ESTUDOS AVANADOS DE DIREITO ADMINISTRATIVO Prof Fabio Bertolote Gomes

13/02/12 PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO

1) Estado/ Administrao Pblica - Lei (princpio da legalidade) art. 37, caput, CF - Smulas vinculantes STF N. 11 algemas N. 13 nepotismo (indicao de pessoas com vinculo de parentesco para ocupar cargos de livre nomeao); - Jurisprudncia Princpio da confiana legtima: quando a pessoa se submete a um concurso, como o edital vincula a administrao pblica, podero ser criados novos cargos, alm daqueles previstos, mas nunca poder haver a reduo das vagas. O fato de no haver mais a vaga na data em que deveria haver a nomeao e posse frustra a confiana legtima que o candidato depositou sobre a administrao/ rgo. Concursos: Aprovado: tirou nota acima de 5; Classificado: nota que possibilite ao candidato ficar entre os nmeros de vagas oferecidas; Direito pblico subjetivo: direito outorgado a quem foi aprovado e classificado nomeao, por conta dos princpios da segurana jurdica (garantia da estabilidade das relaes jurdicas) e confiana legtima (relao de lealdade) - (ambos so implcitos)

Princpio da moralidade administrativa (art. 37, caput CF)

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...)

- norma infraconstitucional que disciplina este assunto -Lei de improbidade administrativa (LEI N 8.429 de 1992) Deveria chamar-se lei da moralidade.

Art. 9,10,11 da Lei 8429/92 atos de improbidade.

Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico; II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado; III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado; IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades; V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem; VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico; VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a atividade; IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza; X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja obrigado; XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei. Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;

II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado, ainda que de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do patrimnio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie; IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de bem integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou ainda a prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado; V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por preo superior ao de mercado; VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea; VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente; IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular; XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades. XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestao de servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as formalidades previstas na lei; XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e prvia dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei. Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais; V - frustrar a licitude de concurso pblico;

VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo; VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.

- probidade probus, diz respeito do agente pblico na administrao dos negcios pblicos - cargo pblico trs regimes: estatutrio (lei da probidade) - posio jurdica (lugar ocupado fisicamente) celetista (contrato de trabalho um regime secundrio, mais caro para a administrao, pois o empregado ter garantias, direitos trabalhistas que os outros regimes no proporcionam), temporrio (contrato temporrio para atender determinado interesse pblico ex.: pesquisas do IBGE). H um elo entre eles, qual seja, a funo pblica ( uma atribuio de competncia especfica na estrutura da administrao pblica), para administrao o que interessa a atribuio pblica. Existem agentes pblicos que apenas tm uma funo, como o mesrio, jurado do jri popular (exerce funo pblica, ainda que de maneira transitria). A funo publica perdura durante o expediente para a maioria dos cargos. No entanto, um juiz exerce a funo publica mesmo fora do local do trabalho, pois poder exercer sua funo de casa, por exemplo. No entanto, a amplitude da funo publica depender do cargo ocupado. Magistrado aposentado no tem direito a foro privilegiado.

27/02/12 PRINCPIOS DO DIREITO ADMINISTRATIVO (continuao)

Princpio da moralidade conduta imposta pela lei aos agentes pblicos no exerccio de suas funes (ex.: Estatuto dos militares) Supremacia do interesse pblico antigamente falava-se que interesse pblico o interesse do Estado. Hoje em dia: somatria dos interesses coletivos (grupo de pessoas ligadas entre si por uma comunho de interesses conforme CDC) com os interesses difusos o prprio interesse da sociedade. Isonomia igualdade em geral

Impessoalidade a administrao pblica quando desempenha suas funes no podem criar distines de carter pessoal (ex.: Concurso Pblico no pode criar distino em razo do sexo, cor, raa). Igualdade com carter subjetivo. Legalidade estrita O princpio da legalidade significa que a administrao sempre se submeter lei e s poder agir quando e como a lei autorizar. Eficincia ainda no est totalmente absorvido na administrao pblica. Foi encontrado na administrao privada, mas a eficincia est ligado a um aspecto objetivo, qual seja, a busca do lucro. No setor pblico no se sabe exatamente como vai apurar a eficincia, pois sua finalidade no o lucro, de modo que a noo de eficincia no setor pblico precisa ser remodelada, mais abstrato que concreto. Publicidade regra, todos os atos da administrao pblica devem ser pblicos. H excees, por exemplo, inqurito policial, processos judiciais que sejam decretados segredo de justia. Existe para permitir um controle dos atos do poder pblico, para assegurar a qualquer um do povo exercer o controle. A lei para efetivar este princpio criou um meio, como a publicao no rgo oficial (dirio oficial). A publicao no dirio oficial goza de uma presuno da publicidade (presumir: considerar verdadeiro um fato provvel, a partir de evidencias). No direito h presunes relativas (presunstio iuris tantum) admite prova contrrio ou presuno de direito/absoluta (presunstio iuris et de iure) que no admite prova em contrrio, como por exemplo a morte presumida. Nem sempre a publicao no dirio oficial eficiente, como no caso de convocao para concursos pblicos AgRg no Recurso em Mandado de Segurana n 32.511 publicao de convocao para 2 fase de concurso. Prazo de 2 a 4 anos no intercorrente, s vlido aps a homologao do resultado Autotutela a administrao publica tem o poder de revisar e anular os prprios atos. 1) Ato discricionrio: vai analisar convenincia (mrito administrativo) e oportunidade. A autotutela surge da possibilidade de revogar este ato. Exemplo: bancas de jornais, so permissionrias de bem pblico, no tem contrato, a administrao pblica outorga para quem e onde quiser. precrio, no tem prazo. 2) Ato vinculado: a administrao pblica age conforme um procedimento que a lei estabelece (Exemplo: licitao). Se no meio do caminho pratica um ato ilegal, a administrao tem o dever de anular o ato que houver vcio ou erro. A lei 9784/1999 disciplina o processo administrativo estabelece o prazo de 5 anos, para anulao de um ato eivado de vcio.

05/03/12 Atos administrativos

1) Definio - Ato jurdico praticado pela administrao pblica no desempenho de suas funes e mediante o uso das suas atribuies administrativas, com vistas criao, modificao e extino de uma relao jurdica. Ser praticado pela Administrao no desempenho de suas funes e no uso de seus poderes administrativos (poder de polcia, hierrquico, disciplinar e regulamentar, para as leis que no so autoexecutveis). H os atos da administrao (atos administrativos atpicos), quando a administrao no usa nenhum de seus poder (ex. quando o poder pblico aluga um imvel de particular para instalar uma repartio pblica). - Poderes administrativos: a) Poder de polcia artigo 78 do CTN: exerce o controle das condutas dos administrados segurana pblica artigo 144 da CF. Di Pietro: a atividade do Estado que consiste em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico. Decorrente do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado, o poder de polcia surge para proteger os interesses da sociedade por meio do estabelecimento de restries liberdade e propriedade dos indivduos. b) Poder hierrquico Destinado a escalonar as funes dos rgos da Administrao Pblica, ordenando e revendo a atuao de seus agentes, estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do quadro de pessoal. c) Poder disciplinar decorrente do poder hierrquico e significa a faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao (Helly Lopes). d) Poder regulamentar (ou normativo) - atribudo aos chefes do executivo, para regulamentar leis, atravs de decreto, pois essas leis no so auto aplicveis. - O ato jurdico nessas funes, so atos administrativos. - Atos administrativos tpicos se formam nesse perfil (na prtica de um dos seus poderes), est em posio de superioridade. - Atos administrativos atpicos ou atos da administrao ainda que praticados pela a adm pblica na sua competncia, mas no tem o poder administrativo, ento no est em posio de superioridade. Exemplo: adm pblica aluga imvel de particular para instalar uma repartio. Ou quando a adm pblica contrata um servio, como de telefonia, tem que pagar a conta normalmente, sob pena de suspenso do servio

2) Requisitos a) Competncia: A competncia origina-se da lei. Artigo 37 da CF organizao da administrao pblica Direta: entes estatais Unio, Estados e Municpios (nicos personalizados, seus rgos no) Indireta: 1) Pessoas jurdicas de direito pblico: - Autarquias, fundaes pblicas, agncias, associaes pblicas (PJ de direito publico que pode ser criada sempre que houver um consrcio) . - Gozam das inabilidade, etc. 2) Pessoas jurdicas - Empresas pblicas: (artigo 173 Estado no atuar na economia pblica, salvo se atender interesse coletivo. O capital 100% pblico. Exemplo: Correios, CEF, - sociedade empresria, adotam qualquer uma das sociedades previstas no CC (LTDA, SA, comandita simples). - O capital 100% pblico. Exemplo: Correios - no tem personalidade de direito pblico, mas sim privado - sociedade de economia mista (S/A): Unio tem o poder de controle e o resto das aes esto na bolsa de valores. Capital misto ex. Petrobrs S/A, BB S/A Alguns atos dessas pessoas so equiparados a pessoas jurdicas de direito pblico. Exemplo: selecionar seus funcionrios atravs de concurso pblico. (Atos por fora da sua vinculao com a administrao pblica x Atos negociais: praticam como empresas). Lei do MS 12016/09: s possvel MS contra sociedade de economia mista, se no for ato negocial. mesmas prerrogativas, impenhorabilidade,

Lei 4775 Ao popular artigo 73 da CF visa anular um ato lesivo ao patrimnio pblico ou patrimnio que uma entidade do estado participe (ainda que no seja de direito pblico), ao meio ambiente, moralidade administrativa (padro de conduta, imposto pela lei, aos agentes pblicos no desempenho de suas funes artigo 37 caput e leis PROBIDADE ADMINISTRATIVA), ao patrimnio histrico cultural. ANULAO deve decorrer de um elemento tcnico, o Ru tem que ter praticado vcio de um dos requisitos (item 2). - entidades paraestatais: servios sociais sistema S (SESI, SENAI, SESI, SEBRAI, SENAC). So pessoas jurdicas de direito privado que no fazem parte da administrao Indireta, mas que colaboram com o Estado, em atividade no lucrativa, recebendo e troca incentivos do Poder Publico (h alguma divergncia da doutrina neste sentido). Todos os atos, da administrao pblica, direta e indireta: b) Objeto: contedo do ato. identificado atravs do verbo onde ele expresso. Exemplo: lei que diz nomear o assessor X. O objeto nomeao. * Exonerao: - requerida pelo agente pblico - para desligar algum do cargo de assessoramento (pq no tem estabilidade)

confiana

ou

* Demisso: mais grave, para quem tem estabilidade (vitaliciedade). Precisa de uma deciso transitada em julgado, cuja pena a perda do cargo (exemplo: improbidade, ou quando o cdigo penal prev essa pena).

c) Forma: aspecto externo do ato. Seguido a forma que a lei determinar Exemplos regulamento, portaria. a exteriorizao do ato administrativo, ou seja, a maneira pela qual aparece a manifestao da vontade da administrao pblica. Faz parte da forma a motivao indicao, no prprio ato, das razes de fato e de direito que serviram de motivao para a sua edio. d) Motivo: antecede o ato administrativo. o fundamento do ato. Todo ato administrativo praticado por algum motivo. Se o motivo for falso ou no existir, o ato administrativo ser invlido. Exemplo - decreto do prefeito que promova a desapropriao de um bem- EM RAZO DA NECESSIDADE PBLICA. = motivo.

e) Finalidade: sucede o ato administrativo. Todo ato administrativo deve buscar atender a uma finalidade pblica indicada na legislao. Ele no poder ser praticado com o propsito de atender a um interesse particular ou a um interesse diverso daquele especificamente determinado pela lei ou Desvio de finalidade. Exemplo - Objetivo imediato NECESSIDADE DE CONSTRUIR UMA ESCOLA MUNICIPAL Se no atingir a finalidade da desapropriao, poder o expropriado mover uma ao de uma retrocesso.

12/02/12

3) Atributos a) Presuno de legitimidade: os atos administrativo, at que se prove o contrrio, presume-se (presuno relativa) como praticados conforme a lei e pela autoridade competente. Exemplo: oficial militar deve prender pessoa que esteja praticando um delito, que for pego em flagrante, mediante 2 testemunhas. Mas posteriormente pode vir uma testemunha e informar que a pessoa no estava cometendo um delito, que no foi presa em flagrante, de modo que a validade do ato desaparecer. b) Imperatividade: no existe lei administrativa que tenha vacacio legis, no precisa de prazo para comear a vigorar, a menos que a lei assim disponha. Atos de imposio imediata exemplo: policial que solicita que o cidado pare o veculo para que seja vistoriado c) Exigibilidade: todos os comandos que emergem dos atos administrativos so imediatamente exigveis. d) Auto executoriedade: poder que a lei atribui da administrao publica a imediata execuo de suas atividades exemplo: autoriza as ruas na frente de uma faculdade o estacionamento de carros, ou probe. No precisa de lei para autorizar a administrao pblica a executar seus atos. No confundir com auto - tutela (revogao de atos quando no forem mais convenientes) e) Coercibilidade: a coao legal (s os atos de polcia) exemplo: guinchar carro parado em local proibido.

* como regra geral, no haver vacatio legis para normas administrativas (a no ser que seja previsto na prpria norma). Logo, esses atos tem carter impositivo.

Ato Administrativo a) Eficaz o que j pode produzir efeitos, no dependendo de qualquer evento para tanto. b) Ineficaz-

19/03/12

Licitao Lei 8666/93 (prev tanto a licitao quanto o contrato administrativo)

1) Definio: uma modalidade de processo administrativo destinada a selecionar a melhor proposta dentre as que forem apresentadas, para contratao com a administrao pblica. Consoante o princpio da isonomia, devem ser oferecidas oportunidades igualitrias a quem quiser contratar com a administrao. regra, obrigatria para todas as Pessoas Jurdicas que integram a administrao pblica (artigo 37 da CF). Exceto: a Petrobrs que tem autorizao presidencial que pode licitar de acordo com regulamento prprio (artigo 73 da CF) e os servios sociais (sistema S). **Licitao deserta: no tem nenhum interessado no prazo para proposta 2) Princpios a) Vinculao ao instrumento convocatrio artigo 41 da Lei Em regra, entende-se que esse princpio absoluto. - o edital: a vinculao ao edital absoluta - comisso da licitao: formada por 3 agentes pblicos, deve seguir exatamente o que est no edital - Fase interna: administrao pblica decide qual a sua necessidade (contratar servios de limpeza, comprar, carteiras escolares), vai verificar seu oramento para pagamento, vai fazer uma estimativa do valor do produto ou servio no mercado, tem um cadastro de preos. - aps a publicao do edital comea a fase externa: prazo para os interessados fazerem suas propostas.

b) Julgamento objetivo: As propostas tem que ser selecionadas de acordo com um padro definido, prevalecer um poder vinculado, pq tem que andar pelos trilhos definidos no edital c) Fiscalizao: deve ser pblico, a fim de que se possibilidade de fiscalizao por qualquer interessado. No s a administrao que tem o poder-dever. d) Livre competitividade: decorre da isonomia, a idia garantir que todos que tenham condies de participar possam participar, assim, sero maiores as chances da administrao realizao de fazer uma boa contratao *Exemplo: Prego - para bens ou servios comuns (limpeza, segurana, que no sejam tcnicos, como engenheiro, etc.). nico critrio o preo, h a inverso das fases. e) Padronizao: a administrao pblica, nas compras, deve, sempre que possvel, seguir um padro tcnico. Exemplo: compra carros e as mesmas peas, para que possa fazer a manuteno, por isso, necessrio um padro.

***Regime diferenciado de contrataes (RDC): regime prprio para contrataes de obras para copa do mundo. Um dos pontos que se questiona a publicidade, pq, segundo a RDC, vrias contrataes no sero pblicas. O argumento de que o no haveria tempo de cumprir as burocracias do processo licitatrio ***Licitao inexigvel: artigo 25 da Lei, quando no tem a possibilidade de concorrncia, exemplo s um laboratrio que fabrica aquele remdio X. ***Foras armadas exceo artigo 24 da Lei 3) Modalidades a) Concorrncia - objeto: pode ser a contratao de obras (uma empresa para executar uma obra uma empreiteira por exemplo), servios de engenharia, compras, e outros servios. Valor: artigo 23 da Lei - superior a 1 milhao e 500 mil reais (obras/ engenharia). Para compras e outros servios, acima de R$ 600 mil reais (VENDA DE BENS IMVEIS).

b) Tomada de Preos -objeto: pode ser a contratao de obras (uma empresa para executar uma obra uma empreiteira por exemplo), servios de engenharia, compras, e outros servios. - Valor: artigo 23 da Lei

c) Convite - objeto: pode ser a contratao de obras (uma empresa para executar uma obra uma empreiteira, por exemplo), servios de engenharia, compras, e outros servios.

- Valor: artigo 23 da Lei

Concorrncia, tomada de preos e convite tem, em princpio, o mesmo objeto, que pode ser a contratao de empresa para a execuo de obras, servios de engenharia, compras e outros servios (que no sejam engenharia). O que varia de uma para outra so os valores.

d) Concurso: destinado a selecionar um trabalho tcnico, artstico, mediante pagamento de um prmio que ser previsto no edital, no necessariamente em dinheiro. Exemplo: fazer um hino para cidade de So Paulo. e) Leilo: s para venda de bens mveis. Imveis, s concorrncia. f) Prego: para bens ou servios comuns (limpeza, segurana, que no sejam tcnicos, como engenheiro, etc.- MAIS CELERIDADE). nico critrio o preo, h a inverso das fases. Menor preo sempre. So aqueles bens ou servios que podem ser definidos objetivamente pelo edital (um padro nico). Procedimento: - Uma oferta de propostas fechada ou - Inverso do leilo A ideia privilegiar o princpio constitucional da eficincia (EC 19/98 10 anos aps a promulgao da CF). Esse princpio est no artigo 37, caput da CF rapidez nas funes pblicas, economia entre os meios utilizados e os fins. Surgiu da administrao privada. Decreto 7174/10 verso mais recente regulamenta a lei do prego Neste decreto esto relacionados quais so os bens e servios comuns. 1 fase: proposta com os valores. Selecionadas as de menor valor e as que ficaram num intervalo de 10% (ex. de R$ 100 a 110 reais). Essas propostas vo para a 2 fase. 2 fase: leilo invertido: tudo comea tendo por base o valor da menor proposta. At que a Administrao constate que no conseguir um valor menor.

g) Consulta: utilizada apenas na rea de telecomunicaes (ANATEL).

26/03/12 Continuao... 4) Hipteses excludentes

a) Inexigibilidade artigo 25 da lei: no existe a necessidade da lei. Compreende 3 hipteses, nas quais so inviveis/ impossvel a competio entre os candidatos. 1) A notria especializao: considerando o alto grau de especializao do servio que administrao quer contratar, diante dos ttulos que o profissional. Considerando o alto grau do servio (apenas servios) que a administrao pretende contratar e da especializao de quem se pretende contratar (ex. ttulos acadmicos). J foi muito usada para a contratao de advogados. MP j entrou com ao alegando improbidade administrativa porque os prefeitos muitas vezes contratam amigos como procurador da prefeitura, que acabam atuando em todas as causas (no pode! Deve ser contratado atravs de concurso ou ento, pelo menos, atravs de concorrncia h outros bons profissionais). Se for contratado um famoso jurista apenas para um parecer, est ok! 2) Fornecedor exclusivo (art. 25 - objetivo): s existe no Brasil ou no mundo um fabricante ou representante de um determinado produto (apenas para produtos). Acontece muito com indstria eletrnica, mecnica, farmacutica. Normalmente o fornecedor tem a patente (monoplio natural no tomou o mercado de ningum; ele criou o mercado). Administrao comprova atravs da cpia da patente. 3) Contratao de artista: art. 25 contratao de artista totalmente subjetivo. Em shows menores (no to conhecidos, tipo sesc) comum contratar atravs de concorrncia.

b) Dispensvel artigo 24 da lei: A lei autoriza o poder discricionrio administrao pblica para dispensar a licitao. Exemplo: calamidade pblica

c) Dispensada artigo 17, incisos I e II da lei - TAXATIVO Sui generis no h onerosidade para nenhuma das partes. Nenhuma das partes vai ter lucro. O contratado, somente por ser contratado pela administrao pblica ir lucrar, vai gerar um ganho econmico. Essa a exceo, pois em regra o particular visa o lucro. Aqui, ao invs de contrato, feito um convnio (mesma coisa que um contrato que no objetive o lucro).

Exemplo: Empresa de carros blindados, que fornecem para autos cargos da administrao pblica, cobram apenas o preo de custo, sem lucro, haja vista a propaganda que feita. Unio doando bens para um Estado membro, na qual, nenhuma das partes vai lucrar.

Contrato administrativo

Definio: um acordo de vontades entre administrao pblica e particulares. Muita discusso at que ponto os contratos so celebrados com todas as pessoas da administrao pblica. um contrato em que a administrao celebra com base nas disposies da lei de licitaes e na qual ela ocupa uma posio de superioridade. Aqui, a regra do equilbrio contratual no se aplica. No direito civil, se a prestao de uma das partes se torna mais onerosa que a da outra, o prejudicado pode pleitear a reviso do contrato amigavelmente e, caso no ocorra, rescindir o contrato TEORIA DA IMPREVISO (art. 420, CC). Forma de restabelecer o equilbrio entre as partes, mas isso apenas no direito privado. A administrao age amparada pelos poderes estatais. A discusso : at que ponto todos os contratos celebrados pela administrao so administrativos ou no? No poderiam ser contratos da administrao? Ex. contrato de locao, sendo a administrao locatria; compra de eletrodomstico (relao de consumo com o fabricante). A administrao indireta, tendo pessoas jurdicas de direito privado, realizam relaes negociais (ex. abertura de conta no BB, emprstimo, etc.) no cabe MS sobre ato de autoridade de empresa pblica que tenha carter meramente negocial (lei do MS).

1) Caractersticas a) Formalidade (prevista na lei das licitaes): - deve constar no prprio edital a minuta do contrato. A forma (minuta do contrato) deve ser encartada no edital (em atendimento tambm ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio). Aps a abertura de prazo, no se pode editar o edital. possvel apenas o aditamento e a nova abertura de prazo. Forma escrita, mas h uma exceo de forma verbal, quando for uma compra pequena, de um caf, por exemplo. A lei de licitaes, no art. 60, abriu uma exceo prevendo o contrato verbal que tenha por objeto os contratos cujas compras no sejam superior a 4 mil reais (ex. compra de supermercado para repartio pblica).

b) licitao prvia (art. 62, 1)

c) Prazo determinado - todo contrato administrativo deve ter inicio e trmino determinados para dar segurana jurdica para parte. (art. 57, 3) - no caso da permisso de uso o prazo precrio (indeterminado) exemplo: banca de jornal. Quando h prazo, h segurana jurdica parte. Se rescindir antes do prazo, ter que indenizar.

d) publicidade a regra, tem que publicar o contrato, junto com o edital no rgo oficial. Tem uma exceo, na modalidade convite, no tem edital, a carta enviada diretamente aos licitantes convidados.

02/04/12 Parei aqui! 2) Clusula exorbitante - So clusulas que colocam a administrao pblica em uma posio de superioridade em relao ao contratado. - Artigo 568 da lei a) Poder de modificar unilateralmente o teor do contrato Exemplo: Licitao na modalidade concorrncia para compra de carteiras escolares. No edital consta a compra de 10.000 carteiras e depois a administrao altera essa quantidade, abaixa para 1000, mas a empresa contratada reduziu o valor em razo da quantidade alta inicialmente contratada, essa diminuio pode afetar o custo da fabricao/a margem de lucro. Ainda que haja previso legal para clusula exorbitante, a administrao deve agir com parcimnia, no pode quebrar o equilbrio econmico financeiro (que a margem de lucro). O contrrio o mesmo, se inicialmente fala que so 100 carteiras e depois muda para 10.000, pode ser que alguma empresa se interessasse pelas 10.000 carteiras, e no por 100, acaba por prejudicar a concorrncia.

b) Poder de fiscalizar ONGs c) Poder para aplicar sanes por alguma inexecuo do contrato Tem que instaurar um inqurito administrativo, mediante uma defesa prvia (pequeno contraditrio). H tambm sindicncia com defesa prpria. d) Pode ocupar bens mveis e imveis Em razo do poder de poder de polcia, em carter temporrio Artigo 21 da CF atividades econmicas ou no, que so servios pblicos de competncia da Unio Artigo 25 da CF competncia dos Estados e DF Artigo 30 da CF competncia dos Municpios Lei 7783/89 Lei de greve (natureza trabalhista) - Greve de empregados e empresas que prestam servios essenciais. Exemplo: Comrcio e distribuio de alimentos, comrcio e distribuio de combustvel. Nem todo servio essencial servio pblico, s alguns, como distribuio de energia eltrica. A segurana pblica no est elencada no rol de servios essenciais, pois quem trabalha com a segurana pblica so as polcias (militar e civil), bombeiros, e polcia federal (artigo 144 da CF), no so empregados, no tem registro na carteira, por isso no esto elencados na lei 7783/89 que rege apenas as relaes trabalhistas (CLT). No confundir com encampao (termina o contrato de prestao de servio pblico), uma parcela dos bens so incorporados no patrimnio da administrao. *bens pblicos por equiparao os bens utilizados em concesso, durante a obra, depois incorpora. f) Exceo do contrato no cumprido Artigo 78, XV da lei de administrao: A administrao pode atrasar o cumprimento de suas obrigaes por at 90 dias, sem que seja considerada a quebra do contrato. 3) Categorias do contrato administrativo a) Contrato de obra pblica: tem por objeto a execuo de uma obra determinada. Artigo 6 da lei de administraes b) contrato de servios: servio de educao, empresa de limpeza, transmisso de conhecimento (treinamento)

c) contrato de compra: adquire, incorpora seu patrimnio, mediante ajuste prvio, acordo, aps seleo de propostas diferente de desapropriao, que incorpora independentemente de comum acordo. d) contrato de alienao: 1) a ttulo oneroso venda dos bens que no tem mais utilidade, bens inservveis modalidade leilo, exceto imveis, que deve ser na modalidade concorrncia 2) a ttulo gratuito dao em pagamento. Artigo 17 da CF a licitao dispensada Exemplo: Unio doa bens um Estado Membro e) Parceria Pblico Privada (PPP): Lei 11.079/2004 2 espcies: 1) Concesso Patrocinada o modelo original da PPP, artigo 2, 1. Objeto: um contrato administrativo de prestao de servio ou realizao de obra pblica, servio precedido da construo da obra. De um lado administrao pblica direta, de outro lado, empresa privada. Esse contrato ser celebrado em tempo igual ou superior a 5 anos ou em valor igual ou superior a 20 milhes. Exemplo: Construo do metr - s obra - s servio - ou obra + servio O Estado no coloca dinheiro normalmente, neste caso as partes so constitudas de uma SPE (Sociedade de Propsito Especfico). de capital fechado, tem prazo de durao determinado vinculado ao objeto social.

Procedimento: 1) Faz a concorrncia e seleciona a empresa que vai fazer a PPP 2) Constitui a SPE que vai realizar tudo: Tanto o Estado como a empresa vo entrar com recursos 3) Execuo do contrato

2) Concesso Administrativa - Modalidade concorrncia - Vai prestar um servio meio e no fim para prpria administrao pblica.

No ser um servio ao pblico em geral, mas diretamente ao prprio Estado, este prestar o servio fim. Exemplo: Concesso administrativa em presdios em princpio este servio no pode ser delegado (artigo 144 da CF). Faz a PPP para que a empresa privada de o suporte logstico do presdio (cozinha, limpeza, parte eletrnica), no pode exercer aquelas funes que tenham contrato direto com os presidirios, se deixar, deixa de ser um servio meio e passa a prestar um servio fim, o que no permitido, conforme previso constitucional (artigo 144)

09/04/12 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO OU EXTRACONTRATUAL DO ESTADO

- ARTIGO 37, 6 AO DE INDENIZAO

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte

6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Estado genericamente, no existe uma figura chamada Estado, uma fora de expresso, uma abstrao. Existem entidades estatais: Unio, Estados Membros, Distrito Federal, Municpios artigo 1 da CF. Tambm compe a administrao indireta (pessoas jurdicas de direito pblico: Autarquias, fundaes, agncias, associao pblicas e de direito privado: empresas pblicas, sociedades de economia mista e sistema S). Se um funcionrio da Unio, Estado, Municpio o DF causar um dano, existe responsabilidade civil do Estado. Na administrao indireta, segundo o artigo 37 6, ser responsvel civilmente se for um agente de pessoa jurdica de direito pblico (autarquias, agncias, associaes pblicas, fundaes). Tambm as pessoas jurdicas de direto privado, desde que prestadoras de servio pblico. As do sistema S esto fora. A responsabilidade civil vai at aonde?

PJ de direito pblico da administrao direta PJ de direito pblico da administrao indireta PJ de direito privado prestadores de servio pblico: 2 tipos: 1) Regime de monoplio exemplo Correios 2) Concesso ou permisso Mas e a empresa pblica que no presta servio pblico, como a Petrobrs? No tem responsabilidade civil do Estado, pq apesar de ser uma empresa pblica no presta servio pblico.

Requisitos da responsabilidade civil: a) evento danoso o dano b) a conduta do agente, que por sua ao ou omisso (deveria agir e no agiu) culpa ou dolo c) nexo de causalidade A responsabilidade civil do Estado objetiva, para desonerar processualmente o Autor da produo da prova do elemento subjetivo (a culpa ou o dolo), leva- se em conta a hipossuficincia.

- SNTESE EVOLUTIVA 1 perodo: Estado era Teocrtico, o fara era o Deus e o Estado dos Egitos, como era Deus e no errava, portanto no tinha responsabilidade Depois de Roma (na poca de Roma surgiram alguns mecanismos de indenizaes) Idade Moderna voltou-se a ideia do divino, o Rei da Frana era escolhido por Deus tb. Depois da revoluo francesa, surgiu a responsabilidade com a culpa do servio 2 perodo: Responsabilidade com culpa. Pessoa que sofreu um dano e tivesse condies de atribuir a culpa do Estado, teria que provar que teria o agente no desempenho de suas funes agiu com culpa ou com dolo. Foi um grande avano, mas o fato de se provar a culpa ou o dolo, representava um obstculo

3 perodo: a atual fase, sculo XIX, no Brasil demorou um pouco mais. Regra da responsabilidade sem culpa.

- HIPTESES ATUAIS DE RESPONSABILIDADE CIVIL ESTATAL No cabe: 1) culpa exclusiva da vtima 2) culpa exclusiva de terceiro 3) Caso fortuito e fora maior (propores irresitveis) Cabe: 1) Estado, atravs de seus agentes pratica o ato, de conduta comissiva, o Estado age. Exemplo: violncia policial, o agente pblico se excede 2) Quando o Estado se omite, a conduta omissiva s existe omisso quando h o dever de agir e no age. Exemplo: pessoa detida que est sob a guarda do Estado que vem a ser morta, o Estado tem o dever de vigiar. Ou em caso de fuga de preso que o fugitivo comete outros crimes, a responsabilidade do Estado, pois no cumpriu com seu dever de mant-lo capturado (objeto recente de repercusso geral no STF). 3) O Estado age conforme a lei, no se enquadra nem na conduta comissiva nem na omissiva, no entanto, ao cumprir a lei, cria condies para que o dano ocorra. Exemplos: policial que h um tempo atrs foi ameaado de morte, passado 1 ano o sujeito que o ameaou o assinou quando estava cortando o cabelo. O Estado falou que ele no estava em servio, mas no foi aceita a alegao do Estado, pois, ao instalar a penitenciria e colocar o policial para trabalhar, criou o risco. Teoria atual a do risco administrativo quando o Estado assume pra si o desempenho de certas funes assume o risco pelos resultados gerados.