temporariamente endividado, da declarao da falncia, constituindo-se um
remdio jurdico que possibilita a plena recuperao econmica da empresa, de
molde a ensejar-lhe a necessria sobrevivncia.
A concordata no direito brasileiro. A primeira concordata a ser introduzida
no direito brasileiro foi a suspensiva. Somente em 24 de outubro de 1890, por
meio do Decreto n. 917, foi que se adotou, entre ns, a concordata preventiva.
Conceito. Concordata o instituto jurdico que objetiva regularizar a
situao econmica do comerciante, evitando (concordata preventiva), ou
suspendendo (concordata suspensiva), a falncia.
Natureza jurdica. A concordata no um contrato, por isso que independe
da vontade dos credores, mas um favor legal, constituindo-se um processo
jurisdicional.
Juzo competente. A concordata preventiva h de ser requerida perante o
mesmo juzo que seria competente para decretar a falncia - o juzo do lugar do
estabelecimento principal. A concordata suspensiva requerida ao prprio juzo
da falncia.
Legitimidade ativa. Podem requerer a concordata: a) o comerciante
individual; b) o inventariante (em se tratando de concordata do esplio); c) a
diretoria (se se tratar de concordata de sociedade annima ou sociedade em
comandita por aes); d) o scio-gerente (nas demais espcies societrias); e) o
liquidante (nas sociedades em liquidao).
Pressupostos: a) de ordem objetiva; b) de ordem subjetiva.
Os primeiros, isto , os de ordem objetiva, relacionam-se com a proposta.
Os de ordem subjetiva referem-se diretamente pessoa do devedor.
Efeitos da concordata. Ao contrrio do que sucede na falncia, a
concordata no priva o concordatrio da administrao dos seus bens e negcios,
tendo apenas fiscalizados os seus atos pelo comissrio.
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Pedidos de restituio. Na concordata, o pedido de restituio se traduz na
faculdade concedida ao credor de reaver a coisa vendida a crdito e entregue ao
concordatrio nos quinze dias que antecedem o pedido de concordata.
Desistncia da concordata e conseqncias. Lcito ao devedor desistir da
concordata impetrada, muito embora a legislao seja omissa a respeito -
impondo-se a homologao pelo juiz.
Concordata convolada em falncia (a falncia incidental). O pedido de
concordata est condicionado a uma srie de exigncias. Requerido sem o
atendimento a tais pressupostos legais, pode ser convolado em falncia, ex officio,
constituindo-se a chamada falncia incidental.
Espcies de concordata. H duas espcies de concordata: a) preventiva; b)
suspensiva.
RECAPTULAO
1. A concordata um instituto jurdico que beneficia qualquer espcie de
devedor?
R. No. Tal como ocorre com a falncia, a concordata um favor legal
exclusivo do devedor comerciante.
2. Todo e qualquer comerciante, pois, pode valer-se da concordata?
R. No. Neste aspecto a concordata se distancia da falncia, pois, ao
contrrio desta, s alcana o devedor comerciante regular ou de direito.
3. Nessas condies, a sociedade irregular ou de fato no pode valer-se da
concordata?
R. No. A sociedade irregular ou de fato no pode valer-se dos favores da
concordata, como facilmente se depreende da leitura do art. 158, , da Lei de
Falncias.
4. Comerciante com ttulo protestado pode requerer a concordata?
R. Nos termos do art. 158, V, da Lei de Falncias, o devedor comerciante,
para requerer a concordata, no pode ter ttulos protestados. Todavia, na exata
interpretao desta disposio, entendem os juristas (Pontes de Miranda) e a
melhor jurisprudncia (RT, 410:193) que, se o ttulo protestado foi liquidado antes
do pedido de concordata, no mais existe a impontualidade, no podendo subsistir
o protesto, para o efeito de impedir a concesso do favor legal.
Pg. 396

5. Qual a conseqncia do indeferimento do pedido de concordata?
R. O requerimento de concordata condiciona o impetrante a uma srie de
exigncias - so os pressupostos legais da concordata. Na eventualidade, porm,
de o requerimento no atender a tais pressupostos, a concordata denegada.
Mas a denegao do pedido de concordata no se resume sua rejeio, pois,
com o indeferimento, o juiz ex officio, independentemente de provocao de
credores, decretar a falncia do devedor. Razo por que deve o pedido de
concordata passar pelo crivo de advogado, se no experiente, necessariamente
cauteloso e atento s exigncias estabelecidas para a concesso do favor legal
nominado.
ESPCES DE CONCORDATA:
PREVENTVA
SUSPENSVA
Pg. 397
Captulo XXX
DA CONCORDATA PREVENTVA
Sumrio: 169. Conceito. 170. Aplicao. 171. Requisitos. 172. O
comissrio. 173. Verificao dos crditos. 174. Crditos que envolve. 175. Formas
de pagamento. 176. Depsito obrigatrio. 177. Cumprimento da concordata. 178.
Processamento.
10. CONCETO
Quando cuidamos dos aspectos gerais da concordata (Captulo XXX),
tivemos oportunidade de formular o seu conceito genrico, transcrevendo,
inclusive, as definies dos mais renomados autores.
Assim, pudemos verificar que a concordata uma demanda, e, portanto, de
natureza judicial que, visando regularizar a situao patrimonial da empresa,
procura evitar a declarao da falncia (concordata preventiva), ou suspender os
efeitos desta (concordata suspensiva).
Da a observao sensvel de Elias Bedran de que a concordata " o
remdio legal que serve pata evitar a decretao da falncia, ou para extingui-a".
Do exposto, portanto, facilmente se conclui que a concordata preventiva, tal
como o prprio nome deixa entrever, previne, acautela, antecipa, procurando
evitar que a falncia sobrevenha - por isso que preventiva. Com o acerto que lhe
peculiar, ensina Nelson Abro:
"O escopo da concordata preventiva consiste em evitar a falncia do
devedor comerciante que no est mais em condies de pagar seus dbitos nos
vencimentos. Obtendo prazo, abatimento, ou as duas vantagens simultaneamente,
poder recuperar-se e obter, com o prosseguimento da atividade empresria, os
recursos indispensveis soluo dos seus dbitos".
Objetiva, pois, a concordata preventiva, recompor o patrimnio da empresa,
evitando, outrossim, a declarao da sua falncia, como, alis, pe em relevo o
eminente Miranda Valverde:
"Quanto ao seu objeto um modo de extino de obrigaes, na
conformidade das condies estabelecidas pelo devedor. Quanto ao fim, um
meio de evitar a declarao da falncia ou fazer cessar o processo dela".
Pg. 398
170. APLCAO
J no incio deste trabalho advertamos para o sistema restritivo adotado
pela legislao brasileira, estendendo a falncia exclusivamente ao devedor
comerciante (v. Captulo ).
A concordata, quer preventiva, quer suspensiva, , igualmente, um instituto
jurdico que se aplica exclusivamente ao devedor comerciante, assim
compreendido o comerciante propriamente dito e o industrial, e, obviamente,
aqueles que, conquanto no possam ser considerados comerciantes, a eles so
equiparados, tais como os empresrios de espetculos pblicos (art. 7., 1., da
Lei de Falncias), as empresas de trabalho temporrio (art. 16 da Lei n. 6.019, de
1974) e os incorporadores (art. 43, , da Lei n. 4.591, de 1964).
"O `devedor', diz, com efeito, o art. 156, poder evitar a declarao da sua
falncia. Mas no se refere o texto a qualquer devedor, seno ao que se achar no
exerccio do comrcio, profissional e habitualmente, com intuito de lucro. S esse
poder falir; e, pois, s esse poder evitar a falncia que se lhe apresente como
fatalidade por outra forma irremovvel", assinala Waldemar Ferreira.
Da a necessidade de o impetrante, desde logo, positivar sua condio de
comerciante, que h de ser, como j se observou, regular, de direito, ou seja, com
seus atos constitutivos devidamente inscritos na Junta Comercial, no podendo
dela valer-se o comerciante de fato ou irregular.
171. REQUSTOS
Ao cuidarmos dos aspectos gerais da concordata, no captulo antecedente,
assinalamos os pressupostos legais do favor legal em questo - a concordata
preventiva - e que, com finalidade didtica, devem ser postos em relevo.
Assim, para que o devedor comerciante possa valer-se dos favores da
concordata preventiva, deve ele, necessariamente, preencher os seguintes
requisitos:
1.) ser comerciante regular ou de direito, estando com os docum