El 12 de junio del 2013, el superintendente de EPS decide liquidar COOPERA con una resolución inconstitucional por carecer de motivación e infringir el derecho de protección señalado en el artículo 76 de la Constitución
Título original
Accion de Proteccion en contra de la resolución que liquida COOPERA
El 12 de junio del 2013, el superintendente de EPS decide liquidar COOPERA con una resolución inconstitucional por carecer de motivación e infringir el derecho de protección señalado en el artículo 76 de la Constitución
El 12 de junio del 2013, el superintendente de EPS decide liquidar COOPERA con una resolución inconstitucional por carecer de motivación e infringir el derecho de protección señalado en el artículo 76 de la Constitución
Ingeniero Comercial Carlos Heredia Fiallo, casado de 58 aos, abogado en libre
ejercicio, por mis propios derechos y en calidad de Procurador Judicial de Lester Bolinder; Corolya H Bolinder; Yolanda Amrica Carrin Platn; Benjamn John Delia; Nancy Carol Delia; Herschel Martin Schwarts; Barbara Gunda Anton; Juanito G. Jos; Robert Earl Miller; Robert James Oliva; Nidia Josefina Heredia Carrn; Juan Andrs Espinoza Heredia; Max Teodoro Cabrera Rojas; James Harold Mola; Stephen Lawrence Lit; John Offtutt Parlett; Susana Balarezo Patio; Robert C Benner; Wayne Finch; Fatima Finch; Ed Harned; Jo Harned; Danny Lindstrom; Rosalina Borjas; Joseph Avon Vause Ingeniera Gabriela Heredia Muoz, casada de 30 aos, por sus propios derechos, respetuosamente comparecemos y pedimos
1. La presente Accin de Proteccin Constitucional, va dirigida en contra de la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria SEPS, y cuyo representante legal es el seor Hugo de Jess Jcome Estrella, [en adelante, superintendente] con cuyas acciones y conforme a los hechos que a continuacin exponemos, nos ocasion grave dao a la dignidad como personas, al vulnerar nuestros derechos constitucionales.
2. No hemos propuesto otra accin similar a esta, en contra del superintendente.
3. Somos socios y acreedores impagos, de la Cooperativa de Ahorro y Crdito COOPERA Ltda., [en adelante, la cooperativa] en proceso de disolucin y liquidacin por medio de un arbitrario e inconstitucional proceso iniciado por el superintendente.
4. La accin de proteccin tendr por objeto el amparo directo y eficaz de los derechos reconocidos en la Constitucin, y podr interponerse cuando exista una vulneracin de derechos constitucionales, por actos u omisiones de cualquier autoridad pblica no judicial;
5. Los derechos consagrados en la Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de inmediato cumplimiento y aplicacin. No podr alegarse falta de ley o desconocimiento de las normas para justificar la vulneracin de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin, para desechar la accin interpuesta en su defensa, ni para negar el reconocimiento de tales derechos.
6. Ha dicho la Corte Constitucional, en la Gaceta Constitucional No. 001 publicada en el Suplemento del Registro Oficial del 29 de diciembre del 2010: De conformidad con el artculo 1 de la Constitucin de la Repblica, el Ecuador se reconoce como un Estado Constitucional de derechos y justicia, denominacin que se convierte en el principio constitucional esencial sobre el cual se levanta la organizacin poltica y jurdica del Estado. Producto de ello, muchas han sido y debern ser las modificaciones y efectos que se generen en relacin a la idea o concepcin tradicional del derecho y de la ciencia jurdica.
Dice tambin la Corte Constitucional, que hay tres elementos sustanciales que justifican la razn de ser del Estado Constitucional de Derechos:
a) El reconocimiento de la Constitucin como norma vinculante, valores, principios y reglas constitucionales;
b) El trnsito de un juez mecnico aplicador de reglas a un juez garante de la democracia constitucional y de los contenidos axiolgicos previstos en la Constitucin; y,
c) La existencia de garantas jurisdiccionales vinculantes, adecuadas y eficaces para la proteccin de todos los derechos constitucionales.
Muestra de ello es el trnsito de garantas constitucionales extremadamente formales, meramente cautelares, legalistas, con un mbito material de proteccin reducido a la justiciabilidad de derechos civiles y polticos, a garantas jurisdiccionales de conocimiento, libres de formalidades desde su activacin, y lo ms importante, protectoras y reparadoras de todos los derechos constitucionales.
Ha dicho tambin, que La razn de ser de la finalidad de esta novedosa competencia de la Corte Constitucional se encuentra acreditada concretamente a partir del ideal de la constitucionalizacin de la justicia ecuatoriana, en donde juezas y jueces de la Repblica deben velar por la proteccin y reparacin de los derechos constitucionales de las personas.
7. El principio de la dignidad humana define la condicin de una persona de ser considerada ser humano; a que se le reconozca como ser que organiza, produce, descubre, propone, explica, socializa y dirige todo cuanto exista. Ese derecho sirve al ser humano como una estructura para fomentar el reconocimiento y realizacin del hombre en cuanto fin. Es as que en el artculo 84 de la Constitucin se ha dispuesto que tanto la Asamblea Nacional como todo rgano con potestad normativa tiene la obligacin constitucional de adecuar el ordenamiento jurdico a la luz de los derechos (normas-principios) establecidos en la Carta Magna como en los Tratados Internacionales y hacer todo lo que sea necesario para garantizar la dignidad del ser humano
8. Viene alegando el superintendente, que cualquier alteracin a la decisin que tom el 12 de junio del 2013 pondra en grave riesgo al sistema financiero; bueno, lamentablemente, como veremos adelante, el superintendente equivoc su procedimiento y atropell y vulner los derechos constitucionales de los comparecientes, y para hacerlo incluso lleg al extremo de faltar a la verdad y pasar por alto la norma Suprema que obliga al funcionario a respetar la dignidad humana de todos los ciudadanos, y quien nos ha puesto en peligrosa situacin de indefensin, inseguridad jurdica y abuso del poder menoscabando la dignidad, ha sido precisamente el superintendente con su errado proceder y obligndonos a acudir, en demanda precisamente de proteccin y de reparacin de los derechos vulnerados, quien ha puesto no solo en riesgo al sistema financiero sino la democracia constitucional al actuar al margen de la Constitucin con insoportable excusa.
A. Los actos con que se violaron los derechos protegidos.
Los actos que impugnamos con esta accin se concretan a dos resoluciones que guardan estrecha relacin entre s:
a) El superintendente resolvi disolver y liquidar la cooperativa mediante resolucin SEPS-IGPJ-WPS-2013-035 del 12 de junio del 2013, [en adelante, resolucin 035]
b) Ese mismo da, 12 de junio del 2013, el superintendente trat de asegurarse de que nadie pueda conocer la razn por la cual tom la decisin de liquidar la cooperativa, y para hacerlo emiti la resolucin SEPSIFPS- IGPJ-2013-036 [en adelante, resolucin 036]
Analizaremos el problema constitucional de cada una de ellas por separado.
A1. La resolucin 035
Son dos los problemas de orden constitucional que planteamos con la presente accin:
a. Estar debidamente motivada la resolucin SEPS-IGPJ-WPS-2013- 035, conforme manda la Constitucin?
b. El vicio en la motivacin vulnera derechos de los accionantes?
Analizamos la situacin en el marco del Estado Constitucional de Derechos y Justicia:
9. En la resolucin 035 el superintendente, justifica su decisin de disolver y liquidar la cooperativa, enunciando las siguientes normas:
Acuerdo Ministerial No. 0000001 del 5 de enero del 2004, del Subsecretario de Bienestar Social del Austro [creacin de la cooperativa] Acuerdo Ministerial No. 0000049 del 07 de mayo de 2008 de la Subsecretaria de Inclusin Econmica y Social del Azuay [modificacin del estatuto de la cooperativa] En los artculos 57, 60, 61 y 147 de la Ley Orgnica de la Economa Popular y Solidaria y del Sector Financiero Popular y Solidario [en adelante, LOEPS] En el artculo 55 del Reglamento General a la LOEPS En el Reglamento Especial de Intervencin y Liquidaciones y Calificacin de Interventores y Liquidadores de Cooperativas del 19 de febrero del 2013 Y Finalmente en el artculo 309 de la Constitucin
10. Los dos primeros considerandos de la resolucin detallan el nacimiento y la reforma del estatuto de la cooperativa.
11. En el tercer considerando empieza el superintendente a expresar su conducta rebelde a la Constitucin y a la Ley; dice el superintendente en una suerte de confusin dogmtica, que el artculo 57 de la LOEPS est en concordancia con el artculo 55 del Reglamento General ?, tamaa irreverencia al artculo 425 de la Constitucin, efectivamente, el artculo 57 de la LOEPS enlista las circunstancias en las que procede la disolucin de una cooperativa y el artculo 55 del reglamento lo que hace es confirmar aquello y adicionar dos razones ms por las que el superintendente pueda disolver una cooperativa, aadido cuya constitucionalidad es dudosa, pero tambin dice la norma reglamentaria y precisin, que la decisin debe ser MOTIVADA. Por lo tanto este considerando enumera las normas que enlistan las razones por las que se puede resolver la disolucin de una cooperativa; con lo cual el superintendente justifica su facultad resolutiva para disolver y liquidar una entidad bajo su control.
Para estar claros en este punto, el superintendente debe entender que en el ordenamiento jurdico del Estado, la Constitucin, en el artculo 425 seala con toda claridad el orden jerrquico de las normas; y las reglamentarias estn muy por debajo de las Orgnicas, lo cual nos lleva a la conclusin de que, las que deben guardar armona son las reglamentarias con las Orgnicas, pequea confusin que puede explicar en parte, el desorden institucional del superintendente.
12. Pero dice ese artculo 55 del reglamento a la LOEPS que la disolucin podr resolverse de oficio o a peticin de parte; y tambin dice que esa decisin deber ser motivada
Pues bien, en ninguna parte de la resolucin 035 el superintendente explica si su decisin se debe a uno de esos motivos, si fue que actu de oficio o si fue a peticin de parte, esto es, a pedido de la cooperativa por medio de sus rganos de administracin.
En efecto, en ninguna parte de la resolucin 035 el superintendente explica por dnde procede su decisin, creando un estado de indefensin a los accionantes por la calidad de socios de la cooperativa y de irrespeto a los derechos de proteccin constitucional.
13. Viene luego el superintendente, en el cuarto considerando, y dice que el literal e) del artculo 57 de la LOEPS seala que la disolucin de un cooperativa procede por dos razones:
La primera por violacin a la ley, al reglamento o al estatuto, pero dice tambin que esas violaciones deben poner en riesgo su existencia o causen graves perjuicios a los intereses de sus socios o de terceros;
Pues bien, en ninguna parte de su resolucin 035 el superintendente nos explica cules son las leyes, reglamentos o reglas estatutarias que la cooperativa viol al punto de poner en riego su existencia o que causen graves perjuicios a los intereses de los socios o de terceros; peor an, jams explica, el superintendente, cul es el riesgo o los graves perjuicios que supuestamente la cooperativa infringa a los socios o a terceros; y,
La segunda, por el deterioro patrimonial que ponga en riesgo la sostenibilidad de la organizacin o la continuidad en sus operaciones o actividades.
Tampoco encontramos en ninguna parte de la resolucin 035, cul ha sido el deterioro de su patrimonio para poner en riesgo su sostenibilidad o la continuidad en sus operaciones. No sabemos a cunto asciende su deterioro, ni cunto es el lmite, ni cunto es el patrimonio mnimo permitido, ni siquiera cual es el patrimonio de la cooperativa, ni como se ha afectado ni por donde viene tal deterioro.
En efecto, los vicios de forma y de fondo que adornan a esta resolucin 035 solo pueden ser rematados cuando pretendiendo justificar los antecedentes de hechos enumera tres famosos memorandos. Famosos porque NADIE PODRA VERLOS ni en QUINCE AOS!!!
14. Dice el superintendente en el considerando sptimo de la resolucin 035, pretendiendo justificar las normas arriba enunciadas para liquidar la cooperativa:
Que, mediante Memorandos N o SEPS - IFPS - DNSFPS - 2013 000331 y N o SEPS - IFPS - DNILSFPS - 2013 000332 del 11 de junio de 2013 las Direcciones Nacionales de Supervisin Integral y de Disolucin, Intervencin y Liquidacin de la Intendencia del Sector Financiero Popular y Solidario, se pronunciaron respecto a la Disolucin y Liquidacin de la Cooperativa de Ahorro y Crdito "COOPERA Ltda."; y, con Memorando N o SEPS IFPS - 2013 000333 de 11 de junio de 2013, la Intendencia del Sector Financiero Popular y Solidario recomend a la mxima Autoridad de la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria, la Disolucin y Liquidacin de la Cooperativa de Ahorro y Crdito "COOPERA Ltda."
Es decir pretende justificar su decisin en dos informes que se pronunciaron y en una supuesta recomendacin que el superintendente dice haber en el tercer memorando.
N o SEPS - IFPS - DNSFPS - 2013 000331 se pronunci dice el superintendente N o SEPS - IFPS - DNILSFPS - 2013 000332 se pronunci dice el superintendente N o SEPS IFPS - 2013 000333 recomend dice el superintendente
Estos memorandos supuestamente fueron hechos el da anterior, esto es el 11 de junio del 2013; un da antes a la fecha de emisin de la resolucin 035.
Resulta seor Juez Constitucional, que dichos memorandos nadie podr conocerlos por el ocultamiento de que fueron objeto mediante la declaratoria de reservados en el mismo momento en que se los mencion. La calidad de documentos secretos fue confirmado por un Juez Constitucional y luego por una Sala de la Corte Provincial de Justicia; esta decisin de Jueces Constitucionales impide conocer los contenidos de esos memorandos y por lo tanto la resolucin 035 fue amputada grotescamente al privrsenos de la posibilidad de conocer las supuestas razones que le indujeron al superintendente a cerrar la cooperativa.
Vienen entonces las preguntas de rigor en base a la lectura de la resolucin 035:
a. Si la violacin de la ley, el reglamento o el estatuto social son causales de disolucin y si aquellas violaciones ponen en peligro a la entidad Podra usted seor Juez Constitucional afirmar cuales son las normas infringidas por la cooperativa? b. Si fue por el deterioro del patrimonio la causa de la decisin de liquidarla Podra usted seor Juez Constitucional sealarnos cul es el volumen del deterioro patrimonial? Cunto de su patrimonio perdi la cooperativa? Podra siquiera decirnos a cunto asciende el patrimonio? c. Si nadie puede conocer los memorandos sealados en la resolucin 035, estar sta, debidamente MOTIVADA? d. Ser Constitucional la resolucin 035 si en ninguna parte de aquella hay la explicacin sobre la pertinencia de aplicar las normas invocadas por el superintendente para disolver y liquidar una cooperativa de 137 mil socios dueos de esa institucin? e. Podr el poder pblico emitir una resolucin, justificada en documentos que nadie puede conocerlos, ni siquiera los dueos de la cooperativa? f. En general Cules son los antecedentes de hecho que explican la pertinencia de invocar las normas para liquidar la cooperativa, y que estn sealados en la resolucin 035?
Graves preguntas con respuestas claras, la resolucin 035 adolece de una imperfeccin de calibre constitucional al no cumplir con los requisitos sealados en el literal (l), del numeral (7) del artculo (76) de la Constitucin de la Repblica y consecuentemente viola el Derecho de Proteccin al debido proceso, a la seguridad jurdica y produce insalvable indefensin. Causa de grave vulneracin a la dignidad de los accionantes.
15. Por mandato constitucional, todo rgano del poder pblico con facultades normativas, como la SEPS, tiene no solo la obligacin de ajustar todas sus normas a los derechos garantizados en la Constitucin, sino tambin a los tratados internacionales con el propsito de garantizar la dignidad del ser humano. Es evidente seor Juez Constitucional que nadie puede conocer a ciencia cierta las razones por las que el superintendente decidi liquidar la cooperativa. Al ocultarse los contenidos de los memorandos con los que posiblemente justificara su decisin de cerrarla, y por no haber la explicacin que demanda la norma suprema, el superintendente vulner los derechos de los accionantes, garantizados por la Constitucin
16. A partir de la concepcin del nuevo Estado sealado en el artculo 1 de la Constitucin, la dignidad de las personas alcanza un privilegio superior y sobre todo la necesidad de que los actos y resoluciones de los poderes pblicos sean correctamente motivados; dice la Constitucin, es obligacin de toda autoridad motivar debidamente sus resoluciones, es decir, explicar en forma razonada y exhaustiva la vinculacin que exista entre la decisin adoptada, los antecedentes de hecho y las normas de derecho aplicadas. La Constitucin dice que no habr tal motivacin si en la resolucin no se enunciaren las normas o principios jurdicos en que se haya fundado, y si no se EXPLICA la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. El propsito de esta garanta es evitar la arbitrariedad a la que es proclive el poder, hacer efectivo el principio de la seguridad jurdica, asegurar el derecho a la defensa y proteger el derecho a la libertad como garantas fundamentales otorgadas por la Constitucin, y de los cuales los jueces son sus garantes.
17. Es que MOTIVACION y fundamentacin no son sinnimos, la motivacin es ms amplia, cubre y explica a la fundamentacin; no basta el simple encaje de los hechos en la norma, porque las razones de la decisin pueden seguir mantenindose desconocidas, sino que hay que precisar porqu encajan.
En la resolucin 035, ni siquiera hay ese encaje porque se desconocen completamente los hechos, ni siquiera se los menciona, ni detalla y si algo le dicen esos memorandos al superintendente, nosotros fuimos impedidos de saber su contenido por el secreto con el que se les ocult.
La Motivacin, implica algo ms que fundamentar; es la explicacin de la fundamentacin, es decir, consiste en explicar la solucin que se da al caso concreto de que se trata, no bastando una mera exposicin, sino que consiste en realizar un razonamiento lgico del porqu de la decisin.
El constituyente primero, y el pueblo soberano posteriormente, mandaron que las resoluciones de los poderes pblicos sean motivadas. No habr motivacin, dice la Constitucin, si en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se funda; en el caso de la resolucin 035, efectivamente se enuncian las normas que le dan al superintendente la facultad de expedir resoluciones y disolver y liquidar cooperativas; legitima de esta forma su capacidad normativa, pero esa legitimacin no es la nica condicin que debe reunir una resolucin administrativa, principalmente cuando sus efectos causan estado y afectan el derecho de las personas, pues en cautela de esos derechos es que la Constitucin puso un freno a la facultad normativa y manda que, si no se explica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho, los actos administrativos, se considerarn nulos.
18. En el sistema jurdico ecuatoriano encontramos actos normativos que explican el alcance de la motivacin, as, por ejemplo en el Reglamento General de la Ley de Modernizacin del Estado se lee: Art. 20.- La motivacin de una decisin, resolucin o fallo debe comprender tanto los antecedentes o presupuestos de hecho y las razones jurdicas que la determinaron. Tanto los unos como los otros debern constar en el documento u oficio en que se materialice la decisin de manera que los interesados los puedan conocer directamente.
Al superintendente, que es proclive a dar ms importancia a los reglamentos que a las leyes se le escap que la norma reglamentaria a la Ley de Modernizacin del Estado explica que no solo las razones jurdicas deben ser conocidas DIRECTAMENTE por los interesados sino los presupuestos de hecho tambin; y esto es imposible de conocer en la resolucin 035.
19. El superintendente, consciente o inconscientemente, utiliz la lgica formal de la apariencia para emitir la resolucin 035 y la lgica del sofisma para hacer lo propio con la resolucin 036.
La resolucin 035, seor Juez Constitucional, se funda en la lgica de enunciar las normas que le permiten al superintendente liquidar una cooperativa y de enunciar la existencia de ciertos hechos expresados en tres informes en que, dos de ellos se pronunciaron y uno recomend la disolucin, y por lo tanto, el superintendente, decide disolver y liquidar una cooperativa.
Con esta lgica el superintendente crey haber satisfecho el deber Constitucional de MOTIVAR su resolucin tal cual se seala en el artculo 76.7.(l); pero comete el gravsimo error de emitir en el mismo instante la resolucin 036 con la que ocult, escondi, tap con la reserva los dichos memorandos; as resulta que el superintendente se asegur de que nadie, ninguno de los socios, de los ciudadanos de este pas puedan acceder a esos memorandos con los que probablemente podra explicarse la pertinencia de la liquidacin y disolucin de la cooperativa.
Ahora bien, ser necesario que en la resolucin se transcriba el texto de los informes para que una resolucin sea vlida? Claro que no, pero al menos es necesario, que el superintendente explique las razones de su decisin en la resolucin, tal cual seala el reglamento a la Ley de Modernizacin del Estado ya que al superintendente parece no importarle la Norma Suprema cuando le impone cargas que debe cumplir, para que los interesados podamos conocer directamente las razones en que apoy su decisin.
Pero qu sucede cuando el administrado se ve impedido de acceder a los informes, memorandos, reportes o cualquier otro documento con el que se podra eventualmente satisfacerse la necesidad Constitucional de explicar la pertinencia de las normas invocadas y la decisin tomada?
Qu pasa cuando el administrado pide los documentos enunciados en la resolucin, y el superintendente le niega porque los ha declarado reservados?
Cules son las acciones que tiene el administrado cuando no sabe, est incapacitado, SE LE HA NEGADO, los documentos que probablemente explicaran la pertinencia de aplicar las normas para declarar la disolucin y liquidacin de la cooperativa?
Es que la abominable indefensin en que queda el ciudadano no puede ser tolerada por la democracia constitucional; la norma constitucional incumplida dispone que las resoluciones del poder pblico deben explicarse, no solo justificarse.
Jurdicamente hablando, la resolucin de marras adems de aparente, es incompleta, no satisface ni llena las condiciones de constitucionalidad ordenado en el artculo 76.7.(l); (a) porque se ha aparentado la existencia de una razonable explicacin sobre la pertinencia de aplicar el marco normativo enunciado para alcanzar la decisin tomada, pero (b) el ocultamiento de la supuesta explicacin condujo ipso facto al rompimiento de la norma y por lo tanto a la violacin de los derechos de proteccin y las garantas constitucionales que disponen que ninguna norma jurdica podr restringir el contenido de los derechos ni de las garantas constitucionales.
La gravedad de la violacin constitucional es de tal calibre, que asusta. Existe una sentencia constitucional que acepta el ocultamiento a las explicaciones y los hechos sealados en la resolucin 035 por 15 aos; tal sentencia, al ser confirmada por jueces constitucionales del Tribunal de Alzada de esta misma jurisdiccin, autorizaron al superintendente para producir una ruptura de la Constitucin y vulnerar los derechos y las garantas del ser humano. Aterrador escenario que pone en estado de absurda indefensin, y hurfanos de tutela judicial no solo a los comparecientes sino que a toda la ciudadana.
Finalmente, la pregunta es Est motivada conforme a la Constitucin la resolucin 035?
Pues en apariencia s. Quien lee la resolucin 035 encontrar que los dos primero considerandos sealan el acuerdo de creacin y de modificacin del nombre de la cooperativa; en el tercero y cuarto enumera las normas sobre la liquidacin y su capacidad normativa y en el quinto considerando el superintendente dice que le llegaron tres memorandos; los dos primeros, dice, se pronunciaron, y el tercero asevera, le recomend la liquidacin. Pero jams dice que dicha recomendacin o que dichos pronunciamientos sealan las causales del literal (e) del artculo 57 de la LOEPS, esto es si la cooperativa viol alguna norma al punto de poner en riesgo la vida de la organizacin, ni seala cual normas supuestamente viol; tampoco, si hubo deterioro del patrimonio ni siquiera que existe riesgo a los socios o terceros.
a. Jams se seala cual es la norma que la cooperativa viol!!! b. Jams se seala si la decisin de liquidar la cooperativa es por peticin de parte o se lo hace de oficio!!! c. Y si es de oficio, por qu? d. Tampoco seala si es el patrimonio el que est en riesgo, ni porqu.
Adems, el superintendente cuando emite la resolucin 036 con la que se propone ocultar y mantener en reserva toda la informacin que se genera o mantiene en archivos la Superintendencia de EPS, y suponiendo que tiene esa capacidad, bien pudo haber excluido de aquella arbitrariedad, los documentos con que supuestamente se explica la razn, el motivo y las circunstancias que le condujeron a tomar tan drstica medida de cerrar una cooperativa; pero no lo hizo, ms an, pidi al juez constitucional que confirme el ocultamiento de esa informacin y sorprendentemente as sucedi. Se confirm que dichos tres memorandos no podrn ser accedidos por nadie. Con este proceder se violaron los principios lgicos del pensar, la lgica jurdica del superintendente pas a ser la arbitrariedad, la violacin constitucional y la grave afeccin a derechos claramente protegidos por la constitucin.
Tampoco fue suficiente. Si esa resolucin 035 iba a generar una serie de efectos sobre 137000 mil personas directamente y sobre unas 20000 indirectamente, lo mnimo a lo que puede aspirar la ciudadana es a conocer ese pronunciamiento y ms an esa recomendacin; ms all de que dichos memorandos hagan tal o cual pronunciamiento o recomendacin, es indispensable que los informes tcnicos que el superintendente ocult, den la certeza de que han sido fundados en inspecciones, intervenciones, incumplimiento de planes, es decir en los sealamientos que la ley ha previsto para estos casos, y estos casos estn contemplados en los artculos 71, 99 y 100 de la LOEPS y que, aquellos demuestren hasta la saciedad, que los derechos de los potenciales afectados seran respetados, que hubo un proceso administrativo previo, que los socios, los administradores y todos los involucrados pudieron acceder a ejercer los derechos sustantivos del ordenamiento legal vigente, pero al ocultar esos documentos mediante una cuestionable reserva confirmada por garantes de la constitucionalidad, se produjo la ruptura constitucional que desemboc en la grave vulneracin a los derechos ciudadanos. Todo esto bajo la lupa de la justicia Constitucional, lo cual es simplemente aterrador.
Esta reserva, coarta, viola e indigna a la persona de socios, acreedores y pblico en general.
Se ha violado el ms elemental derecho ciudadano a ser informado sobre la razonabilidad de una simple resolucin administrativa con la que se puso en indefensin, en estado de abominable inseguridad jurdica y total desinformacin a los accionantes.
Rompe adems, el principio de la verificabilidad, es que nadie puede acceder a dichos informes; nadie puede verificar el contenido de esos informes, nadie puede contrastar ni ejercer el derecho a la defensa ni al debido proceso ni al ejercicio de ninguno de los derechos garantizados por la Constitucin. Tampoco se sabe ni se conoce el motivo por el cual se disolvi y se liquid la cooperativa.
En seis meses se arm el escenario para justificar la arbitrariedad y ese escenario no suple ni justifica la ruptura de la Constitucin y la consecuente vulneracin de nuestros derechos.
Pero no solo que se esconde y se desconoce el contenido de esos memorandos y de los antecedentes de hecho sino que no existen dichos antecedentes.
Dice la resolucin 035
Que, el artculo 57 de la Ley Orgnica de la Economa Popular y Solidaria y del Sector Financiero Popular y Solidario en concordancia con el artculo 55 de su Reglamento General disponen que la Superintendencia podr resolver de oficio a peticin de parte, la disolucin y liquidacin de una cooperativa;
No es la Ley Orgnica la que concuerda con el reglamento, es el reglamento el que debe concordar con la Ley, y el artculo 55 de ese reglamento manda que debe motivar su decisin el superintendente. Sufre el funcionario de una grave apreciacin de su capacidad legislativa, primero hace concordar la Ley Orgnica a un simple reglamento, su confusin es de tal extremo que incluso jams seala a iniciativa de quien tom la decisin de liquidarle a la cooperativa, se olvida tambin que el artculo 55 del reglamento le manda a motivar la decisin, pero esa parte jams la cita.
Que, el artculo 57 de la Ley Orgnica de la Economa Popular y Solidaria y del Sector Financiero Popular y Solidario en la letra e) dispone que: "las cooperativas podrn disolverse, por resolucin de la Superintendencia en los siguientes casos: 1. Violaci6n de la ley, su Reglamento o de los Estatutos Sociales, que pongan en riesgo su existencia o causen graves perjuicios a los intereses de sus socios o de terceros: 2. Deterioro patrimonial que ponga en riesgo la sostenibilidad de la organizacin o la continuidad en sus operaciones o actividades.
Se resuelve la disolucin y liquidacin por haberse violado la ley? ser porque su patrimonio es insuficiente? ser porque los socios as lo pidieron? o ser porque el superintendente as lo quiso?
Cul es la ley o el reglamento que ha violado la cooperativa? A cunto asciende el deterioro del patrimonio? Preguntas seor juez Constitucional que pedimos a usted ayudarnos a contestar.
A2. La resolucin 036
20. Pero no solo la resolucin 035 es nula de nulidad absoluta. La resolucin 036 emitida ese mismsimo da, adolece de un vicio constitucional ms escandaloso. Utilizar el poder poltico para engaar a la ciudadana constituye la ms oprobiosa de las ofensas a la dignidad de las personas, es que el superintendente emite la resolucin 036 para asegurarse de que nadie pueda conocer el porqu del cierre de la cooperativa, ocultando la informacin, y para hacerlo llega al extremo de justificarse en ley inexistente, lo cual no solo es violatorio de derechos constitucionales protegidos sino que entraa una peligrosa infraccin.
Efectivamente, la resolucin 036 con la que se declara reservados los memorandos de la resolucin 035, dice, haciendo referencia al reglamento a la Ley Orgnica de Transparencia de la Informacin Pblica:
Que, mediante Decreto Ejecutivo No. 2471 de 12 de enero del 2005, publicado en el Registro Oficial No. 507 de 19 de los mismos mes y ao se expidi el Reglamento General a la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica;
Que, el artculo 9 del citado reglamento prev como excepciones al acceso a la informacin pblica, entre otras, las siguientes:
Informacin clasificada como reservada por leyes vigentes. Informacin protegida por el sigilo bancario, comercial, industrial, tecnolgico o burstil. Informacin que afecte a la seguridad personal o familiar, especialmente si la informacin pone o pudiera poner en peligro la vida o seguridad personal o familiar. Informacin sobre el cumplimiento de los deberes del Estado, antes y durante los procesos de toma de decisiones. Si se trata de informacin preparada u obtenida por asesores jurdicos o abogados de las entidades del sector pblico O contratados por stas, cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la tramitacin o defensa en un proceso administrativo o judicial O de cualquier tipo de informacin protegida por el secreto profesional del ejercicio de la abogaca; y, Si se trata de informacin pblica que pueda generar ventaja personal o indebida en perjuicio de terceros del Estado;
Pero es falso de falsedad absoluta que tal artculo 9 diga aquello, y con esa falsedad pretende el superintendente, abrogarse la facultad de esconder informacin pblica, lo cual es inadmisible y as debe ser declarado por la Justicia Constitucional por constituir tal accin una violacin directa al derecho a la seguridad jurdica, al debido proceso, de transparencia y acceso a la informacin pblica.
Ser constitucional una resolucin que se apoya en norma legal inexistente?
Ser constitucional una resolucin que no contiene ninguna explicacin sobre la pertinencia de aplicar una norma inexistente a antecedentes de hecho inexistentes?
Podr el poder pblico declarar reservados los documentos que supuestamente explican la pertinencia de aplicar los antecedentes de hecho a las normas invocadas?
21. El reglamento a la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin [en adelante LOTIAP] fue emitido en el aos 2005, casi un ao despus de promulgada la LOTIAP en mayo del 2004, esto es cuando vivamos un Estado diferente al actual, un Estado Social de Derecho y neoliberal; hoy, vivimos un Estado Constitucional de Derechos y Justicia, diferencia que es marcada fundamentalmente por una justicia constitucional garante de derechos y productora de reglas judiciales; antes, en un Estado en el que con reglamentos se torca el espritu de la Constitucin como en el caso del reglamento del 2005 que permita ocultar la informacin pblica principalmente la del sistema financiero; hoy con jueces constitucionales garantes de la democracia constitucional y de los derechos.
22. Luego de la cada de Gutirrez, el Presidente Palacio deroga esa infamante lista, hoy aorada por el superintendente y equivocadamente sealada como justificadora de la arbitrariedad cometida; efectivamente, mediante Decreto Ejecutivo 163 publicado en el Registro Oficial del 7 de junio del 2005 lo reforma en este sentido:
Art. 2.- Refrmase el Art. 9 del Reglamento General a la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica que en adelante dir:
"Art. 9.- Excepciones.- De conformidad con la Constitucin y la Ley, no procede el derecho de acceso a la informacin pblica sobre documentos calificados motivadamente como reservados por el Consejo de Seguridad Nacional y aquella informacin clasificada como tal por las leyes vigentes, tal como lo dispone la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica".
Y en uno de los considerandos de dicho decreto se seala:
Que existen disposiciones del antedicho reglamento general que merecen ajustarse a la jerarqua normativa que deviene de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, a efectos de evitar interpretaciones errneas, eventuales discordancias y precautelar la garanta constitucional de la seguridad jurdica.
23. Alfredo Palacio, ampla la reforma al artculo 9 del dicho reglamento, el 11 de Agosto del 2005 con decreto No. 360 sealando que se agregue lo siguiente a ese artculo:
"La elaboracin, manejo, custodia y seguridad de la informacin calificada como reservada por el Consejo de Seguridad Nacional, se sujetar a las regulaciones emitidas por el Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas sobre la materia".
Con lo cual deviene que lo mencionado por el superintendente, en la resolucin 036 no es verdad y por lo tanto esta resolucin viola tambin el derecho a la seguridad jurdica y el derecho de proteccin al debido proceso por estar indebidamente justificada en inexistente norma legal como manda la Constitucin.
Es evidente seor Juez Constitucional que el solo hecho de pretender justificar una decisin en norma inexistente constituye de por s una grave ruptura del ordenamiento constitucional y vulnera los derechos a la seguridad jurdica, el debido proceso, el derecho de proteccin y todos los dems derechos garantizados.
Utilizar una resolucin de esta naturaleza (036) para evitar que ninguna persona pueda conocer directamente o ser explicado de la pertinencia de la decisin tomada en otra (la 035) constituye una intolerable situacin jurdica que produce indefensin y por lo tanto indignacin.
La generalizada disposicin de ocultar informacin rie extremadamente con la Constitucin. Si a ello se suma que, para justificar ese ocultamiento se miente con relacin a la existencia de la norma que faculta tal ocultamiento, la situacin es verdaderamente grave por atentatoria a la seguridad jurdica y el derecho a la defensa, al debido proceso a la dignidad de los ciudadanos.
En una interesante TESINA PARA OBTENER EL DIPLOMADO SUPERIOR EN DERECHOS CONSTITUCIONALES Y DERECHOS FUNDAMENTALES de la doctora VERNICA VZQUEZ LPEZ se resume correctamente lo que venimos argumentando:
No obstante la concepcin de liberalidad del derecho de acceso a la informacin pblica que revela la mentada ley orgnica, el entonces Presidente Constitucional Lucio Gutirrez, expidi el Reglamento General a la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, promulgada en el Registro Oficial No. 507 de fecha 19 de Enero de 2005, el mismo que ha sido catalogado por el jurista doctor Gerardo Aguirre como un asalto al derecho de acceso a la informacin, puesto que, en forma general e imprecisa dispona que no se podr acceder a la informacin pblica, al tratarse de informacin comercial financiera, bancaria,
Y continua diciendo Se sostiene que las reformas comentadas, (se refiere a las reformas hechas por el Presidente Palacio) le restituyen el espritu y naturaleza a la ley de acceso a la informacin, esto es la libertad de acceso a la informacin pblica. Con acierto James Madison expres: Un gobierno popular, sin informacin, o sin los medios para adquirirla, es un prlogo a una farsa o una tragedia o quizs ambas.
Se sostiene que la reserva a la informacin acerca de determinados asuntos, slo debe imponerse por razones plenamente justificadas, De tal manera que slo la Constitucin o la Ley pueden establecer reserva. (el rayado y negrita son mos)
El secreto que debe observarse en ciertos asuntos es para favorecer a la comunidad en general, por ello se defiende que la calificacin de un asunto como secreto, es una cuestin jurdica, no una cuestin de hecho y mucho menos puede ser una cuestin poltica, de tal manera que la excepcin al principio de publicidad, la reserva, no debe ser utilizada para proteger al partido gobernante o a los funcionarios del gobierno, menos an para encubrir oscuros manejos de conductas penales.
Seor Juez Constitucional, la lgica de esta argumentacin es simple, el superintendente, por motivos que sern difciles de determinar, le minti al Pueblo del Ecuador para esconder informacin, y lo hizo mediante un acto legislativo, esta accin es simplemente intolerable, vulnera derechos garantizados y viola la Constitucin.
Este acto del superintendente es seor Juez Constitucional reido con la moral poltica y con la tica del poder, deja a los ciudadanos en general y a los accionantes en particular en indefensin irreparable por haberse consumado un proceso irreversible en el que se festin el patrimonio de nuestra cooperativa.
A3. El dao irreversible a nuestra dignidad como personas y a nuestro patrimonio
24. El Reglamento Especial de Intervencin y Liquidaciones y Calificacin de Interventores y Liquidadores de Cooperativas, que es dictado por el mismo superintendente, en el artculo 29 seala con toda claridad que la disolucin y liquidacin ser precedida de intervencin; hecho que se vuelve a ratificar en la disposicin general segunda del dicho reglamento.
25. Empieza este reglamento considerando, que el inciso segundo del artculo 67 de la Ley Orgnica de la Economa Popular y Solidaria determina: "La Superintendencia podr resolver la intervencin de una cooperativa cuando no haya cumplido el plan de regularizacin o por los casos determinados en la Ley"
26. El 31 de mayo del 2013 mediante oficio SEPS-IFPS-DNSFPS-2013-05379 el superintendente, le dice a Aucay, el gerente que se encuentra preso por acusacin de haber cometido varios delitos:
Con este antecedente, esta Intendencia le comunica que, de conformidad con el artculo 156 del Reglamento a la Ley de la Economa Popular y Solidaria, "Mecanismos de Control", se ha efectuado una supervisin In Situ a su representada, examen que an se encuentra en proceso, y culminar una vez que se haya dado cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 69 del mencionado Reglamento que establece: "La Superintendencia notificar a la cooperativa con el informe de inspeccin y conceder un trmino mnimo de quince das, para justificar observaciones, en caso de haberlas. Concluido dicho trmino y luego del anlisis de las justificaciones presentadas, podr disponer el archivo del expediente o la elaboracin de un plan de regularizacin, para su inmediata aplicacin", por lo que su pedido de autorizacin para ofrecer servicios complementarios a sus socios
Es claro seor Juez Constitucional que el superintendente, le est previniendo a Aucay de que, la cooperativa, se encuentra bajo un proceso de control conforme al artculo 156 del reglamento; pero ms claro es que, ese control es el de Inspeccin; pues, a rengln seguido cita textualmente el contenido del artculo 69 de ese mismo reglamento y seala que espera un informe de inspeccin y conceder un trmino mnimo de quince das, para justificar observaciones, en caso de haberlas
El superintendente, le dice a Aucay que, del resultado de la inspeccin se derivan dos caminos u opciones, el archivo del expediente o la elaboracin de un plan de regularizacin.
27. Pero el superintendente es insistente, seor Juez Constitucional, ese mismo da 31 de mayo manda otro oficio al mismo Aucay, el nmero SEPS-IFPS- DNSFPS-2013- 05438 en donde repite exactamente lo mismo.
Es decir, no hay duda de ninguna clase sobre el mecanismo de control que se est ejecutando en la cooperativa, una inspeccin, y, que de este control resultar:
el archivo del expediente o la elaboracin de un plan de regularizacin.
28. Cuatro das despus, el 4 de junio del 2013, el superintendente, se apresura a informarle al Fiscal General que en el proceso de inspeccin de la cooperativa se detectaron movimientos inusuales de dinero y que presume que hay lavado de activos; y en otros cuatro das, el juez penal dispuso la prisin preventiva de varios funcionarios, entre ellos la de Aucay. Pero Aucay no estaba en el pas y regres el 10 de junio, y el 11 es capturado y puesto a buen recaudo.
29. Del 4 al 12 de junio se producen ciertos eventos sumamente curiosos, el 9 de junio, el superintendente emiti el boletn de prensa No. 37 y lo puso en circulacin con instrucciones de difusin inmediata; dice el boletn:
EL FUNCIONAMIENTO DE COOPERATIVA COOPERA ES NORMAL
la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria confirma que COOPERA funciona normalmente y sigue siendo administrada por sus socios, su Consejo de Administracin y el Gerente subrogante.
La Fiscala General del Estado inici una indagacin sobre movimientos inusuales de algunas cuentas abiertas en la cooperativa. Como seal el Fiscal de la Nacin, las investigaciones recaen sobre cuatro empleados que estn perfectamente identificados e individualizados, y no compromete en absoluto a COOPERA.
30. El da 7 de agosto del 2013, se llev a cabo la audiencia dentro de una accin de acceso a la informacin propuesta en contra del superintendente, por negarse a proporcionar informacin sobre la cooperativa; en esa audiencia, el superintendente, por medio de sus procuradores en forma insistente seala que jams hubo, inspeccin, que jams hubo intervencin, que jams hubo plan de subsanacin, que no hubo interventores, que no hay ningn informe de intervenciones es decir, jams hubo un proceso establecido en normas pre existentes.
Dijo el superintendente textualmente: La intervencin tiene un punto legal dentro de lo que dispone la ley orgnica de Economa Popular y Solidaria, y la disolucin y liquidacin tiene otro proceso distintos el uno del otro; por lo tanto lo solicitado por el accionante son documentos de una intervencin la que no hubo, la Cooperativa paso directamente a disolucin y liquidacin
Ya sabemos lo insistente que es el superintendente, pues sigue diciendo
respecto de una copia certificada de la notificacin hecha a los administradores de COOPERA con la resolucin de realizar inspeccin previa que dispone la ley, se ha manifestado que no hubo inspeccin previa, paso la cooperativa directamente a disolucin y liquidacin y por lo tanto no podemos entregarle documentacin que no existe Ahora es triplemente insistente: que documentos podemos entregarle si no se dio una intervencin si no paso directamente a liquidacin y disolucin; dos respecto a una copia certificada del informe de inspeccin previa, no hubo inspeccin previa, porque la inspeccin previa es cuando se va a nombrar un interventor Pero en esta ocasin el superintendente, va ms all, diciendo: una copia debidamente certificada de la resolucin en la que dispone la intervencin de la cooperativa, vuelvo a manifestar no hubo intervencin hubo disolucin y liquidacin por lo tanto no existe esta informacin; cuarto una copia certificado de la irregularidades o deficiencias que no fueron subsanadas durante el periodo de regularizacin, la regularizacin se refiere cuando hay intervencin, por lo tanto no existe ese informe Y cuando se le pidi al superintendente, una copia de la resolucin que el mismo se impuso en el artculo 3 del reglamento increblemente dijo mal podemos dar una certificacin que se refiere al Art. 3, una resolucin en la cual el superintendente se haya fundamentado para llegar a la disolucin y liquidacin de la Cooperativa, vuelvo a repetir no hubo intervencin, paso directamente a liquidacin, por lo tanto no podemos entregar documentos que nosotros no tenemos Seor Juez Constitucional, el superintendente responde a la pregunta de la seora Juez de la siguiente forma: La suscrita Jueza intervino y pregunta a que informacin se refiere que no constaba en la peticin porque en el expediente, en el escrito del 19 de junio del 2013, esa es la informacin que el ingeniero solicito, Usted se refiere a que solicitaba informacin respecto a una intervencin, y que la intervencin no se dio si no que se pas directamente a la liquidacin?, el abogado contest que en efecto as es. Por ltimo, seor Juez Constitucional, puede leerse en la sentencia de acceso a la informacin que venimos sealando, lo siguiente: La suscrita Jueza una vez ms intervino para preguntar Es o no es un requisito legal que haya una intervencin antes de una disolucin o liquidacin de una cooperativa? El representante de la superintendencia contest que no, los informes que hacen los diferentes departamentos que son los tcnicos en revisar en la cooperativa si es viable la intervencin o directamente pasar a la disolucin y liquidacin, es en base a esto que se procedi a la disolucin y liquidaciones de la cooperativa, en la resolucin de disolucin en el considerando final constan los informes de las direcciones nacionales de supervencin integral y de disolucin, intervencin y liquidacin de la intendencia del sector financiero popular y solidario que se pronunciaron al respecto de la disolucin y liquidacin de COOPERA, incluso hay un informe final del mximo representante de la superintendencia para la disolucin y liquidacin, todo se hizo en base a normal legales nada se ha omitido, se sigui el debido proceso, una cosa es la intervencin y otra la liquidacin, la intervencin procede cuando es viable a una cooperativa rehabilitarle y disolucin es cuando no hay esa posibilidad y pasa directamente a la disolucin y liquidacin.-
Es evidente seor Juez Constitucional que la decisin de disolver y liquidar la cooperativa tiene vicios constitucionales aterradores. La decisin se tom en base a los informes que hacen los departamentos que son los tcnicos esos informes fueron declarados secreto de estado por el superintendente. Las insistentes declaraciones del superintendente en la accin de acceso a la informacin sealan que se fue directo a la liquidacin sin el debido proceso, sin el derecho a la defensa sin que se permita siquiera conocer la informacin financiera, la informacin comercial, la informacin organizacional a los socios, y por lo tanto rompe y atropella la dignidad de las dueos de los accionantes como dueos y socios de la cooperativa.
No vamos a suponer los pensamientos del superintendente ni de sus colaboradores, pero lo que decidieron fue un total atropello; sobre todo cuando por varias ocasiones los socios estuvimos dispuestos a cubrir cualquier situacin deficitaria de la cooperativa; por tres ocasiones se pidi la reactivacin; por tres ocasiones se les pidi a los funcionarios a cargo de la disolucin que determinen el monto del dficit que nosotros lo cubramos y, en dos ocasiones la respuesta fue siempre negativa y sin ms explicacin que el haber tomado ya la decisin; a la tercera ni siquiera respondieron.
El debido proceso es un derecho que nos asiste a todos los ciudadanos, es una garanta constitucional. Este derecho fue fraudulentamente violado cuando se ocult la informacin, cuando se neg a los socios la posibilidad de conocer y decidir la situacin de la cooperativa.
De tal gravedad es la violacin de este derecho, que ni siquiera el superintendente saba los fundamentos de su decisin.
El 12 de junio del 2013, cuando decidi el cierre de la cooperativa el superintendente no saba el volumen de las supuestas prdidas; as, el 10 de julio informa a la Asamblea Nacional que las prdidas son de 12 millones de dlares, el Presidente de la Repblica, mal informado como est de este proceso, seala que las prdidas son de 35 millones y finalmente para justificar el abuso, el 28 de octubre el superintendente dice que las prdidas han sido de 48 millones de dlares, pretendiendo escandalizar y justificar su arbitrariedad.
No seor Juez Constitucional, COOPERA jams dej de pagar sus obligaciones incluso tres das antes del atropello, tan es as que el 9 de junio del 2013, el superintendente anuncia que las operaciones son normales.
Los socios jams tuvimos el derecho a ejercer ninguna accin que permita precautelar nuestro patrimonio, el patrimonio de 137000 socios fue vulnerado, atacado y destrozado por la arbitrariedad, se nos neg sin justificacin, peor sin motivacin, nuestro derecho a reactivar la cooperativa.
Art. 11.- EI ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios: 4 Ninguna norma jurdica podr restringir el contenido de los derechos ni de las garantas constitucionales. 9 El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la Constitucin.
Art. 18.- Todas las personas, en forma individual o colectiva, tienen derecho a: 2 Acceder libremente a la informacin generada en entidades pblicas, o en las privadas que manejen fondos del Estado o realicen funciones pblicas. No existir reserva de informacin excepto en los casos expresamente establecidos en la ley. En caso de violacin a los derechos humanos, ninguna entidad pblica negar la informacin.
Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 16 El derecho a la libertad de contratacin. 26 El derecho a la propiedad en todas sus formas, con funcin y responsabilidad social y ambiental. El derecho al acceso a la propiedad se har efectivo con la adopcin de polticas pblicas, entre otras medidas.
Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurar el derecho al debido proceso que incluir las siguientes garantas bsicas: 1 Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes. 7 El derecho de las personas a la defensa incluir las siguientes garantas: (L) Las resoluciones de los poderes pblicos debern ser motivadas. No habr motivacin si en la resolucin no se enuncian las normas o principios jurdicos en que se funda Y NO SE EXPLICA la pertinencia de su aplicacin A LOS ANTECEDENTES DE HECHO. Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarn nulos. Las servidoras o servidores responsables sern sancionados.
Art. 82.- El derecho a la seguridad jurdica se fundamenta en el respeto a la Constitucin y en la existencia de normas jurdicas previas, claras, pblicas y aplicadas por las autoridades competentes.
31. Estas normas constitucionales son las que mejor el expresan, al Estado Constitucional de Derechos y tambin de cmo el la Constitucin obliga a toda autoridad pblica. Queda claro seor Juez Constitucional, que el superintendente, resolvi disolver y liquidar la cooperativa sobre la base de informes internos de la SEPS, informes que fueron declarados secretos de estado por los prximos 15 aos, lo cual es y constituye una violacin de una fundamental regla del debido proceso contemplado en el artculo 76, cuando se nos neg incluso por la justicia constitucional el acceso a esos informes.
32. Pocos das despus de que el superintendente resolvi la disolucin y liquidacin de la cooperativa; una comisin de cuatro socios acudi a la SEPS y propuso la capitalizacin y reactivacin de la cooperativa, pero la arbitrariedad, prevaleci. No slo eso, por dos ocasiones posteriores y pblicamente los socios de la cooperativa propusimos su reactivacin mediante frmulas financieras idneas, pero ms vali la inconsulta, arbitraria e indignante decisin del superintendente, cuyos motivos pretende llevarse a la tumba.
Posteriormente comprenderamos el porqu.
33. No sera seor Juez sino hasta el 10 de agosto del 2013, fecha heroica por cierto, que entendimos por qu el superintendente se neg por tres ocasiones a aceptar nuestro compromiso de capitalizar y reactivarle a la cooperativa, el 10 de junio del 2013, esto es dos das antes de dictar la resolucin de disolucin y liquidacin el superintendente, haba vendido el activo ms importante de la cooperativa, la cartera de crditos.
34. Pero para vender el activo ms importante de la cooperativa, el superintendente no escatim esfuerzos en forjar un amaado procedimiento, en efecto el 7 de junio el superintendente decide enviar a la cooperativa 20 auditores y emite credenciales para que los susodichos ingresen y se tomen la cooperativa, este ejrcito se tarda 3 das en llegar a la cooperativa, y arriban el 10 de junio.
35. Para ello, el superintendente, ya haba reunido a algunos miembros del Consejo de Administracin, que ahora guardan prisin, y hace que nombren un Gerente Subrogante para darle por cuatro das, el maquillaje de legalidad; y entre el 8, 9 y 10 de junio empieza a armarse ese maquillaje inconsulto, arbitrario e indignante que termina con la venta de la cartera de la cooperativa.
36. El fatdico 10 de junio, llegan los auditores del superintendente exhibiendo la credencial titulada Levantamiento de informacin preliminar; para realizar el levantamiento de informacin relativa a la gestin financiera de la Cooperativa de ahorro y crdito COOPERA Ltda., informacin que servir para los procesos de supervisin propios de este organismo de control
37. El mismsimo 10 de junio, y ya, con gerente propio, el superintendente le manda el oficio No. SEPS-IFPS-DNSFPS-2013-5982 cuyo epgrafe dice Informe de Inspeccin sealando que se recomienda que la administracin, adems de entregar los descargos correspondientes, prepare un Plan y se ratifica el plazo para la entrega de los descargos y el supuesto plan hasta el 14 de junio del 2013.
38. El gerentazo, seor Juez, ese mismo 10 de junio, le contesta al superintendente, que no puede presentar los descargos y que proceda noms conforme a la ley. Pero el gerentazo en menos de lo que se puede imaginar, prepar un PLAN que se le haba recomendado unos momentos antes.
39. Ese mismo 10 de junio, seor Juez, el gerentazo firma un Convenio de Traspaso de Cartera, convenio en el que, entre otras cosas se seala que se reuni en sesin extraordinaria el directorio de la CONAFIPS, conoci el plan, que el plan ha sido aprobado por el superintendente y que se le meter preso a quien divulgue el contenido de esta transaccin.
40. La CONAFIPS seor Juez, es la Corporacin Nacional de Finanzas Popular y Solidaria, cuya sede est en Quito y cuyo directorio se rene en Quito ese 10 de junio, y sorpresivamente el convenio se suscribe en Cuenca, el mismo 10 de junio.
41. Pero, por ms planificado que sea el crimen es sabido que no lo hay perfecto, resulta que el superintendente recin aprueba el plan el 11 de junio.
42. Una vez vendida la cartera de la cooperativa en 35 millones de dlares, el superintendente resuelve disolver y liquidar la cooperativa.
43. Todo esto seor Juez Constitucional a espaldas de los socios, de los depositantes, de la tica, de la moral, de la ley, de la Constitucin; 137 mil socios de la cooperativa fueron despojados por el plumazo del superintendente, de una organizacin que no solo era ejemplo de economa popular y solidaria sino un referente para propios y extraos, de un encadenamiento de negocios que empez a incomodar a muchos.
44. Esto seor Juez no es un asunto de mera legalidad, de si se cumpli o no con reglamentos, amaados por cierto: no solo es un asunto de documentos secretos; de nombramiento de gerentazos para cuatro das, de posible corrupcin y hasta colusin; es seor Juez de una escandalosa violacin de nuestros derechos garantizados por la Constitucin de la Repblica.
45. El debido proceso no solo se refiere a las actuaciones en los juzgados, en las cortes; el debido proceso es una garanta que cautela la dignidad de las personas en todos los actos de la administracin. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes reza la Constitucin en la primera regla del artculo 76; y es evidente que el superintendente no solo que se neg a seguir un procedimiento administrativo que garantice el cumplimiento de normas preestablecidas; si no que hasta se invent reglamentos, us la autoridad de la que est investido para pretender blindar su atropello y arbitrariedad al declarar secreto de estado los informes en que dice basarse su decisin de cerrar la cooperativa.
46. El tenebroso argumento de que el procedimiento utilizado para liquidar COOPERA es de orden universal y que est probado para evitar el pnico del sistema, no es justificacin suficiente para atropellar la Constitucin de la Repblica y vulnerar derechos garantizados. Se viene argumentando que se ha protegido un bien superior, evitar el pnico en el sistema financiero. El pnico seor Juez, lo crearon las inconsultas y arbitrarias decisiones de una autoridad incompetente que haciendo un abusado ejercicio del poder pblico quiso estar por encima de la Constitucin y la ley, al puro estilo del feriado bancario y del atemorizante neoliberalismo que atropell la dignidad de las personas.
47. El terrorfico proceso castig nos castig a nosotros al hacer caer el peso de la liquidacin en nuestros hombros y de otras 650 personas de entre 137.000. Efectivamente, sobre este reducido nmero de depositantes se hizo caer el peso de la irresponsabilidad y arbitrariedad. Tan repugnante es el procedimiento utilizado para violar los nuestros derechos, que no escatimaron procedimientos para esconder la violacin no solo ya de los derechos de los ciudadanos sino tambin la ley.
48. El resultado de las resoluciones 035 y 036 que impugnamos por esta va, result tal cual se haba prevista en la medida cautelar que oportunamente habamos solicitado a la justicia Constitucional, pidiendo que se detenga el proceso, medida que fue rechazada, y hoy, vemos como se confisc el ahorro de cientos de personas especialmente protegidas por el artculo 35 de la Constitucin para trasladar el producto de la confiscacin a 30.000 ahorristas, con el nico propsito de evitar un ilusorio pnico sistmico.
49. El superintendente ha argumentado que procedi de esa manera para proteger a los ahorristas y as evitar tener en la calle a 10000 personas exigiendo la devolucin de sus dineros supuestamente garantizados por el Estado, es este, evidentemente, un argumento carente de Derecho, de Constitucin, de ley.
50. En ningn sistema democrtico y peor en un Estado Constitucional de Derechos y Justicia se otorga discrecionalidad al funcionario pblico para respetar la Constitucin y los derechos por ella garantizados a TODAS las personas. El traslado de la responsabilidad de la quiebra de la cooperativa a sobre nuestros hombros y otros depositantes para evitar el costo poltico de tener a otros miles exigiendo el respeto a la propiedad no tiene justificacin ni asidero legal peor Constitucional.
51. El violento procedimiento utilizado por el superintendente hizo caer injustificadamente la responsabilidad de supuestas prdidas sobre los comparecientes y otros. Como viene anunciando a vivas voces el superintendente, y los responsables del manejo, se devolvi el dinero a 30000 personas, pero ese dinero que fue devuelto a ellos, no fue ni ha sido una concesin gratuita del Estado, fue el producto de la venta de un activo de la cooperativa y de la cual nosotros tambin ramos dueos y propietarios por nuestras calidades de socio. El superintendente nos despoj de nuestro derecho de propiedad de un solo plumazo por medio de un dudoso, por no decir fraudulento, procedimiento de venta del activo ms importante de la cooperativa. Con la resolucin 035, emitida por el superintendente no solo que se viol el derecho a un debido proceso, se viol la seguridad jurdica, y principalmente el elemental derecho de proteccin cuando se declara inaccesibles los documentos por va de la reserva a la informacin pblica, con que se pretenda motivarla.
52. Han sido ya seis meses de injustificada angustia, de amenazas, de estigmas y de incertidumbres, de mentiras y torcidos procedimientos. Hechos estos que demandan una urgente reparacin por la arbitrariedad y las violaciones a la Constitucin de la Repblica, denigracin de la dignidad y vulneracin de nuestros derechos, a la seguridad jurdica, al debido proceso, a la defensa, a la no revictimizacin, a la intimidad en fin a todos los derechos constitucionales.
53. CONCLUSION
Acaso explica las resolucin 035?
Si fue a peticin de parte o de oficio que el superintendente le liquid a la cooperativa? Cules fueron las leyes o reglamentos que viol la cooperativa? A cunto asciende el deterioro patrimonial de la cooperativa? Podremos seor Juez Constitucional ratificar que la resolucin 035 cumple con los requisitos constitucionales? Explica la resolucin 035, con claridad la pertinencia de la liquidacin de la cooperativa? Sobre cules los antecedentes de hecho? Informes cuyo pronunciamiento desconocemos? Porqu se recomend la liquidacin de la cooperativa? Ser aceptable que probables antecedentes de hecho sean inaccesibles a los dueos de la cooperativa y a los ciudadanos? La imposibilidad de acceder directamente a la explicacin del porqu de la liquidacin, ser motivacin vlida, completa y directa? Ser completa la motivacin, conforme dispone la Constitucin? Podremos seor Juez alegar que s hay una explicacin de la pertinencia de aplicar todas las normas invocadas en el a resolucin 035 cuando se desconoce por completo el contenido de los informes que supuestamente explican los hechos?
Podr el funcionario con capacidad normativa mentir llamando a norma inexistente para justificar el ocultamiento de informacin pblica como lo hace en la resolucin 036? Podremos seor Juez alegar que el listado que el superintendente atribuye al artculo 9 del reglamento a la LOTAIP es una mera formalidad que no influye o afecta derecho de los ciudadanos? Podr el superintendente declarar reservados toda una serie de informes sin siquiera motivar cada uno de ellos? Si el Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas debe motivar debidamente la declaratoria de reservada a cierta informacin, podr el superintendente hacerlo, sobre un listado mentiroso y as en la forma genrica como lo hizo? Podremos argumentar que no hay vulneracin de derechos constitucionales cuando se declara la reserva a los documentos con los cuales se liquida una cooperativa? Acaso los socios no tienen el derecho a conocer la situacin que indujo al superintendente a liquidar la cooperativa?
La vulneracin de los derechos constitucionales por los errores de forma y de fondo de las dos resoluciones impugnadas, se manifiesta en el dao patrimonial experimentado por los comparecientes. Tal dao result del estado de indefensin, de violacin del debido proceso, del atentado a la seguridad jurdica y del atropello a la proteccin directa que el funcionario pblico debe al ciudadano. Este dao debe ser corregido.
El superintendente, en una especie de quiebre de cintura, derog la resolucin 036 el 6 de noviembre del 2013, pero al hacerlo, empeor las condiciones de acceso a la informacin de los accionantes y lo hace con saa y alevosa.
El superintendente con su nueva resolucin 061 del 6 noviembre del 2013 dice que solo despus de 120 das despus haberse iniciado el proceso de liquidacin de una cooperativa, esto es cuando el proceso se ha vuelto irreversible, se ha festinado el patrimonio de la cooperativa y se ha dejado en absoluta indefensin a sus dueos, socios y propietarios, recin podr accederse a la informacin sobre la cooperativa, esto seor Juez es aborrecible e indignante.
Dice el artculo 2 de la resolucin 061
Articulo 2.- Si una organizacin ha sido disuelta y se encuentra en proceso de liquidacin; los informes de inspeccin. seguimiento y anlisis emitidos por las y los servidores pblicos de la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria en ejercicio de sus funciones de control, supervisin y vigilancia, perdern su calidad de reservados luego de transcurridos ciento veinte das, de la fecha de la posesin del liquidador.
Seor Juez Constitucional, repugna la conducta del funcionario porque aplasta y degrada los derechos de los accionantes y de todos los ciudadanos cuando pretende la indefensin al impedir el derecho a al debido proceso y a la seguridad jurdica.
Usted seor Juez Constitucional est compelido a corregir la abusiva conducta del superintendente.
Debe seor Juez declarar la nulidad del artculo 2 de la resolucin 061 y en su lugar disponer que el acceso a la informacin de los socios, dueos e inversionistas de una cooperativa debe ser libre como garanta fundamental que otorga la Constitucin y no una condicionado beneficio dado por un simple operador de una funcin pblica.
En relacin a la resolucin 035 esta correccin no puede ser otra que la establecida en la propia Constitucin, esto es su nulidad, conforme a la argumentacin arriba sealada que explica con claridad la violacin constitucional por la que se afectaron nuestros derechos garantizados.
La nulidad de la resolucin 035 trae como consecuencia que el estado de las cosas regrese al lugar en que se encontraban antes de la violacin, y por lo tanto nuestra pretensin, a modo de reparacin es:
54. PRETENSION JURIDICA:
Que en sentencia constitucional usted seor Juez, declare:
1. La nulidad de la resolucin 035 emitida el da 12 de junio del 2013 por el Superintendente de Economa Popular y Solidaria, por no cumplir con los requisitos constitucionales sealados en el literal (l) numeral (7) artculo 76 de la Constitucin
2. Que, el Superintendente de Economa Popular y Solidaria, viol la Constitucin de la Repblica y vulner el derecho de proteccin, la seguridad jurdica, el derecho a la defensa y los dems derechos constitucionales de los accionantes, al violar el literal (l) numeral (7) artculo 76 de la Constitucin.
3. La nulidad de los actos entraa el que las cosas regresen al estado anterior al que se cometi el acto nulo, esto es al 11 de junio del 2013, sin que por esto se vean afectados terceros de buena fe, como aquellas personas llamadas el 99%
4. Una vez repuesta la cooperativa, al estado anterior a los actos violatorios, se convocar a una junta general de socios de la Cooperativa a fin de que sus legtimos dueos decidan la reactivacin o la liquidacin de la entidad, siguiendo las reglas del debido proceso.
5. Dado que la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria ha venido administrando la cooperativa desde el 12 de junio del 2013 hasta la presente fecha, deber reembolsar inmediatamente a la cooperativa todos los dineros que la entidad ha desembolsado en el supuesto proceso de liquidacin; para lo cual el liquidador deber presentar un informe a la junta general de socios, sobre todos los desembolsos realizados en este periodo de tiempo, en el plazo de 30 das.
6. Que la Contralora General del Estado y la Fiscala General inicien los respectivos procesos de repeticin en contra de los funcionarios responsables e involucrados en los actos violatorios de la Constitucin que se han declarado nulos a fin de que la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria recupere los valores que la arbitraria decisin ha ocasionado en perjuicio del sector pblico y de la cooperativa.
7. Que la inconsulta, arbitraria e inconstitucional accin ha ocasionado un profundo estado de ansiedad y menoscabo a la dignidad de los accionantes durante todo este tiempo, al ser incierto el destino de nuestras inversiones, al recibir amenazas de revictimizacin, intimidacin y de otras persecuciones por parte de voceros del Estado que vienen defendiendo al superintendente en la violacin a la Constitucin lo cual ha ocasionado un dao moral invalorable y por lo tanto el Superintendente de Economa Popular y Solidaria es responsable por los daos y los perjuicios de orden moral causados a los accionantes.
8. Que ese estado de ansiedad debe ser subsanado; la agresin a la dignidad de los accionantes conlleva el deber de su reparacin mediante actos indemnizatorios a cargo de la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria, quien deber pagar por los daos a la dignidad de los accionantes, la cantidad de $100.000 dlares a cada uno inmediatamente, sin perjuicio de los dems derechos que les asiste como socios y depositantes de COOPERA Ltda.
9. Que el superintendente, con el artculo 2 de la resolucin 061 emitida el 6 de noviembre del 2013 pretende, convalidar la violacin de los derechos a la defensa, al debido proceso, a la informacin, a la seguridad jurdica de los socios e instituciones bajo el control de la Superintendencia de Economa Popular y Solidaria cuando manda liberar la reserva de los documentos 120 das despus de iniciado el proceso de liquidacin; por lo que, donde dice 120 das debe decir en el mismo acto en que se decida la disolucin
55. CITACION y NOTIFICACIONES Al seor Hugo Jcome en calidad de Superintendente de Economa Popular y Solidaria (SEPS), se le citar en la calle Miguel Moreno entre Roberto Crespo y Jacinto Flores, sector Escuela de Bomberos en esta ciudad Cuenca; telfono 02 394 88 40
Se le notificar al seor Procurador General del Estado.
Se contar con el seor Defensor del Pueblo para que vigile el cumplimiento del debido proceso en esta accin.
A los accionantes se nos notificar en la casilla judicial 732 en la Corte Provincial del Azuay y al correo electrnico cherediaf@gmail.com. 56. AUTORIZACIONES Quedan facultados los doctores Jenny Muoz A, abogada con matrcula 488 en el C.A.C.; Oswaldo Durn G. abogado con matrcula Mat. 510 C.A.A. e Ing. Carlos Heredia F., abogado con MFA 01-2010-127 para que nos representen con las ms amplias facultades.
Atentamente, Ing. Gabriela Heredia Muoz____________________
Ing. Carlos Heredia Fiallo___________________ Abogado, MFA 01-2010-127