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Assuntos tratados: ENVIADA DIA 31/07/2012. 1 Horrio: Direito das famlias: Introduo e casamento.

2 Horrio Direito das famlias: casamento (continuao). DIREITO DAS FAMLIAS 1. Famlia pr Constituio Federal de 1988 Cdigo Civil de 1916: a) Famlia hierarquizada: ptrio poder; chefia familiar titularizada pelo homem. b) Famlia matrimonializada: casamento como nica entidade familiar. c) Famlia patrimonializada: Direito de famlia como instrumento de tutela patrimonial familiar; o ter em detrimento do ser. 2. Famlia na Constituio Federal de 1988: arts. 226 a 230. a) Igualdade: homem e mulher tm os mesmos direitos e deveres na conduo da entidade familiar. Obs.1: Havendo conflito de decises entre o homem e a mulher, a questo ser dirimida pelo Estado-juiz. b) Igualdade entre os filhos. c) Famlia plural: casamento, ncleo monoparental e unio estvel. Obs.1: Para a doutrina e jurisprudncia (STF e STJ) majoritrias, o rol meramente exemplificativo. Ou seja, as entidades familiares so identificadas pelas relaes afetivas que existem entre seus membros, e no pelas formas de instituio. Por exemplo, a unio de filhos sem quaisquer de seus pais denominada de famlia anaparental, gozando, portanto, de especial proteo do Estado. Obs.2: Por sua vez, famlia recomposta, reconstituda ou mosaico aquela formada por pessoas advindas de outras entidades familiares (Exemplo: pai, me e enteados). d) Uma vez reconhecida como entidade familiar, o Estado deve atuar jurdica e materialmente para proteg-la. So elementos caracterizadores das entidades familiares: d.1. Afetividade. d.2. Publicidade. d.3. Permanncia ou estabilidade. d.4. O STF (ADI 4.277), ao visualizar estes 03 (trs) elementos, reconheceu a unio homoafetiva como entidade familiar (unio estvel).

Obs.1: Interpretao do art. 1.723 do Cdigo Civil, conforme a Constituio. Em que pese ter reconhecido a unio homoafetiva como entidade familiar, 03 ministros (Gilmar Mendes, Ricardo Lewandowski e Cezar Peluso) afastaram a caracterizao da unio estvel (heterogeneidade de sexos). Porm, pelo fato de carecer nosso ordenamento jurdico de normas disciplinadoras das relaes entre pessoas do mesmo sexo, sugeriram a aplicao analgica das regras que disciplinam a unio estvel. Os demais ministros reconheceram a existncia de unio estvel, asseverando que a heterogeneidade de sexos foi expressamente contemplada pela Constituio para, apenas, endossar a igualdade entre o homem e a mulher. Questiona-se, ento: admite-se casamento entre pessoas do mesmo sexo? vivel a converso desta unio em casamento? e) Existe famlia de uma s pessoa? Existe famlia unipessoal? No, todavia, a pessoa goza de especficas tutelas jurdicas, oriundas do reconhecimento da dignidade humana e do mnimo existencial. INTERPRETAO TELEOLGICA DO BEM DE FAMLIA LEGAL (STJ ENUNCIADO N. 364 DA SMULA). 3. Famlia ps Constituio Federal de 1988: a famlia atual. a) Igualdade entre todos os membros de todas as entidades familiares. b) Famlia democrtica. c) Dilogo em detrimento da correo fsica. Obs.1: A criminalizao das palmadas constitucional? Justifica-se ou no esta drstica interveno estatal no seio familiar? d) Famlia plural (desmatrimonializada Direito das famlias). e) Famlia despatrimonializada: desenvolvimento da personalidade de cada um de seus membros; o patrimnio como instrumento de desenvolvimento da dignidade humana. Obs.1: Famlia eudemonista, caracterizada como o nicho adequado para que seus membros persigam a plena felicidade. f) Famlia instrumentalizada: a famlia no uma instituio; um fim em si mesmo. Trata-se, portanto, de um instrumento jurdico criado para o desenvolvimento dos seus membros, e no uma forma de interveno indevida do Estado no mundo social. Obs.1: A doutrina tem defendido, pois, um minimalismo familiar ou Direito de famlia mnimo. Critica-se veementemente a norma jurdica extrada do art. 1.566 do Cdigo Civil, posto trata-se de um maximalismo familiar ou Direito de famlia mximo. No pode o Estado impor deveres jurdicos de natureza existencial entre os cnjuges. Se qualquer deles no encontrar mais no casamento o nicho adequado para o desenvolvimento de sua personalidade, que pleiteie a desconstituio do vnculo. 4. Relaes de parentesco: arts. 1.591 a 1.595 do Cdigo Civil. 4.1. Relacionamentos familiares: a) Vnculo conjugal ou de unio estvel. b) Vnculo de parentesco:

b.1. Natural: consangneo. b.2. Civil: sem vnculos de sangue. Obs.1: So exemplos a adoo, inseminao artificial heterloga, a paternidade scio-afetiva, etc. (Vide Enunciados n. 103 e 256 do CJF). c) Vnculo de afinidade: vnculo jurdico existente entre o cnjuge ou companheiro e os parentes do outro cnjuge ou companheiro (Exemplos: sogras, cunhados, enteados, etc.). 4.2. Contagem de graus: a) Parentesco na linha reta no tem limites. b) Parentesco na linha colateral (transversal ou obliqua) tem limites (at o 04 grau). c) Entre afins, basta substituirmos a figura do cnjuge ou companheiro pela do outro cnjuge ou companheiro e contar os graus. Obs.1: Da mesma forma, na linha reta (ascendente ou descendente) no existe limite, ao passo que na linha colateral se limita o parentesco aos irmos do cnjuge ou do companheiro (cunhados). Obs.2: Na linha reta (ascendente ou descendente) a afinidade no se extingue aps a dissoluo do casamento ou da unio estvel. Logo, mesmo assim so mantidos os impedimentos matrimoniais! Obs.3: AFINIDADE NO GERA DIREITO A ALIMENTOS. AFINIDADE NO GERA DIREITO SUCESSRIO. AFINIDADE NO GERA DIREITO PREVIDENIRIO. GERA, APENAS, IMPEDIMENTO MATRIMONIAL E AINDA SIM NA LINHA RETA. 4.3. Alimentos: Diferentemente da ordem sucessria, o dever jurdico inicia-se pelos ascendentes. Subsidiariamente, o dever jurdico migra para os descendentes, e na sua falta, para os colaterais (S AT O 2 GRAU art. 1.697 do CC). Obs.1: Na linha reta os mais prximos preferem aos mais remotos. Casamento 1. Natureza jurdica: 1.1. Instituio: O casamento um instituto com normas pr-estabelecidas pelo prprio Estado. Obs.1: O art. 1.566 do Cdigo Civil incuo, segundo parcela da doutrina. 1.2. Contrato: O elemento principal a manifestao de vontade. Obs.1: Teoria majoritria.

1.3. Mista ou hbrida: O casamento um contrato no momento da celebrao, mas instituio no que tange aos seus efeitos. 2. Caractersticas: a) Vnculo jurdico personalssimo. Obs1: A celebrao pode se dar por representao via contrato de mandato. b) Diversidade de sexos. Obs1: Existem doutrinadores que afastam tal caracterstica, principalmente aps a recente deciso do STF sobre unies estveis homoafetivas (ADI 4.277). No Resp. 1.183.378/RS o STJ admitiu o casamento entre pessoas do mesmo sexo. c) Dissolubilidade. Obs.1: Vide EC. n 66/2010 art. 226, 6 da CF/88. 3. Finalidades: Para a doutrina tradicional, eram finalidades do casamento: a procriao e a legalizao das relaes sexuais. Para a doutrina moderna, a precpua finalidade do casamento o desenvolvimento da personalidade dos seus membros (comunho plena de vidas eudemonismo). 4. Esponsais: a) Promessas formais de casamento. b) No existem mais no Cdigo Civil. Todavia, a depender do caso concreto, a negativa de se casar pode configurar ato ilcito (abuso de direito art. 187 do CC) e, assim, demandar responsabilidade civil reparao de danos (morais e materiais). 5. Casamento civil e casamento religioso (art. 226, 1 e 2; arts. 1.515 e 1.516 do CC). a) No Brasil o casamento civil, mas o religioso, se preenchidos os requisitos legais, pode gerar efeitos civis. Obs.1: Findo procedimento de habilitao ser expedida certido, cuja eficcia para celebrao do casamento de 90 (noventa) dias. Neste prazo o casamento deve ser celebrado no religioso e submetido ao registro civil. Cumpre ressaltar que o registro tem, sempre, natureza meramente declaratria, razo pela qual os efeitos retroagem data da celebrao (civil ou religiosa). O casamento religioso se submete a outro procedimento para produzir efeitos civis: procedimento de habilitao posterior e comprovao da celebrao religiosa. Os efeitos retroagem data da celebrao. b) O Brasil um Estado laico. Logo, no se impe determinada religio ou crena para que o casamento religioso produza efeitos civis.

6. Capacidade ou idade nbil (arts. 1.517 a 1.520 do CC): a) Homens e mulheres, a partir dos 16 (dezesseis) anos completos podem validamente celebrar casamento. Exige-se, todavia, autorizao de ambos os pais (legitimao). Na falta de uma ou de ambas as autorizaes ser necessrio suprimento judicial, demonstrada a injustia da negativa. Obs.1: Vide art. 1.641 do Cdigo Civil. b) Excepcionalmente, ser possvel a autorizao judicial para a celebrao do casamento de quem ainda no completou a idade nbil. Apenas a hiptese de gravidez continua vigente, pois no mais existe a extino da punibilidade pelo casamento nos delitos sexuais (art. 1.520 do CC). c) A emancipao estritamente civil. No se comunica, pois, seara penal. 7. Impedimentos (arts. 1.521 e 1.522 do CC): a) So os defeitos graves que maculam o casamento. O Cdigo veda, peremptoriamente, o casamento das pessoas elencadas. Se celebrado, ser NULO o casamento. b) possvel o casamento entre tios e sobrinhos. Para tanto, necessria autorizao judicial, comprovando-se, inclusive, que a eventual prole no sofrer problemas genticos (arts. 1, 2 e 3 do Decreto-Lei n. 3.200/1941 casamento avuncular). c) Somente o homicdio doloso causa jurdica impeditiva do casamento. 8. Causas suspensivas (arts. 1.523 e 1.524 do CC): Consubstanciam defeitos leves. O Cdigo prefere que no se realize o casamento, mas no veda a celebrao. Busca vedar a confuso patrimonial. O casamento, se celebrado, no ser invlido. Entretanto, os cnjuges se submetero separao obrigatria de bens (vide art. 1.641 do CC). 9. Algumas questes sobre a celebrao do casamento: a) Art. 1.526 do Cdigo Civil. b) Em regra, exigem-se, apenas 02 (duas) testemunhas (parentes ou no). Se celebrado fora do cartrio ou se um dos contraentes no souber ou no puder escrever, so necessrias 04 (quatro) testemunhas (parentes ou no). possvel, ainda, casamento com 06 (seis) testemunhas: casamento nuncupativo (arts. 1.540 e 1.541 do CC). Obs1: Vide art. 1.542 do Cdigo Civil.