2013

EL CONTENIDO DEL BIEN JURDICO PENAL EN LOS DELITOS AMBIENTALES

SOBRE EL CONTENIDO DEL BIEN JURDICO-PENAL EN LOS DELITOS AMBIENTALES.

1. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS. El bien jurdico como obra del pensamiento de la ilustracin, merece destacar algo curioso en la elaboracin sistemtica de los juristas; siendo una categora fundamental del Derecho penal, motivo nico de punicin de las conductas prohibidas, se le conceda un carcter residual o paradgicamente "fragmentario", pues no tiene protagonismo alguno en la sistemtica de la Parte General, slo servir para interpretar la ratio incriminadora de los tipos de la Parte Especial. Cualquier exposicin sobre la Parte General del Derecho Penal sita al bien jurdico como su razn de proteccin y sin embargo en el desarrollo de la teora analtica del delito, no se le vuelve a mencionar, hasta llegar a la Parte Especial. Esto, definitivamente implica, que la funcin de los bienes jurdicos no puede de manera alguna limitarse exclusivamente a la mera ordenacin distributiva de temas delictivos dentro de la Parte Especial de los cdigos penales, sino que debe constituir una gua interpretativa de directa incidencia en la funcin interpretativa y aplicativa. Los bienes jurdicos no son tales porque el legislador los haya catalogado abstractamente en una norma jurdica, que puede estar supeditada quiz a un evento o situacin coyuntural, sino porque, representan presupuestos indispensables para la vida en comn. En general, los bienes jurdicos son circunstancias dadas o finalidades que son tiles para el individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema global estructurado sobre la base de esa concepcin de los fines o para el funcionamiento del propio sistema. A ello se agrega, con razn, que al concepto de "bien jurdico" se le confiere una importancia sistemtica fundamental, no slo en la Ciencia del Derecho penal, sino adems en el plano de la teora general del Derecho. Se ha llegado a hablar del dogma del bien jurdico protegido, de modo que sera rechazable todo precepto del que no pudiera decirse que pena conductas que lesionan o ponen en peligro un bien jurdico, y de ah que se diga, con toda razn, que la funcin del Derecho penal sea la proteccin de bienes jurdicos; desterrndose de esta manera protecciones ligadas a meras desobediencias formales, a injustos administrativos o simplemente a cuestiones bagatelares. Los bienes llamados "jurdicamente", si bien todos poseen la misma importancia y jerarqua, habr que advertir que tienen en su seno diferentes matices de regulacin, y esto puede verse reflejado en el sistema de coercin ejercido por el Estado. Para muestra de ello veamos algunos ejemplos. As en el mbito de la responsabilidad civil se necesitar la infraccin del supuesto de hecho contenido en normas jurdicas que conciernen a la naturaleza dispositiva de las partes

involucradas, para lo cual acarrear la imposicin de una consecuencia jurdica (sancin pecuniaria o indemnizatoria), de acuerdo a lo previsto en la Legislacin civil. Por otro lado, en el mbito del Derecho administrativo sancionador o simplemente Derecho sancionador, si bien la vulneracin de sus normas se relacionan con el Derecho Pblico, es decir, aquellos intereses estatales o institucionales, que escapan a la libre disposicin de los sujetos, pero la caracterstica estar dada por la no aplicacin de una pena, sino aquella sancin prevista en la Ley (en sentido amplio) de la materia administrativa (por ej. multa). Sin embargo, s existe, una parcela del ordenamiento jurdico, que ante la presencia de determinadas formas y modalidades de ataque -sea de resultado lesivo o peligroso- a bienes jurdicos se precise, previamente establecida en la legislacin penal, la imposicin estatal de una sancin como por ejemplo la pena privativa de libertad, teniendo como finalidad intrnseca la prevencin general y especial (resocializadora) y que no tienen las dems ramas del Derecho- capaz de preservar lo suficientemente las condiciones mnimas de convivencia social, esto constituye la categora de bienes penalmente protegidos. La proteccin de bienes jurdicos no significa imperiosamente la tutela a travs del recurso de la pena criminal, puesto que una cosa son los bienes jurdicamente protegidos y otra cosa son los bienes jurdico penalmente protegidos; sta siempre tiene un mbito ms reducido de dominio de tutela jurdica, que pasa principalmente por una decisin poltica criminalizante, en onsecuencia es inconcebible que pueda existir una tipo penal que no tenga como propsito proteger un bien jurdico determinado. Por eso se ha dicho que el Derecho penal tiene encomendada la misin de proteger bienes jurdicos. La intervencin punitiva del Estado slo se legitima cuando salvaguarda intereses o condiciones que renan dos notas: en primer lugar, la de la generalidad; se ha de tratar de bienes o condiciones que interesen a la mayora de la sociedad, no a una parte o sector de sta; en segundo lugar, la de la relevancia: la intervencin penal slo se justifica para tutelar bienes esenciales para el hombre y la sociedad, vitales. Lo contrario es un uso sectario o frvolo del Derecho penal: su prevencin. Es necesario advertir que la proteccin brindada al bien jurdico-penal es a su vez una proteccin realizada de manera indirecta o mediata a todos las ramas del ordenamiento jurdico, ya que sera contradictorio que por un lado, se proteja la vida y por el otro sera tolerable su extincin. De manera que utilizaremos la denominacin: bien jurdico-penal. En este orden de pensamiento, las funciones que realmente se considera legtima y adecuada al Derecho penal, es la funcin instrumental, la misma que se concibe como medio para la proteccin de bienes jurdico-penales resultantes

de una seleccin operada conforme a los principios de intervencin mnima, que legitima a las normas penales pues consiste en el efecto disuasorio de las conminaciones legales a sus eventuales infractores por la aplicacin de la ley. Afirmndose que las controvertidas funciones de carcter simblico (resultado de momentos crticos econmicos, sociales o polticos que suele incidir en la criminalidad expresiva: terrorismo, narcotrfico; adems priman las funciones latentes sobre las manifiestas) promocional (que el Derecho penal debe operar como un poderoso instrumento de cambio y transformacin de la sociedad y no limitarse a conservar el statu quo) y tico-social(el Derecho penal como fuerza creadora de costumbres y un poderoso magisterio de facto) significa una conculcacin a los principios de subsidiaridad ultima ratio- e intervencin mnima. As las cosas, el bien jurdicopenal deber cumplir una funcin material que es doblemente importante ligados por un aspecto crtico tanto por los objetivos dogmticos que de hecho protege el orden penal vigente (lege lata), as como las valoraciones polticos-criminales que se relaciona con aquellos intereses que reclaman proteccin penal (lege ferenda), bajo los cuales deben sumarse los lineamientos imperativos de merecimiento y necesidad de pena insertados en el modelo del Estado social y democrtico de Derecho. El Derecho penal es entendido como potestad punitiva del Estado (Derecho penal en sentido subjetivo, jus puniendi), fundamentadora de la existencia de un conglomerado sistemtico de normas primarias y secundarias, que al estar en conexin con la realidad social propicia que el bien jurdico asuma una importancia esencial en la reconstruccin del tipo del injusto. Ahora bien, una breve historia del bien jurdico nos hace entender que el concepto de bien jurdico, desde sus orgenes, no nace con pretensiones de limitar al legislador (de lege ferenda), sino para expresar, interpretar y sistematizar la voluntad de ste, como ratio legis del ius positum (de lege lata). Actualmente, el bien jurdico expresa un criterio legitimante de limitacin del poder de definir conductas criminales por parte del Estado y no meramente interpretativa o sistemtica-, y encausarlo a la exclusiva proteccin de bienes jurdicos; sin embargo, esta garanta de limitacin actualmente sufre una crisis. La funcin significativa de delimitacin sirve primordialmente para evitar una hipertrofia cualitativa y cuantitativa del Derecho penal que eliminara su carcter de ultima ratio frente a las dems ramas del ordenamiento jurdico. En tal lnea, resultar cuestionable cualquier decisin poltica en torno a la criminalizacin primaria crear delitos y faltas- que tenga como propsito reforzar pedaggicamente determinadas tendencias inmorales, credos o intereses particulares (rol de comunicacin superior), ideologas, como el caso del mantenimiento de la pureza de la sangre o la proteccin al Sano sentimiento del pueblo alemn en la cual el pueblo tena vida propia y que no es simplemente un conjunto de individuos; esto fundament la represin del denominado Nacional-Socialismo (Escuela de Kiel), que signific para la teora del

bien jurdico un retroceso, puesto que tuvo lugar en un Estado totalitario. Asimismo, estos hechos interrumpieron los primeros postulados de la teora finalista, a consecuencia de la Segunda Guerra Mundial. Retomando el hilo argumentativo, tampoco pueden concebirse como bienes jurdicos aquellas nociones abstractas o eminentemente valorativos sin contenido material. Por ello, junto a las ya tradicionales funciones del bien jurdico, de orden dogmticointerpretativo (que busca la ratio legis del bien jurdico involucrado en la proteccin), garantizadora (que busca castigar solamente conductas que afectan bienes importantes) y clasificadora (que responde a un criterio de jerarquizacin de los bienes jurdicos que subyacen los tipos penales), se va perfilado paralelamente con mayor nitidez la idea de la funcin critica trascendente al sistema penal, como rol decisivo de la poltica criminal, puesto que constituye el punto de unin entre la realidad y la valoracin jurdico-penal.En sntesis, debe tenerse en cuenta, que el bien jurdico no integra el tipo penal y tampoco la norma que subyace al l, sino que constituye la base fundamental sobre el cual se construye y re construyen los t ipos de injustos. As las cosas, el Legislador al momento de crear infracciones penales, tendr que establecer determinados criterios poltico-criminales que permitan justificar la incorporacin de aquellos bienes jurdicos que necesitan proteccin desde la rbita punitiva. Asimismo, para el Juzgador al momento de la aplicacin e interpretacin teleolgica-sistemtica de la ley (segn el bien jurdico protegido), este tipo penal se convertir en una herramienta indispensable que permitir reducir a sus justos lmites la materia prohibitiva y delimitar previamente la posicin en torno a las mltiples fundamentaciones tericas que existen en torno al bien jurdico, como tambin al gran contenido criminolgico que subyace en l. 2. LA IRRUPCIN DE LOS BIENES JURDICOS COLECTIVOS. Existen dos discursos poltico-criminales diametralmente opuestos que tratan de explicar las nuevas formas de criminalidad: a) uno est referido a un discurso de resistencia a aceptar la modernizacin del Derecho penal, puesto que el advenimiento de esta tendencia trae consigo una serie de infracciones a los principios del Derecho penal liberal legalidad, causalidad, culpabilidad y lesividad- y que sera conveniente volver a ese Derecho de corte clsico. b) El otro discurso que pregona y acepta la modernizacin o expansin- del Derecho penal, del cual suscribimos, indica todo lo contrario, que es consecuencia de las nuevas formas de aparicin de criminalidad, inevitable por la sociedad de riesgo en que vivimos. Una de las caractersticas del moderno Derecho penal, es precisamente la aparicin desmedida de bienes jurdicos colectivos, que segn dicen los crticos, dando forma artificial y adelantada de proteccin a los bienes jurdicos personales.

En doctrina se ha hecho la distincin, no tan pacfica, entre bienes jurdicos de naturaleza individual y colectiva. La base terica debemos encontrarla a la luz del pensamiento filosfico, en tal sentido, la orientacin individualista pregona que los valores de las obras y de la colectividad, estn al servicio de los valores la personalidad. En cambio, para la concepcin supraindividualista, los valores colectivos supeditan cualquier otro valor, de manera que todos ellos sirven al Estado y al Derecho. La proliferacin de los bienes colectivos en el campo jurdico es consecuencia del indervencionismo estatal, pues debe atender a un nivel macrosocial las nuevas necesidades y prestaciones que se convierte en condiciones para que los intereses individuales (salud, libertad, etc.) puedan tener vigencia real y efectiva. Ahora, la discusin gira en torno a su naturaleza, a su legitimidad en la proteccin, a su vinculacin material con los bienes jurdicos personales y a la instrumentalizacin de las tcnicas legislativas para la formulacin de los tipos de injustos encargados de su proteccin. Y no puede obviarse, las dificultades que plantean los bienes jurdicos colectivos en relacin con su conflictividad con otros intereses. No cabe duda, que uno de los puntos centrales ms importante de la crtica respecto a la teora actual del bien jurdico, lo constituye las nuevas formas de proteccin de carcter masivo y universal. Roxin sostiene que en la tercera fase (desde 1975) de la evolucin del Derecho penal en Alemania, estaba determinado por el desplazamiento que experiment los comportamiento punibles, esto es, desde la proteccin individual a la proteccin de la colectividad, ya que ...tales hechos delictivos el bien jurdico protegido slo reconoce a menudo de una forma difusa, porque los tipos delictivos, en lugar de describir formas concretas de lesin del bien jurdico, tienden a describir situaciones de peligro abstracto que se sitan en una fase previa a la produccin del dao. En el pensamiento penal, se han tejido diferentes concepciones desde el prisma individualista o suprapersonal, destacndose las teoras monistas y teoras dualistas. Como apunta Mata y artn la teora dualista establecen que los bienes jurdicos pueden ser de naturaleza individual o bienes universales, sin que quepa encontrar un denominador comn. Para la teora monista, la figura central es concebir al bien jurdico desde una sola perspectiva, bien es sentido estatista o bien desde el punto de vista de los intereses de la persona singular. Si se toma como punto de referencia el Estado, cualquier inters (an los ms personales), se considera una nueva atribucin jurdica derivada de las funciones del Estado. Si se parte de la teora monistapersonalista, la persona y su libre desarrollo, se convierten en el punto de referencia al que deben orientarse todos los bienes jurdicos protegidos por el Derecho penal. En este orden de ideas, los bienes jurdicos colectivos o universales se convierten en simplemente medios o vehculos al servicio del desarrollo personal del hombre, que son los nicos realmente protegibles.Se ha cuestionado la legitimidad de los bienes

jurdicos colectivos, sobre todo por un sector doctrinario importante vinculado a la Escuela de Frankfurt, (entre ellos Hassemer, Naucke y Albrecht) quienes defienden una postura personalista, manifestando que aquellos intereses comunitarios constituyen una clara muestra del carcter expansionista del Derecho penal, lo que violenta la idea del Derecho penal de ltima ratio. Para ello sera necesario elaborar un concepto material del bien jurdico capaz de cumplir funciones como limitadora, crtica, y solo se puede conseguir haciendo una lectura del bien jurdico de corte personalista, que subordina y preordena al desarrollo personal del individuo, sin incurrir en excesos de las teoras funcionalistas. Hecho que se ha convertido en una constante para el moderno Derecho penal. Esta posicin ha sido fuertemente criticada por autores como Stratenwerth, como Schnemann, entre otros. Hassemer, por ejemplo, construye su teora estrictamente en base a intereses humanos (principio antropocntrico), en el cual individualismo de la teora personal confluyen planteamientos donde se dejan serias dudas en la proteccin de determinados intereses, como puede ser el particular caso, en la Legislacin argentina, del delito de malos tratos y crueldad contra los animales (Ley 14.346), es decir, slo apoyando en estas consideraciones se puede llegar a conclusiones como la de igualar a los seres humanos la respectiva proteccin punitiva. Una de las caractersticas de los bienes colectivos es que en ellos no se presenta exclusin en su uso ni rivalidad en su consumo, lo que s est presente en la configuracin de los bienes jurdicos individuales, as por ejemplo en el bien jurdico patrimonio existe una total exclusin y rivalidad en lo concerniente al uso y disfrute de la posesin del patrimonio de una persona en relacin a los dems que con l componen el grupo social. Lo que no sucede en los bienes colectivos, en la cual pueden disfrutarlo todos los componentes de la sociedad, sin excepcin alguna. As por ejemplo en el caso de la seguridad colectiva lo puede disfrutar cualquier vecino de una localidad. Adems, estos bienes no son distributivos, es decir, que un bien ser colectivo cuando sea conceptual, real y jurdicamente imposible dividir este bien en partes y asignar una porcin de ste a un individuo concreto.Bustos Ramrez sostiene que resulta necasario considerar una ordenacin de los delitos en vista a los bienes jurdicos, no sobre la base de una atomizacin de la sociedad, sino del todo que implica un sistema. En consecuencia existen bienes jurdicos, que estn referidos a las bases de existencia del sistema y aquellos que estn en conexin con el funcionamiento del sistema. Los primeros, son los que tradicionalmente se les han llamado bienes jurdicos individuales, como es el caso de la vida humana, la salud individual, la libertad, etc. En cambio, los segundos, son aquellos que inciden en relaciones macrosociales. Dentro del funcionamiento del sistema hay que distinguir, a su vez, en tres diferentes niveles: aquellos bienes jurdicos denominados colectivos, que estn presentes en forma constante en el quehacer cotidiano de cada uno de los

sujetos o grupos en que ste se integra, como el medio ambiente, libre competencia, la poltica de ingresos y egresos del Estado, y los delitos contra el orden econmico. Cualquier atentado a estos bienes repercuten en la integridad fsica, la libertad y la vida misma. El segundo nivel, se trata de bienes jurdicos institucionales, como la fe pblica, administracin de justicia, garantas constitucionales, etc. En tercer nivel estn los bienes jurdicos de control como es el caso de la seguridad interior y exterior del Estado. La clasificacin del bien jurdico del profesor chileno nos sirve para centrar nuestro mbito de competencia, ya que el bien jurdico-penal ambiente es un bien colectivo; en ese sentido, la proteccin de dichos bienes, no es nada nuevo para el Derecho penal. Los Cdigos del XIX protegan intereses colectivos: la moral pblica, las buenas costumbres, la religin, etc[24]. Lo que ahora sucede es que aquellos intereses que en el fondo siempre han tenido el mismo fundamento: la dignidad de la personaadquieren la connotacin de pilares bsicos de la organizacin y funcionamiento del sistema social sobre todo econmico- con relevancia constitucional en algunos casos (el sistema financiero y de tributacin, libre competencia, medio ambiente, etc.), en la cual se recepciona estos nuevos intereses y el proceso de asimilacin viene presidido por una fuente tensin en el Derecho penal[25]. La transformacin en el objeto de proteccin, que va desde el bien jurdico individual a los bienes jurdicos supraindividuales o colectivos, se sostiene concretamente que unas causas se debe al denominado proceso de administrativizacin del Derecho penal: datos que marcan un acusado movimiento neocriminalizador escasamente garantista, con tcnicas de proteccin anticipadas de peligro presunto o estadstico[26], propiciando no slo en cuanto afirmar que el Derecho penal asuma el modo de razonar propio del Derecho administrativo sancionador, sino que incluso se convierte en un Derecho de gestin ordinario de problemas sociales[27]. Asistimos, tambin que otro paradigma del nuevo Derecho penal de la sociedad postindustrial y relevante para la proteccin de los delitos ambientales, son los llamados delitos de acumulacin, en el sentido que el peligro (abstracto o concreto) creado por el sujeto ya no es un peligro parcial, en muchos casos inocuo para los objetos jurdicos protegidos, sino que la verdadera lesividad para los mismos incide recin a travs de la adicin de determinados peligros considerados globales (dao acumulativo o efecto sumativo), los cuales no pueden contemplarse como problemas de un actuar individual, sino slo como problemas sistmicos, que no cabe reconducir equitativamente a acciones de personas, es decir, no hay una lesin (o peligro) para el bien jurdico atribuible personalmente a la conducta del sujeto concreto[28].

Si bien el auge de los bienes colectivos constituyeron nuevas formas de proteccin en el campo del Derecho penal, ante las modalidades cada vez ms sofisticadas de ataque, tambin hay que considerar que dichos bienes no deben de ser considerados de manera artificial los bienes jurdicos bsicos o tradicionales como la vida humana, la salud individual, el patrimonio, etc., pues esto significara reconocer que la orientacin poltica estatal est diseada para un contexto netamente individualista, bajo una concepcin personalista-monista del bien jurdico, que no admitira ninguna forma de tutela de los bienes colectivos, sino est en funcin a la proteccin de intereses individuales, como si fuera el fin ultimo y los nicos realmente existentes. Los bienes jurdicos supraindividuales, no es una categora que se halle por encima o ms all del individuo, los bienes colectivos estn en funcin de todos los miembros de la colectividad por lo mismo que son complementarios de los bienes jurdicos individuales[29] .En los delitos ambientales el bien jurdico protegido es, en lneas generales, la colectividad, con lo cual est en conexin con la nocin de inters difuso[30]. Se puede hacer tal distincin, as el acto de contaminacin no slo crea riesgo al intereses colectivo cuya caracterstica es que pertenecen a un grupo de personas indeterminadas, no precisadas en nmero. Es decir todos somos titulares como por ej. cuando los ciudadanos de una localidad se ven afectados en el ambiente donde se desarrollan por los actos que generan las empresas industriales, mineras, etc. y esto genera tambin problemas de orden procesal y, especficamente

con el concepto de legitimidad que est ligado a la capacidad procesal y con respecto a los intereses difusos la legislacin comparada ha esbozado algunos mecanismos para la defensa de los mismos. Los bienes colectivos, a su vez, son autnomos respecto de los cuales es necesario precisar un contenido material propio[31], esto no implica, sin embargo, un divorcio absoluto con los bienes individuales ya que ambos son realidades normativas. Dicho planteamiento no pretende una injustificada expansin del Derecho penal que ira contra lns principios de mnima intervencin penal y el programa despenalizador que debe reinar en toda poltica criminal. No obstante, no hay que desconocer que la titularidad de los bienes jurdicos colectivos estn al servicio de todas las personas, son pues verdaderas realidades existentes en el funcionamiento del sistema social, que posee sustantividad y contenido material en la descripcin del injusto respecto a los bienes jurdicos personales. Ahora bien, podra hablarse que el Estado es tambin portador del inters tutelado por tener legitimidad en su preservacin a un ambiente sano, entendindose al Estado como la colectividad humana organizada polticamente sobre un territorio[32]. Siguiendo sta lnea de argumentacin, Prado Saldarriaga sostiene que es ...necesario incidir que el Estado como sujeto pasivo, no debe comprenderse strictu sensu; esto es, como ente poltico jurdico materializado en actos de administracin pblica, legislacin y administracin de justicia. se le debe entender como conjunto de seres cuya integridad fsica y psquica se ve en peligro[33]

. La incorporacin en los textos penales de los bienes jurdicos colectivos han sido ampliamente cuestionable, pues desde el inicio, se dice, que se vulnera el principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, pues el grado de concretizacin de dichos bienes se difuminan y la tipificacin de las conductas se expresan en lo que se denomina delitos con vctima difusa o delitos sin vctima, ...que ms bien expresan objetivos de organizacin poltica, econmica y social[34]. En muchas situaciones, los daos producidos a los bienes colectivos son heterogneos, dependen de varias vicisitudes, y se presentan en diferente tiempo y lugar. El hecho que la mayora de los llamados delitos econmicos vulneran bienes jurdicos de nuevo cuo tambin redunda en esa indeterminacin, pues la tangibilidad de los mismos no es material, sino formal, jurdica. Ms an, para algunos autores como Hassemer, los bienes jurdicos son indeterminados, difusos, intangibles, es decir sin existencia propia, sino slo funcionalizados en relacin a la persona individual, por lo cual su lesividad tambin estara funcionalizada de acuerdo a las personas[35]. No obstante de estas consideraciones, los textos constitucionales, los bienes jurdicos colectivos o supraindividuales, en gran cantidad de Estados de cultura occidental, tienen aceptable recepcin, tales son los casos de la Constitucin alemana de la postguerra, la espaola de 1978, y la Constitucin argentina de 1853 y sus posteriores reformas, que incorpora expresamente en los artculos 41, 42 y 43, gran cantidad de derechos pblicos subjetivos, como derecho a un

ambiente sano, la defensa de la competencia, proteccin de los consumidores y concede una serie de amparos colectivos. Por ltimo, debe tenerse en consideracin que la distincin entre bienes jurdicos individuales y colectivos tienen importantes incidencias en determinadas categoras dogmticas; as en la legtima defensa, resulta determinante por ejemplo, si es posible aceptar por parte del inmediatamente ofendido que tiene que encarnar un bien individual- por el hecho injusto; en el tema del consentimiento para la lesin del bien jurdico, que es inadmisible en bienes colectivos, o para determinar el tratamiento del delito continuado, pues reviste inters determinar si se trata o no bienes jurdicos altamente personales o personalsimos. En la Confederacin Mundial de la Biosfera de 1968 en Pars, fue aprobada la siguiente definicin: El ecosistema es un sistema relativamente estable en el tiempo y termodinmicamente abierto en cuanto a la entrada y salida de sustancias y energa. Este sistema tiene una entrada (energa solar, elementos minerales de rocas, atmsfera y aguas subterrneas) y una salida de energa y sustancias biognicas hacia la atmsfera (calor, oxgeno, cido carbnico y otros gases), la litsfera (compuesta por humus, minerales, rocas sedimentarias) y hidrsfera (sustancias disueltas en las aguas superficiales, ros y otras aguas)[76]. Al ecosistema Grana[77] lo define como un conjunto de componentes abiticos, biticos y humanos que interactan entre si, conformando una red de relaciones. Entre los componentes abiticos se encuentran

sustancias slidas, lquidas y gaseosas inorgnicas y orgnicas en los hbitat acutico, edfico y areo, y elementos fsicos climticos: temperatura, humedad, radiacin lumnica, etc. Entre los componentes biticos tenemos seres auttrofos productores, seres macrohetertroficos: consumidores herbvoros, carnvoros y saprfagos, seres microauttrofos y microhetertrofos: hongos, bacterias y microorganismos. Asimismo, es necesario afirmar que el viejo campo de la ecologa, introducido por zologos y botnicos de la segunda mitad del siglo pasado para describir las formas de vida de los organismos en su medio ambiente, se fue acercando progresivamente al terreno sociolgico, como ecologa humana, a travs del concepto de ecosistema y sus variables de poblacin, organizacin, medio ambiente y tecnologa[78] . Finalmente, la Comisin Econmica para Europa en 1978, defini para el ambiente, en los siguientes trminos: ...un conjunto de sistemas compuestos de objetos y condiciones fsicamente definibles que comprenden, particularmente, ecosistemas equilibrados bajo formas en que los conocemos o que son susceptibles de adoptar en un futuro previsible, y con lo que el hombre, en cuento punto focal, ha establecido relaciones directa[79] . En tal lnea de pensamiento, la proteccin penal del bien jurdico debe ser en este punto el ambiente natural sintetizado mejor como sistema de un todo, concretizado en la estabilidad del ecosistema, despojndose por tanto de aquellos bienes jurdicos tradicionales que dan un contenido

antisistmico, parcial y esttica del ambiente, por lo que es necesario enfatizar que el ambiente se protege por poseer sustantividad por s misma y no en funcin a una concepcin amplia del ambiente, que puede causar a otros valores fundamentales como la vida humana, la salud individual o pblica, la propiedad de animales, plantas o cosas que ya cuentan con proteccin, por tradicin, en el Derecho penal[80] . Desde esta perspectiva, el sistema natural est compuesto por los siguientes elementos: el aire, el suelo[81] , el agua (o con ms propiedad de la atmsfera, litosfera y hidrosfera respectivamente), adems la flora y la fauna[82]. Dichos elementos naturales se contemplan no de manera aislada y separada, sino interrelacionados entre s como partes integrantes de los ecosistemas o sistemas naturales complejos conjuntos(s) geogrficos(s) que conforman(n) la naturaleza- y en cuyo equilibrio se conforma aqul vital idneo y natural, condicin de la vida animal y de las formas vegetales complejas del planeta[83]. Ello significa, entonces, que ninguna planta, animal, existe en aislamiento total, asimismo, que ningn factor abitico (agua, atmsfera y suelo) o biticos (flora y fauna) opera en completa independencia. As este contexto, an en situaciones lcitas de aprovechamiento de los recursos naturales debe hacerse teniendo en cuenta su menor impacto negativo hacia otros recursos; por ejemplo el aprovechamiento de los minerales impacta en la Naturaleza, como

tambin en los recursos forestales.Tenemos que tener en cuenta que la estabilidad del ecosistema tiene un grado de vinculacin con la comunidad no solamente con las generaciones existente sino tambin con las futuras, pero que aquellos tendrn el deber, sobre todo moral, de preservar el ambiente natural, la misma que asegurar la supervivencia de los seres humanos. Definitivamente, si bien dicha estabilidad en el ecosistema deber perdurar en el tiempo, tambin deber tenerse en consideracin que no debe decidir sobre el fundamento que deber tener como bien jurdico-penal, precisamente porque contradice las bases mnimas del Derecho penal, puesto que debe protegerse intereses actuales y reales, no potenciales o hipotticos en el supuesto que algn da llegasen a existir. Entonces, la proteccin de las generaciones futuras, sin duda alguna, es slo una connotacin ticaecolgica, que bien podra sustentar una proteccin en otras ramas del ordenamiento jurdico, donde se prevean sanciones administrativas en caso, por ejemplo, de la caza indiscriminada de especies protegidas, donde si bien son relevantes para mantener la estabilidad del ecosistema, no de toda el planeta, sino en una determinada localidad. Como conclusin provisional, asistimos entonces a una postura de proteccin jurdicopenal del ambiente a travs de un acento claramente antropocentbista, pues se destaca sus relaciones con el hombre o con la vida[84]. En consecuencia, asumo una posicin eco-antropocntrica con la caracterstica de colectividad y autonoma, que propicia una tutela jurdica del ambiente en base a un antropocentrismo moderado que parte

de la Cons.p, por cuanto junto a la puesta en riesgo de la salud de las personas (que son circunstancias agravantes por ejemplo en el delito de contaminacin ambiental) se consagra la proteccin de otros peligros para el ambiente natural, referente a los recursos naturales bsicos como en sus manifestaciones mediales de carcter abiticos (agua, aire, suelo) como biticos-orgnicos (flora y fauna). 3.3.3.a. La capacidad de resistencia del ecosistema. La capacidad de resistencia del ecosistema tiene que ver con el tema de la estabilidad que se antepone usualmente al trmino ecosistema, generalmente cuando existe estabilidad en el ecosistema natural, no tendr mayor importancia para el mbito jurdico, sino ms bien cuando la aludida estabilidad se vea amenazada o daado, la misma que puede deberse a hechos provocados a travs de acciones que realice una persona. Esta ltima, ser la nica que merecer atencin en el mbito jurdicopenal. En tal sentido, aquellos riesgos o transformaciones que se origina en el ambiente natural, se llaman impactos ambientales, es decir, el efecto que las actividades humanas ejercen sobre la estructura y funcin de los ecosistemas, sean stos naturales (prstinos) o ms menos transformados por nuestra propia presencia sobre la Tierra (ambientes rurales, urbanos, etc)[85]. Los impactos ambientales pueden ser positivos o benficos, como los cambios climticos que moderan y regulan precipitaciones regionales, el desarrollo de microclimas para favorecer la flora o la fauna, o la rehabilitacin del paisaje y la descontaminacin. Sin embargo, donde se

necesita mayor control por parte del Estado es en aquellos impactos de carcter negativos o perjudiciales, como los terremotos, la desertificacin o la difusin de plagas y especies competidoras. Existen ecosistemas donde el hombre predomina notoriamente, como en el caso de las ciudades, pero en aquellos donde el hombre se encuentra naturalmente, tambin interfiere negativamente: la pesca en el mar y en los ros, elimina selvas, tala rboles y bosques, extrae petrleo del desierto. Las alteraciones se pueden encontrar hasta en las meras actividades agrcolas donde radicalmente cambia el equilibrio del ambiente natural al decrecer las variedades de especies vegetales y animales. Ac podemos ubicar a las actividades econmicas contaminante producido en principio por aparatos o equipos industriales, pero manipulados por accin humana, que ingresado directa o indirectamente a la atmsfera, litosfera o hidrosfera genera cambios progresivos en red ecosistemtica. Asimismo es menester advertir que todos los proyectos consistentes en la realizacin de obras o actividades que produzcan o sean susceptibles de producir algn efecto negativo al ambiente de la Provincia de Buenos Aires y/o sus recursos naturales, debern obtener una Declaracin de Impacto Ambiental expedida por la autoridad ambiental provincial o municipal segn las categoras que establezca la reglamentacin (Ley marco 11.723, art. 10 Del Impacto Ambiental-). El grado de vulnerabilidad perjudicial estar supeditada a la capacidad de resistencia o flexibilidad que posea cada territorio o localidad. Lo esencial, como hemos visto, es que enuncia que todos los ecosistemas tienden

hacia la estabilidad, o en todo caso, cuando ms diverso y complejo es un ecosistema, mayor estabilidad posee. Existe siguiendo a Prado Saldarriaga- una escala de magnitud que permite clasificar y diferenciar los impactos negativos. Ella toma en cuenta indicadores cualitativos y cuantitativos referidos a los grados de asimilacin, tolerancia o recuperacin que esta clase de impactos proyectan en el ambiente y en el ecosistema. En ese sentido se clasifica a los impactos negativos en compatibles, moderados, severos y crticos[86]. Slo sta clase de impactos negativos producidos obviamente por actividad humana se tildarn de penalmente protegibles, ello en virtud de los principios rectores de fragmentariedad, subsidiaridad y utilidad de la intervencin punitiva mnima. Por ltimo, partiendo desde una postura antropocentrica moderada, se presenta el problema de tener que precisar si estamos ante un supuesto de resultado lesivo o peligroso, porque como hemos dicho, la estabilidad del ecosistema no puede afectarse mediante una conducta aislada o individual, sino a travs de reiterados comportamientos. De tal forma, que la mejor tcnica legislativa que responde a la naturaleza del acotado bien jurdico pareciera ser la de daos acumulativos y incorporar su proteccin a travs de delitos de peligro abstracto. Estos y otros temas sern analizados en detalle.