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Direito Procedimento Licitatrio

Hlio Navarro

UNIDADE 1 -

ADMINISTRAO PBLICA E PRINCPIOS

CONSTITUCIONAIS ........................................................................................8

1.1 Conceito e aspectos doutrinrios.................................................. 9 1.2 Princpio da legalidade ................................................................. 12 1.3 Princpio da impessoalidade ........................................................ 13 1.4 Princpio da moralidade ................................................................ 15 1.5 Princpio da publicidade ............................................................... 16 1.6 Princpio da eficincia ................................................................... 17 1.7 Reflexo .......................................................................................... 18 1.8 Leituras recomendadas ................................................................ 18 1.9 Na prxima unidade ...................................................................... 19 1.10 Referncias Bibliogrficas ..................................................... 19
PRINCPIOS APLICVEIS AOS PROCEDIMENTOS

UNIDADE 2 -

LICITATRIOS ...............................................................................................21

2.1 Princpios da licitao ................................................................... 22 2.2 Princpio da legalidade ................................................................. 23 2.3 Princpio da impessoalidade ........................................................ 24 2.4 Princpio da moralidade ................................................................ 25 2.5 Princpio da igualdade .................................................................. 26 2.6 Princpio da publicidade ............................................................... 29 2.7 Princpio da probidade administrativa ........................................ 30 2.8 Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio ............. 32 2.9 Princpio do julgamento objetivo ................................................. 33

2.10 2.11 2.12 2.13 2.14

Princpio da adjudicao compulsria ................................. 34 Reflexo.................................................................................... 35 Leituras recomendadas.......................................................... 36 Na prxima unidade................................................................ 36 Referncias bibliogrficas...................................................... 36
AS ETAPAS DO PROCEDIMENTO LICITATRIO ..............38

UNIDADE 3 -

3.1 Etapas da licitao ........................................................................ 39 3.2 Reflexo .......................................................................................... 43 3.3 Leituras recomendadas ................................................................ 44 3.4 Na prxima unidade ...................................................................... 44 3.5 Referncias Bibliogrficas............................................................ 44
UNIDADE 4 AS FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO I ...............45

4.1 Fases do procedimento licitatrio ............................................... 46 4.2 Fase de Divulgao ...................................................................... 46 4.3 Fase de proposio ....................................................................... 53 4.4 Reflexo .......................................................................................... 53 4.5 Leituras recomendadas ................................................................ 54 4.6 Na prxima unidade ...................................................................... 54 4.7 Referncias Bibliogrficas............................................................ 54
UNIDADE 5 AS FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO II..............55

5.1 Fases do procedimento licitatrio ............................................... 56 5.2 Fase de habilitao ....................................................................... 56 5.3 Fase de julgamento ....................................................................... 64 5.4 Reflexo .......................................................................................... 67 5.5 Leituras recomendadas ................................................................ 68 5.6 Na prxima unidade ...................................................................... 68

5.7 Referncias Bibliogrficas............................................................ 68


UNIDADE 6 AS FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO III E

RECURSOS CABVEIS NO PROCEDIMENTO LICITATRIO..............69

6.1 Fase de deliberao...................................................................... 70 6.2 Recursos no procedimento licitatrio ......................................... 72 6.3 Reflexo .......................................................................................... 75 6.4 Leituras recomendadas ................................................................ 76 6.5 Na prxima unidade ...................................................................... 76 6.6 Referncias Bibliogrficas............................................................ 76
UNIDADE 7 PROCEDIMENTOS LICITATRIOS EM ESPCIE I ............78

7.1 Procedimento da concorrncia.................................................... 79 7.2 Procedimento da tomada de preos .......................................... 81 7.3 Procedimento do Convite ............................................................. 82 7.4 Procedimento do concurso .......................................................... 86 7.5 Reflexo .......................................................................................... 91 7.6 Leituras recomendadas ................................................................ 92 7.7 Na prxima unidade ...................................................................... 92 7.8 Referncias Bibliogrficas............................................................ 92
UNIDADE 8 PROCEDIMENTOS LICITATRIOS EM ESPCIE II...........93

8.1 Procedimento do leilo ................................................................. 94 8.2 Procedimento do prego .............................................................. 99 8.3 Procedimento do prego presencial ......................................... 100 8.4 Procedimento do prego eletrnico.......................................... 103 8.5 Reflexo ........................................................................................ 107 8.6 Leituras recomendadas .............................................................. 108 8.7 Referncias Bibliogrficas.......................................................... 108

Atualmente, a contratao pela Administrao Pblica tem se mostrado uma alternativa bastante rentvel para o setor privado que no mercado altamente competitivo, v-se obrigado a buscar o

aperfeioamento dos seus produtos ou servios aliado diminuio de custos. Em contrapartida, a Administrao Pblica se mostra cada vez mais obsoleta, no conseguindo, com sua prpria estrutura, atingir os seus fins, pelo que tem buscado no setor privado, meios para suprir suas carncias. neste contexto que a licitao tem ganhado cada vez mais ateno do mercado, da doutrina, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos demais rgos de Fiscalizao. Isso porque ao mesmo tempo que a contratao pela

Administrao Pblica tem se mostrado uma importante ferramenta de desenvolvimento das empresas privadas, traz, muitas vezes, srias complicaes para essas e para os administradores pblicos, caso a legislao que disciplina a matria no seja rigorosamente observada. o caso, por exemplo, dos escndalos divulgados

constantemente nos principais veculos de comunicao, nos quais vm tona fraudes a processos licitatrios, obras

superfaturadas, desvios de verbas pblicas, direcionamento de resultados em licitao, etc. Enfim, vemos que a contratao dos particulares pela Administrao Pblica possvel e pode ser um caminho eficiente para atender os interesses

pblicos, mas diante do trato com a coisa pblica, a fim de resguardar os direitos da empresa e dos administradores, e evitar o envolvimento em situaes embaraosas, mostra-se extremamente necessrio e pertinente, at mesmo pela vasta legislao que regulamenta a matria no pas, o conhecimento jurdico acerca dos procedimentos licitatrios. Mais do que isso, a fim de garantir condies de concorrer nesse mercado to disputado, qual seja, o da contratao pblica, necessrio que os interessados conheam as regras do jogo, pois a inobservncia de um mero ato formal pode significar a perda da oportunidade de ser contratado pela Administrao Pblica. Assim, a definio do contedo deste mdulo, Procedimentos Licitatrios, do Curso de Ps-Graduao em Direito Empresarial, teve em conta os interesses de profissionais atuantes no contexto acima esposado, subdividindo-se nas oito unidades abaixo relacionadas: Administrao pblica e princpios constitucionais: sistema jurdico, hierarquia das normas e princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade e da eficincia; Princpios aplicveis aos procedimentos licitatrios: da

legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e da adjudicao compulsria; Etapas do procedimento licitatrio: interna e externa; Fases do procedimento licitatrio I: de divulgao e proposio; Fases do procedimento licitatrio II: de habilitao e de julgamento; Fases do procedimento licitatrio III e recursos cabveis: fase de deliberao e recursos;

Procedimentos licitatrios em espcie I: procedimento de concorrncia, de tomada de preos, de convite e de concurso; Procedimentos licitatrios em espcie II: procedimento do leilo, prego (presencial e leternico). Buscaremos nesse mdulo, portanto, conhecer os procedimentos licitatrios propriamente ditos, fazendo uma anlise da legislao vigente, aliando teoria e prtica.

ADMINISTRAO PBLICA E PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS

Na

primeira

unidade

analisaremos

Administrao Pblica perante a Constituio Federal de 1988, buscando, a partir do conceito de sistema jurdico, compreender os princpios constitucionais que balizam a atuao daquela.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer o sistema jurdico como uma unidade, buscando na hierarquia das normas, os fundamentos de validade para atuao da Administrao Pblica.

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

1.1 Conceito e aspectos doutrinrios


Primeiramente, antes de esmiuarmos os princpios constitucionais que servem de alicerce para a atuao da Administrao Pblica, necessrio entender o contexto no qual esto inseridos estes e as normas que constituem o nosso sistema de direito posto. Para uma simples e fcil visualizao do que seria sistema para a Cincia do Direito, que o que nos interessa, o jurista Paulo de Barros Carvalho expe que:

Se pudermos reunir todos os textos do direito positivo em vigor no Brasil, desde a Constituio Federal at os mais singelos atos infralegais, teremos diante de ns um conjunto integrado por elementos que se inter-relacionam, formando um sistema. (Curso de direito tributrio. 12. ed., So Paulo: Saraiva, 1999, p. 10)

No podemos deixar de ressaltar que dentre as normas formadoras do nosso sistema, do nosso ordenamento jurdico, h uma disposio hierrquica entre aquelas, imprescindvel para dar fundamento a sua validade. dizer que as normas se sobrepem em uma linha vertical, formando o que os doutrinadores convencionaram chamar de pirmide jurdica, concebida por Hans Kelsen. Nesta, as normas que se encontram no topo do fundamentos de validade para as normas inferiores, restando caracterizada uma relao de subordinao-hierarquia entre as normas. Tomemos emprestado o exemplo do Roque Antnio Carrazza para melhor entendermos a lgica da pirmide jurdica:

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

O decreto deve buscar fundamento de validade na lei, e esta, na Constituio. Se eventualmente, o decreto contrariar a lei, estar fora da pirmide, e ningum podendo obrigar. O mesmo podemos dizer da lei, se em descompasso com a Constituio. (Curso de Direito Constitucional Tributrio. 20. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2004, p. 29.)

Se tratando de um Estado de Direito, podemos afirmar que a Constituio Federal se encontra no pice da pirmide jurdica. a lei das leis, tendo em vista a imperatividade que caracteriza suas normas, pelo que ela que d fundamento de validade a todas as demais leis e normas do sistema. Ou seja, deve o legislador infraconstitucional observar os princpios constitucionais para que suas normas tenham validade. Neste sentido, Roque Carrazza ressalta:
[...] a Constituio no um mero repositrio de recomendaes, a serem ou no atendidas, mas um conjunto de normas supremas que devem ser incondicionalmente observadas, inclusive pelo

legislador infraconstitucional. (op. cit., p. 30)

Assim sendo, utilizando de uma analogia sempre feita por Geraldo Ataliba e Celso Antnio Bandeira de Mello, temos que o nosso sistema jurdico um edifcio erguido sobre os pilares e alicerces trazidos pela nossa Carta Magna, quais sejam, os princpios constitucionais. Princpio , portanto, a base de alguma coisa, e no caso em tela, a base que d validade para as normas formadoras do nosso sistema jurdico.

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

Norberto Bobbio afimou que os princpios so apenas, a meu ver, normas fundamentais ou generalssimas do sistema, as normas mais gerais. (trad. De Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos. Teoria do Ordenamento Jurdico. Braslia: Polis/UnB, 1989, pp. 158-159) Tratando da matria, Celso Antnio Bandeira de Mello leciona:
Princpio (...) , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere tnica e lhe d sentido harmnico. (Curso de Direito Administrativo. 17. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2004, pp. 841-842)

Ainda, cabe dizer que em nosso ordenamento jurdico, destacamos princpios constitucionais implcitos e explcitos, sendo que ambos tm o mesmo poder vinculante sobre as normas jurdicas que com ela se conectam. Podemos, ento, afirmar que os princpios constitucionais so a base que d validade a todas as normas infraconstitucionais que compem o nosso sistema jurdico, e como tal, devem ser observados e respeitados, sob pena de inexistncia, nulidade, anulabilidade ou ineficcia (op. cit., p. 42), como ensina Roque Carrazza. Tratando-se da Administrao Pblica, o legislador constituinte de 1988 imps a sua atuao a observncia de cinco princpios, insculpidos explicitamente no art. 37 da Constituio Federal de 1988, valendo a transcrio:

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,

impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (grifo nosso).

Alm dos princpios constitucionais, existem outros princpios, no menos importantes, trazidos pela legislao infraconstitucional, que balizam a atuao da Administrao Pblica, como os princpios da supremacia do interesse pblico; da razoabilidade; da proporcionalidade; da motivao; da presuno de legitimidade; dentre outros. Nessa unidade, porm, interessam-nos os cinco princpios expressamente previstos na Constituio Federal de 1988, abaixo explanados:

1.2 Princpio da legalidade


O saudoso professor Hely Lopes Meirelles, em sua obra Direito Administrativo Brasileiro (Ed. Saraiva, So Paulo, 2004), assim definiu o princpio da legalidade:
A legalidade, como princpio da Administrao (CF, 37, caput) significa que o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se a responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso.

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

Pelo conceito supracitado, podemos observar que enquanto para os particulares permitido fazer tudo aquilo que a lei no probe, a Administrao Pblica s pode e deve fazer o que a lei determina. Neste exato sentido, so os ensinamentos da Prof. Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Segundo o princpio da legalidade, a Administrao Pblica s pode fazer o que a lei permite. No mbito das relaes entre particulares, o princpio aplicvel o da autonomia da vontade, que lhes permite fazer tudo o que a lei no probe. (Direito Administrativo. 22 ed, So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009, p. 64)

Vemos, portanto, que a Administrao Pblica Direta e Indireta, por fora do mandamento extrado do art. 37 da Constituio Federal de 1988, est intimamente amarrada legislao vigente, no podendo praticar qualquer ato que carea de fundamento legal, sob pena de violao ao princpio da legalidade.

1.3 Princpio da impessoalidade


Tambm conhecido como princpio da finalidade administrativa, o princpio da impessoalidade aproxima-se, demasiadamente, dos

princpios da igualdade e da legalidade, ao passo que impe ao administrador pblico, a obrigatoriedade de tratar a todos de forma isonmica, bem como, de buscar, com seus atos, o fim legal do mesmo, que aquele que a norma de Direito indica expressa ou virtualmente como objetivo do ato, de forma impessoal. (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 Ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004, p. 91)
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Nas sbias palavras do Prof. Celso Spitzcovsky, o princpio da impessoalidade pode ser traduzido pela obrigao atribuda ao Poder Pblico de manter uma posio neutra em relao aos administrados, s produzindo discriminaes que se justifiquem em vista do interesse pblico. (Direito Administrativo. 7 Ed.So Paulo: Editora Damsio de Jesus, 2005, p. 37) Para sua plena compreenso, devemos lembrar que o administrador pblico, em toda sua atividade, est lidando com o interesse da maioria, ou seja, com o interesse pblico, logo, seus atos devem refletir a vontade do Estado, e no sua vontade pessoal. Esse entendimento, inclusive, compartilhado pelo jurista Alexandre de Moraes, para quem o princpio da impessoalidade:
completa a ideia j estudada de que o administrador um executor do ato, que serve de veculo de manifestao da vontade estatal, e, portanto, as realizaes administrativo-governamentais no so do agente poltico, mas da entidade pblica em nome da qual atuou. ( Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional. 4 Ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2004, p. 794)

Logo, diante do princpio da impessoalidade, no podemos admitir que o administrador pblico se valha da coisa pblica para atender interesses prprios ou de terceiros, mas deve faz-lo, to somente, para atender ao interesse pblico.

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

1.4 Princpio da moralidade


Explicitamente introduzido no nosso ordenamento jurdico pela Constituio Federal de 1988, o princpio da moralidade daqueles princpios cuja compreenso no nada fcil. Isso porque o conceito de moral, por si s, dinmico e se transforma conforme o tempo e o local onde est inserido. O que moral no Brasil, por exemplo, pode no ser no Japo. Para fins de Direito Administrativo, todavia, cedio que o princpio da moralidade est intimamente ligado ao princpio da legalidade. dizer que o administrador pblico que se afasta da legalidade, acaba por praticar o ato imoral, e viola, consequentemente, o princpio em comento. No basta ao agente administrativo, pelo princpio da moralidade, agir dentro dos termos da lei, preciso mais. preciso que o administrador respeite, tambm, os princpios ticos de razoabilidade e justia. (MORAES, op. cit., p. 794.) A ideia de imoral est atrelada ao ato mprobo, desonesto, injusto, contrrio aos bons costumes, enfim, que atente contra o senso comum de moral da sociedade e de tica das instituies. Sbias so as palavras de Maria Sylvia Zanella Di Pietro acerca da matria:

Em resumo, sempre que em matria administrativa se verificar que o comportamento da Administrao ou do administrado que com ela se relaciona juridicamente, embora em consonncia com a lei, ofenda a moral, os bons costumes, as regras de boa administrao, os princpios de justia e de equidade, a ideia comum de

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

honestidade estar havendo ofensa ao princpio da moralidade administrativa. (Op. cit., p. 77)

Vemos, portanto, que o princpio da moralidade no est amarrado, to somente, observncia da lei, pois seria ento, o princpio da legalidade. Por outro lado, possvel haver observncia da legalidade, mas imoralidade ao mesmo tempo, por exemplo, quando o administrador realiza despesas legais, mas inteis. Falar em moralidade falar alm da legalidade, falar na proporcionalidade entre os meios e os fins a atingir. (DI PIETRO, Martia Sylvia Zanella. Discricionariedade administrativa na

Constituio de 1988. So Paulo: Atlas, 1991, p. 111)

1.5 Princpio da publicidade


Pelo princpio da publicidade, a Administrao Pblica est obrigada a divulgar todos os seus atos, exceto aqueles que dizem respeito segurana nacional, e que por sua natureza, exigem o sigilo da informao. Para melhor entendermos o princpio da publicidade, devemos lembrar que a Administrao Pblica deve agir visando sempre o interesse pblico, nos exatos termos da lei, pelo que se faz necessria o controle dos seus atos. Os administrados, por sua vez, s podem exercer o devido controle sobre a Administrao Pblica se os atos dessa forem devidamente publicados, quando ento se tornam pblicos. Como bem ensina Hely Lopes Meirelles, o princpio da publicidade dos atos e contratos administrativos, alm de assegurar seus
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Procedimento Licitatrio Unidade 1

efeitos externos, visa a propiciar seu conhecimento e controle pelos interessados diretos e pelo povo em geral, atravs dos meios constitucionais. (Op. cit., p. 94) Noutro giro, vale ressaltar que a partir da publicao que os atos administrativos passam a gozar de eficcia, fazendo ento surtirem os efeitos pretendidos. Percebemos, nesta esteira, que a publicidade no elemento formador do ato; requisito de eficcia e moralidade. (MEIRELLES. Op. cit., P. 93)

1.6 Princpio da eficincia


Elevada categoria de princpio pela Emenda Constitucional n. 19/98, a eficincia mostra-se como dever da Administrao Pblica. Pelo aludido princpio, no basta Administrao Pblica a observncia dos princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade na consecuo dos seus atos. preciso que ela seja, tambm, eficiente, que ela busque o aperfeioamento na prestao dos seus servios, como forma de chegar preservao dos interesses que representa. (SPITZCOVSKY. Op. cit., p. 52) Hely Lopes Meirelles bem leciona:
O princpio da eficincia exige que a atividade administrativa seja exercida com presteza, perfeio e rendimento funcional. o mais moderno princpio da funo administrativa, que j no se contenta em ser desempenhada apenas com legalidade, exigindo resultados positivos para o servio pblico e satisfatrio atendimento das necessidades da comunidade e de seus membros. ( MEIRELLES. Op. cit., p. 96)

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

Em que pese a previso constitucional, o princpio da eficincia no se mostra to claramente no cotidiano dos brasileiros. Comuns so as filas em postos de sade, a burocracia em reparties pblicas, a demora do Poder Judicirio, por exemplo, todos antnimos do princpio em tela. Certo que a Administrao deve, por fora do princpio da eficincia, buscar a boa administrao, capaz de atender aos anseios dos administrados de maneira satisfatria e gil.

1.7 Reflexo
Qualquer pessoa que se envolva com a Administrao Pblica deve ter cincia das amarras s quais essa est presa, diferentemente do que ocorre com os particulares. preciso ter em mente que o Poder Pblico possui um regime jurdico especfico, balizado pelos princpios insculpidos na Constituio Federal de 1988, que uma vez inobservados, fazem cair por terra a validade dos atos administrativos praticados. certo que o administrador pblico deve se ater,

impreterivelmente, aos princpios constitucionais, mas cabe aos particulares que contratarem com a Administrao Pblica tambm, verificarem no ato da contratao se os aludidos princpios foram por aquele observados, sob pena de serem responsabilizados administrativa, civil e at, criminalmente.

1.8 Leituras recomendadas


MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional. 4 ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2004.

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.

1.9 Na prxima unidade


Traado um breve panorama do sistema jurdico brasileiro, demonstrando-se a hierarquia das normas, bem como, explorando-se os princpios constitucionais que balizam os atos administrativos, conhecer os princpios que balizam todos os procedimentos licitatrios, que uma vez violados, implicam na nulidade de todos os atos praticados no processo licitatrio.

1.10 Referncias Bibliogrficas


CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 12. ed., So Paulo: Saraiva, 1999. CARRAZZA, Roque Antnio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 20. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2004 trad. De Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos. Teoria do Ordenamento Jurdico. Braslia: Polis/UnB, 1989, pp. 158-159 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 17. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2004 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. Ed. Saraiva, So Paulo, 2004 DI PIETRO. Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed, So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009. SPITZCOVSKY, Celso. Direito Administrativo. 7 Ed.So Paulo: Editora Damsio de Jesus, 2005

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Procedimento Licitatrio Unidade 1

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional. 4 Ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2004 DI PIETRO, Martia Sylvia Zanella. Discricionariedade

administrativa na Constituio de 1988. So Paulo: Atlas, 1991

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PRINCPIOS APLICVEIS AOS PROCEDIMENTOS LICITATRIOS

Nesta

unidade

estudaremos

os

princpios

especficos que disciplinam os procedimentos licitatrios, buscando entender a aplicabilidade de cada um deles no desenvolvimento da licitao. Em relao aos princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade e da publicidade, j estudados na unidade I, faremos apenas algumas ressalvas acerca da sua aplicao aos procedimentos licitatrios. Quanto ao princpio da igualdade, buscaremos o seu contedo dentro das licitaes.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer os princpios infraconstitucionais que se impem Administrao Pblica em matria de licitao, a fim de verificar a regularidade de um procedimento licitatrio.

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Procedimento Licitatrio Unidade 2

2.1 Princpios da licitao


Como j estudamos na unidade I, princpio a base que d validade para as normas formadoras do nosso sistema jurdico. Em matria de licitao, os princpios bsicos foram trazidos pelo art. 3 da Lei n. 8.666/93. So eles: da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio e do julgamento objetivo. O art. 3. da Lei n. 8.666/93 assim dispe:
Art. 3o . A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. (grifo nosso)

Alm dos princpios expressamente previstos no artigo supra, h ainda, o princpio da adjudicao compulsria. A observncia de todos esses princpios durante o desenvolvimento do procedimento licitatrio de rigor, sob pena de nulidade de todo o processo, sendo cabvel, ainda, a responsabilidade de quem tiver dado causa violao dos aludidos princpios.

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Procedimento Licitatrio Unidade 2

2.2 Princpio da legalidade


Como j estudado na unidade I, o princpio da legalidade impe Administrao Pblica, o dever de agir nos exatos termos da lei, no podendo dela se desvincular. Tratando-se de licitao, temos que o Edital a lei mxima de todo e qualquer processo licitatrio. por ele que a Administrao Pblica leva ao conhecimento de todos a abertura de uma Concorrncia, de uma Tomada de Preos, de Prego, por exemplo. no Edital tambm, que a Administrao Pblica traa todas as diretrizes e condies para a realizao da licitao.

Vale lembrar que como LEI MXIMA DA LICITAO que , o Edital deve ser rigorosamente observado, at mesmo, em observncia ao princpio da legalidade, sendo vedado qualquer tentativa de ampliao na interpretao das suas clusulas, como prev os artigos 3, 41 e 43, I e V, da Lei n. 8.666/93 (Lei das Licitaes), in verbis:
Art. 3o . A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento

convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e condies do Edital, ao qual se acha estritamente vinculada.

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Procedimento Licitatrio Unidade 2

Art. 43. A licitao ser processada e julgada com observncia dos seguintes procedimentos: I abertura dos envelopes contendo a documentao relativa habilitao dos concorrentes, e sua apreciao; (...) V julgamento e classificao das propostas de acordo com os critrios de avaliao constantes do Edital. (grifo nosso)

Assim sendo, uma vez estabelecidas as condies de participao e julgamento da licitao no Edital, a Administrao, por fora dos princpios da legalidade e da vinculao ao instrumento convocatrio (que ser analisado na prxima unidade), dever se ater exatamente aos termos do Edital. No podemos esquecer, obviamente, que alm do Edital, por fora do princpio da legalidade, a Administrao Pblica, na procedimento licitatrio, deve guardar fiel observncia ao estabelecido na Lei n. 8.666/93, o que um direito subjetivo de todos os licitantes, como expressamente previsto no art. 4 da mesma lei. Alm do Edital e da Lei n. 8.666/93, obviamente, a Administrao Pblica deve obedecer, principalmente, o texto constitucional.

2.3 Princpio da impessoalidade


Conforme estudado na unidade I, o princpio da impessoalidade implica em dizer que a Administrao Pblica est, em toda a sua atividade, obrigada a dispensar tratamento isonmico aos administrados, respeitando-se,obviamente, as desigualdades existentes.

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Procedimento Licitatrio Unidade 2

Em suma, a Administrao Pblica, no processo licitatrio, deve se manter neutra quanto aos licitantes, estando impedida de dispensar tratamento privilegiado a este ou aquele. Vemos, portanto, que um princpio que muito se aproxima do princpio da igualdade, como leciona Celso Antnio Bandeira de Mello:

O princpio da impessoalidade encarece a proscrio de quaisquer favoritismos ou discriminaes impertinentes, sublinhando dever de que, no procedimento licitatrio, sejam todos os licitantes tratados com absoluta neutralidade. Tal princpio no seno uma forma de designar o princpio da igualdade de todos perante a Administrao. (Op. cit., p. 491)

Enfim, admitir tratamento privilegiado em procedimento licitatrio admitir, em ltima anlise, a violao ao princpio da impessoalidade, e, consequentemente, da igualdade, analisado a seguir.

2.4 Princpio da moralidade


Assim como os demais princpios j analisados na unidade I, o princpio da moralidade se mostra imperativo no procedimento licitatrio. O princpio da moralidade implica dizer que essa deve se desenrolar na conformidade de padres ticos prezveis, o que impe, para Administrao e licitantes, um comportamento escorreito, liso, honesto, de parte a parte. (MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Op. cit. p. 492)

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Ou seja, para que possamos falar em observncia do princpio da moralidade na licitao, a Administrao Pblica deve agir com probidade perante todos os licitantes, tratando-os com boa-f, lealdade e em conformidade com as regras editalcias. Devemos lembrar, tambm, que qualquer ato imoral, assim como ilegal, praticado pela Administrao no transcorrer da licitao implica na nulidade do ato ou do procedimento.

2.5 Princpio da igualdade


O princpio da isonomia, tambm conhecido como princpio da igualdade, um princpio explcito, facilmente observado na redao dada pelo legislador constituinte ao caput do artigo 5 da nossa Carta Magna, que dispe que Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. A igualdade constitucional se molda como base estrutural do nosso ordenamento jurdico, e tamanha a sua importncia para o Estado Democrtico de Direito, que o prprio caput do artigo 5 da Constituio Federal de 1988 por duas vezes menciona o princpio da isonomia, quando diz que Todos so iguais perante a lei... e depois reforando garantindo-se... o direito... igualdade.... Tamanha a importncia do princpio da isonomia em se tratando de procedimentos licitatrios, que a Lei n. 8.666/93, que regulamenta o artigo 37, inciso XXI, da Constituio Federal, e institui normas para licitaes e contrataes pblicas, em seu artigo 3, assim prev:

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Art. 3. A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhe so correlatos. (grifos nossos)

Ou seja, no restam dvidas de que todos so iguais perante a lei, e devem ser tratados da mesma maneira, inclusive, nos procedimentos licitatrios, respeitando-se, obviamente, as diferenas existentes e que justifiquem um tratamento jurdico diferenciado, para que se possa falar em observncia ao princpio da isonomia. H que ficar patente que, o princpio da isonomia com residncia constitucional, implica que a lei em si considere todos igualmente, ressalvadas as desigualdades que devem ser sopesadas para o prevalecimento da igualdade material em detrimento da obtusa igualdade formal. Rui Barbosa reestruturando o pensamento de Aristteles, inmeras vezes utilizado pelos que se enveredam nos caminhos da tentativa de delimitar o contedo do princpio isonmico, averbou que "A regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em que se desigualam (...). Tratar com desigualdade a iguais, ou a desiguais com igualdade, seria desigualdade flagrante, e no igualdade real. (BARBOSA, Rui apud Jos Marcos Domingues de Oliveira. Capacidade Contributiva. p. 57) Como leciona o professor Celso Antnio Bandeira de Mello, para se entender o princpio da isonomia consagrado na nossa Lei das Leis,
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preciso indagar quais as discriminaes juridicamente tolerveis.( MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo jurdico do princpio da igualdade. 3. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 11) Acertadamente, Hans Kelsen, ao estudar o princpio da isonomia, averbou que:
A igualdade dos sujeitos na ordenao jurdica, garantida pela Constituio, no significa que estes devam ser tratados de maneira idntica nas normas e em particular nas leis expedidas com base na Constituio. A igualdade assim entendida no concebvel: seria absurdo impor a todos os indivduos exatamente as mesmas obrigaes ou lhes conferir exatamente os mesmos direitos sem fazer distino alguma entre eles, como, por exemplo, entre crianas e adultos, indivduos mentalmente sadios e alienados, homens e mulheres. (KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo francesa da 2 edio alem, por Ch. Einsenmann, Paris: Dalloz, 1962, p. 190)

Nesse sentido, tambm, so as concluses firmadas pelo professor Celso Antnio Bandeira de Mello no seu estudo acerca do contedo jurdico do primado da igualdade:

H ofensa ao preceito constitucional da isonomia quando: I A norma singulariza atual e definitivamente um destinatrio determinado, ao invs de abranger um categoria de pessoas, ou uma pessoa futura e indeterminada; II A norma adota critrio discriminador, para fins de diferenciao de regimes, elemento no residente nos fatos, situaes ou pessoas por tal modo desequiparadas. o que ocorre

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quando pretende tomar o fator tempo que no descansa no objeto como critrio diferencial; III A norma atribui tratamentos jurdicos diferentes em ateno a fator de discrmen adotado que, entretanto, no guarda relao de pertinncia lgica com a disparidade de regimes outorgados; IV A norma supe relao de pertinncia lgica existente em abstrato, mas o discrmen estabelecido conduz a efeitos contrapostos ou de qualquer modo dissonantes dos interesses prestigiados constitucionalmente. (MELLO, op. cit., p. 47.)

Vemos, ento, que o tratamento diferenciado dado s pessoas pela legislao infraconstitucional completamente aceitvel e necessrio, mas s podemos falar em respeito ao princpio da isonomia, se existir uma relao lgica entre o fator discrmen e o regime jurdico dispensado, e se esta relao for compatvel com os valores consagrados pela nossa Carta Magna. Ora, uma vez iniciado um procedimento licitatrio, todo e qualquer interessado que dele deseje participar um licitante em potencial, e, portanto, merece tratamento idntico ao dispensado a qualquer outro, sob pena de violao ao princpio da igualdade.

2.6 Princpio da publicidade


Como cedio, o princpio da publicidade tem como finalidade principal garantir que os administrados tomem conhecimento dos atos administrativos, de forma que possam realizar o devido controle sobre a Administrao Pblica, a fim de verificar a regularidade dos seus atos e, principalmente, se esses so praticados visando o interesse pblico.

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No procedimento licitatrio no poderia ser diferente. Alm de garantir a fiscalizao sobre o procedimento, o princpio da publicidade, em matria de licitao, visa levar ao conhecimento de todos os interessados, a abertura do processo, a fim de garantir a participao daqueles que atuem no ramo licitado. Dessa forma, vemos que o princpio da publicidade, alm de garantir a possibilidade de controle externo, propicia tambm, a expanso da competio, permitindo que um nmero maior de interessados tomem conhecimento da abertura da licitao. Neste exato sentido, caminha Maral Justen Filho:
A publicidade desempenha duas funes. Primeiramente, objetiva permitir o amplo acesso dos interessados ao certame. Refere-se, nesse aspecto, universalidade da participao no processo licitatrio. Depois, a publicidade orienta-se a facultar a verificao da regularidade dos atos praticados. (Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009, p. 74)

Por fim, devemos lembrar que a publicidade dos atos na licitao no se mostra como uma verdade absoluta, pois h casos em que o sigilo, por interesse pblico e comprovadamente justificado, mostra-se imprescindvel.

2.7 Princpio da probidade administrativa


O princpio da probidade administrativa est intimamente vinculado ao da moralidade, o que leva, inclusive, muitos autores a

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criticarem a aluso aos dois princpios feita pelo art. 3. da Lei n. 8.666/93. Aliamo-nos, todavia, ao entendimento exarado pela jurista Maria Sylvia Zanella Di Pietro, para quem a Lei n. 8.666/93 faz referncia moralidade e probidade,provavelmente porque a primeira, embora prevista na Constituio, ainda constitui um conceito vago,

indeterminado, que abrange uma esfera de comportamentos ainda no absorvidos pelo Direito, enquanto a probidade, ou, melhor dizendo, a improbidade administrativa, j tem contornos bem mais definidos no direito positivo, tendo em vista que a Constituio estabelece sanes para punir os servidores que nelas incidem. (art. 37, 4)( Op. cit., p. 358) A probidade administrativa, diferentemente da moralidade, acaba tendo contornos mais definidos, eis que existe uma lei especfica que conceitua o ato de improbidade, qual seja, a Lei n. 8.429/92. O art. 10, VIII, da referida lei, inclusive em matria de licitao, assim dispe:

Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente: (...) VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente.

Vemos, neste diapaso, que para fins de licitao, a probidade administrativa est atrelada licitude do procedimento e
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obrigatoriedade da sua realizao, s sendo possvel a sua dispensa nos casos previstos na legislao. Por fim, devemos lembrar que probidade qualidade de honesto, logo, deve-se cobrar a honestidade nos procedimentos licitatrios, sem a possibilidade de benefcio dos administradores pblicos ou terceiros interessados em detrimento do interesse pblico, sob pena de violao do princpio da probidade administrativa.

2.8 Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio


O Edital o instrumento atravs do qual ficam estabelecidas as regras da licitao, e como tal, lei mxima do certame, ao qual a Administrao Pblica est intimamente atrelada, dele no podendo se afastar, sob pena de violao ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, bem como, ao princpio da legalidade. O princpio da vinculao ao instrumento convocatrio est explicitamente previsto nos artigos 3 e 41 da Lei n. 8.666/93, valendo a transcrio desse ltimo:

Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e condies do Edital, ao qual se acha estritamente vinculada. Analisando o referido princpio, Hely Lopes Meirelles ensina: (...) a vinculao ao Edital princpio bsico de toda licitao. Nem se compreenderia que a Administrao fixasse no Edital a forma e o modo de participao dos licitantes e no decorrer do procedimento ou na realizao do julgamento se afastasse do estabelecido ou admitisse documentao e proposta em desacordo com o solicitado. O Edital a lei interna da licitao, e, como tal,

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vincula aos seus termos tanto os licitantes como a Administrao que o expediu. (art. 41) Assim, estabelecidas as regras do certame, tornam-se inalterveis para aquela licitao durante todo o procedimento ( Op. cit. p. 268.) No mesmo sentido, leciona Celso Antnio Bandeira de Mello: O princpio da vinculao ao instrumento convocatrio obriga a Administrao a respeitar ESTRITAMENTE as regras que haja previamente estabelecido para disciplinar o certame, como, alis, est consignado no art. 41 da Lei n. 8.666. ( Curso de Direito Administrativo. 17 ed., Malheiros Editores, So Paulo, 2004. p. 493)

possvel verificar, seja pela redao dada ao art. 41 da Lei n. 8.666/93, seja pela nossa melhor doutrina, que o princpio da vinculao ao instrumento convocatrio impe Administrao Pblica, amarras ao que disciplina o Edital. Ou seja, durante o desenvolvimento do procedimento licitatrio, a Administrao no pode se afastar do que dispe o Edital, nem mesmo, pretender dar interpretao extensiva s clusulas editalcias.

2.9 Princpio do julgamento objetivo


O princpio do julgamento objetivo dispensa maiores consideraes e comentrios, pois se mostra de forma cristalina nos artigos. 43, V, e 45 da Lei n. 8.666/93:

Art. 43. A licitao ser processada e julgada com observncia dos seguintes procedimentos: (...)

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V - julgamento e classificao das propostas de acordo com os critrios de avaliao constantes do Edital. (...) Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle.

Vemos, portanto, que o referido princpio guarda plena consonncia com os princpios da legalidade, da impessoalidade, da isonomia e da vinculao, e so instrumentos convocatrios, ao passo que impe Administrao Pblica o dever de observar rigorosamente os critrios estabelecidos no Edital para o julgamento das propostas, o que visa, em ltima anlise, impedir o favorecimento de qualquer um dos licitantes.

2.10 Princpio da adjudicao compulsria


O princpio da adjudicao compulsria encontra guarida nos artigos 50 e 64 da Lei n. 8.666/93, que assim dispem:

Art. 50. A Administrao no poder celebrar o contrato com preterio da ordem de classificao das propostas ou com terceiros estranhos ao procedimento licitatrio, sob pena de nulidade. (...) Art. 64. A Administrao convocar regularmente o interessado para assinar o termo de contrato, aceitar ou retirar o instrumento
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equivalente, dentro do prazo e condies estabelecidos, sob pena de decair o direito contratao, sem prejuzo das sanes previstas no art. 81 desta Lei.

Em outras palavras, o princpio da adjudicao compulsria implica dizer que, concludas as fases de habilitao e julgamento das propostas, a Administrao Pblica dever observar, rigorosamente, a ordem de classificao entre os licitantes, devendo, se for contratar, fazlo com o primeiro colocado na disputa. Importante ressaltar que a Administrao Pblica no est obrigada a contratar, pois pode anular ou revogar o processo licitatrio, desde que o faa motivadamente. dizer que a licitante vencedora no possui o direito subjetivo contratao, mas possui, to somente, uma expectativa de ser contratado. O princpio da adjudicao compulsria, nas sbias palavras de Hely Lopes Meirelles, impede que a Administrao, concludo o procedimento licitatrio, atribua seu objeto a outrem que no o legtimo vencedor. (Op. cit., p. 269)

2.11 Reflexo
Quando tratamos de licitao, estamos falando de contrataes pblicas, que esto, por sua vez, submetidas ao crivo dos princpios norteadores da Administrao Pblica, e nesse caso, reforados pelos princpios trazidos pela Lei n. 8.666/93. Importante destacar que os princpios devem ser rigorosamente observados no desenvolvimento do procedimento licitatrio, sob pena de nulidade da contratao e responsabilidade dos envolvidos.

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2.12 Leituras recomendadas


JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009.

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 17 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.

2.13 Na prxima unidade


Conhecidas as bases que do suporte ao devido processo legal de toda e qualquer licitao, passaremos a estudar as etapas do procedimento licitatrio.

2.14 Referncias bibliogrficas


MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 17. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2004 BARBOSA, Rui apud Jos Marcos Domingues de Oliveira. Capacidade Contributiva. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo jurdico do princpio da igualdade. 3. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2002 KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Traduo francesa da 2 edio alem, por Ch. Einsenmann, Paris: Dalloz, 1962 JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009

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DI PIETRO. Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed, So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. Ed. Saraiva, So Paulo, 2004

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AS ETAPAS DO PROCEDIMENTO LICITATRIO

Nesta unidade estudaremos as etapas da licitao, eis que como procedimento, ela possui uma sequncia pr-ordenada de atos a serem realizados, alguns dentro da prpria Administrao Pblica e outros com participao direta dos administrados.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer e identificar cada etapa da licitao, permitindo-lhe verificar a regularidade do procedimento licitatrio como um todo, evitando, desta forma, o envolvimento ou a realizao de uma contratao irregular.

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3.1 Etapas da licitao


Nas palavras de Hely Lopes Meirelles, licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Como

procedimento, desenvolve-se atravs de uma sucesso ordenada de atos vinculantes para a Administrao e para os licitantes, o que propicia igual oportunidade a todos os interessados. (Op. cit., p. 266) No mesmo sentido, ensina Maral Justen Filho, para quem a licitao um procedimento formal caracterizado pela ampla competio entre todos os interessados que preencham os requisitos indispensveis para selecionar a proposta mais vantajosa. (Op. cit., p. 13) A Prof. Maria Sylvia Zanella Di Pietro, por sua vez, valendo dos ensinamentos de Jos Roberto Dromi (1975:92), define licitao como sendo o procedimento administrativo pelo qual um ente pblico, no exerccio da sua funo administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitem s condies fixadas no instrumento convocatrio, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionar e aceitar a mais conveniente para a celebrao de contrato. (Op. cit., p. 350) Vemos, portanto, que embora sejam conceitos delineados por diferentes autores, trs pontos se fazem presentes em todos eles, quais sejam: 1 - Licitao um procedimento; 2 - Licitao visa a obteno da proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica;

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3 - Licitao visa, tambm, assegurar a concorrncia isonmica entre todos os interessados em contratar com a Administrao Pblica. A licitao, como procedimento que , desenvolve-se numa sucesso de atos pr-ordenados e previstos na legislao que disciplina a matria, devendo buscar, sempre, a proposta mais vantajosa para a

Administrao Pblica, ou seja, aquela que melhor atenda ao interesse pblico. O art. 38 da Lei n. 8.666/93, ao tratar do procedimento da licitao, assim dispe:
Art. 38. O procedimento da licitao ser iniciado com a abertura de processo administrativo, devidamente autuado, protocolado e numerado, contendo a autorizao respectiva, a indicao sucinta de seu objeto e do recurso prprio para a despesa, e ao qual sero juntados oportunamente: I - Edital ou convite e respectivos anexos, quando for o caso; II - comprovante das publicaes do Edital resumido, na forma do art. 21 desta Lei, ou da entrega do convite; III - ato de designao da comisso de licitao, do leiloeiro administrativo ou oficial, ou do responsvel pelo convite; IV - original das propostas e dos documentos que as instrurem; V - atas, relatrios e deliberaes da Comisso Julgadora; VI - pareceres tcnicos ou jurdicos emitidos sobre a licitao, dispensa ou inexigibilidade; VII - atos de adjudicao do objeto da licitao e da sua homologao; VIII - recursos eventualmente apresentados pelos licitantes e respectivas manifestaes e decises; IX - despacho de anulao ou de revogao da licitao, quando for o caso, fundamentado circunstanciadamente;

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X - termo de contrato ou instrumento equivalente, conforme o caso; XI - outros comprovantes de publicaes; XII - demais documentos relativos licitao. Pargrafo nico. As minutas de Editais de licitao, bem como as dos contratos, acordos, convnios ou ajustes devem ser previamente examinadas e aprovadas por assessoria jurdica da Administrao.

A priori, da simples leitura do caput do artigo supra transcrito, podemos concluir que o procedimento licitatrio se inicia com a abertura do processo administrativo a partir da autorizao respectiva, mas no podemos esquecer que alguns atos so praticados pela prpria Administrao Pblica em momento anterior, como a apurao da real necessidade de se contratar. Justamente por isso, a nossa melhor doutrina convencionou que o procedimento licitatrio possui duas etapas: uma interna e uma externa. Referindo-se etapa interna, Maral Justen Filho bem leciona:
Na etapa interna, so praticados os atos necessrios definio da licitao e do contrato que se seguiro. dita interna porque essa etapa se desenvolve no mbito exclusivo da Administrao, no se exteriorizando perante terceiros. Nessa etapa sero praticados os atos destinados a: a) verificar a necessidade e a convenincia da contratao de terceiros; b) determinar a presena dos pressupostos legais para a contratao (inclusive disponibilidade de recursos oramentrios);

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c) determinar a prtica dos atos prvios indispensveis licitao (quantificao das necessidades administrativas, avaliao de bens, elaborao de projetos bsicos etc.); d) definir o objeto do contrato e as condies bsicas de contratao; e) verificar a presena dos pressupostos da licitao, definir a modalidade e elaborar o ato convocatrio da licitao. (Op. cit., p. 496)

Ou seja, vemos que a etapa interna da licitao aquela na qual so realizados todos os atos preparatrios para a efetiva realizao do procedimento licitatrio, com a publicao do Edital ou encaminhamento da Carta Convite, no caso da modalidade licitatria conhecida como Convite. nessa etapa tambm, por exemplo, que a Administrao Pblica analisa e decide acerca da dispensa ou da inexigibilidade da licitao. Embora sejam atos internos, pacfico o entendimento de que os documentos comprobatrios da sua efetiva realizao devem ser anexados ao processo da licitao, a fim de possibilitar que os administrados e interessados em geral possam verificar a sua regularidade, pois os demais atos praticados pela Administrao, no curso da licitao, so reflexo das decises e dos atos praticados na fase interna. (JUSTEN FILHO, Maral. Op. cit., p. 497) O divisor de guas entre a etapa interna e a subsequente, qual seja, a etapa externa, a efetiva publicao do instrumento convocatrio, o Edital ou a contratao direta (quando verificados os pressupostos para tanto), ou ainda, o envio da Carta Convite. Na fase externa, so praticados os atos que visam, efetivamente, a seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica, ou
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seja, os atos que surtem efeitos sobre os particulares, com a participao desses. Ressalta-se que a etapa externa desdobra-se em fases, que nas sbias palavras do jurista Maral Justen Filho so:
a) Fase de Divulgao: destinada a dar cincia aos terceiros da existncia da licitao (seja para que participem da licitao, seja para que fiscalizem a sua regularidade); b) Fase de Proposio: destinada formulao de propostas pelos interessados em participar da licitao; c) Fase de Habilitao: destinada Administrao verifica se os interessados possuem condies de satisfazer as obrigaes que pretendem assumir; d) Fase de julgamento: destinada seleo da proposta mais vantajosa; e) Fase de Deliberao: destinada reviso dos atos praticados e avaliao da convenincia e legalidade do resultado. (Op. cit., p.497)

So nessas fases que se desenvolvem os atos externos do procedimento licitatrio, mesmo aqueles que embora realizados internamente, como o exame e o julgamento dos recursos interpostos pelos licitantes, surtem efeitos sobre todos os interessados, e, por isso, so inseridos na etapa externa da licitao.

3.2 Reflexo
Interessante observar que embora o procedimento licitatrio tenha duas etapas distintas, possuem uma autonomia relativa, ao passo que se interrelacionam ,de forma que a inobservncia na etapa externa do quanto
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estipulado na etapa interna, por exemplo, implica na nulidade do procedimento como um todo. Neste diapaso, mostra-se significativamente relevante a anlise do procedimento licitatrio como um todo por aqueles que dele desejem participar, a fim de verificar se nenhuma irregularidade poder macular o contrato firmado posteriormente, evitando, dessa forma, o envolvimento da empresa ou da pessoa jurdica mesmo em situaes embaraosas.

3.3 Leituras recomendadas


MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional. 4 ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2004. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.

3.4 Na prxima unidade


Traada uma anlise acerca das etapas da licitao, passaremos ao estudo das fases do procedimento licitatrio.

3.5 Referncias Bibliogrficas


MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. Ed. Saraiva, So Paulo, 2004 JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009 DI PIETRO. Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed, So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009.
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AS FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO I

Nesta unidade daremos incio ao estudo das fases da licitao apontadas na unidade anterior, analisando detalhadamente o desenvolvimento de cada uma delas.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer e identificar cada um dos atos a serem praticados nas diferentes fases do procedimento licitatrio, permitindo-lhe conhecer o desenvolvimento desse como uma sequncia de atos que visam uma finalidade especfica, qual seja a escolha da proposta mais vantajosa para atender aos interesses da Administrao Pblica, logo, o interesse pblico.

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4.1 Fases do procedimento licitatrio


Conforme estudado na unidade anterior, a licitao se desenvolve em duas etapas: interna e externa. Para essa unidade precisamente, importa-nos a etapa externa, na qual o procedimento licitatrio propriamente dito ser processado para, ao final, haver a escolha da proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica. A etapa externa, em regra, tem incio com a fase de divulgao e se desenvolve atravs das fases: de proposio, de habilitao, de julgamento e de deliberao. Estudaremos cada uma delas:

4.2 Fase de Divulgao


Como alhures dito, o que separa a etapa interna da externa na licitao a edio do instrumento convocatrio, que pode ser o Edital propriamente dito ou a Carta Convite (na modalidade Convite). Uma vez instaurado o processo de licitao, a fase de divulgao ser iniciada com a publicao do Edital ou com a entrega do Convite, que deve se d nos termos do art. 21 da Lei n. 8.666/93, que assim dispe:

Art. 21. Os avisos contendo os resumos dos Editais das concorrncias, das tomadas de preos, dos concursos e dos leiles, embora realizados no local da repartio interessada, devero ser publicados com antecedncia, no mnimo, por uma vez: I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Federal, e ainda,

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quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com recursos federais ou garantidas por instituies federais; II - no Dirio Oficial do Estado ou do Distrito Federal quando se tratar, respectivamente, de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Estadual ou Municipal ou do Distrito Federal; III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se houver, em jornal de circulao no Municpio ou na regio onde ser realizada a obra, prestado o servio, fornecido, alienado ou alugado o bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da licitao, utilizar-se de outros meios de divulgao para ampliar a rea de competio. 1o O aviso publicado conter a indicao do local em que os interessados podero ler e obter o texto integral do Edital e todas as informaes sobre a licitao. 2o O prazo mnimo at o recebimento das propostas ou da realizao do evento ser: I - quarenta e cinco dias para: a) concurso; b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de empreitada integral ou quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo". II - trinta dias para: a) concorrncia, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior; b) tomada de preos, quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e preo". III - quinze dias para a tomada de preos, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior, ou leilo; IV - cinco dias teis para Convite.

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3o Os prazos estabelecidos no pargrafo anterior sero contados a partir da ltima publicao do Edital resumido ou da expedio do Convite, ou ainda, da efetiva disponibilidade do Edital ou do Convite e respectivos anexos, prevalecendo a data que ocorrer mais tarde. 4o Qualquer modificao no Edital exige divulgao pela mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, a alterao no afetar a formulao das propostas.

Verificamos do artigo supracitado que o legislador se preocupou demasiadamente em garantir a publicidade das licitaes abertas pela Administrao Pblica, at mesmo, por fora do princpio constitucional da publicidade insculpido no art. 37 da Constituio Federal, com a finalidade de garantir um nmero maior de concorrentes, bem como, a fiscalizao dos atos praticados pelos administrados e pelos rgos de Fiscalizao. Ressalta-se que a ampla divulgao do aviso de licitao com o resumo do instrumento convocatrio requisito de validade da licitao. A partir da divulgao do aviso de abertura da licitao, os interessados passam a ter acesso ao inteiro teor do instrumento convocatrio, e no s podem, como devem, analis-lo minuciosamente, conferindo a sua compatibilidade com a legislao em vigor, pois no raro, deparamo-nos, na prtica, com Editais e Convites mal redigidos, que acabam, posteriormente, a implicar na nulidade do contrato firmado com o vencedor do certame. Havendo qualquer irregularidade no instrumento convocatrio, as licitantes ou qualquer interessado podero impugn-lo nos prazos

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previstos nos 1 e 2 do art. 41 da Lei n. 8.666/93, que assim dispem:


1o Qualquer cidado parte legtima para impugnar Edital de licitao por irregularidade na aplicao desta Lei, devendo protocolar o pedido at 5 (cinco) dias teis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitao, devendo a Administrao julgar e responder impugnao em at 3 (trs) dias teis, sem prejuzo da faculdade prevista no 1o do art. 113. 2o Decair do direito de impugnar os termos do Edital de licitao perante a administrao o licitante que no o fizer at o segundo dia til que anteceder a abertura dos envelopes de habilitao em concorrncia, a abertura dos envelopes com as propostas em Convite, tomada de preos ou concurso, ou a realizao de leilo, as falhas ou irregularidades que viciariam esse Edital, hiptese em que tal comunicao no ter efeito de recurso. (g.n.)

Se a modalidade licitatria for o prego, vale ressaltar que o prazo para impugnar o Edital diverso do contido na Lei n. 8.666/93. Na modalidade prego, o prazo para impugnar o Edital de at dois dias teis antes da data fixada para recebimento das propostas, nos termos do art. 12do Decreto n. 3.555/00. Reitera-se que qualquer irregularidade no Edital macula o procedimento licitatrio por inteiro, e consequentemente, o contrato dele oriundo. Logo, aos licitantes recomendada a anlise minuciosa do Edital e sua impugnao, se for o caso. Para tanto, necessrio conhecer pelo menos, o art. 40 da Lei n. 8.666/93 que traz baila o contedo mnimo do instrumento convocatrio, valendo transcrev-lo:
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Art. 40. O Edital conter no prembulo o nmero de ordem em srie anual, o nome da repartio interessada e de seu setor, a modalidade, o regime de execuo e o tipo da licitao, a meno de que ser regida por esta Lei, o local, dia e hora para recebimento da documentao e proposta, bem como para incio da abertura dos envelopes, e indicar, obrigatoriamente, o seguinte: I - objeto da licitao, em descrio sucinta e clara; II - prazo e condies para assinatura do contrato ou retirada dos instrumentos, como previsto no art. 64 desta Lei, para execuo do contrato e para entrega do objeto da licitao; III - sanes para o caso de inadimplemento; IV - local onde poder ser examinado e adquirido o projeto bsico; V - se h projeto executivo disponvel na data da publicao do Edital de licitao e o local onde possa ser examinado e adquirido; VI - condies para participao na licitao, em conformidade com os arts. 27 a 31 desta Lei, e forma de apresentao das propostas; VII - critrio para julgamento, com disposies claras e parmetros objetivos; VIII - locais, horrios e cdigos de acesso dos meios de comunicao distncia em que sero fornecidos elementos, informaes e esclarecimentos relativos licitao e s condies para atendimento das obrigaes necessrias ao cumprimento de seu objeto; IX - condies equivalentes de pagamento entre empresas

brasileiras e estrangeiras, no caso de licitaes internacionais; X - o critrio de aceitabilidade dos preos unitrio e global, conforme o caso, permitida a fixao de preos mximos e vedados a fixao de preos mnimos, critrios estatsticos ou faixas de

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variao em relao a preos de referncia, ressalvado o disposto nos pargrafos 1 e 2 do art. 48; XI - critrio de reajuste, que dever retratar a variao efetiva do custo de produo, admitida a adoo de ndices especficos ou setoriais, desde a data prevista para apresentao da proposta, ou do oramento a que essa proposta se referir, at a data do adimplemento de cada parcela; XII - (Vetado). XIII - limites para pagamento de instalao e mobilizao para execuo de obras ou servios que sero obrigatoriamente previstos em separado das demais parcelas, etapas ou tarefas; XIV - condies de pagamento, prevendo: a) prazo de pagamento no superior a trinta dias, contado a partir da data final do perodo de adimplemento de cada parcela; b) cronograma de desembolso mximo por perodo, em

conformidade com a disponibilidade de recursos financeiros; c) critrio de atualizao financeira dos valores a serem pagos, desde a data final do perodo de adimplemento de cada parcela at a data do efetivo pagamento; d) compensaes financeiras e penalizaes, por eventuais atrasos, e descontos, por eventuais antecipaes de pagamentos; e) exigncia de seguros, quando for o caso; XV - instrues e normas para os recursos previstos nesta Lei; XVI - condies de recebimento do objeto da licitao; XVII - outras indicaes especficas ou peculiares da licitao. 1o O original do Edital dever ser datado, rubricado em todas as folhas e assinado pela autoridade que o expedir, permanecendo no processo de licitao, e dele extraindo-se cpias integrais ou resumidas, para sua divulgao e fornecimento aos interessados. 2o Constituem anexos do Edital, dele fazendo parte integrante:

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I - o projeto bsico e/ou executivo, com todas as suas partes, desenhos, especificaes e outros complementos; II - oramento estimado em planilhas de quantitativos e preos unitrios; III - a minuta do contrato a ser firmado entre a Administrao e o licitante vencedor; IV - as especificaes complementares e as normas de execuo pertinentes licitao. 3o Para efeito do disposto nesta Lei, considera-se como adimplemento da obrigao contratual a prestao do servio, a realizao da obra, a entrega do bem ou de parcela destes, bem como qualquer outro evento contratual a cuja ocorrncia esteja vinculada a emisso de documento de cobrana. 4o Nas compras para entrega imediata, assim entendidas aquelas com prazo de entrega at trinta dias da data prevista para apresentao da proposta, podero ser dispensadas: I - o disposto no inciso XI deste artigo; II - a atualizao financeira a que se refere a alnea "c" do inciso XIV deste artigo correspondente ao perodo compreendido entre as datas do adimplemento e a prevista para o pagamento, desde que no superior a quinze dias.

Na prtica, comum encontrar Editais que no trazem todos os elementos disciplinados no artigo acima transcrito, quando o caso. Por isso, demasiadamente importante que os licitantes se atentem para a anlise minuciosa do Edital antes de participar, de se inscrever no certame.

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4.3 Fase de proposio


Superada a fase de divulgao e impugnao do instrumento convocatrio, chega-se fase de proposio, na qual as licitantes entregam suas propostas e os documentos de habilitao em envelopes lacrados. Por imposio do art. 40 da Lei n. 8.666/93, o Edital deve indicar o local, horrio e dia para entrega dos envelopes de habilitao e proposta junto Administrao Pblica. Nessa fase, h, to somente, o recebimento dos envelopes pela Administrao Pblica, devidamente lacrados e com etiquetas

identificadoras dos licitantes. Em regra, a data e horrio limites para entrega dos envelopes em comento expiram minutos antes do incio da Sesso Pblica de abertura dos envelopes de habilitao. Nessa fase, ainda no possvel conhecer o teor das propostas ofertadas, at porque o seu contedo sigiloso e s ser conhecido na fase de julgamento, posterior fase de habilitao.

4.4 Reflexo
O conhecimento acerca das fases do procedimento licitatrio se mostra de vital segurana para os licitantes e demais interessados, pois assim, ser possvel constatar qualquer irregularidade no procedimento, evitando, desta forma, que posteriormente o contratado de boa f venha a responder por atos ilcitos dos quais no tenha participado. Nesta esteira, antes de participar de qualquer procedimento licitatrio, o interessado deve verificar se houve a devida publicao do

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aviso da abertura da licitao nos moldes legais, para que depois, no aleguem que ele tenha sido beneficiado pela falta de publicidade. O mesmo se d em relao fase de proposio; cabe aos licitantes verificar se a Administrao Pblica procedeu ao recebimento dos envelopes de habilitao e proposta devidamente lacrados e nos moldes previsto no instrumento convocatrio. Esse tipo de cuidado evita transtornos posteriores aos licitantes, principalmente, ao vencedor.

4.5 Leituras recomendadas


JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.

4.6 Na prxima unidade


Continuaremos analisando as fases do procedimento licitatrio, concluindo com as fases de habilitao, de julgamento e de deliberao.

4.7 Referncias Bibliogrficas


MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. Ed. Saraiva, So Paulo, 2004 JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009 DI PIETRO. Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed, So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009.
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AS FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO II

Nesta unidade daremos continuidade ao estudo das fases da licitao, analisando aquelas que faltaram na unidade anterior (habilitao, julgamento e deliberao), analisando detalhadamente o desenvolvimento de cada uma delas.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer e identificar cada um dos atos a serem praticados nas diferentes fases do procedimento licitatrio, permitindo-lhe conhecer o desenvolvimento desse como uma sequncia de atos que visa uma finalidade especfica, qual seja, a escolha da proposta mais vantajosa para atender aos interesses da Administrao Pblica, logo, o interesse pblico.

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5.1 Fases do procedimento licitatrio


Estudamos na unidade anterior, especificamente na parte introdutria, que o procedimento licitatrio se desenvolve em fases, nas quais atos previstos na legislao vigente e nos instrumentos convocatrios so realizados de forma a garantir a observncia do devido processo legal e o acesso de todos os interessados ao certame. De extrema relevncia para o sucesso e vitria em procedimentos licitatrios o conhecimento apurado de cada uma dessas fases. As fases do procedimento licitatrio possuem autonomia relativa, pois embora uma s possa ser iniciada aps o trmino da anterior, qualquer irregularidade praticada em qualquer uma delas macula a licitao por inteiro. Nas fases de habilitao e julgamento das propostas, a participao dos licitantes mais intensa e o conhecimento da legislao vigente pode significar a vitria no procedimento. J na fase de deliberao, os trabalhos so, geralmente, adstritos prpria Administrao Pblica, mas por surtir efeito direto sobre os licitantes, foi includo na etapa externa do procedimento. Passemos ao estudo dessas fases.

5.2 Fase de habilitao


O art. 43 da Lei n. 8.666/93, em seu inciso I, assim prev:
Art. 43. A licitao ser processada e julgada com observncia dos seguintes procedimentos: I - abertura dos envelopes contendo a documentao relativa habilitao dos concorrentes, e sua apreciao.
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Ou seja, superada a fase de proposio, passamos a fase de habilitao. A habilitao a fase na qual verifica se os licitantes preenchem os requisitos mnimos para que possam ser contratados pela Administrao Pblica. Neste exato sentido, leciona Maral Justen Filho:
a habilitao consiste no conjunto de atos orientados a apurar a idoneidade e a capacitao de sujeito para contratar com a Administrao Pblica.

A prpria Constituio Federal, em seu art. 37, XXI, prestigiou essa fase do processo licitatrio, ao consignar que dos licitantes, sero exigidos documentos referentes qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. A fim de regulamentar a previso constitucional, o legislador infraconstitucional trouxe baila o art. 27 da Lei n. 8.666/93, que, com a alterao trazida pela Lei n. 9.854/99, assim dispe:
Art. 27. Para a habilitao nas licitaes exigir-se- dos interessados, exclusivamente, documentao relativa a: I - habilitao jurdica; II - qualificao tcnica; III - qualificao econmico-financeira; IV - regularidade fiscal. V cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7 da

Constituio Federal.

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Vale ressaltar que na modalidade Convite, a fase de habilitao inexiste, pois tendo em vista o pequeno vulto da contratao ou aquisio, esta presumida (MELLO, op. cit., p. 540); na modalidade tomada de preo, a fase de habilitao antecipada, eis que se exige dos licitantes o cadastramento prvio que equivale quela; na modalidade concorrncia, ela ocorre durante a sesso pblica designada no Edital, assim como no prego. A Lei n. 8.666/93, em seus artigos 27 a 31, trouxe baila a documentao que poder ser exigida para a demonstrao,

respectivamente, da habilitao jurdica, da qualificao tcnica, da qualificao econmico-financeira e da regularidade fiscal dos licitantes, ao dispor que:
Art. 28. A documentao relativa habilitao jurdica, conforme o caso, consistir em: I - cdula de identidade; II - registro comercial, no caso de empresa individual; III - ato constitutivo, estatuto ou contrato social em vigor, devidamente registrado, em se tratando de sociedades comerciais, e, no caso de sociedades por aes, acompanhado de documentos de eleio de seus administradores; IV - inscrio do ato constitutivo, no caso de sociedades civis, acompanhada de prova de diretoria em exerccio; V - decreto de autorizao, em se tratando de empresa ou sociedade estrangeira em funcionamento no Pas, e ato de registro ou autorizao para funcionamento expedido pelo rgo competente, quando a atividade assim o exigir. Art. 29. A documentao relativa regularidade fiscal, conforme o caso, consistir em:

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I - prova de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou no Cadastro Geral de Contribuintes (CGC); II - prova de inscrio no cadastro de contribuintes estadual ou municipal, se houver, relativo ao domiclio ou sede do licitante, pertinente ao seu ramo de atividade e compatvel com o objeto contratual; III - prova de regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal do domiclio ou sede do licitante, ou outra equivalente, na forma da lei; IV - prova de regularidade relativa Seguridade Social e ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), demonstrando situao regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por lei. Art. 30. A documentao relativa qualificao tcnica limitarse-: I - registro ou inscrio na entidade profissional competente; II - comprovao de aptido para desempenho de atividade pertinente e compatvel em caractersticas, quantidades e prazos com o objeto da licitao, e indicao das instalaes e do aparelhamento e do pessoal tcnico adequados e disponveis para a realizao do objeto da licitao, bem como da qualificao de cada um dos membros da equipe tcnica que se responsabilizar pelos trabalhos; III - comprovao fornecida pelo rgo licitante de que recebeu os documentos, e, quando exigido, de que tomou conhecimento de todas as informaes e das condies locais para o cumprimento das obrigaes objeto da licitao; IV - prova de atendimento de requisitos previstos em lei especial, quando for o caso. 1o A comprovao de aptido referida no inciso II do "caput" deste artigo, no caso das licitaes pertinentes a obras e servios,
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ser feita por atestados fornecidos por pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, devidamente registrados nas entidades profissionais competentes, limitadas as exigncias a: I - capacitao tcnico-profissional: comprovao do licitante de possuir em seu quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional de nvel superior ou outro devidamente reconhecido pela entidade competente, detentor de atestado de responsabilidade tcnica por execuo de obra ou servio de caractersticas semelhantes, limitadas estas exclusivamente s parcelas de maior relevncia e valor significativo do objeto da licitao, vedadas as exigncias de quantidades mnimas ou prazos mximos. (...) 2o As parcelas de maior relevncia tcnica e de valor significativo, mencionadas no pargrafo anterior, sero definidas no instrumento convocatrio. 3o Ser sempre admitida a comprovao de aptido atravs de certides ou atestados de obras ou servios similares de complexidade tecnolgica e operacional equivalente ou superior. 4o Nas licitaes para fornecimento de bens, a comprovao de aptido, quando for o caso, ser feita atravs de atestados fornecidos por pessoa jurdica de direito pblico ou privado. 5o vedada a exigncia de comprovao de atividade ou de aptido com limitaes de tempo ou de poca, ou ainda, em locais especficos, ou quaisquer outras no previstas nesta Lei, que inibam a participao na licitao. 6o As exigncias mnimas relativas a instalaes de canteiros, mquinas, equipamentos e pessoal tcnico especializado,

considerados essenciais para o cumprimento do objeto da licitao, sero atendidas mediante a apresentao de relao explcita e da declarao formal da sua disponibilidade, sob as
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penas cabveis, vedada as exigncias de propriedade e de localizao prvia. (...) 8o No caso de obras, servios e compras de grande vulto, de alta complexidade tcnica, poder a Administrao exigir dos licitantes a metodologia de execuo, cuja avaliao, para efeito de sua aceitao ou no, anteceder sempre anlise dos preos e ser efetuada exclusivamente por critrios objetivos. 9o Entende-se por licitao de alta complexidade tcnica aquela que envolva alta especializao, como fator de extrema relevncia para garantir a execuo do objeto a ser contratado, ou que possa comprometer a continuidade da prestao de servios pblicos essenciais. 10. Os profissionais indicados pelo licitante para fins de comprovao da capacitao tcnico-profissional de que trata o inciso I do 1o deste artigo devero participar da obra ou servio objeto da licitao, admitindo-se a substituio por profissionais de experincia equivalente ou superior, desde que aprovada pela administrao. (...) Art. 31. A documentao relativa qualificao econmicofinanceira limitar-se-: I - balano patrimonial e demonstraes contbeis do ltimo exerccio social, j exigveis e apresentados na forma da lei, que comprovem a boa situao financeira da empresa, vedada a sua substituio por balancetes ou balanos provisrios, podendo ser atualizados por ndices oficiais quando encerrado h mais de 3 (trs) meses da data de apresentao da proposta; II - certido negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da sede da pessoa jurdica, ou de execuo patrimonial, expedida no domiclio da pessoa fsica;
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III - garantia, nas mesmas modalidades e critrios previstos no "caput" e 1o do art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da contratao. 1o A exigncia de ndices limitar-se- demonstrao da capacidade financeira do licitante com vistas aos compromissos que ter que assumir caso lhe seja adjudicado o contrato, vedada a exigncia de valores mnimos de faturamento anterior, ndices de rentabilidade ou lucratividade. 2o A Administrao, nas compras para entrega futura e na execuo de obras e servios, poder estabelecer, no instrumento convocatrio da licitao, a exigncia de capital mnimo ou de patrimnio lquido mnimo, ou ainda, as garantias previstas no 1o do art. 56 desta Lei, como dado objetivo de comprovao da qualificao econmico-financeira dos licitantes e para efeito de garantia ao adimplemento do contrato a ser ulteriormente celebrado. 3o O capital mnimo ou o valor do patrimnio lquido a que se refere o pargrafo anterior no poder exceder a 10% (dez por cento) do valor estimado da contratao, devendo a comprovao ser feita relativamente data da apresentao da proposta, na forma da lei, admitida a atualizao para esta data atravs de ndices oficiais. 4o Poder ser exigida, ainda, a relao dos compromissos assumidos pelo licitante que importem diminuio da capacidade operativa ou absoro de disponibilidade financeira, calculada esta em funo do patrimnio lquido atualizado e sua capacidade de rotao. 5o A comprovao de boa situao financeira da empresa ser feita de forma objetiva, atravs do clculo de ndices contbeis previstos no Edital e devidamente justificados no processo administrativo da licitao que tenha dado incio ao certame
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licitatrio, vedada a exigncia de ndices e valores no usualmente adotados para correta avaliao de situao financeira suficiente ao cumprimento das obrigaes decorrentes da licitao.

Importante dizer que o os arts. 28 a 31 supra transcritos trazem, na verdade, o rol mximo de documentos que podem ser exigidos dos licitantes, e no o mnimo. Deve-se exigir dos licitantes, to somente, dentre o rol acima elencado, aqueles documentos que tenham relevncia para a contratao, dispensando os demais. Neste exato sentido so os ensinamentos de Maral Justen Filho:
No h imposio legislativa a que a Administrao, em cada licitao, exija comprovao integral quanto a cada um dos itens contemplados nos referidos dispositivos. O Edital no poder exigir mais do que ali previsto, mas poder demandar menos. ( Op. cit., p. 386)

A jurisprudncia do Tribunal de Contas da Unio caminha no mesmo rumo:


entendimento pacfico desta Corte de Contas que as exigncias da fase de habilitao tcnica devem guardar proporcionalidade com o objeto licitado, no podendo exceder os limites necessrios comprovao da capacidade do licitante a prestar ou fornecer de forma efetiva, o servio ou o bem almejado.

E se esse entendimento se aplica s exigncias para qualificao tcnica, o mesmo vale para os demais requisitos previstos no art. 27 da Lei n. 8.666/93.
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No se pode esquecer, porm, que a habilitao jurdica, a qualificao tcnica, a qualificao econmico-financeira, a regularidade fiscal dos licitantes e o cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio Federal (proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos) devem restar comprovados, quando for o caso, atravs de documentos a serem exigidos no Edital, que no necessariamente, precisam ser todos aqueles previstos nos arts. 28 a 31 da Lei n. 8.666/93. Assim sendo, podemos concluir que documentao necessria aquela que deve comprovar, cabalmente, que os licitantes atendem a todas as condies previstas no art. 27 da Lei n. 8.666/93, ao passo que a documentao exigida aquela solicitada, efetivamente, dos interessados pela Administrao Pblica em cada licitao atravs do Edital, e escolhida, de acordo com a convenincia da contratao, dentre aquela prevista no rol elencado nos arts. 28 a 31 da mesma lei. Por fim, ressaltamos que os envelopes contendo as propostas dos licitantes inabilitados so devolvidos aos mesmos, ainda lacrados, desde que no tenha havido recurso ou aps a denegao desse, por fora do inciso II do art. 43 da Lei n. 8.666/93.

5.3 Fase de julgamento


Superada a fase de habilitao, tem-se incio a fase de julgamento, na qual as propostas dos licitantes habilitados sero julgadas, apreciadas e classificadas pela Comisso que preside o procedimento. Mas quando se encerra a fase de habilitao e se d incio fase de julgamento?

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O inciso III do art. 43 da Lei n. 8.666/93 nos traz a resposta, consignando que a fase de julgamento tem incio com a abertura dos envelopes das propostas dos licitantes habilitados, aps transcorrido o prazo sem interposio de recurso, ou desde que tenha havido desistncia expressa, ou ainda, depois do julgamento dos recursos interpostos. A abertura dos envelopes de proposta ocorre sempre em sesso pblica, devidamente divulgada, principalmente, entre os licitantes. No dia e hora designados, a Comisso de Licitao se rene com os licitantes e demais interessados na sesso pblica; h a conferncia da integridade dos envelopes entregues na fase de proposio e se passa para o julgamento das propostas. Vale ressaltar que aos licitantes assegurado o direito de examinar as propostas das outras concorrentes, a fim de verificar se as mesmas preenchem os requisitos trazidos no Edital. O julgamento propriamente dito, por sua vez, deve ser realizado de acordo com os critrios estabelecidos previamente no Edital e de forma objetiva, como rezam os arts. 43, IV e V, 44 e 45 da Lei n. 8.666/93, abaixo transcritos:
Art. 43. A licitao ser processada e julgada com observncia dos seguintes procedimentos: (...) IV - verificao da conformidade de cada proposta com os requisitos do Edital e, conforme o caso, com os preos correntes no mercado ou fixados por rgo oficial competente, ou ainda, com os constantes do sistema de registro de preos, os quais devero ser devidamente registrados na ata de julgamento, promovendo-se a desclassificao das propostas desconformes ou incompatveis;

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V - julgamento e classificao das propostas de acordo com os critrios de avaliao constantes do Edital. (...) Art. 44. No julgamento das propostas, a Comisso levar em considerao os critrios objetivos definidos no Edital ou Convite, os quais no devem contrariar as normas e princpios estabelecidos por esta Lei. 1o vedada a utilizao de qualquer elemento, critrio ou fator sigiloso, secreto, subjetivo ou reservado que possa ainda que indiretamente elidir o princpio da igualdade entre os licitantes. 2o No se considerar qualquer oferta de vantagem no prevista no Edital ou no Convite, inclusive financiamentos subsidiados ou a fundo perdido, nem preo ou vantagem baseada nas ofertas dos demais licitantes. 3o No se admitir proposta que apresente preos global ou unitrios simblicos, irrisrios ou de valor zero, incompatveis com os preos dos insumos e salrios de mercado, acrescidos dos respectivos encargos, ainda que o ato convocatrio da licitao no tenha estabelecido limites mnimos, exceto quando se referirem a materiais e instalaes de propriedade do prprio licitante, para os quais ele renuncie a parcela ou totalidade da remunerao. 4o O disposto no pargrafo anterior aplica-se tambm s propostas que incluam mo-de-obra estrangeira ou importaes de qualquer natureza. Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de licitao ou o responsvel pelo Convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle.

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1o Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso: I - a de menor preo - quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do Edital ou Convite e ofertar o menor preo; II - a de melhor tcnica; III - a de tcnica e preo; IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso.

Vemos, portanto, que na fase de julgamento, os princpios da legalidade, da vinculao ao instrumento convocatrio e do julgamento objetivo mostram-se demasiadamente presentes. A Administrao Pblica no pode se afastar do quanto estabelecido no Edital para fins de julgar a proposta mais vantajosa para si. o que reza a legislao em vigor. Ao final da fase de julgamento, seguindo risca os critrios do Edital, a Administrao Pblica deve ordenar as propostas ofertadas e classificadas em ordem decrescente de vantajosidade.

5.4 Reflexo
O conhecimento acerca das fases de habilitao e de julgamento pode significar o sucesso no procedimento licitatrio. Conhecer os atos a praticar, os direitos e deveres da Administrao Pblica e dos licitantes na licitao, o mnimo que se exige de uma empresa ou pessoa fsica que dela deseje participar.

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o mesmo que conhecer as regras do jogo, e quem as conhece, pode e certamente, sair vitorioso na disputa.

5.5 Leituras recomendadas


JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009.

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.

5.6 Na prxima unidade


Analisaremos e estudaremos a ltima fase e os recursos cabveis no procedimento licitatrio.

5.7 Referncias Bibliogrficas


MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. Ed. Saraiva, So Paulo, 2004 JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009

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AS FASES DO PROCEDIMENTO LICITATRIO III E RECURSOS CABVEIS NO PROCEDIMENTO LICITATRIO

Nesta unidade,daremos continuidade ao estudo das fases da licitao, analisando a ltima fase do procedimento licitatrio, qual seja, de deliberao e os recursos cabveis no desenvolvimento da licitao.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer a fase destinada reviso dos atos praticados durante todo o procedimento, a fim de verificar a legalidade dos mesmos e a subsistncia do interesse pblico em contratar, bem como, os recursos que podem socorrer as licitantes nos casos previsto na legislao.

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6.1 Fase de deliberao


O art. 43, VI, d aLei n. 8.666/93 assim prev:
Art. 43. A licitao ser processada e julgada com observncia dos seguintes procedimentos: (...) VI - deliberao da autoridade competente quanto homologao e adjudicao do objeto da licitao.

De pronto, verificamos que na fase de deliberao que se encerra o procedimento licitatrio, como, inclusive, j firmou a Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia ao julgar o Recurso Especial n. 579.043/PR, sob a Relatoria do Ministro Joo Otvio de Noronha. Por muito tempo, discutiu-se na doutrina se a homologao seria anterior adjudicao ou o contrrio. Tal discusso se deu porque o art. 38, VII, leva a entender que a adjudicao anterior homologao, e o art. 43 supra transcrito, prev que a homologao precede a adjudicao. Para superar essa discusso, valem os julgados do Superior Tribunal de Justia e do Tribunal de Contas da Unio abaixo transcritos respectivamente:
1. No procedimento licitatrio, a homologao ato declaratrio pelo qual a Administrao diz que o melhor concorrente foi o indicado em primeiro lugar, constituindo-se a adjudicao na certeza de que ser contratado aquele indicado na homologao; 2. Aps a adjudicao, o compromisso da Administrao pode ser rompido pela ocorrncia de fatos supervenientes, anulando o certame se descobertas ilicitudes ou revogando-o por razes de

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convenincia e oportunidade. (MS n. 12.047/DF, 1 S., rel. Min. Eliana Calmon, j. 28.03.2007, DJ de 16.04.2007) ... oriente a comisso de licitao quanto aos limites de sua competncia, de forma que o ato de adjudicao seja reservado autoridade competente da Unidade, bem como observe a sequncia legal para a efetivao dos atos, para que a adjudicao do objeto licitado somente ocorra aps a homologao do procedimento licitatrio, conforme previsto no art. 43, inciso VI, da Lei n. 8.666/1993 (Acrdo n 816/2006, Plenrio, rel. Min. Guilherme Palmeira)

Vemos, portanto, que, atualmente, prevalece o entendimento de que a homologao antecede a adjudicao. Mas o que vem a ser homologao? E adjudicao? Para responder tais questionamento, servimo-nos das sbias palavras de Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
A homologao equivale aprovao do procedimento ; ela precedida do exame dos atos que o integraram pela autoridade competente (indicada nas leis de cada unidade da federao), a qual, se verificar algum vcio de ilegalidade, anular o procedimento ou determinar o seu saneamento, se cabvel. Se o procedimento estiver em ordem, ela o homologar. A mesma autoridade pode, por razes de interesse pblico devidamente demonstradas, revogar a licitao. (Op. cit., p. 399) A adjudicao o ato pelo qual a Administrao,pela mesma autoridade competente para homologar, atribui ao vencedor o objeto da licitao. o ato final do procedimento.

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Trata-se de ato declaratrio que no se confunde com a celebrao do contrato, pois, por meio dele, a Administrao proclama que o objeto da licitao entregue ao vencedor. Depois de praticado esse ato que a Administrao vai convoc-lo para assinar o contrato. (Op. cit., p. 399)

Em suma: a homologao ao ato atravs do qual se verifica a legalidade do procedimento e a subsistncia da necessidade de contratar; ao passo que a adjudicao a declarao efetiva do vencedor do certame. Declarado o vencedor, encerra-se o procedimento licitatrio.

6.2 Recursos no procedimento licitatrio


Quando falamos em recurso, devemos lembrar do princpio do duplo grau de jurisdio previsto no art. 5, LV, da Constituio Federal, dispe que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. O princpio do duplo grau de jurisdio aquele que assegura ao jurisdicionado, por via de recurso, a possibilidade de reviso da deciso de primeira instncia que lhe foi negativa, por um juzo de segunda instncia, tambm conhecido como jurisdio superior. Trata-se de um princpio implcito, mas nem por isso, de menor importncia ou abrangncia que os demais princpios norteadores do processo judicial e do administrativo. Observa-se a prevalncia deste princpio pela interpretao da redao do inciso LV do artigo 5 da

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nossa Carta Magna, que assegura aos litigantes, o exerccio da ampla defesa por meio dos recursos a ela inerentes. O jurista Gabriel Rezende Filho resume a origem dos recursos processuais, instrumentos materializadores do princpio do duplo grau de jurisdio, em duas razes: a) a reao natural do homem, que no se sujeita a um nico julgamento; b) a possibilidade de erro ou m-f do julgador . ( REZENDE FILHO, Gabriel. Curso de Direito Processual, 5. ed., v. III, n 876) J os juristas Cintra, Grinover e Dinamarco acreditam que o fundamento deste princpio de natureza poltica, pois, segundo eles, nenhum ato estatal pode ficar imune aos necessrios controles (CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini) e sabendo o julgador de primeira instncia que sua deciso poder ser revista pelos rgos de jurisdio superior, cercar-se- este de maiores cuidados no julgamento. Esta mesma ideia de controle vislumbrada por Ferraz e Dallari:
... se ficar assegurada uma possibilidade de reexame por outro julgador, ainda que singular, sempre haver maior garantia de imparcialidade e independncia. Deciso nica e absoluta pode levar ao arbtrio, pois, como sabido, o poder corrompe, e o poder absoluto corrompe absolutamente. ( FERRAZ e DALLARI, op. cit., p. 88)

Assim, temos que o princpio do duplo grau de jurisdio vem atender a necessidade natural do homem de recorrer de decises contrrias aos seus interesses, buscando sempre uma segunda ou terceira opinio, assegurando-lhe um julgamento mais justo e isento de

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arbitrariedades, face ao controle exercido pela jurisdio superior sobre a inferior. Ainda, como todo homem passvel de cometer erros, diferentemente no poderia ser com o julgador de primeira instncia, pelo que temos mais uma razo de ser do duplo grau de jurisdio. Outro ponto relevante que para a efetiva aplicao do princpio em tela, no basta a garantia de um segundo julgamento, necessrio tambm, que este seja feito por juzes que compem a jurisdio superior, pois caso contrrio, no teremos um recurso, e sim, um mero pedido de reconsiderao. Privilegiando as premissas at ento traadas, o art. 109 da Lei n. 8.666/93 disciplina os recursos cabveis no decorrer do procedimento licitatrio, em se tratando das modalidades disciplinadas pela referida lei, dispondo que:
Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta Lei cabem: I - recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: a) habilitao ou inabilitao do licitante; b) julgamento das propostas; c) anulao ou revogao da licitao. (...) 2o O recurso previsto nas alneas "a" e "b" do inciso I deste artigo ter efeito suspensivo, podendo a autoridade competente, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao recurso interposto eficcia suspensiva aos demais recursos. 3o Interposto, o recurso ser comunicado aos demais licitantes, que podero impugn-lo no prazo de 5 (cinco) dias teis.

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4o O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da que praticou o ato recorrido, a qual poder reconsiderar sua deciso, no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo, faz-lo subir, devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso ser proferida dentro do prazo de 5 (cinco) dias teis, contado do recebimento do recurso, sob pena de responsabilidade.

Resta demonstrado, portanto, que durante o desenvolvimento do procedimento licitatrio existe a possibilidade de trs recursos: I) contra a deciso de habilitao; II) contra o julgamento das propostas; III) contra a anulao ou revogao da licitao. No caso dos dois primeiros, o efeito suspensivo, ou seja, o procedimento fica suspenso at o seu julgamento, e o prazo, para todos, de cinco dias teis contados da cincia do ato ou da lavratura da respectiva ata. Se a modalidade adotada pela Administrao Pblica for o prego, existe a possibilidade de um nico recurso, sem efeito suspensivo, que deve ser interposto imediatamente aps a declarao do vencedor, ainda na sesso pblica do prego, nos termos do art. 4, XVIII, da Lei n. 10.520/02.

6.3 Reflexo
Aps o estudo da fase de deliberao, podemos chegar a uma concluso: possvel vencer o procedimento licitatrio e no contratar com a Administrao Pblica, pois nessa fase pode haver a revogao, por convenincia ou interesse pblico, ou a anulao, por vcio de legalidade do procedimento licitatrio.

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Essa concluso nos leva a perceber a importncia do conhecimento do procedimento por aqueles que dele participam, para que se evite dispndio financeiro ou temporal. Por fim, conhecer as vias recursais a garantia do exerccio do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, insculpidos na Constituio Federal de 1988.

6.4 Leituras recomendadas


JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009.

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009.

6.5 Na prxima unidade


Daremos incio ao estudo dos procedimento em espcie, ou seja, analisando, minuciosamente, o procedimento de cada uma das modalidades licitatrias.

6.6 Referncias Bibliogrficas


DI PIETRO. Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed, So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009. REZENDE FILHO, Gabriel. Curso de Direito Processual, 5. ed., v. III, n 876 CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini;

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DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009 FERRAZ, Srgio; DALLARI, Adilson Abreu. Processo

Administrativo. 1. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2003.

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PROCEDIMENTOS LICITATRIOS EM ESPCIE I

Nesta unidade daremos incio ao estudo dos procedimentos licitatrios em espcie, buscando a particularidade de cada um deles.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer e identificar cada um dos procedimentos licitatrios em relao s modalidades existentes, permitindo-lhe conhecer o desenvolvimento desse como uma sequncia de atos que visam uma finalidade especfica, qual seja, a escolha da proposta mais vantajosa para atender aos interesses da Administrao Pblica, logo, o interesse pblico.

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7.1 Procedimento da concorrncia


A compreenso da modalidade concorrncia pode ser facilmente extrada do pargrafo 1 do art. 22 da Lei n. 8.666/93, abaixo transcrito:
1o Concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no Edital para execuo de seu objeto.

Ou seja, vemos que a concorrncia a mais genrica das modalidades, podendo ser utilizada para qualquer contratao de servios de engenharia, por exemplo, mesmo quando esta no ultrapassar o valor de R$ 1.500.000,00, previsto na alnea c, do inciso I, do art. 23 da Lei n. 8.666/93. Essa modalidade, todavia, mostra-se obrigatria para a venda de bens imveis da Administrao Pblica, independentemente do valor, ressalvada a hiptese prevista no art. 19 (venda de bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento), quando pode ser utilizado, tambm, o leilo; e nas concesses de direito real de uso e nas licitaes internacionais, admitindo-se neste ltimo caso, observados os limites deste artigo, a tomada de preos, quando o rgo ou entidade dispuser de cadastro internacional de fornecedores ou o convite, quando no houver fornecedor do bem ou servio no Pas, como dispe o pargrafo 1 do art. 23 da Lei n. 8.666/93. Verificamos, portanto, que uma modalidade licitatria genrica destinada a transaes de maior vulto, precedida de ampla publicidade, qual podem acorrer quaisquer interessados que preencham as
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condies estabelecidas, como bem leciona Celso Antnio Bandeira de Mello (Op. cit., p. 512) O procedimento da concorrncia aquele previsto no art. 43 da Lei n. 8.666/93, no havendo qualquer particularidade que justifique maiores explicaes. Uma vez publicado o Edital, os licitantes podero impugn-lo at o segundo dia til anterior data designada para abertura dos envelopes de habilitao e das propostas, ao passo que qualquer interessado poder faz-lo at 5 dia til, nos termos do art. 41, 1 e 2 da Lei n. 8.666/93. Se em decorrncia da impugnao, houver qualquer modificao substantiva do Edital, dever haver nova publicao nos condies previstos no art. 21 da Lei n. 8.666/93. Prosseguindo a licitao, os interessados devero, a fim de garantir sua participao, apresentar os envelopes de habilitao e de proposta no dia, horrio e local designados no Edital. A presena na sesso de abertura dos envelopes, que pblica, no obrigatria, mas plenamente recomendvel. Iniciada a sesso de abertura dos envelopes de habilitao, os presentes devem, por fora do 2 do art. 43 da Lei n. 8.666/93, rubricar todos os documentos apresentados pelas licitantes. Na ocasio, os licitantes podem, e aconselhvel, verificar a documentao de habilitao um dos outros, e a Comisso tem a obrigao de faz-lo, a fim de verificar se h alguma irregularidade. Havendo impugnao acerca da documentao apresentada por qualquer uma das licitantes, a Comisso de Licitao poder suspender a sesso para deliberar ou decidir imediatamente acerca da habilitao ou no do licitante impugnado. prazos e

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Ressalta-se que a Administrao est obrigada a lavrar ata de todas as sesses pblicas que foram realizadas. Havendo a deciso da Comisso acerca da habilitao, ser aberto prazo para recurso, se for o caso, nos termos do art. 109, I, a, da Lei n. 8.666/93, ou poder, havendo desistncia expressa de todos os licitantes acerca do recurso, passar-se para a fase de julgamento das propostas. No dia, horrio e local designados para a abertura dos envelopes das propostas, aps a devida divulgao, a Comisso se reunir novamente em sesso pblica, para abrir os envelopes das propostas e julg-las nos exatos termos do Edital. Aps a verificao da regularidade das propostas, a Comisso classificar em ordem decrescente de vantajosidade, no havendo recursos, ou havendo desistncia expressa dos licitantes, ou ainda, a denegao dos recursos interpostos, a Comisso submeter o procedimento autoridade competente, que na fase de deliberao verificar a regularidade do procedimento, a convenincia da contratao, e poder homologar o resultado, declarando o vencedor, atravs da adjudicao, encerrando-se, desta forma, a concorrncia.

7.2 Procedimento da tomada de preos


Essa modalidade vem definitivamente no pargrafo 2 do art. 22 da Lei n. 8.666/93:
2o Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao.
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Do conceito supra transcrito, podemos, de pronto, extrair a primeira diferena entre essa modalidade e a concorrncia: da tomada de preos s podem participar os licitantes devidamente cadastrados ou que

preencham os requisitos para cadastramento at o terceiro dia anterior data designada no Edital para recebimento das propostas, o que no existe na concorrncia. O cadastro, em regra, feito junto ao banco de dados de fornecedores de rgos ou entidades administrativas que promovem processo licitatrios constantemente. Diferentemente da concorrncia, tambm, utilizada para aquisio de bens ou contratao de servios de mdio valor. O procedimento da tomada de preos , praticamente, idntico ao da concorrncia, a diferena bsica est no prazo de antecedncia na publicao do Edital, que de 15 dias (art. 21, 2, III) e na fase de habilitao. (PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Op. cit., p. 400)

7.3 Procedimento do Convite


Tambm denominada de Carta-Convite, esta modalidade possui uma caracterstica peculiar: A Administrao Pblica, como prprio nome sugere, tem o dever de convidar para participar da licitao pelo menos trs interessados no ramo do objeto licitado, sendo que estes interessados podem ou no serem cadastrados. Sua definio est hospedada no pargrafo 3, do art. 22 da Lei 8666/93, que assim dispe:

3 Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade
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administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas.

Como se v, aps escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs), deve a Administrao fixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio, com a finalidade de estender aos demais interessados cadastrados a participao no certame, que dentro do prazo de 24 (vinte e quatro) horas apresentem suas propostas. Trata-se de uma medida que visa ampliar a competitividade do certame, admitindo a participao daqueles que embora no convidados, manifestem interesse em participar da licitao. Frisa-se: O no cumprimento dessa exigncia poder gerar a nulidade de todo o procedimento. No comparecendo todos os convidados, isto , pelo menos trs licitantes, isto no impede a realizao da licitao, que poder continuar mediante justificativa, j que este nmero mnimo de candidatos impese to somente quantidade de Convites e no de licitantes presentes no processo. O instrumento de convocao utilizado nesta modalidade a CartaConvite, que enviada diretamente aos interessados. Com isso, dispensase a publicao em Dirio Oficial, fazendo-se necessrio, to somente afixao de cpia do instrumento em local apropriado, conforme j falamos anteriormente, dentro do prazo de cinco dias teis antes de sua abertura. Com a era da tecnologia da informao, muitos rgos da Administrao esto expedindo seus Editais por meios eletrnicos, o que
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permite que numa licitao desta modalidade sejam convocadas inmeras empresas em apenas um "clique". O Convite a modalidade utilizada para as contrataes de menor valor, sendo, por isso, mais simples o seu procedimento, utilizado para aquisio de materiais e servios cujo valor seja at o limite de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), e para a execuo de obras e servios de engenharia at o valor de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais). por isso, ou seja, por ser um procedimento mais simples, que em seu art. 51, 1, a Lei assim determina: No caso de Convite, a Comisso de licitao, excepcionalmente, nas pequenas unidades administrativas e em face da exiguidade de pessoal disponvel, poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente. Contudo, isto no implica em dizer que o seu processamento no dispensa a necessidade de se seguir todas as exigncias dispostas na Lei n. 8.666/93, em especial quanto aos princpios que devem nortear os procedimentos licitatrios. Um detalhe importante a ser observado neste tipo de procedimento o fato de que quando existirem mais de 3 (trs) interessados para o item a ser licitado, deve a Administrao, na licitao futura, convidar sempre 1 (um) licitante que no foi convidado nas licitaes anteriores. a chamada "rotatividade de licitantes". Esta a determinao contida no 6 do art. 22 da Lei n. 8.666/93:

6 Na hiptese do 3o deste artigo, existindo na praa mais de 3 (trs) possveis interessados, a cada novo Convite, realizado para objeto idntico ou assemelhado, obrigatrio o convite a, no

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mnimo, mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas licitaes.

Por outro lado, o que se deve sempre lembrar com relao escolha do convidado, que dever ser efetuada visando sempre ao princpio da supremacia do interesse pblico e no de interesses individuais, sob pena de se caracterizar um desvio de finalidade. neste sentido que Maral Justen Filho (Op. Cit., p. 254) assim expe:
A faculdade pela escolha da Administrao dos destinatrios do Convite deve ser exercida com cautela, diante dos riscos de ofensa moralidade e isonomia. Se a Administrao escolher ou excluir determinados licitantes por preferncias meramente subjetivas, estar caracterizado desvio de finalidade e o ato ter de ser invalidade. A seleo prvia dos participantes faz-se no interesse da Administrao para a realizao de suas funes.

J com relao aos documentos, por ser uma modalidade mais simples, dispensa-se a apresentao da grande maioria deles, j que existe a pressuposio de que a Administrao convidar apenas interessados que possam executar o objeto licitado; e aqueles que se convidarem j estejam previamente cadastrados no rgo. Todavia, a nica documentao que no poder ser dispensada a comprovao de regularidade junto ao FGTS (por meio da Certido de Regularidade de Situao - CRS, expedida pela Caixa Econmica Federal), por fora da Lei n. 9.012/95, e a prova de regularidade para com a Seguridade Social (por meio da Certido Negativa de Dbitos -

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CND, expedida pela Previdncia Social), conforme determina o art. 195, 3 da Constituio Federal. Entendemos ser necessria a verificao destes documentos apenas do vencedor do certame, j que com ele que ser assinado o contrato administrativo. No entanto, isto no impede que a Administrao, em razo da natureza do contrato, solicite a exibio de alguns documentos no Convite, a exemplo do que ocorre numa tomada de preos ou na concorrncia. Por fim, no que tange ao seu julgamento, este poder ser efetuado tanto pela prpria comisso de licitaes (como numa concorrncia ou tomada de preos) quanto por servidor devidamente designado para tal atividade.

7.4 Procedimento do concurso


Esta uma modalidade de licitao que difere das outras trs inicialmente analisadas, j que possui um objeto especfico, qual seja, a contratao de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, entre quaisquer interessados, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme assim observamos do pargrafo 4, do art. 22 da Lei n. 8.666/93:

4 Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de Edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco) dias.
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Como bem leciona Maral Justen Filho, o concurso pressupe interesse da Administrao em selecionar trabalho tcnico ou artstico, exteriorizador de habilidade fsico-intelectual ou revelador de certas capacidades personalssimas, seja para fins de incentivo ao

desenvolvimento cultural seja para obteno de resultado prtico imediato. (Op. Cit., p. 259) Portanto, vemos o que determina a necessidade de realizar a licitao nesta modalidade a natureza de seu objeto, no o valor do contrato, conforme ocorre nas demais modalidades licitatrias. Enquanto naquelas o licitante vencedor contratado para executar determinada prestao aps o trmite da licitao, no concurso, em linhas gerais, ocorre a apresentao do trabalho artstico ou tcnico de imediato, para que seja avaliado durante o prprio processo licitatrio, perante uma comisso especial integrada por pessoas de ilibada reputao e possuidora de conhecimento acerca da matria em exame, que no necessariamente sero apenas servidores pblicos. (art. 51, pargrafo 5) De pronto, observa-se que o trabalho desta comisso especial no nada fcil, j que o critrio de julgamento dever ser o mais objetivo possvel, embora esta conceituao seja uma tarefa muito difcil, tendo em vista ser um trabalho de natureza tcnica, intelectual ou artstica cuja anlise contar com um grau de subjetividade, mesmo que mnimo. No entanto, h que se salientar que esses critrios, mesmo que no se apresentem de forma totalmente objetiva, devero ser de conhecimento prvio dos licitantes. Ressalta-se que nesta modalidade no h um contrato a ser firmado com a Administrao, mas to somente, a entrega do prmio ou remunerao ao vencedor, o que implica em dizer que aqui no se

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aplicam os tipos de licitao previstos no art. 45 da Lei n. 8.666/93 (menor preo, melhor tcnica, etc.). Todavia, a Smula n 157 do TCU dispe que esta modalidade licitatria deve adotar o tipo melhor tcnica, assim dispondo:
A elaborao de projeto de engenharia est sujeita, em princpio, ao concurso ou ao procedimento licitatrio adequado e obediente a critrio seletivo de melhor qualidade ou de melhor tcnica, que o escopo do julgamento, independentemente da considerao de preo, que h de vir balizado no Edital.

Por se tratar de um processo licitatrio, este deve ser realizado no local onde se situar a repartio interessada, salvo por motivo de interesse pblico devidamente justificado, devendo o Edital ser publicado, obrigatoriamente, com antecedncia mnima de 45 dias (art. 22, pargrafo 4) podendo a Administrao estend-lo em razo da complexidade do trabalho exigido, a fim de que no haja prejuzo aos licitantes. Esta publicao deve ser feita seguindo com rigor o quanto estabelecido no art. 21 da Lei 8.666/93, a fim de ampliar o carter competitivo do certame:

Art. 21.

Os avisos contendo os resumos dos Editais das

concorrncias, das tomadas de preos, dos concursos e dos leiles, embora realizados no local da repartio interessada, devero ser publicados com antecedncia, no mnimo, por uma vez: I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Federal, e ainda, quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com recursos federais ou garantidas por instituies federais;
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II - no Dirio Oficial do Estado ou do Distrito Federal quando se tratar, respectivamente, de licitao feita por rgo ou entidade da Administrao Pblica Estadual ou Municipal ou do Distrito Federal; III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se houver, em jornal de circulao no Municpio ou na regio onde ser realizada a obra, prestado o servio, fornecido, alienado ou alugado o bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da licitao, utilizar-se de outros meios de divulgao para ampliar a rea de competio.

Esta determinao visa tambm possibilitar aos interessados a indicao do local onde podero obter o texto integral do Edital com todas as informaes pertinentes, tais como as clusulas referentes ao objeto almejado, a qualificao que ser exigida dos participantes, a forma de apresentao dos trabalhos, os critrios de julgamento e prmio ou remunerao a ser concedido. Nesta modalidade o interessado ainda deve obter o chamado regulamento prprio, que um documento onde constam algumas peculiaridades especficas do trabalho, conforme determina o art. 52, da Lei 8.666/93:

Art. 52. O concurso a que se refere o 4o do art. 22 desta Lei deve ser precedido de regulamento prprio, a ser obtido pelos interessados no local indicado no Edital. 1 O regulamento dever indicar: I - a qualificao exigida dos participantes; II - as diretrizes e a forma de apresentao do trabalho; III - as condies de realizao do concurso e os prmios a serem concedidos.
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H ainda, no artigo supracitado, em seu pargrafo 2, a imposio de que o vencedor dever autorizar a Administrao a executar o projeto quando assim julgar conveniente:

2 Em se tratando de projeto, o vencedor dever autorizar a Administrao a execut-lo quando julgar conveniente.

Como se v, trata-se de uma modalidade de licitao que possui algumas caractersticas prprias, bastante difundida para a escolha de trabalhos e projetos que exigem uma alta criao intelectual, como o caso das obras arquitetnicas, por exemplo. A sua diferena dentre as demais modalidades licitatrias fica evidente quando analisamos o procedimento de habilitao, onde o interessado, na maioria das vezes, fica dispensado de apresentar inmeros documentos de regularidade fiscal, qualificao tcnica e econmico financeira, j que a prpria legislao assim o isenta. (art. 32, pargrafo 1) Vemos esta caracterstica com muito bons olhos, j que esta licitao possui um carter de cunho artstico, no sendo vantajoso para a Administrao impor diversas burocracias ao participante e correr o risco de desmotiv-lo a participar do certame por conta da ausncia de um ou outro documento, perdendo assim a grande possibilidade de analisar um projeto ou um trabalho diferenciado e que seja mais adequado ao interesse pblico. Deste modo, ainda segundo Maral Justen Filho, no concurso usual que a habilitao seja remetida a momento posterior ao julgamento. Para evitar o constrangimento dos participantes que no foram premiados ou eventual influncia sobre os julgadores, o ato convocatrio pode prever formas de anonimato para participao. Os
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Procedimento Licitatrio Unidade 7

trabalhos so examinados pela Administrao sem qualquer indicao externa acerca da autoria. Depois de selecionado o vencedor, a Administrao viola o anonimato e revela sua identidade. Apenas nesse momento posterior a Administrao ir verificar se os requisitos de participao foram respeitados. Em outros casos, impossvel o anonimato, porque o trabalho tcnico ou artstico apresenta natureza personalssima, com desempenho fsico/intelectual pessoal dos

interessados. Isso se passa, por exemplo, na seleo de virtuosidades musicais. (Op. Cit., p. 259) importante observarmos que nos contratos para prestao de servios tcnicos profissionais especializados firmados pela

Administrao, estes devero, preferencialmente, serem celebrados mediante a realizao de concurso, ressalvados os casos de

inexigibilidade de licitao, conforme prev o art. 13, pargrafo 1, da Lei de licitao. Por fim, vale esclarecer que este tipo de procedimento em nada se confunde com o concurso destinado contratao de pessoal para o servio pblico j que este ltimo no se caracteriza como licitao.

7.5 Reflexo
Verificamos que cada uma das modalidades licitatrias possui um procedimento diferenciado, muito parecidos, vezes, como ocorre na

concorrncia e na tomada de preos, mas cada um tem uma particularidade, que inobservada, pode acarretar na nulidade da contratao e responsabilidade dos envolvidos.

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Procedimento Licitatrio Unidade 7

Neste diapaso, mostra-se de extrema importncia que os licitantes zelem pela fiel observncia do devido processo legal no desenvolvimento do procedimento licitatrio.

7.6 Leituras recomendadas


JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009.

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009.

7.7 Na prxima unidade


Daremos continuidade ao estudo dos procedimentos em espcie, ou seja, analisando, minuciosamente, o procedimento do leilo e do prego.

7.8 Referncias Bibliogrficas


MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 17. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2004 DI PIETRO. Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed, So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009. JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009

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PROCEDIMENTOS LICITATRIOS EM ESPCIE II

Nesta unidade continuaremos o estudo dos procedimentos licitatrios em espcie, analisando detalhadamente o desenvolvimento de cada um deles.

Objetivos de sua aprendizagem


Conhecer e identificar cada um dos procedimentos licitatrios em relao s modalidades existentes, permitindo-lhe conhecer o desenvolvimento desse como uma sequncia de atos que visam uma finalidade especfica, qual seja, a escolha da proposta mais vantajosa para atender aos interesses da Administrao Pblica, logo, o interesse pblico.

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8.1 Procedimento do leilo


Trata-se de outra modalidade de licitao que est assim definida no pargrafo 5, do art. 22 da Lei n. 8.666/93:

5 Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda de bens mveis inservveis para a administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao.

Da definio supra, podemos extrair que o leilo, como modalidade licitatria, muito se aproxima dos leiles de animais promovidos por entidades particulares, por exemplo. Contudo, a principal diferena que, sendo uma modalidade licitatria, e promovida pela Administrao Pblica, deve observar fielmente os princpios norteadores de toda e qualquer licitao, sobretudo no que tange ao interesse pblico. De imediato, j verificamos um erro jurdico evidente quando da utilizao do termo penhorado, sendo certo que a Lei pretendia utilizar o termo empenhado, j que bem penhorado aquele apreendido em processo de execuo, por ato do Estado, para garantia de satisfao do direito do credor munido de ttulo executivo. Ora, a Administrao no pode alienar estes bens, pois atividade privativa do Poder Judicirio, que possui regras prprias. Portanto, resta claro que o termo mais apropriado ao pargrafo acima seria empenhado. A grande peculiaridade desta modalidade a possibilidade de um nico interessado multiplicar as suas propostas na mesma oportunidade, j que no leilo h a concentrao de inmeros atos destinados seleo
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da proposta mais vantajosa, isto , a proposta mais rentvel (maior lance) para a Administrao. No leilo h a inexistncia de sigilo quanto ao contedo das propostas, sendo elas formuladas de maneira pblica e com amplo conhecimento, podendo participar quaisquer interessados (empresas e cidados) devendo ser utilizada, sobretudo, para a venda de bens mveis inservveis, ou ainda, aqueles bens que no tenham mais qualquer utilidade para a Administrao. Isto no significa dizer, necessariamente, que estes bens so deteriorados ou estragados, at porque por meio desta modalidade a Administrao tambm pode vender os chamados bens semoventes, tais como cavalos e bois, que certamente devero estar vivos para serem leiloados. Tratando-se de leilo para alienao de produtos legalmente apreendidos ou penhorados em fiscalizao, devemos ressaltar que o mesmo s possvel se o objeto for lcito, razo pela qual se mostra bvio, por exemplo, que a Administrao no possa promover um leilo para vender uma carga de entorpecentes. Para a alienao de bens mveis da Administrao, mostra-se indispensvel a sua avaliao que ser apurada pelo rgo promotor da licitao, mediante pesquisas prvias de mercado, sendo que a quantia avaliada, de maneira isolada ou global, no poder ultrapassar R$ 650.000,00, conforme o disposto no art. 17, pargrafo 6 da Lei, pois acima deste valor dever ser utilizada a modalidade concorrncia. Por outro lado, os bens imveis tambm podem sofrer alienao, que s permitida na hiptese prevista no art. 19, da Lei n. 8.666/93, isto , se a aquisio deste bem foi derivada de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento.

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Neste caso, mostra-se indispensvel que a Administrao comprove a necessidade ou utilidade desta alienao, no sendo permitido certo grau de discricionariedade com relao a convenincia e oportunidade desta alienao, devendo ser ela sempre motivada. (inciso II, do art. 19) O Edital do certame deve, obrigatoriamente, ser publicado com 15 dias de antecedncia ao recebimento das propostas e a realizao do evento, seguindo aqui as regra de publicidade insculpidas no art. 21 da Lei 8.666/93, devendo seu resumo contar com veiculao em rgo de imprensa oficial, em jornal de grande circulao e afixao em mural do rgo, a exemplo das concorrncias, das tomadas de preos e dos concursos. Esta determinao tambm consta do pargrafo 4, do art. 53 da Lei: O Edital de leilo deve ser amplamente divulgado, principalmente no municpio em que se realizar. Com a finalidade de evitar problemas futuros com um arrematante que alegue no haver conhecido o produto de sua aquisio, torna-se imprescindvel que conste do Edital do leilo a descrio minuciosa dos bens a serem vendidos, seus quantitativos, o local para exame e, principalmente, o estado em que se encontram. neste sentido que alguns autores afirmam que o leilo dever ocorrer, preferencialmente, no local onde os bens se encontrem, como mais uma forma de se evitar essas futuras alegaes. Para Maral Justen Filho (Op. Cit., p. 671) O Edital deve estabelecer o procedimento a ser seguido, adotando as praxes cabveis. Dever indicar horrio e local para os interessados examinarem os bens a serem alienados, como tambm poder subordinar a participao no leilo a um cadastramento prvio, ainda que procedido imediatamente antes do incio dos trabalhos.

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O leilo, assim como no Convite e concurso, e at pela sua simplicidade, poder dispensar, inclusive, as exigncias de habilitao jurdica. No entanto, o rgo poder exigir que o arrematante efetue o pagamento do total arrematado vista, ou de apenas uma parte no ato do leilo, condicionando a entrega dos bens ao pagamento do restante, em prazo a ser estipulado. Caso o arrematante no efetue o pagamento, perder o direito dos lotes e estar sujeito s penas do Edital. E na hiptese de no complementar o pagamento, o arrematante tambm perder o direito aos lotes e ao valor parcial j recolhido. Toda esta sistemtica estabelecida no art. 53, da Lei 8.666/93, vejamos:
Art. 53. O leilo pode ser cometido a leiloeiro oficial ou a

servidor designado pela Administrao, procedendo-se na forma da legislao pertinente. (...) 2o Os bens arrematados sero pagos vista ou no percentual estabelecido no Edital, no inferior a 5% (cinco por cento) e, aps a assinatura da respectiva ata lavrada no local do leilo, imediatamente entregues ao arrematante, o qual se obrigar ao pagamento do restante no prazo estipulado no Edital de convocao, sob pena de perder em favor da Administrao o valor j recolhido.

Ademais, fica claro no caput do artigo anterior que o leilo ser procedido por leiloeiro oficial ou servidor efetivo e estvel designado pela Administrao, que dever ser investido nesta funo com a incumbncia de melhor atender o interesse pblico.

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Ou seja, uma pessoa mediadora, intermediria e motivadora da venda dos bens, que vai a leilo, devendo possuir um grande potencial de persuaso, fazendo com que o produto seja arrematado pelo melhor preo. Uma grande peculiaridade desta modalidade, que ela tambm pode ser dispensada, tanto para bens mveis, quanto para imveis, nas hipteses previstas no art. 17 da Lei, nos seguintes casos: - bens imveis - dao em pagamento, doao exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo, permuta por outro imvel que atenda s necessidades da Administrao, etc. - bens mveis - doao exclusivamente para fins e uso de interesse social (se for a deciso mais oportuna e conveniente), permuta entre rgos ou entidades da Administrao Pblica, venda de aes e de ttulos na forma da legislao vigente, etc. Desta forma, conclui-se que para a venda de bens da Administrao, cuja situao no sejam estas acima, fica ela obrigada a adotar o procedimento licitatrio sob a modalidade de concorrncia ou leilo, que ser definido de acordo com o valor do bem a ser alienado. Por fim, cumpre ressaltar que esta modalidade de licitao tem sido muito difundida no Brasil para proceder a chamada privatizao, criada pelo Programa Nacional de Desestatizao (Lei Federal n. 9.491/97). Esse programa tem por finalidade promover uma reformulao nas atividades do Estado, transferindo-as para a iniciativa privada.

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8.2 Procedimento do prego


Modalidade licitatria relativamente nova, trazida pela Lei n. 10.520/02, o prego possui um procedimento diverso do adotado nas outras modalidades, e utilizado para aquisio de bens e servios comuns. Inicialmente, cabe ressaltar que muito se discute acerca do que sejam bens e servios comuns, doutrinariamente, partindo da anlise do art. 1, 1, da Lei n. 10.520/02, que traz o conceito legal de bens e servios comuns. (Consideram-se bens e servios comuns, para os fins e efeitos deste artigo, aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo Edital, por meio de especificaes usuais no mercado). Chegou-se concluso o que caracteriza um bem ou servio como comum sua padronizao, ou seja, a possibilidade de substituio de uns por outros com o mesmo padro de qualidade e eficincia. (MEIRELLES. Op. cit., p. 315) Vale mencionar que o Decreto Federal n. 3.555/00, que regulamenta a matria, traz, em seu bojo, uma lista exemplificativa de quais so os bens e servios comuns. uma modalidade que veio para tentar dinamizar o processo licitatrio, buscando uma menor formalidade e uma maior eficincia no processo como um todo. Tanto assim, que as fases do processo so inversos ao que ocorre nas outras modalidade (concorrncia, tomada de preos e Convite): primeiro se analisam as propostas e, posteriormente, os documentos de habilitao daquele licitante que tiver ofertado o menor preo. Ressalta-se que a nica modalidade na qual possibilitado aos licitantes reduzirem os preos das propostas inicialmente ofertados, o que

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no possvel nas outras modalidades utilizadas para os mesmos fins (aquisio de bens e servios). Dentro da modalidade prego, encontramos duas formas

procedimentais, uma presencial e outra, eletrnica.

8.3 Procedimento do prego presencial


Como o prprio nome diz, o procedimento do prego presencial se d em sesso pblica realizada em local e horrio designados no Edital, com a presena do pregoeiro, da sua equipe de apoio e dos licitantes. Em suma, o procedimento do prego presencial pode ser verificado no art. 4 da Lei n. 10.520/02, que assim dispe:
Art. 4 A fase externa do prego ser iniciada com a convocao dos interessados e observar as seguintes regras: I - a convocao dos interessados ser efetuada por meio de publicao de aviso em Dirio Oficial do respectivo ente federado ou, no existindo, em jornal de circulao local, e facultativamente, por meios eletrnicos e conforme o vulto da licitao, em jornal de grande circulao, nos termos do regulamento de que trata o art. 2; II - do aviso constaro a definio do objeto da licitao, a indicao do local, dias e horrios em que poder ser lida ou obtida a ntegra do Edital; III - do Edital constaro todos os elementos definidos na forma do inciso I do art. 3, as normas que disciplinarem o procedimento e a minuta do contrato, quando for o caso; IV - cpias do Edital e do respectivo aviso sero colocadas disposio de qualquer pessoa para consulta e divulgadas na forma da Lei no 9.755, de 16 de dezembro de 1998;

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V - o prazo fixado para a apresentao das propostas, contado a partir da publicao do aviso, no ser inferior a 8 (oito) dias teis; VI - no dia, hora e local designados, ser realizada sesso pblica para recebimento das propostas, devendo o interessado, ou seu representante, identificar-se e, se for o caso, comprovar a existncia dos necessrios poderes para formulao de propostas e para a prtica de todos os demais atos inerentes ao certame; VII - aberta a sesso, os interessados ou seus representantes, apresentaro declarao dando cincia de que cumprem

plenamente os requisitos de habilitao e entregaro os envelopes contendo a indicao do objeto e do preo oferecidos, procedendose sua imediata abertura e verificao da conformidade das propostas com os requisitos estabelecidos no instrumento convocatrio; VIII - no curso da sesso, o autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas com preos at 10% (dez por cento) superiores quela podero fazer novos lances verbais e sucessivos, at a proclamao do vencedor; IX - no havendo pelo menos 3 (trs) ofertas nas condies definidas no inciso anterior, podero os autores das melhores propostas, at o mximo de 3 (trs), oferecer novos lances verbais e sucessivos, quaisquer que sejam os preos oferecidos; X - para julgamento e classificao das propostas, ser adotado o critrio de menor preo, observados os prazos mximos para fornecimento, as especificaes tcnicas e parmetros mnimos de desempenho e qualidade definidos no Edital; XI - examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao objeto e valor, caber ao pregoeiro decidir motivadamente a respeito da sua aceitabilidade; XII - encerrada a etapa competitiva e ordenadas as ofertas, o pregoeiro proceder abertura do invlucro contendo os
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documentos de habilitao do licitante que apresentou a melhor proposta para verificao do atendimento das condies fixadas no Edital; XIII - a habilitao far-se- com a verificao de que o licitante est em situao regular perante a Fazenda Nacional, a Seguridade Social e o Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS, e as Fazendas Estaduais e Municipais, quando for o caso, com a comprovao de que atende s exigncias do Edital quanto habilitao jurdica e qualificaes tcnica e econmico-financeira; XIV - os licitantes podero deixar de apresentar os documentos de habilitao que j constem do Sistema de Cadastramento Unificado de Fornecedores SICAF e sistemas semelhantes mantidos por Estados, Distrito Federal ou Municpios, assegurado aos demais licitantes o direito de acesso aos dados nele constantes; XV - verificado o atendimento das exigncias fixadas no Edital, o licitante ser declarado vencedor; XVI - se a oferta no for aceitvel ou se o licitante desatender s exigncias habilitatrias, o pregoeiro examinar as ofertas subsequentes e a qualificao dos licitantes, na ordem de classificao, e assim sucessivamente, at a apurao de uma que atenda ao Edital, sendo o respectivo licitante declarado vencedor; XVII - nas situaes previstas nos incisos XI e XVI, o pregoeiro poder negociar diretamente com o proponente para que seja obtido preo melhor; XVIII - declarado o vencedor, qualquer licitante poder manifestar imediata e motivadamente a inteno de recorrer, quando lhe ser concedido o prazo de 3 (trs) dias para apresentao das razes do recurso, ficando os demais licitantes desde logo intimados para apresentar contra-razes em igual nmero de dias, que comearo a correr do trmino do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada vista imediata dos autos;
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XIX - o acolhimento de recurso importar a invalidao apenas dos atos insuscetveis de aproveitamento; XX - a falta de manifestao imediata e motivada do licitante importar a decadncia do direito de recurso e a adjudicao do objeto da licitao pelo pregoeiro ao vencedor; XXI - decididos os recursos, a autoridade competente far a adjudicao do objeto da licitao ao licitante vencedor; XXII - homologada a licitao pela autoridade competente, o adjudicatrio ser convocado para assinar o contrato no prazo definido em edital.

8.4 Procedimento do prego eletrnico


O prego eletrnico se desenvolve, integralmente, por atos praticados na rede mundial de computadores, conhecida, tambm, como Internet. Ou seja, no h qualquer contato fsico entre os licitantes e o pregoeiro, por exemplo. O procedimento do prego eletrnico se aproxima,

consideravelmente, do procedimento do prego presencial, mas com algumas peculiaridades em decorrncia da sua forma digital. Os artigos 22 a 27 do Decreto n. 5.450/05 assim resumem o procedimento do prego eletrnico:

Art. 22. A partir do horrio previsto no Edital, a sesso pblica na Internet ser aberta por comando do pregoeiro com a utilizao de sua chave de acesso e senha. 1o Os licitantes podero participar da sesso pblica na Internet, devendo utilizar sua chave de acesso e senha.

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2o O

pregoeiro

verificar

as

propostas

apresentadas,

desclassificando aquelas que no estejam em conformidade com os requisitos estabelecidos no Edital. 3o A desclassificao de proposta ser sempre fundamentada e registrada no sistema, com acompanhamento em tempo real por todos os participantes. 4o As propostas contendo a descrio do objeto, valor e eventuais anexos estaro disponveis na Internet. 5o O sistema disponibilizar campo prprio para troca de mensagens entre o pregoeiro e os licitantes. Art. 23. O sistema ordenar, automaticamente, as propostas classificadas pelo pregoeiro, sendo que somente estas participaro da fase de lance. Art. 24. Classificadas as propostas, o pregoeiro dar incio fase competitiva, quando ento os licitantes podero encaminhar lances exclusivamente por meio do sistema eletrnico. 1o No que se refere aos lances, o licitante ser imediatamente informado do seu recebimento e do valor consignado no registro. 2o Os licitantes podero oferecer lances sucessivos, observados o horrio fixado para abertura da sesso e as regras estabelecidas no Edital. 3o O licitante somente poder oferecer lance inferior ao ltimo por ele ofertado e registrado pelo sistema. 4o No sero aceitos dois ou mais lances iguais, prevalecendo aquele que for recebido e registrado primeiro. 5o Durante a sesso pblica, os licitantes sero informados, em tempo real, do valor do menor lance registrado, vedada a identificao do licitante. 6o A etapa de lances da sesso pblica ser encerrada por deciso do pregoeiro.

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7o O sistema eletrnico encaminhar aviso de fechamento iminente dos lances, aps o que transcorrer perodo de tempo de at trinta minutos, aleatoriamente determinado, findo o qual ser automaticamente encerrada a recepo de lances. 8o Aps o encerramento da etapa de lances da sesso pblica, o pregoeiro poder encaminhar, pelo sistema eletrnico,

contraproposta ao licitante que tenha apresentado lance mais vantajoso, para que seja obtida melhor proposta, observado o critrio de julgamento, no se admitindo negociar condies diferentes daquelas previstas no Edital. 9o A negociao ser realizada por meio do sistema, podendo ser acompanhada pelos demais licitantes. 10. No caso de desconexo do pregoeiro, no decorrer da etapa de lances, se o sistema eletrnico permanecer acessvel aos licitantes, os lances continuaro sendo recebidos, sem prejuzo dos atos realizados. 11. Quando a desconexo do pregoeiro persistir por tempo superior a dez minutos, a sesso do prego na forma eletrnica ser suspensa e reiniciada somente aps comunicao aos participantes, no endereo eletrnico utilizado para divulgao. Art. 25. Encerrada a etapa de lances, o pregoeiro examinar a proposta classificada em primeiro lugar quanto compatibilidade do preo em relao ao estimado para contratao e verificar a habilitao do licitante conforme disposies do Edital. 1o A habilitao dos licitantes ser verificada por meio do SICAF, nos documentos por ele abrangidos, quando dos procedimentos licitatrios realizados por rgos integrantes do SISG ou por rgos ou entidades que aderirem ao SICAF. 2o Os documentos exigidos para habilitao que no estejam contemplados no SICAF, inclusive quando houver necessidade de envio de anexos, devero ser apresentados inclusive via fax, no
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prazo definido no Edital, aps solicitao do pregoeiro no sistema eletrnico. 3o Os documentos e anexos exigidos, quando remetidos via fax, devero ser apresentados em original ou por cpia autenticada, nos prazos estabelecidos no Edital. 4o Para fins de habilitao, a verificao pelo rgo promotor do certame nos stios oficiais de rgos e entidades emissores de certides constitui meio legal de prova. 5o Se a proposta no for aceitvel ou se o licitante no atender s exigncias habilitatrias, o pregoeiro examinar a proposta subsequente e, assim sucessivamente, na ordem de classificao, at a apurao de uma proposta que atenda ao Edital. 6o No caso de contratao de servios comuns em que a legislao ou o Edital exija apresentao de planilha de composio de preos, esta dever ser encaminhada de imediato por meio eletrnico, com os respectivos valores readequados ao lance vencedor. 7o No prego, na forma eletrnica, realizado para o sistema de registro de preos, quando a proposta do licitante vencedor no atender ao quantitativo total estimado para a contratao, respeitada a ordem de classificao, podero ser convocados tantos licitantes forem necessrios para alcanar o total estimado, observado o preo da proposta vencedora. 8o Os demais procedimentos referentes ao sistema de registro de preos ficam submetidos norma especfica que regulamenta o

art. 15 da Lei no 8.666, de 1993.


9o Constatado o atendimento s exigncias fixadas no Edital, o licitante ser declarado vencedor. Art. 26. Declarado o vencedor, qualquer licitante poder, durante a sesso pblica, de forma imediata e motivada, em campo prprio do sistema, manifestar sua inteno de recorrer, quando lhe ser
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concedido o prazo de trs dias para apresentar as razes de recurso, ficando os demais licitantes, desde logo, intimados para, querendo, apresentarem contra-razes em igual prazo, que comear a contar do trmino do prazo do recorrente, sendo-lhes assegurada vista imediata dos elementos indispensveis defesa dos seus interesses. 1o A falta de manifestao imediata e motivada do licitante quanto inteno de recorrer, nos termos do caput, importar na decadncia desse direito, ficando o pregoeiro autorizado a adjudicar o objeto ao licitante declarado vencedor. 2o O acolhimento de recurso importar na invalidao apenas dos atos insuscetveis de aproveitamento. 3o No julgamento da habilitao e das propostas, o pregoeiro poder sanar erros ou falhas que no alterem a substncia das propostas, dos documentos e sua validade jurdica, mediante despacho fundamentado, registrado em ata e acessvel a todos, atribuindo-lhes validade e eficcia para fins de habilitao e classificao. Art. 27. Decididos os recursos e constatada a regularidade dos atos praticados, a autoridade competente adjudicar o objeto e homologar o procedimento licitatrio.

8.5 Reflexo
Verificamos que cada uma das modalidades licitatrias possui um procedimento diferenciado, muito parecido, vezes, como ocorre no caso da concorrncia e da tomada de preos, mas cada um tem uma particularidade, que inobservada, pode acarretar na nulidade da contratao e responsabilidade dos envolvidos.

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Em regra, os procedimentos so os mesmos, fazendo a ressalva que no prego, a fim de agilizar o procedimento, h uma inverso entre as fases de habilitao e julgamento, eis que essa antecede aquela. Enfim,o importante que os licitantes devem zelar pela fiel observncia do devido processo legal no desenvolvimento do procedimento licitatrio, independentemente da modalidade escolhida pela Administrao Pblica.

8.6 Leituras recomendadas


JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009.

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22 ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2009.

8.7 Referncias Bibliogrficas


JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 13 ed. So Paulo: Dialtica, 2009 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 29 ed. Ed. Saraiva, So Paulo, 2004

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