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MANUAL DE DIREITO INTERNACIONAL PBLICO N. Cham. 341 A171m 14.ed G. E. DO NASCIMENTO E SILVA Embaixador.

Presidente da Sociedade Brasileira de Direito Internacional. Presidente de Honra do Ramo Brasileiro da International Law Association. Antigo Professor do Instituto Rio Branco, da Universu Pro-Deo (Roma) e da Faculdade de Direito Candido Mendes. Membro das seguintes entidades: Institu de Droit International, Asociacin Argentina de Derecho Internacional, Academa Colombiana de Derecho y Ciencias Sociales, International Law Association (Seo Britnica), International Nuclear Law Association, Sociedade Brasileira de Direito Nuclear, International Institute of Humanitarian Law (San Remo), Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro, Real Academia de Historia (Espanha), Instituto Histrico y Geogrfico de Uruguay, Associao dos Diplomados da Escola Superior de Guerra, Conselho Tcnico da Confederao Nacional do Comrcio e Cmara do Commercio Internacional - Comit Brasileiro. HILDEBRANDO ACCIOLY Embaixador. Antigo Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores. Professor Catedrtico da Universidade Catlica de So Paulo. Associado do Institut de Droit International. MANUAL DE DIREITO INTERNACIONAL PUBLICO 14 edio 2000 Editora Saraiva ISBN 85-02-01700-4 Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SR Brasil) Accioly, Hildebrando, 1888-1962. Manual de direito internacional pblico / Hildebrando Accioly, G. E. do Nascimento e Silva. - 14. ed. So Paulo Saraiva, 2000. 1. Direito internacional pblico 1. Silva, Geraldo Eullio do Nascimento e, 1917- II. Ttulo. 99-5162 CDU-341 ndice para catlogo sistemtico: 1. Direito internacional pblico 341 Saraiva Avenida Marqus de So Vicente, 1697 CEP 01139-904 Tal.: PABX (OXX1 1) 3613-3000 Barra Funda Caixa Postal 2362 Fax: (OXX11) 861-3308 Fax Vendas: (OXX11) 861-3268 S. Paulo - SP Endereo lnternet: http://www.saraiva.com.br Distribuidores Regionais AMAZONAS/RONDONIA/RORAIMA/ACRE Rua costa Azevedo, 56 Centro Fone/Fax: (0XX92) 633-4227 / 633-4782 Manaus BAHIA/SERGIPE Rua Agripino Drea, 23 Brotas Fone: I0XX71) 381-5854/381-5895 Fax: (OXX71I 381-0959 Salvador BAURU/SAO PAULO Rua Monsenhor Claro, 255/257 Centro Fone: lOXXl4l 234-5643 Fax: (OXX14I 234-7401 Bauru CEARA/PIAUI/MARANHAO Av. Filomena Gomas, 670 Jacarecanga Fone: (0XX85) 238-2323 / 238-1384 Fax: lQXX85l 238-1331 Fortaleza

DISTRITO FEDERAL 510 OD 3 RI. E - Loia 97Setor Industrial Grfico Fone: (OXX61) 344-2920 / 344-2951 Fax: (OXX61 1 344-1709 Brasilia GOIS/TOCANTINS Av. Independncia, 5330 Setor Aeroporto Fone: (OXX62I 225-2882 / 212-2806 Fax: IOXX62) 224-3016 Goinia MATO GROSSO DO SUL/MATO GROSSO Rua 14 de Julho, 3148 Centro Fone: lOXX67l 782-3682 Fax: )0XX67) 782-0112 Campo Grande MINAS GERAIS Rua Fadre Eustquio, 2818 Padre Eustquio Fone: lOXX3ll 412-7080 Fax: (OXX31I 412-7085 Belo Horizonte PARA/AMAP Travessa Apinags, 186 Batista Campos Fone: (OXX91I 222-9034 Fax: lOXX9ll 224-4817 Belm PARANAISANTA CATARINA Rua Alferes Poli, 2723 Parolin Fone/Fax: )OXX41) 332-4894 Curitiba PERNAMBUCO/PARABA/R. G. DO NORTE Rua de So Gonalo, 132 Boa Vista Fone: (OXX81) 421-4246 Fax: (OXX81) 421-4510 Recife RIBEIRAO PRETO/SO PAULO Rua Padre Feij, 373Vila librio Fone: (OXX16) 610-5843 Fax: (OXX16) 610-8284 Ribeiro Preto RIO DE JANEIRO/ESPRITO SANTO Rua Visconde de Santa Isabel, 113 a 119 Vila Isabel Fone: (OXX21) 577-9494 Fax: (OXX21) 577-8867/ 577-9565 Rio de Janeiro RIO GRANDE DO SUL Av. Cear, 1360 So Geraldo Fone: )OXX51) 343-1467 / 343-7563 Fax: (OXX51) 343-2986 Porto Alegre SO PAULO Av. Marqus de So Vicente, 1697 (antiga Av. dos Emissrios) Barra Funda Fone: PABX (OXX11) 3613-3000 So Paulo ABREVIATURAS Accioly - 1 - Hildebrando Accioly, Tratado de direito internacional pblico, 2. ed., Rio de Janeiro, 1956, v. 1; Accioly - 2, 1956, v. 2; Accioly - 3, 1957, v. 3. AFDJ - Annuaire Franais de Droit Internationai. AIEA Agncia Internacional de Energia Atmica (JAEA). AJJL American Journ ai oflnternational Law. Antokoletz Daniel Antokoletz, Tratado de derecho internacional pblico, 2. ed., Buenos Aires, 1928, 3 v. Barberis Julio A. Barberis, Formacin dei derecho internacional, Buenos Aires,

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Seo 3 Efeitos de tratado sobre terceiros Estados 27 Seo 4 Ratificao, adeso e aceitao de tratado 28 Seo 5 Registro e publicao de tratado 32 Seo 6 Interpretao de tratados 33 Seo 7 Aplicao de tratados sucessivos sobre a mesma materia 34 Seo 8 Nulidade, extino e suspenso de aplicao de tratados 36 Captulo 6 O Costume Internacional 39 Captulo 7 Os Princpios Gerais do Direito 41 Captulo 8 Fontes Acessrias 43 Seo 1 A jurisprudncia dos tribunais 43 Seo 2 A doutrina dos autores 45

Captulo 9 Codificao do Direito Internacional 47 Seo 1 A Conveno de Genebra sobre o Direito do Mar (1958) 49 Seo 2 A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas 50 Seo 3 A Conveno de Viena sobre Relaes Consulares 51 Seo 4 A Conveno sobre Misses Especiais 53 Seo 5 A Conveno sobre Relaes entre Estados e Organizaes Internacionais 53 Seo 6 As Convenes de Viena sobre a Sucesso de Estados 55 Seo 7 A Conveno sobre o Direito dos Tratados de Organizaes Internacionais 57 Seo 8 A Conveno sobre o Direito do Mar de 1982 58 Seo 9 As convenes sobre assuntos cientficos e tecnolgicos e sobre o meio ambiente 59 Captulo 10 Relaes do DIP com o Direito Interno 61 aptulo 11 Os Sujeitos do Direito Internacional 64 ndice Geral XI

PRIMEIRA PARTE O ESTADO EM DIREITO INTERNACIONAL Captulo 1 Elementos Constitutivos do Estado 67 Captulo 2 Classificao dos Estados 70 Seo 1 Estado simples 70 Seo 2 Estados compostos por coordenao 71 Unio pessoal 71 Unio real 71 Confederao de Estados 72 Estado federal ou federao de Estados 73 Seo 3 Estados compostos por subordinao 73 Seo 4 O sistema internacional de tutela 74 Captulo 3 Nascimento de Estado 76 Captulo 4 Reconhecimento de Estado e de Governo 80 Seo 1 Reconhecimento de Estado 80 Seo 2 Reconhecimento de beligerncia e de insurgncia Seo 3 Reconhecimento de governo 87 Captulo 5 Extino de Estado 90 Captulo 6 Sucesso de Estados 93 Seo 1 Sucesso em matria de tratados 96 Seo 2 A Conveno sobre sucesso de Estados em matria de bens, arquivos e dvidas 97 Seo 3 Naturalizao coletiva, em conseqncia de cesso ou anexao de territrio 101 Captulo 7 Direitos dos Estados 103 Seo 1 Direito liberdade 104 Seo 2 Direito de igualdade 105 Seo 3 Direito ao respeito mtuo 106 Seo 4 Direito de defesa e conservao 107 Seo 5 Direito internacional do desenvolvimento 108 Seo 6 Direito de jurisdio 109 Captulo 8 Deveres dos Estados 111 XII Manual de Direito Internacional Pblico

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Captulo 9 O Dever de No-Interveno 114 Seo 1 Interveno em nome do direito de defesa e de conservaao 116 Seo 2 Interveno para a proteo dos direitos humanos . 116 Seo 3 Interveno para a proteo dos interesses de seus nacionais 118 Seo 4 A Doutrina Drago 119 Seo 5 A Doutrina Monroe 121 Captulo 10 Restries aos Direitos Fundamentais dos Estados 124 Seo 1 Neutralidade permanente 124 Seo 2 Arrendamento de territrio 126 Seo 3 Imunidade de jurisdio 128 Seo 4 Capitulaes 128 Seo 5 As servides internacionais 130 Captulo 11 Responsabilidade Internacional dos Estados 132 Seo 1 Os princpios gerais e sua aplicao 132 Seo 2 Atos de rgos do Estado 135 a) Atos do rgo executivo ou administrativo 135 b) Atos do rgo legislativo 138 c) Atos do rgo judicirio ou relativos s funes judicirias 139 Seo 3 Atos de indivduos 141 Seo 4 Responsabilidade por danos resultantes de guerras civis 146 Seo 5 Esgotamento dos recursos permitidos pelo direito interno 148 Seo 6 Nacionalidade das reclamaes 149 Seo 7 Circunstncias que excluem a responsabilidade . 150 Seo 8 Conseqncias jurdicas da responsabilidade 153 Captulo 12 A Santa S e a Cidade do Vaticano 157 SEGUNDA PARTE os RGOS DAS RELAES ENTRE ESTADOS Captulo 1 Chefe de Estado 165 ndice Geral XIII

Captulo 2 O Ministro das Relaes Exteriores 168 Captulo 3 As Misses Diplomticas 170 Seo 1 Escolha e nomeao dos agentes diplomticos Seo 2 Funes das misses diplomticas 173 Seo 3 As prerrogativas e imunidades diplomticas Imunidade de jurisdio 176 Iseno fiscal 178 Seo 4 Termo da misso diplomtica 179 Captulo 4 As Delegaes junto a Organizaes Internacionais Captulo 5 As Reparties Consulares 185 Seo 1 Nomeao e admisso de cnsules 186 Seo 2 As funes consulares 187 Seo 3 Privilgios e imunidades consulares 188 Seo 4 Termo das funes consulares 190 TERCEIRA PARTE ORGANIZAES INTERNACIONAIS Captulo 1 As Naes Unidas 194 Seo 1 A Assemblia Geral 195 Seo 2 O Conselho de Segurana 197 Seo 3 O Conselho Econmico e Social 199

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Seo 4 O Conselho de Tutela 200 Seo 5 O Secretariado 200 YKSeo 6 Funes e atribuies da Organizao 201 Seo 7 Os mtodos amistosos de soluo de conflitos ... 201 Seo 8 Ao coletiva contra as ameaas paz, ruptura da paz ou atos de agresso 204 Seo 9 Os acordos regionais 206 Captulo 2 A Corte Internacional de Justia 209 Captulo 3 A Organizao dos Estados Americanos Seo 1 O sistema interamericano 218 XIV Manual de Direito Internacional Pblico

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Seo 2 Estrutura da OEA 220 Assemblia Geral 220 Conselhos da Organizao 221 Comisso Jurdica Interamericana 221 Comisso Interamericana de Direitos Humanos 222 Secretaria-Geral 222 Captulo 4 A Integrao Econmica Latino-Americana 224 Seo 1 O Tratado de Montevidu de 1960 225 Seo 2 O Tratado de 1980 225 Seo 3 O Mercosul 226 Captulo 5 Os Organismos Europeus 230 Seo 1 Antecedentes 230 Seo 2 As Comunidades Econmicas Europias 231 Captulo 6 A Organizao da Unidade Africana 235 Captulo 7 A Liga dos Estados Arabes 237 Captulo 8 Organizaes Internacionais Especializadas 238 QUARTA PARTE O TERRITRIO Captulo 1 Domnio Terrestre 243 Seo nica Demarcao 245 a) Montanhas 247 b) Rios 247 c) Lagos ou mares internos 249 d) Ilhas 249 Captulo 2 Domnio Fluvial 251 Seo 1 Rios nacionais 252 Seo 2 Rios internacionais 252 Navegao 253 Aproveitamento industrial e agrcola das guas 254 Pesca 255 ndice Geral XV

Proteo do meio ambiente 255 Captulo 3 Domnio Martimo 257 Seo 1 O mar territorial 257 Extenso ou largura 258 Direito de passagem inocente 260 Jurisdio do Estado ribeirinho, em matria civil e penal Seo 2 A zona contgua 262 Seo 3 guas e mares internos 264 Golfos e baas 265 Portos e ancoradouros 266

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Esturios 266 Seo 4 Mares fechados ou semifechados 266 Seo 5 Estreitos internacionais 268 Seo 6 Canais internacionais 270 Captulo 4 Zona Econmica Exclusiva 273 Captulo 5 Plataforma Continental 279 Seo 1 A Conveno sobre a Plataforma Continental de 1958 282 Seo 2 A plataforma continental na Conveno de 1982 Captulo 6 Domnio Areo 288 Seo 1 A navegao area 289 Seo 2 Radiotelegrafia 292 Captulo 7 Modos de Aquisio e de Perda do Domnio do Estado 295 Seo 1 A ocupao 295 rea alcanada pela ocupao 298 Seo 2 A acesso 300 Seo 3A cesso 301 Seo 4 A prescrio 302 Seo 5 A conquista e a anexao 303 Captulo 8 Proteo do Meio Ambiente 305 Seo 1 Poluio atmosfrica 306 Seo 2 A proteo da camada de oznio 307 XVI Manual de Direito Internacional Pblico

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Seo 3 Poluio nos mares 309 Seo 4 Proteo das florestas 312 Seo 5 Proteo do solo. Desertificao 313 Captulo 9 Os Espaos Internacionais 316 Seo 1 O alto-mar 317 Seo 2 O espao ultraterrestre 321 Seo 3 Os fundos marinhos 324 Seo 4 Domnio polar. A Antrtida 327 QUINTA PARTE OS DIREITOS INTERNACIONAIS DO HOMEM Captulo 1 Os Direitos Humanos e as Naes Unidas 332 Seo 1 A Declarao Universal dos Direitos do Homem 333 Seo 2 Os direitos humanos no sistema interamericano 336 Captulo 2 Os Direitos Humanos 339 Seo 1 A liberdade individual 341 Seo 2 Trfico de pessoas 343 Seo 3 Condies de trabalho eqitativas e humanas 344 Seo 4 Direito de asilo 345 Seo 5 A proteo do trabalho intelectual e industrial 348 Seo 6 Melhoria das condies de vida do homem 350 Seo 7 Proteo das minorias 354 Seo 8 Da nacionalidade 357 Aquisio da nacionalidade 358 Nacionalidade adquirida 359 Da naturalizao 359 Perda da nacionalidade 359 Seo 9 Condio jurdica dos estrangeiros 361 Seo 10 Da extradio 364 Seo 11 Expulso de estrangeiro 367 Seo 12 Relaes dos Estados com seus nacionais no ex-

terior 369 Seo 13 Proteo diplomtica ndice Geral XVII

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SEXTA PARTE NAVIOS E AERONAVES Captulo 1 Os Navios em Direito Internacional 378 Captulo 2 Classificao e Nacionalidade dos Navios 380 Captulo 3 Navios em Alto-Mar 383 Captulo 4 Navios Pblicos em guas Estrangeiras 386 Captulo 5 Navios Privados em guas Estrangeiras 389 Captulo 6 Aeronaves 393 Captulo 7 Classificao e Nacionalidade das Aeronaves 394 Captulo 8 Aeronave em Espao Areo Estrangeiro 395 Captulo 9 Aeronave em Vo ou sobre o Alto-Mar 397 STIMA PARTE SOLUO PACFICA DE LITGIOS INTERNACIONAIS Captulo 1 Os Meios Diplomticos de Soluo Pacfica de Controvrsias 401 Seo 1 As negociaes diretas 401 Seo 2 Congressos e conferncias 402 Seo 3Bons ofcios 402 Seo 4 A mediao 403 Seo 5 Sistema consultivo 405 Captulo 2 Soluo Judiciria de Conflitos 408 Seo 1 Os tribunais internacionais permanentes 409 Seo 2 A Corte Internacional de Justia 410 Seo 3 Comissoes internacionais de inqurito e conciliao 412 Seo 4 Comisses mistas 414 Captulo 3 Arbitragem 416 Seo 1 Escolha e poderes dos rbitros 417 Seo 2 O processo arbitral 419 Seo 3 A sentena arbitral 420 Seo 4 Formas de arbitragem 422 XVIII Manual de Direito Internacional Pblico

Captulo 4 Solues Coercitivas de Controvrsias 425 Seo 1 A retorso 425 Seo 2 As represlias 426 Seo 3 O embargo 428 Seo 4 O bloqueio pacfico 429 Seo 5 A boicotagem 430 Seo 6 A ruptura de relaes diplomaticas 431 OITAVA PARTE A GUERRA Captulo 1 A Legitimidade da Guerra 434 Seo 1 As fontes das leis de guerra 436 Seo 2 Os princpios da necessidade e da humanidade Captulo 2 O Incio da Guerra 440 Seo 1 Efeitos no tocante s relaes diplomticas e consulares 442 Seo 2 Efeitos sobre os tratados 443 Seo 3 Efeitos em relao s pessoas 444

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Liberdade de comrcio 445 Seo 4 Efeitos em relao aos bens 445 Propriedade privada 445 Propriedade pblica 446 Embargos sobre navios inimigos 447 Captulo 3 A Guerra Terrestre 449 Seo 1 As foras armadas dos beligerantes 449 Seo 2 Meios de ataque e de defesa 451 Seo 3 Direitos e deveres dos beligerantes em relao aos militares inimigos 454 Prisioneiro de guerra 454 Feridos e enfermos 456 Mortos 457 Seo 4 Direitos e deveres em relao aos habitantes pacficos 457 ndice Geral XIX

Seo 5 Direitos e deveres em relao ao territrio do Estado inimigo 459 Captulo 4 A Guerra Martima 464 Seo 1 As foras armadas dos beligerantes 465 Navios mercantes armados 466 O corso e sua abolio 467 Seo 2 Meios de ataque e de defesa 467 Seo 3 Direitos e deveres dos beligerantes em relao ao inimigo 469 Em relao s pessoas 469 Prisioneiros de guerra 469 Feridos, enfermos, nufragos e mortos 469 Pessoal religioso e sanitrio 471 Pari amentrios 471 Espies 471 Pessoal de navios que no sejam de guerra 471 Requisio de servios; guias, pilotos e refns 471 Seo 4 Direitos e deveres em territrio ocupado 472 Seo 5 Direitos e deveres em relao aos bens dos inimigos 472 Seo 6 Determinao do carter inimigo da propriedade privada 475 Seo 7 O princpio da captura e o da destruio 477 Seo 8 Cabos submarinos 479 Captulo 5 A Guerra Area 481 Seo 1 A fora armada dos beligerantes 482 Seo 2 Meios de ataque e de defesa 482 Seo 3 Direitos e deveres dos beligerantes em relao ao inimigo 486 Captulo 6 A Neutralidade 488 Diferentes espcies de neutralidade 490 Regras internacionais sobre a neutralidade 490 Seo 1 Direitos e deveres dos neutros 491 XX Manual de Direito Internacional Pblico 494

Seo 2 Direitos dos neutros Direito de angria 495

Direitos dos neutros no territrio dos beligerantes 496 Direitos dos neutros ao comrcio e navegao 496 Seo 3 O bloqueio 499 Seo 4 O contrabando de guerra 502 Seo 5 Assistncia hostil 504 Seo 6 O direito de visita 506 Seo 7 Captura e destruio de navios e aeronaves 507 A captura 507 A destruio 507 Captulo 7 Relaes entre os Beligerantes 509 Salvo-condutos e licenas 509 Salvaguarda 509 Cartis 509 Suspenses de armas e armistcios 510 Capitulaoes 510 Captulo 8 Terminao da Guerra 512 Seo 1 As sanes das leis de guerra 514 Seo 2 Os crimes e os criminosos de guerra 515 a) Crimes contra a paz 516 b) Crimes de guerra 516 c) Crimes contra a humanidade 517 Seo 3 O Tribunal Penal Internacional 518 Captulo 9 A Guerra Interna 522 PREMBULO DA 14 EDIO Diversos fatos ocorridos depois da publicao da 13~ edio do Manual em 1998, bem como o seu rpido esgotamento, esto ajustificar esta nova edio. difcil identificar quais os principais acontecimentos que influram no direito internacional. Embora alguns tenham sido mais espetaculares quando apreciados sob um prisma poltico internacional, cabe aqui tentar pr em relevo os que tenham, de uma maneira ou de outra, influenciado efetivamente a matria. Parece-nos que novamente no campo ambiental e dos direitos humanos que encontraremos fatores que exerceram esse papel. A proteo do meio ambiente passou a ser uma das grandes preocupaes da comunidade internacional, no s na rea governamental mas tambm entre todos os habitantes da Terra. A Conferncia do Rio de Janeiro de 1992 exerceu essa salutar influncia, e multiplicam-se os tratados sobre todos os aspectos ambientais, tanto assim que se calculam em mais de mil os tratados internacionais assinados. Infelizmente, no tocante s maiores ameaas, ou seja, a poluio atmosfrica e a poluio do mar, pouco se tem conseguido, dada a presso dos meios industriais das grandes potncias. Antes da Conferncia de 1992 alguns dos mais conceituados cientistas do mundo j haviam salientado que era indispensvel a diminuio dos gases poluentes na casa dos cinqenta por cento, pois caso contrrio o efeito estufa provocaria danos irreparveis em quase todo o Globo, mas nada foi conseguido em tal sentido. A poluio do mar por leo j no a principal ameaa, pois os POPs (poluentes orgnicos persistentes) representam ameaa muito maior e de mais difcil combate.

XXII

Manual de Direito Internacional Pblico

No campo dos direitos humanos, a priso do General Augusto Pinochet merece ser destacada, pois se trata de exemplo de deteno de um antigo Chefe de Estado em viagem no exterior, por inmeros crimes contra a humanidade. O Tribunal Penal Internacional para a antiga Iugoslvia teve oportunidade de condenar alguns antigos integrantes daquele Governo e do Exrcito por crimes praticados contra minorias muulmanas na Bsnia, principalmente na cidade de Saravejo. A Procuradora-Geral do Tribunal Penal da Haia para crimes cometidos na Iugoslvia indiciou o Presidente Slobodan Milosevic por crimes contra a humanidade cometidos em Kosovo; mas, ao contrrio do caso Pinochet, o julgamento aplicar-se-ia a atos praticados na qualidade de Presidente de seu pais. Os casos Pinochet e Milosevic representam uma mudana no concernente inviolabilidade de Chefes de Estado por atos condenados pela comunidade internacional. A essa relao de crimes contra a humanidade, a exigir punio severa, devemos acrescentar ainda as atrocidades praticadas pelas milcias na Indonsia quando do plebiscito que resultou na indepndencia de Timor Leste, em setembro de 1999. Ainda no tocante guerra de Kosovo, deve ser lembrado que o bombardeio de cidades abertas, causando ferimentos e morte na populao civil, condenado pelo direito internacional, muito embora essa regra to importante de direito humanitrio parea haver sido definitivamente esquecida. O Tribunal Penal Internacional da Haia, bem como anteriormente o tribunal criado para julgar os criminosos de guerra em Nuremberg depois da segunda guerra mundial, foram tribunais ad hoc estabelecidos a posteriori para o julgamento e punio de casos especficos. O Tribunal Penal Internacional criado pelo Estatuto adotado em Roma em 15 de julho de 1908 na Conferncia das Naes Unidas representa mais um passo importante na evoluo do direito internacional.

Rio de Janeiro, 26 de outubro de 1999 G. E. do Nascimento e Silva

INTRODUO NOO. FUNDAMENTO E

DESENVOLVIMENTO HISTRICO DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO. AS PESSOAS INTERNACIONAIS Captulo 1

DEFINIO E DENOMINAO As definies do direito internacional pblico (DIP) dependem das teorias defendidas pelos diversos estudiosos dessa rea, principalmente quanto ao seu fundamento, fontes e evoluo histrica. Pidelivre, escrevendo no fim do sculo XIX, dizia que as definies dadas pelos autores a este ramo da cincia jurdica so diversas e, em geral, bastante incompletas, o que se explica pela diversidade dos pontos de vista nos quais eles se colocaram para as formular. Uns apresentam o direito internacional como um ideal que as coletividades humanas devem visar, sem levar em considerao a prtica dos fatos, outros no vem seno uma coleo de regras e de princpios j reconhecidos e definitivamente estabelecidos, alguns o encaram como uma lei universal, superior a todas as legislaes positivas, destituda de sano, mas ainda se impondo observncia dos Estados na regulamentao de suas relaes recprocas. E de se lembrar que na poca a qualidade de sujeito internacional era atribuda apenas aos Estados e no a outras entidades. Dez de Velasco adotou outro enfoque, pois a seu ver antes de plantear o conceito de DIP necessrio ter em mente as dimenses

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culturais, materiais e formais ou normativas do sistema internacional, com especial nfase no consenso na formao das normas. Tendo em vista tais consideraes, definiu o DIP como um sistema de princpios e normas que regulam as relaes de coexistncia e de cooperao, freqentemente institucionalizadas, alm de certas relaes comunitrias entre Estados dotados de diferentes graus de desenvolvimento socioeconmico e de poder. Como exemplo de definio que d nfase ao objeto do DIP, pode ser citada a de Jorge Americano, para quem o objeto do direito internacional o estabelecimento de segurana entre as Naes, sobre princpios de justia para que dentro delas cada homem possa ter paz, trabalho, liberdade de pensamento e de crena. Todavia, conforme foi dito, a tendncia tem sido tomar por base o sujeito do DI, sendo que at fins do sculo XIX a doutrina s atribua essa condio aos Estados. Como exemplo podemos citar duas definies de autores brasileiros do sculo XIX. Para Pimenta Bueno (1863), o direito internacional pblico ou das gentes, jus gentium publicum ou jus publicum intergentes, o complexo dos princpios, normas, mximas, atos, ou usos reconhecidos como reguladores das relaes de nao a nao, ou de Estado a Estado, como tais, reguladores que devem ser atendidos tanto por justia como para segurana e bem-ser comum dos povos. Para Antnio de Vasconcellos Menezes de Drummond (1867), o direito internacional, Direito das Gentes ou das Naes, enfim o direito pblico exterior, o complexo dos direi-

tos individuais e recprocos entre as mesmas Naes. A incorporao dos Estados Pontifcios ao Reino da Itlia gerou a primeira dvida, visto que a maioria dos Estados, dentre eles o Brasil, ao reconhecer a incorporao, continuou a manter a sua representao diplomtica junto ao Papa, o qual alguns autores passaram a considerar sujeito do DI. Com a criao da Liga das Naes, aps a primeira guerra mundial, alguns autores, como Hildebrando Accioly, passaram a mencionar em suas definies as grandes organizaes internacionais. A condio jurdica do homem, at ento de domnio do direito interno, e prevista nas Constituies de alguns pases, passou a ser objeto de estudo de inmeros internacionalistas, sob o fundamento de que todo direito visa em ltima anlise ao homem. Dentre os autores

Introduo

que defenderam esse novo enfoque, merece ser citado Nicolas Politis, para quem o DI o conjunto de regras que governam as relaes dos homens pertencentes aos vrios grupos nacionais. Contudo, da mesma maneira que para uns o DItem por principal objetivo a proteo dos direitos do homem, alguns outros autores pensam que ele visa apenas aos Estados, que podem delegar aos organismos internacionais certos direitos e obrigaes, e que dele depende, em ltima anlise, o reconhecimento dos direitos fundamentais do homem. Ren-Jean Dupuy, que se filia a essa corrente, ensina-nos que o DI o conjunto de regras que regem as relaes entre os Estados. Seja como for, parece-nos que se deve definir o DI como o conjunto de normas jurdicas que regulam as relaes mtuas dos Estados e, subsidiariamente, as das demais pessoas internacionais, como determinadas organizaes, e dos indivduos. Poucos autores ainda negam a existncia do direito internacional, e sintomtico que os Estados nunca recorrem a este argumento, mas buscam dentro do prprio DIP justificar as suas aes. Mas convm mencionar os argumentos que tm sido apresentados, geralmente inspirados em noes de direito civil, como o da ausncia de leis internacionais, de tribunais e de sanes. O primeiro argumento pode ser descartado pelo simples raciocnio de que no se deve confundir lei com direito. Alm do mais, principalmente depois da criao das Naes Unidas, a comunidade internacional tem adotado uma srie de tratados multilaterais destinados a regulamentar as relaes internacionais, isto sem falar nas regras de direito internacional costumeiro que so observadas pelos Estados em suas relaes recprocas. Existe uma srie de tribunais internacionais aos quais os Estados podem submeter as suas queixas, a comear com a Corte Internacional de Justia, sucessora da Corte Permanente de Justia Internacional. Convm ainda lembrar que os tribunais so sempre posteriores ao direito e que a maioria dos atos, mesmo em direito civil e comercial, ocorrem fora dos tribunais, que exercem uma funo psicolgica. Quanto mais perfeita a ordem jurdica, menor a necessidade de coao. A Carta das Naes Unidas enumera nos arts. 41 e 42 uma srie de medidas a serem aplicadas no caso de ameaas paz e segurana internacionais, cabendo ao Conselho de Segurana a principal responsabilidade neste particular.

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A expresso direito internacional (international law) surge com Jeremias Bentham, em 1780, que a utilizou em oposio a national law e a municipal law. Traduzida para o francs e demais lnguas latinas como direito internacional, a expresso tem sido criticada, visto que para elas a palavra nao no tem o mesmo significado de Estado, como em ingls. Para alguns juristas, o mais correto seria falarem direito interestatal, mas atualmente a expresso se acha consagrada, e modific-la j no se justifica. A palavra pblico foi acrescentada a fim de distinguir a matria do direito internacional privado (conflict of laws dos pases de lngua inglesa), embora o qualificativo seja dispensvel. Muitos autores ainda empregam a expresso direito de gentes (law ofnations ou vlkerrecht), utilizada por Richard Zouch (1650), ou melhor dito jus inter gentes. Esta expresso tem, contudo, o inconveniente de criar confuso com o direito das gentes do direito romano, cujo objetivo era outro. E, contudo, usada freqentemente como sinnimo de direito internacional, com a vantagem de evitar confuso com o direito internacional privado. Outras expresses tm sido sugeridas, como direito pblico internacional, com o objetivo de salientar o primado do direito pblico sobre o privado. E a expresso adotada por Clvis Bevilqua.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 1; Americano (Jorge), O novo fundamento do direito internacional, So Paulo, 1945; Dez - 1, p. 99; Dupuy (Ren-Jean), p. 1; Le droit international, Paris, 1963, p. 5; Lafayette - 1, p. 2; MeIIo - 1, p. 29; Menezes de Drummond (Antnio de Vasconcellos), Prelees de direito internacional, Pernambuco, 1867, p. 1; Pidelivre, Prcis de droit internationalpublic, Paris, 1894, p. 3; Pimenta Bueno, Direito internacional privado, Rio de Janeiro, 1863, p. 11; Podest Costa - 1, p. 3; Politis (Nicolas), Les nouvelles tendances du droit international, Paris, 1927, p. 7; Quoc Dinh, p. 16; Rousseau - 1, p. 13.

Captulo 2

DESENVOLVIMENTO HISTRICO Para R. Redslob, a diplomacia to antiga como as naes e

to antiga como o mundo e s desaparecer com ele, segundo Maulde la Clavire. Essas noes so compartilhadas por inmeros autores quanto antigidade do direito internacional. E bem verdade que para uns os exemplos citados no justificam esse conceito e, a rigor, s se pode falar em direito internacional a partir dos tratados de Vesteflia (1648) ou da obra de Hugo Grocius. Seja como for, o estudo da evoluo histrica indispensvel para um correto conhecimento dos princpios fundamentais do direito internacional, bem como a sua evoluo atravs dos tempos. Outrossim, no mais se pode ignorar, principalmente depois da segunda guerra mundial, que, dentre todos os ramos jurdicos, o direito internacional o que mais tem evoludo, influenciando todos os aspectos da vida humana. Se at o incio do sculo XX o direito internacional era bidimensional, versando apenas sobre a terra e o mar, a partir de ento, graas principalmente s faanhas de Santos Dumont, passou a ser tridimensional e, aps a segunda guerra mundial, a abarcar ainda o espao ultraterrestre e os fundos marinhos. Inmeros autores tm dividido a evoluo do direito internacional em quatro ou cinco perodos. Semelhante exerccio tem seus mritos, muito embora tais classificaes tm muito de arbitrrio. Alm do mais, de um perodo a outro no ocorre uma ruptura brusca. Outrossim, verifica-se que caractersticas de determinado perodo tiveram geralmente origem no anterior e que princpios nascidos em um permanecem nos subseqentes, modificando-se de acordo com o passar dos tempos.

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Seja como for, sobretudo para fins didticos, podem-se identificar quatro perodos: 1) da antigidade at os tratados de Vesteflia; 2) de 1648 at a Revoluo Francesa e o Congresso de Viena de 1815; 3) do Congresso de Viena at a primeira guerra mundial; 4) de 1918 aos dias de hoje, com especial nfase nos acontecimentos que se seguiram segunda guerra mundial.

Seo 1 O direito internacional at os tratados de Vesteflia Os primeiros rudimentos de um jus inter gentes surgiram entre as tribos e os cls de povos diferentes na antigidade, sendo que alguns destes rudimentos jurdicos ainda sobrevivem. A medida que a civilizao desses agrupamentos humanos se desenvolve, as suas relaes tornam-se mais complexas e, por isso mesmo, as normas que as regulam adquirem tambm maior grau de complexidade. Entretanto, na remota antigidade, como nem todos os povos haviam alcanado o mesmo grau de civilizao, e como, alm disto, cada continente ou certas regies de cada continente formavam como que mundos parte, isolados uns dos outros, no poderia evidentemente haver regras idnticas para todos os povos, e ojus inter gentes primitivo muito longe estaria de possuir o carter de universalidade

que se reclama para o verdadeiro direito internacional, ou para o direito internacional tal como se entende nos tempos mais prximos de ns. Por outro lado, o isolamento em que quase sempre viviam os povos da antigidade pag e os sentimentos de hostilidade existentes entre uns e outros eram pouco propcios formao e ao desenvolvimento de um direito destinado a reger suas relaes recprocas. O referido isolamento era rompido, em geral, por meio de guerras, guerras de agresso e de conquista, determinadas pelo sentimento do interesse material e pela conscincia da fora. Em todo caso, j na Grcia antiga, talvez devido sua situao geogrfica e poltica, se encontram as primeiras instituies conhecidas do direito das gentes. Entre elas, ali vemos a arbitragem, como modo de soluo de litgios; o princpio da necessidade da declarao

Introduo

de guerra; a inviolabilidade dos arautos; o direito de asilo; a neutralizao de certos lugares; a prtica do resgate ou da troca de prisioneiros de guerra etc. E verdade que as regras admitidas eram antes de natureza religiosa do que de natureza jurdica. Em Roma, aps as conquistas, a situao era diferente. A universalidade do imprio tornava, por assim dizer, impossvel a existncia de um direito internacional. No jus fetiale, entretanto, ali institudo, h quem pretenda encontrar os germes desse direito. O jus fetiale, de carter nitidamente religioso, continha alguns preceitos relativos declarao da guerra e sua concluso. Roma, porm, havia concorrido para o conhecimento mtuo dos povos e para que esses se habituassem a relaes pacficas normais, de maneira que, aps o desmembramento do imprio romano, era natural que pudessem surgir e desenvolver-se relaes internacionais e, concomitantemente, um direito internacional. Foi, contudo, s o advento do Cristianismo que pde restabelecer no mundo a ordem e a civilizao. Com ele, surgiram as doutrinas de igualdade e fraternidade entre os homens, e a lei da fora, predominante na antigidade, foi condenada. Certos princpios jurdicos, certas instituies jurdicas foram assim se impondo e se desenvolvendo. Ao lado dessa corrente de idias, apareciam novas concepes jurdicas ou polticas, trazidas pelos povos brbaros do norte da Europa, as quais puderam, de certo modo, influir sobre o desenvolvimento dessas instituies. O papel da Igreja, em todo caso, foi preponderante durante todo esse perodo, que se estende at o fim da Idade Mdia ou comeos da Idade Moderna. No tocante ao ponto que aqui nos interessa basta lembrar as instituies da Paz de Deus e da Trgua de Deus, estabelecidas contra a guerra, e, por outro lado, as cruzadas pregadas e levadas a efeito contra os infiis. O desenvolvimento do comrcio martimo era outro elemento que concorria ento para a formao de novas regras de direito internacional, que se inscreveram em certas colees de leis ou costumes martimos. De entre essas colees, as mais famosas foram: l~) as Leis de Rhodes, de data desconhecida, mas que se supe remontarem ao se-

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culo VII; 2~) a Tabuia Amaifitana, do sculo X ou XI; 30) as Leis de Olron, do sculo XII; 40) as Leis de Wisby, do sculo XIII ou XIV; e 50) especialmente, o Consoiato dei Mare, elaborado em Barcelona, segundo uns, nas proximidades do ano 1300, segundo outros, nos meados do sculo XIV. Data tambm da mesma poca a constituio de ligas de cidades comerciais, para proteo do comrcio e dos cidados, ligas das quais a mais importante foi a hansetica, que durou do meio do sculo XIII ao meio do sculo XV. J ento, com a decadncia do regime feudal no ocidente, a noo de Estado se torna mais precisa. Os povos vo tomando conscincia da unidade nacional e esta permite o estabelecimento de relaes continuadas entre os Estados. A assinatura do Tratado de Vesteflia de 24 de outubro de 1648 ps fim Guerra dos Trinta Anos, que ensangentou a Europa de 1618 a 1648. O Tratado de Vesteflia marca o fim de uma era e o incio de outra em matria de poltica internacional, com acentuada influncia sobre o direito internacional, que estava em seus primrdios. Esse tratado acolheu muitos dos ensinamentos de Hugo Grocio, surgindo da o direito internacional tal como o conhecemos hoje em dia. Seo 2 De Vesteflia ao Congresso de Viena No fim do sculo XV, ocorreu o descobrimento da Amrica, que teve inegvel importncia na evoluo do direito internacional. Nessa poca, j havia na Europa diversos Estados independentes e como que se impunha a necessidade de regulamentar as suas mtuas relaes e conciliar os seus interesses divergentes. Foi ento que comeou a surgir propriamente o direito internacional pblico como cincia. Os seus fundadores foram telogos e canonistas, entre os quais se salientou um dominicano espanhol: Francisco de Vitria. Vitria, que viveu entre 1480 e 1546, professava a teologia na Universidade de Salamanca. Das suas lies, publicadas aps sua morte, duas se ocupavam de matria estreitamente relacionada com o direito das gentes e ambas se referiam situao resultante, para a Espanha, do descobrimento da Amrica.

Introduo

Ao lado ou depois de Vitria, a Espanha ainda forneceu outros escritores catlicos, que figuram entre os fundadores do direito internacional moderno: Domingos Soto, Fernando Vzquez Menchaca, Baltazar de Ayala e, principalmente, o jesuta Francisco Suarz, de quem um internacionalista nosso contemporneo disse que, por sua lgica penetrante, sua clareza e suas consideraes filosficas, ultrapassou Vitria.

Foi s, entretanto, no comeo do sculo XVII que o direito internacional pblico apareceu, na verdade, como cincia autnoma, sistematizada. Esse novo perodo surgiu com Hugo de Groot ou Grotius ou Grcio, nascido em Delft, na Holanda, e que viveu entre 1583 e 1645. Sua primeira obra, Mare libe rum (parte da De jure praedae), veio a lume em 1609. Sua obra-prima, a De jure beili ac pac is, inspirada, segundo se diz, na Guerra dos Trinta Anos, foi publicada em 1625 e suscitou enorme interesse nos principais crculos cultos europeus. Poucos anos depois, comeava, com os tratados de Vesteflia (1648), uma nova era na histria poltica da Europa. Com a paz de Vesteflia, que ps termo Guerra dos Trinta Anos, triunfava o princpio da igualdade jurdica dos Estados, estabeleciase em bases slidas o princpio do equilbrio europeu, surgiam os primeiros ensaios de uma regulamentao internacional positiva. Desde ento, o desenvolvimento do direito internacional pblico marchou rapidamente. Naquele sculo, alm de Grotius, figuram entre os internacionalistas de mais renome: Richard Zouch, Samuel Puffendorf, John Selden, Frei Seraphim de Freitas, de nacionalidade portuguesa, autor do De Justo Imperio Lusitanorum Asiatico. No sculo XVIII, os internacionalistas mais famosos foram Cornelius von Bynkershoek (1673-1743), Christian de Wolff (16791754), J. J. Burlamaqui (1694-1748), Emerich de Vattel (17 14-1767), G. F. von Martens (1756-1821). No fim desse sculo, a Revoluo Francesa, com o grande movimento de idias por ela suscitado, exerceu influncia grandssima sobre os espritos, influncia que se propagou por toda a Europa. As suas guerras e as suas conquistas continuadas sob Napoleo destruram, porm, o sistema criado pelos tratados de Vesteflia e foram pouco propcias ao desenvolvimento do direito internacional pblico.

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Seo 3 O sculo XIX at a primeira guerra mundial

O impulso ao direito internacional verificado no sculo XVIII continou com mais vigor no sculo seguinte. Novos princpios de direito internacional surgiram com o Congresso de Viena (1815), que no se limitou a consagrar a queda de Napoleo e estabelecer nova ordem de coisas polticas na Europa, mas, ao mesmo tempo, levantou o princpio da proibio do trfico dos negros, afirmou a liberdade de navegao em certos rios e instituiu uma classificao para os agentes diplomticos. Os imperadores da Rssia e da Austria e o rei da Prssia pensaram manter melhor a obra de Viena por meio da chamada Santa Aliana, que, sob aparncias msticas e religiosas, visava principalmente sustentar interesses dinsticos. A poltica intervencionista da Santa Aliana e a emancipao das antigas colnias espanholas e portuguesas na Amrica levaram o Presidente Monroe, dos Estados Unidos, a proclamar, em fins de 1823, a

doutrina que traz o seu nome. Mais tarde, a segunda metade do sculo XIX foi assinalada por vrios fatos favorveis ao progresso do direito internacional, entre os quais podem ser mencionados os seguintes: o Congresso de Paris, de 1856; a U Conveno da Cruz Vermelha, em 1864; a Declarao de 1868, contra projteis explosivos ou inflamveis; o Congresso de Berlim, de 1878; a Conferncia Africana de Berlim, de 1884-1885; a Conferncia de Bruxelas, de 1889-1890, contra o trfico de escravos; a Conferncia Internacional dos Pases Americanos, realizada em Washington, de outubro de 1889 a abril de 1890; a 1 Conferncia da Paz, de Haia, em 1899. Entre os internacionalistas do sculo XIX, citam-se os seguintes: em Portugal: Silvestre Pinheiro Ferreira; na Frana: Chrtien Pidelivre, Pradier-Fodr, Frantz Despagnet, Henri Bonfils; na Gr-Bretanha: Robert Phillmore, Travers Twiss, J. Lorimer, William Edward Hall; na Alemanha: J. L. Kluber, A. W. Heffter, Franz von Holtzendorff; na Itlia: Pasquale Fiore, Carnazza-Amari; na Sua: J. C. Bluntschli,

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Alphonse Rivier; nos Estados Unidos da Amrica: James Kent, Henri Wheaton, Theodore-Woolsey, Dudley-Field, Francis Wharton, Henry Halleck; na Rssia: F. von Martens; na Amrica espanhola: Andrs Belo (Venezuela) e Carlos Calvo (Argentina). A contribuio brasileira ao DIP no sculo XIX no campo terico foi pequena: podem ser mencionadas as contribuies de Alcntara Bellegarde (Noes elementares de direito das gentes, Rio de Janeiro, 1845), Pedro da Matta e Albuquerque (Elementos do direito das gentes, Pernambuco, 1851), Antonio Pereira Pinto (Apontamentos para o direito internacional, Rio de Janeiro, 1864-1869, 4 v.), Carlos de Oliveira Freitas (Elementos de direito internacional martimo, Rio de Janeiro, 1884) e Joo Silveira de Sousa (Lies elementares de direito das gentes, 1889). Se do ponto de vista doutrinrio a contribuio foi de pouco peso, os Relatrios do Ministrio dos Negcios Estrangeiros do Brasil-Imprio representam um importante manancial. As notas e ofcios dos titulares e altos funcionrios do Ministrio rebatendo gestes de governos estrangeiros em defesa de interesses descabidos de seus nacionais, reclamaes relativas ao trfego de escravos, pretenses quanto navegao do Amazonas e outros rios nacionais, o reconhecimento da condio de beligerantes dos Estados confederados por ocasio da Guerra de Secesso nos Estados Unidos podem ser mencionados neste particular. Mas a principal contribuio brasileira ao DIP foi a consolidao do princpio do uti possidetis, que sustentou com sucesso ao anular a tese oposta do uti possidetisjuris de 1810, defendida pelos pases vizinhos na soluo das controvrsias fronteirias. Seo 4 O direito internacional no sculo XX O DIP atingiu no sculo XX seu pleno desenvolvimento. At ento era bidimensional, isto , limitava-se terra e ao mar. Em 1902, Paul

Fauchille chamava ateno para o espao areo, provavelmente influenciado pelas faanhas de Alberto Santos Dumont. Em 1898, num balo no qual instalara um motor, subiu a 400m de altura e voltou ao ponto donde decolara. Em 1901, ganhou o Deutsch de la Meurthe,

li

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prmio outorgado ao primeiro homem capaz de decolar de determinado ponto, dar a volta Torre Eiffel e retornar ao ponto de partida em menos de 30 minutos. No ano seguinte, Fauchille submeteu ao Institut de Droit International um relatrio sobre os aspectos legais das aeronaves. E sintomtico que esse instituto tenha adotado uma resoluo sobre a condio jurdica do espao areo em 1906, ano em que Santos Dumont voou num aparelho mais pesado do que o ar, em Bagatelle, perto de Paris, sendo aclamado como o inventor do aeroplano. Dentre os acontecimentos que mais concorreram para isso merecem ser citadas: as Conferncias Internacionais Americanas (a 2~, no Mxico, em 1901-1902; a 3~, no Rio de Janeiro, em 1906; a 4~, em Buenos Aires, em 1910; a 5~, em Santiago do Chile, em 1923; a em Havana, em 1928; a 7~, em Montevidu, em 1933; a 8~, em Lima, em 1938; a 9~, em Bogot, em 1948; a 10~, em Caracas, em 1954), especialmente as cinco ltimas; as Conferncias Internacionais da Cruz Vermelha, em 1906, 1929 e 1949; a 2~ Conferncia da Paz de Haia, em 1907; a Conferncia Naval de Londres, de dezembro de 1908 a fevereiro de 1909; a Conferncia da Paz de Paris, em 1919; a criao da Liga das Naes e da Corte Permanente de Justia Internacional; a instituio da Academia de Direito Internacional, em Haia, cujos cursos tm contribudo enormemente para o progresso do direito internacional; o pacto Briand-Kellogg, de proscrio da guerra; a l~ Conferncia para a Codificao Progressiva do Direito Internacional, em Haia, em 1930; a Conferncia Interamericana de Consolidao da Paz, realizada em Buenos Aires em dezembro de 1936. A segunda guerra mundial foi sumamente prejudicial ao direito internacional bem como Liga das Naes; tanto assim que o projeto primitivo de Dumbarton Oaks, base de Carta das Naes Unidas, nem mencionava o direito internacional. Seja como for, no ps-guerra, e mesmo no decorrer da guerra, surgem inmeros organismos internacionais a comear com as Naes Unidas, cuja Carta foi firmada em So Francisco a 26 de junho de 1945. Com a criao da Comisso do Direito Internacional das Naes Unidas (CDI) em 1947, o desenvolvimento do DIP entra numa nova e importante fase. Como resultado dos trabalhos da CDI, foram assinadas em 1958 em Genebra quatro importantes Convenes sobre o direito do mar; posteriormente foram assinadas em Viena as seguintes

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Convenes: Relaes Diplomticas (1961), Relaes Consulares (1963),

Direito dos Tratados (1969), Representao de Estados em suas Relaes com Organizaes Internacionais de Carter Universal (1975), Sucesso de Estados em Matria de Tratados (1978), Sucesso de Estados em matria de Bens, Arquivos e Dvidas Estatais (1983) e sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais (1985). A esta relao necessrio ainda acrescentar a Conveno sobre o Direito do Mar, assinada em Montego Bay em 1982, e uma srie de convenes firmadas sob a gide das organizaes intergovernamentais. O perodo posterior segunda guerra mundial foi ainda influenciado pela chamada Guerra Fria e pela ameaa de uma guerra nuclear, fenmenos estes que exerceram influncia sobre o DIP. Alm do mais, o DIP, que at ento era tridimensional, passou a se ocupar do espao ultraterrestre, da lua e dos corpos celestes, dos fundos marinhos e do subsolo dos leitos marinhos, sendo que em todas estas novas situaes foram assinados pela comunidade internacional tratados especficos. Outra rea que passou a exigir do DIP especial ateno foi a da proteo do meio ambiente. Em 1972, realizou-se em Estocolmo a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente, que teve importantssimo impacto e foi seguida por uma srie de tratados e pela criao de organizaes especializadas encarregadas de sua proteo. A Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento (UNCED), ocorrida no Rio de Janeiro em junho de 1992, foi a mais importante conferncia realizada sob a gide das Naes Unidas, pois a ela compareceram 178 delegaes e os Chefes de Estado ou de Governo de 115. Na ocasio foram adotadas uma importante Declarao bem como a Agenda 21, na qual se acha elaborado um programa minucioso destinado a melhorar o meio ambiente durante o resto do atual sculo entrando no sculo XXI, alm de duas importantes convenes sobre mudana de clima e biodiversidade biolgica. So inmeras as organizaes regionais e sub-regionais que se tm ocupado de problemas de DIP, como a Comunidade Econmica Europia (o Mercado Comum Europeu) e demais organizaes europias (o Conselho da Europa, a Corte de Justia e a Comunidade do Carvo e do Ao). Acresce a esta lista a Organizao da Unidade Africana e a Liga Arabe.

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O sistema interamericano tambm se desenvolveu, e, em 1945, a Conferncia Interamericana sobre Problemas de Guerra e Paz, reunida na Cidade do Mxico, fixou no s as linhas a serem seguidas pelas naes da Amrica Latina em relao s Naes Unidas, seno tambm os princpios bsicos que deveriam nortear suas relaes mtuas. Em 1947, terminada a Conferncia Interamericana para a Manuteno de Paz e de Segurana no Continente, celebrada em Petrpolis, foi assinado o Tratado Interamericano de Assistncia Recproca. No ano seguinte, foi assinada em Bogot a Carta da Organizao dos Estados Americanos. Em junho de 1965, realizou-se no Rio de Janeiro a Segunda Conferncia Interamericana Extraordinria, pouco depois da Revoluo de 1964 no Brasil e da Revoluo dominicana de 1965. Dois anos mais tarde, em decorrncia da citada reunio, a Carta da Organizao dos Estados Americanos foi modificada atravs do Pro-

tocolo de Buenos Aires. A relao de internacionalistas surgida no sculo XX enorme, e basta mencionar os nomes de alguns que tiveram maior influncia na matria. Na Amrica Latina podemos salientar os de Daniel Antokoletz, Isidoro Ruiz Moreno, Podest Costa, Jos Maria Ruda e Julio A. Barberis (Argentina); Alejandre Alvarez, Miguel Cruchaga Tocornal e F. Orrego Vicua (Chile); Antonio Sanchez de Bustamante e F. Garcia Amador (Cuba); Ricardo Alfaro (Panam); Victor Martua e Alberto Ulloa (Peru); Jimnez de Archaga, Hector Gros-Espiel e Felipe Paolillo (Uruguai). Dentre os autores europeus, limitamo-nos a citar apenas Arnold McNair, J. Westlake, A. Pierce Higgins, L. Oppenheim, H. Lauterpacht, Ian Brownlie, Robert Jennings e James Crawford (Gr-Bretanha); Paul Fauchille, Georges Scelle, Marcel Sibert, Charles Rousseau, Suzanne Bastid, Ren-Jean Dupuy, Daniel Bardonnet e Michel Virally (Frana); Albric Rolin, Charles de Visscher e Jean Salmon (Blgica); Jean Spiropoulos, Nicolas Politis e Constantin Eustathiades (Grcia); Franz von Liszt, Th. Niemeyer, Karl Strupp, Schking, Wilhelm Wengler e R. Bernhardt (Alemanha); Giulio Diena, Dionisio Anzilotti, Santi Romano, Roberto Ago, Rolando Quadri, Prospero Fedozzi, Riccardo Monaco e G. Sperduti (Itlia); Alfred von Verdross, Hans Kelsen e Karl Zemanek (ustria); Manfred Lachs e K. Skubiszewski (Polnia); P. Guggenheim (Sua); C. Barcia Trelles, Antonio Truyol, J. Pastor

Introdu~io

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Ridruejo, M. Dez de Velasco, Juan Carrillo Salcedo e J. M. Castro Ryal (Espanha); Grigory Tunkin (Rssia); Shabtai Rosenne eY Dinstei (Israel); Boutros-Ghali, Jbrahim Shihata, El-Erian e K. Yassim (Egito); e 5. Oda (Japo). No Brasil, so inmeros os autores que se tm ocupado do DIP no sculo XX. Dentre os j falecidos, cumpre mencionar Lafayette Rodrigues Pereira, S Vianna, Epitcio Pessoa, Clvis Bevilqua, Rodrigo Octavio, Raul Pederneiras, Luiz de Faro Junior, Hildebrando Accioly, C. A. Dunshee de Abranches e Ilmar Penna Marinho. Entre os vivos, muitos com projeo internacional, podemos destacar J. Sette Camara, Celso de A. Mello, A. A. Canado Trindade, V. Marotta Rangel, Gilda M. Russomano, Gerson Britto de Mello Boson, Adherbal Meira Mattos, Cachapuz de Medeiros, Guido Fernando Silva Soares e Jos Carlos Magalhes. Bibliografia: Accioly - 1, p. 51; Amando Alcorta, Cours de droit internationai public, Paris, 1887, v. 1, p. 163; Arthur Nussbaum, A concise history ofthe law ofnations, New York, 1947; Carrillo Salcedo (Juan Antonio), Ei derecho internacional enperspectiva histrica, Madrid, 1991; Fauchille - 1, p. 67; 1. J. Lawrence, Principies of international law, 7. ed., London, 1929, p. 14-45; L. F. le Fur, Le dveloppement historique du droit international, in RcADJ, 1932, v. 41, p. 501601; Mangas Martins (Araceli), La Escueia de Salamanca y ei derecho internacional en Amrica dei pasado ai futuro, Salamanca, 1993; Mello - 1, p. 111; Pederneiras (Raul), Direito internacional compendiado, 8. ed., Rio de Janeiro, 1944, p. 42; Quoc Dinh, p. 26; Redslob (Robert), Histoire des grandes principes du droit des gens, Paris, 1923.

Captulo 3

FUNDAMENTO DO DIREITO INTERNACIONAL O estudo do fundamento do DIP busca explicar a sua obrigatoriedade. Trata-se do problema mais complexo da matria, pois a formulao das regras de DIP podero variar conforme a posio apriorstica adotada. Mas, no obstante a importncia atribuda questo pela grande maioria, para vrios conceituados autores o estudo do fundamento no faz parte do direito internacional propriamente dito. Seja como for, ao DIP no interessam os motivos reais, econmicos, polticos, sociolgicos ou histricos, mas apenas as razes jurdicas que explicam o motivo de sua aceitao pelo homem. So inmeras as doutrinas que procuram explicar a razo de ser do DIP, mas verifica-se que todas podem ser filiadas a duas correntes, ou seja, a voluztarista e a positivista. Para os defensores das doutrinas voluntaristas, ou do direito positivo, a obrigatoriedade do DIP decorre da vontade dos prprios Estados; para a outra corrente, a obrigatoriedade baseada em razes objetivas, isto , acima da vontade dos Estados. A importncia da matria surgiu com a chamada Escola Espanhola do direito internacional, principalmente nos ensinamentos de Francisco de Vitria e de Francisco Surez. O que a caracteriza a aplicao dos princpios de moral e do direito natural a novas condies da comunidade internacional e em conseqncia reconhecimento da personalidade jurdica internacional das comunidades indgenas s quais as normas at ento admitidas no caso de uma guerra justa deveriam ser aplicadas.

Introduo

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A influncia de F. Surez sobre Grocius evidente. Para Grocius o direito natural no baseado na vontade divina, pois tem valor prprio. Segundo ele, consiste em certos princpios de razo s (est dictatum recta e rationes), que nos fazem conhecer quando uma ao moralmente honesta ou desonesta, segundo sua conformidade ou desconformidade com uma natureza razovel e socivel. So inmeras as doutrinas baseadas quer no positivismo, quer no voluntarismo. As teorias voluntaristas baseiam-se ora numa idia de

uma vontade coletiva dos Estados, ora num consentimento mtuo destes. Dentre as teorias expostas, merece ser mencionada a da autolimitao, desevolvida por Jellinek e segundo a qual o DIP se funda na vontade metafsica do Estado, que estabelece limitaes ao seu poder absolutoEnutrs palavras, o Estado obriga-se para consigo prprio. Esta teoria, que contou no Brasil com a aceitao de Clvis Bevilqua, tem sido criticada, dada a possibilidade de o Estado de um momento a outro modificar a sua posio. A noo de que o DIP se baseia em princpios superiores acima da vontade dos Estados tem merecido a aceitao dos autores modernos, especialmente os autores da escola italiana, cujas teorias tm o se fundamento no direito natural. Dentre eles, merece ser destacado Dionisio Anzilotti, que foi buscar na norma pacta sunt servanda o fundamento do DIP. Segundo Anzilotti, a norma tem um valor jurdico absoluto, indemonstrvel e que serve de critrio formal para diferenar as normas internacionais das demais. Embora a idia de um princpio indemonstrvel tenha sido criticada, importante salientar que a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 consagrou o princpio em seu artigo 26, nos seguintes termos: Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f. A Conveno sobre o Direito dos Tratados, ao aceitar a noo do jus cogens em seus artigos 53 e 64, deu outra demonstrao de aceitao dos preceitos derivados do direito natural. Com efeito, o artigo 53 declara nulo o tratado que no momento de sua concluso conflite com uma norma imperativa de Direito internacional geral. O artigo 53 ainda d a seguinte definio de jus cogens: uma norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional dos Estados no seu con-

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junto, como uma norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modificada por uma norma de Direito Internacional geral da mesma natureza.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 10; Ago (Roberto), Positive law and international law, AJJL, 1957, v. 51; Anzilotti, Cours, p. 42; Bevilqua - 1, p. 17; Costa (Joo Frank da), O fundamento do direito internacional segundo Lon Duguit e Georges Scelle, Boletim, 1954, v. 19-20, p. 39; Dez - 1, p. 64; Fauchille - 1, p. 6; Grocius, Livro 1, Captulo 1, pargrafo 10; Lachs (Manfred), The development and general trends of international law in our tirnes, in RCADJ, 1984, v. 169, p. 19; Le Fur (Louis), Rgles gnrales du droit de la paix, in RCADJ, 1935, v. 54, p. 1; Mello - 1, p. 98; Podest - 1, p. 24; Quadri (Rolando), Le fondement du caractre obligatoire du droit international, in RCADJ, 1952, v. 8, p. 579; Rezek - 2, p. 3; Rousseau - 1, p. 29 e 34; Shearer, p. 16; Sibert - 1, p. 2; Truyol, p. 56; Vallado - 1, p. 50; Verdross, p. 47.

PoImFIct INVERSIDADE cATUcA IUIL&SGERAI

BIBLIOTEA

Captulo 4 FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL Por fontes do DIP entendemos os documentos ou pronunciamentos dos quais emanam os direitos e os deveres das pessoas internacionais; so os modos formais de constatao do direito internacional. Variam os conceitos de fontes, visto que muitos autores vinculam a sua noo com a de fundamento. Para os defensores do DIP positivo, os direitos e os deveres internacionais dos Estados s podem resultar da vontade expressa ou tcita dos Estados. Em outras palavras, s podem existir fontes positivas. Accioly, por exemplo, insiste em que toda relao jurdica deve ser concebida sob dois aspectos: um fundamental, racional ou objetivo; e o outro, formal, positivo. No primeiro caso, existe uma fonte real, que verdadeira, a fundamental; no segundo caso, existem fontes formais ou positivas, isto , que do forma positiva ao direito objetivo, preexistente, e o apresentam sob o aspecto de regras aceitas e sancionadas pelo poder pblico. Segundo o mesmo autor, a primeira constituda pelos princpios gerais do direito, e as outras so o costume e os tratados. O Estatuto da CIJ contm em seu artigo 38 uma relao das fontes ou mais precisamente os elementos aplicveis em suas decises, ou seja: a) as convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; b) o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como sendo de direito; c) os princpios gerais de direito, reconhecidos pelas naes civilizadas;

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d) e, excepcionalmente, as decises judicirias e a doutrina dos publicistas mais qualificados. No pargrafo 2 o Estatuto esclarece que a CJI tem a faculdade de decidir uma questo ex aequo et bono, se as partes com isto concordarem. O artigo 38 tem sido objeto de inmeras crticas e interpretaes, mas fora de dvida que, conforme esclarece Charles Rousseau, depois de meio sculo o texto exerceu uma influncia considervel no direito positivo e sobre o desenvolvimento do direito convencional. O empenho de inmeros autores em esclarecer que o artigo no estabelece uma hierarquia entre as diferentes fontes mencionadas parece-nos de somenos importncia. Dentre as crticas feitas, cita-se que o artigo enumera as fontes sem fazer distino entre as fundamentais e as formais e que inclui na enumerao as fontes secundrias ou acessrias. Dada a importncia das fontes fundamentais, sero elas estuda-

das separadamente, mas convm examinar inicialmente algumas fontes ou pseudofontes que tm sido mencionadas pela doutrina. Neste sentido, a norma ex aequo et bono, mencionada expressamente no Estatuto, um dos pontos mais importantes e que, na opinio da grande maioria dos juristas, corresponde eqidade, o equitv do direito anglo-saxo. O conceito de eqidade um dos mais controvertidos em DIP, bem como na prpria jurisprudncia internacional. Antes de mais nada, embora de forte influncia anglo-saxnia, no deve ser confundido com o equity dos tribunais ingleses e norte-americanos. Recorrendo ao direito romano, verifica-se que a funo da eqidade pode ser a de adaptao ao direito existente (infra legem), na hiptese de a lei no ser suficientemente clara (pra eter legem), ou a de afastar o direito positivo a critrio do juiz (contra legem). Embora a CIP nunca tenha sido convidada a proferir deciso ex aequo et bono, j teve ensejo, em mais de uma oportunidade, de fazer referncia eqidade. A eqidade em DIP um meio supletivo que visa ao preenchimento de lacunas do direito positivo. Conforme previsto no Estatuto da CIJ, o recurso eqidade no pode ser subentendido: deve ser aceito pelas partes. O Jnstitut de Droit Jnternational teve ensejo de adotar em sua sesso de Luxemburgo (1937) resoluo

Introduo

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na qual salientou que a eqidade normalmente inerente a uma aplicao sadia do direito e que o juiz internacional, bem como o juiz interno, chamado, em virtude da natureza de suas funes, a levar em considerao, na medida do possvel, o direito existente. Seja como for, embora controvertida, a eqidade tem tido uma aceitao cada vez maior, com o objetivo de garantir uma justia pautada nos conceitos de justia e tica. No estudo das fontes do DIP, uma referncia especial deve ser feita s resolues de organizaes e de conferncias internacionais, com especial nfase nas resolues da Assemblia Geral das Naes Unidas (AGNU), cuja importncia no desenvolvimento do DIP no pode ser ignorada. As resolues no figuram expressamente na enumerao do artigo 38 do Estatuto da Corte, mas como eventual manifestao do costume podem ser invocadas. A importncia das resolues e declaraes tem sido analisada pela doutrina, mas na prtica difcil estabelecer regras genricas capazes de cobrir todas as hipteses. Quando das discusses em So Francisco, aventou-se a possibilidade de dar Assemblia Geral funes legislativas, mas a iniciativa no logrou aceitao, o que no tem impedido a tenttiva de alguns membros, atravs da aprovao de Declaraes, de atribuir erroneamente valor normativo a elas. Na anlise das recomendaes necessrio distinguir entre duas hipteses: ou a regra existia antes da interveno das Naes Unidas e a ao da Assemblia Geral equivale a um reconhecimento desta regra pela organizao; ou ento a regra ainda no existia e a resoluo da AGNU como tal no obriga os Estados-membros; em compensao, ela exerce certa presso poltica sobre os Estados; se estes se conformarem com a presso, uma prtica pode desenvolver-se e resultar depois de algum tempo na conscincia de que existe uma obri-

gao jurdica que pode dar origem ao nascimento de um costume. Tem-se atribudo especial importncia prtica seguida de invocar repetidamente na AGNU determinadas resolues. No h dvida de que a presso poltica poder acabar por criar uma opinio juris, surgindo da um costume legal. Mas a repetio s ter esta conseqncia se ela corresponder a um sentimento da maioria dos membros da

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organizao. A repetio no necessria quando se tratar de uma nova situao, provocada na maioria dos casos pela cincia e pela tecnologia, que est a exigir soluo rpida. Em tais casos, tem-se veriticado que a resoluo seguida pela adoo de uma conveno que incorpora as regras nela acolhidas. Bibliografia: Accioly - 1, p. 32; Brownlie, p. 26; Castafieda, Valeurjuridique des resolutions des Nations Unies, in RCADI, 1970-1, v. 129; ChemillierGendreau, Equity, in UNESCO, p. 271; Dez - 1, p. 80; Jimnez de Archaga, p. 229; Mello - 1, p. 149; Pastor Ridruejo, p. 87; Podest Costa - 1, p. 12; Rousseau - 1, p. 57 e 398; Truyol, p. 97; Virally, Unilateral acts of international organizations, in UNESCO, p. 241.

Captulo 5

OS TRATADOS A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, assinada em 1989, uma das mais importantes fontes do DIP, pois nela as regras costumeiras sobre a matria foram devidamente codificadas num documento quase perfeito. A Conveno de 1969 foi complementada pela Conveno de 1986 sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais, cujo objetivo foi precisamente o de reconhecer o direito das organizaes internacionais de firmar tratados e convenes.

Seo 1 Conceito, terminologia e classificao dos tratados

Por tratado entende-se o ato jurdico por meio do qual se manifesta o acordo de vontades entre duas ou mais pessoas internacionais. As Convenes de Viena de 1969 e de 1986 tiveram o grande mrito de estabelecer que o direito de firmar tratados deixou de ser atributo exclusivo dos Estados e pode ser exercido tambm pelas demais pessoas internacionais, sendo que em 1986 ficou ainda esclarecido que tal direito pode ser exercido por sujeitos do direito internacional que no os Estados e organizaes intergovernamentais, havendo o direito da Cruz Vermelha Internacional neste particular sido lembrado em mais de uma oportunidade. Outro ponto importante consolidado pelas duas convenes que a palavra tratado se refere a um acordo regido pelo direito internacional, qualquer que seja a sua denominao. Em outras palavras, tra-

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tado a expresso genrica. So inmeras as denominaes utilizadas conforme a sua forma, seu contedo, o seu objeto ou o seu fim, citando-se as seguintes: conveno, protocolo, convnio, declarao, modas vivendi, protocolo, ajuste, compromisso etc., alm das concordatas, que so os atos sobre assuntos religiosos celebrados pela Santa S com os Estados que tm cidados catlicos. Hoje em dia, o tipo de tratado hierarquicamente mais importante a Carta, expresso utilizada no tocante s Naes Unidas e Organizao dos Estados Americanos. A palavra Estatuto, outrora sem maior expresso, a que se nos depara em relao Corte Internacional de Justia. A palavra conveno tem sido utilizada nos principais tratados multilaterais, como os de codificao assinados em Viena. Vrias classificaes tm sido utilizadas para os tratados. A mais simples a que os divide conforme o nmero de partes contratantes, ou seja, em bilaterais (quando celebrado entre duas partes) ou multilate rais, quando as partes so mais numerosas. Em 1968 a Delegao da Frana submeteu proposta visando incluso na Conveno do conceito de tratado multilateral restrito relativo aos tratados cujo objetivo a vinculao apenas dos Estados mencionados num tratado cuja entrada em vigor depende do consentimento de todos os Estados que o negociaram. A proposta francesa visava a determinados tratados com um nmero restrito de partes, mas no ano seguinte ela foi retirada, embora fosse aceitvel na opinio de diversas delegaes. Accioly, baseando-se em diversos autores, ensina que a melhor classificao a que tem em vista a natureza jurdica do ato. Sob este aspecto, podem ser divididos em tratados-contratos e tratados-leis ou tratados-normativos. Os tratados-leis so geralmente celebrados entre muitos Estados com o objetivo de fixar as normas de DIP; as convenes multilaterais como as de Viena so um exemplo perfeito deste tipo de tratado. Os tratados-contratos procuram regular interesses recprocos dos Estados, isto , buscam regular interesses recprocos e so geralmente de natureza bilateral, mas existem diversos exemplos de tratados multilaterais ou de tratados multilaterais restritos. Nada impede que um tratado rena as duas qualidades, como pode suceder nos tratados de paz ou de fronteiras. Os tratados-contratos podem ser executados ou executrios. Os

primeiros, tambm chamados transit rios ou de efeitos limitados, so

Introduo

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os que devem ser logo executados e que, levados a efeito, dispem sobre a matria permanentemente, uma vez por todas, como ocorre nos tratados de cesso ou de permuta de territrios. Os tratados executrios, ou permanentes ou de efeitos sucessivos, so os que prevem atos a serem executados regularmente, toda vez que se apresentem as condies necessrias, como nos tratados de comrcio e nos de extradio. Dentre os tratados-normativos citam-se os de criao de unies internacionais administrativas, que exercem importante papel na vida internacional contempornea, como o caso da Unio Postal Internacional, da Unio Internacional para a Proteo da Propriedade Internacional, da Organizao Mundial de Sade e da Organizao Mundial de Meteorologia. Os tratados so, geralmente, escritos, sendo raros os exemplos modernos em contrrio. Embora a Conveno de 1969 no mencione os tratados no-escritos, esclarece que tal silncio no os prejudicar.

Seo 2 Condio de validade dos tratados Para que um tratado seja considerado vlido, necessrio que as partes (Estados ou organizaes internacionais) tenham capacidade para tal; que os agentes estejam habilitados; que haja consentimento mtuo; e que o objeto do tratado seja lcito e possvel. 10 Capacidade das partes contratantes A doutrina tradicional, baseada na prtica dos Estados, ensinava que apenas os Estados soberanos tinham o direito de assinar tratados. Quando em 1924 o Governo do Brasil informou o Secretrio-Geral da Liga das Naes de sua inteno de criar em Genebra uma representao permanente a ser dirigida por um Embaixador, tal deciso trazia, in statu emergente, o eventual direito da Liga das Naes de firmar tratados. A questo chegou a ser suscitada mas s foi com a Carta das Naes Unidas que passou a ter aceitao, embora de maneira tmida

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no incio. Atualmente, no padece a menor dvida a respeito, tanto assim que a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais de 1986 trata especificamente da questo.

2~ Habilitao dos agentes signatrios Os representantes de um Estado para a adoo ou autenticao do texto de um tratado ou para expressar o consentimento do Estado em obrigar-se pelo mesmo demonstram a sua capacidade mediante a apresentao dos plenos poderes. O artigo 7 da Conveno de 1969, espelhando uma tendncia no sentido de simplificar as formalidades na matria, diz que os plenos poderes podem ser dispensados em certas circunstncias. Hoje em dia, a apresentao de plenos poderes dispensada no caso dos Chefes de Estado ou de Governo e dos Ministros das Relaes Exteriores. A carta de plenos poderes dever ser firmada pelo Chefe de Estado ou pelo Ministro das Relaes Exteriores. 30 Consentimento mtuo O tratado um acordo de vontades e, como tal, a adoo de seu texto efetua-se pelo consentimento de todos os Estados que participam na sua elaborao. No caso dos tratados multilaterais, negociados numa conferncia internacional, a adoo do texto efetua-se pela maioria de dois teros dos Estados presentes e votantes, a no ser que, pela mesma maioria, decidam adotar uma regra diversa. Os princpios de direito civil relativos aos vcios de consentimento no podem ter a mesma aplicao em DIP, visto existir um interesse superior da comunidade internacional de que os tratados sejam respeitados. Alm do mais, conforme veremos, a Conferncia de Viena de 1968-1969, seguindo a orientao da CDI, se ocupa dos vcios (erro, dolo, coao etc.) como motivos de nulidade. No caso de coao exercida contra representante de um Estado, a Conveno de Viena estabelece em seu artigo 51 que o tratado no produz efeito jurdico. Na prtica, em tal hiptese, o Estado que ele representa pode deixar de ratificar o tratado ou contestar a sua validade.

Introduo 27 Objeto lcito e possvel

O consenso de vontades em DIP s deve visar a uma coisa materialmente possvel e permitida pelo direito e pela moral. Na prtica, as duas hipteses so raras.

Seo 3 Efeitos de tratado sobre terceiros Estados Os tratados, em princpio, s produzem efeitos entre as partes contratantes; para elas, so de cumprimento obrigatrio, desde que tenham entrado em vigor. O artigo 34 das Convenes de Viena consigna esta regra ao estipular que Um tratado no cria nem obrigaes nem direitos para um terceiro Estado sem o seu consentimento. A antiga CPJI consagrou esta regra em 1926 ao declarar que um tratado s faz lei entre os Estados que nele so parte. A regra, contudo, sofre algumas excees, devidamente reconhecidas pelas citadas Convenes.

lo) Sem dvida, um tratado no pode ser fonte de obrigaes para terceiros. Isto no impede, porm, que lhes possa acarretar conseqncias nocivas. Nesta hiptese, o Estado assim lesado tem o direito de protestar e de procurar assegurar os seus direitos, bem como o de pedir reparaes. Se, entretanto, o tratado no viola direitos de um Estado no-contratante e apenas prejudicial a seus interesses, ou causa a esse Estado um dano extralegal, ou antes um damnum sine injuria, o Estado lesado poder reclamar diplomaticamente contra o fato, mas contra o mesmo no ter recurso jurdico. 2~) Por outro lado, nada impede que, de um tratado, possam resultar conseqncias favorveis para Estados que dele no participem, ou que os contratantes, por manifestao de vontade expressa, concedam um direito ou privilgio a terceiros. A bem dizer, esta a nica hiptese de exceo ao princpio de que o tratado s produz efeitos entre as partes contratantes. Os autores, em geral, admitem essas excees, das quais a prtica internacional j tem fornecido numerosos exemplos. De ordinrio, porm,

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reconhecem que o Estado, beneficirio da estipulao de tratados do qual no parte contratante, no adquire ipso facto o direito de exigir a sua execuo, e que as partes contratantes conservam sempre a liberdade de modificar esse tratado ou de lhe pr termo, pela forma que tiverem acordado. Est claro que, se a manifestao de vontade de um terceiro Estado se encontra com a vontade expressa das partes contratantes no sentido de assumirem estas as obrigaes correspondentes aos direitos ou privilgios concedidos ou reconhecidos ao primeiro, o caso ser diferente. Nesta hiptese, todavia, o direito de exigir a execuo da estipulao que lhe favorvel surge, para o terceiro Estado, no da prpria estipulao, mas desse acordo de vontades. E admissvel que, implcita ou explicitamente, as partes contratantes concordem em assumir, em relao a um terceiro Estado, a obrigao de lhe reconhecer a faculdade de exprimir uma vontade correspondente sua e, por conseguinte, de adquirir um direito s vantagens ou privilgios conferidos pelo tratado.

Seo 4 Ratificao, adeso e aceitao de tratado O artigo 11 da Conveno sobre o Direito dos Tratados estipula que o consentimento de um Estado em obrigar-se por um tratado pode manifestar-se pela assinatura, troca dos instrumentos constitutivos do tratado, ratificao, aceitao, aprovao ou adeso, ou por quaisquer outros meios, se assim for acordado. A Conveno inovou neste particular, pois, alm de admitir a assinatura como meio de um Estado se obrigar por um tratado, menciona algumas outras modalidades, levando em considerao certas peculiaridades de determinados pases. Quanto assinatura, a prtica internacional admitia que alguns tratados de somenos importncia no exigissem a ratificao; a nova

orientao, contudo, estende a regra a todos os tipos de tratados, tendo em vista a praxe que vem sendo adotada entre os pases da Comunidade Europia. A ratificao o ato administrativo mediante o qual o chefe de Estado confirma um tratado firmado em seu nome ou em nome do

Introduo

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Estado, declarando aceito o que foi convencionado pelo agente signatrio. Geralmente, s ocorre a ratificao depois que o tratado foi devidamente aprovado pelo Parlamento, a exemplo do que ocorre no Brasil, onde esta faculdade do Congresso Nacional. No passado, muitos autores eram de opinio que a troca de ratificaes ou o seu depsito que dava fora obrigatria ao tratado. Em outras palavras, antes de ratificado, o tratado era tido, por eles, como mera promessa condicional. Embora o tratado s entre em vigor aps a sua ratificao, um Estado deve abster-se da prtica de qualquer ato capaz de frustrar o seu objeto e finalidade (art. 18). A ratificao deixou de ter importncia anterior, tanto assim que a necessidade da ratificao s existe se o prprio tratado a previr. A dispensa da ratificao ocorre quando o prprio tratado assim disponha; nos acordos celebrados para cumprimento ou interpretao de tratado devidamente ratificado; nos acordos sobre assuntos puramente administrativos que prevem eventuais modificaes, como no caso de acordos de transporte areo; nos modus vivendi que tm por finalidade deixar as coisas no estado em que se acham ou estabelecer simples bases para negociaes futuras. Nos tratados sobre o meio ambiente tem surgido a prtica de assinar tratados-base (umbrella treaties) que traam as grandes linhas e que devem ser completados por protocolos ou pela modificao de anexos em que a ratificao pode ser dispensada. Seja como for, pode admitir-se razoavelmente que, quando o compromisso verse sobre matria executiva, no h razo para que ele seja submetido ao poder legislativo. Isto tem sido reconhecido, desde muito, por exemplo, nos Estados Unidos, onde a prtica dos acordos executivos j recebeu a consagrao da prpria Suprema Corte, apesar do que dispe a Constituio americana em relao aos tratados. Se, entretanto, o acordo ou tratado prev sua prpria ratificao, est claro que o mesmo deve ser submetido s formalidades constitucionais estabelecidas para esse fim. Isto no impede, contudo, que qualquer dos signatrios se recuse, por qualquer motivo, a ratific-lo, ainda que para tanto tenha sido autorizado pelo rgo competente.

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O problema das reservas a tratados bi ou multilaterais tem sido um dos mais complexos em direito internacional. Durante muito tempo a doutrina era no sentido de que um tratado s podia ser ratificado tal

qual foi assinado: ou deveria ser aprovado integralmente, ou rejeitado. A Assemblia da Liga das Naes, em resoluo adotada a 25 de setembro de 1931, decidiu que uma reserva s poder ser admitida por ocasio da ratificao de um tratado, com o assentimento de todos os demais Estados signatrios, ou quando o texto do tratado previr tal reserva. O problema das reservas a tratados multilaterais se agravou com as Naes Unidas e o aumento dos Estados-membros da comunidade internacional, e constatou-se que a antiga regra tornara-se inexeqvel. Em 1951, a Corte Internacional de Justia foi chamada a opinar sobre as reservas formuladas Conveno sobre genocdio, e em seu parecer consultivo opinou que um Estado, parte numa conveno, tem o direito de objetar s reservas que considere incompatveis com o objeto e a finalidade da citada conveno e considerar o Estado que formulou as reservas como no vinculado Conveno. Criou com este parecer a tese da compatibilidade, que acabaria sendo acolhida na Conveno sobre o Direito dos Tratados, de 1969, em seu artigo 19 nos seguintes termos: Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar, aprovar um tratado ou a ele aderir, formular uma reserva, a no ser que: a) a reserva seja proibida pelo tratado; b) o tratado disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas, entre as quais no se inclui a reserva em pauta; ou c) nos casos que sejam previstos nas alneas a e b a reserva seja incompatvel com o objeto e a finalidade do tratado. O direito internacional no prescreve a forma que deve ter a ratificao. Da alguns autores admitirem que ela seja tcita, contanto que se evidencie por atos inequvocos, como, por exemplo, um comeo de execuo. Em geral, porm, a ratificao concedida por meio de um documento, a que se d o nome de carta de ratificao, assinado pelo chefe de Estado e referendado pelo Ministro das Relaes Exteriores. Tal documento contm a promessa de que o tratado ser cumprido inviolavelmente. Quase sempre, nele transcrito o texto integral do tratado. Mas nada impede e o que s vezes sucede que dele

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constem apenas o ttulo, o prembulo, a data e as assinaturas do tratado, ou isso e mais o primeiro e o ltimo artigos. De fato, o que importa a referncia clara e inequvoca ao ato que se quer ratificar. Na realidade, no propriamente a ratificao, isto , o ato de firmar e selar a carta de ratificao, que d vigor ao tratado. O que o torna perfeito e acabado a troca de tal instrumento contra outro idntico, da outra parte contratante, ou o seu depsito no lugar para isto indicado no prprio tratado. Alis, um simples depsito, s vezes, no basta para o aludido resultado. Com efeito, o depsito exigido, geralmente, para tratados multilaterais, e estes requerem quase sempre certo nmero de depsitos, se no o de todas as partes contratantes, para sua entrada em vigor. A operao da troca de ratificaes, usada para os tratados bilaterais, consiste na permuta das respectivas cartas de ratificao de cada parte contratante. Efetua-se, de ordinrio, com alguma solenidade, no Ministrio das Relaes Exteriores de um dos dois Estados contratantes, designado previamente no instrumento original do tra-

tado. As vezes, porm, se realiza na capital de um terceiro Estado, para esse fim escolhida por acordo mtuo. Uma ata ou protocolo, lavrado em dois exemplares, nos respectivos idiomas dos dois contratantes ou num terceiro (geralmente, o francs), consigna a troca dos documentos e assinado e selado pelos plenipotencirios especialmente designados para a troca. So estes, quase sempre, o Ministro das Relaes Exteriores da parte contratante em cuja capital se efetua a cerimnia e o agente diplomtico da outra parte acreditado no lugar. Quando se trata de tratados multilaterais, adota-se, conforme dissemos, o processo do depsito das ratificaes. Estas so enviadas ao governo de um Estado previamente determinado, e que geralmente o do Estado onde o tratado foi assinado. Tal governo recebe e guarda nos seus arquivos os instrumentos recebidos e comunica o depsito aos demais contratantes. As vezes, fixada uma data para o primeiro depsito de ratificaes, depois de reunido certo nmero destas, a fim de que o tratado, em seguida, comece imediatamente a vigorar entre as partes que o tiverem ratificado. Nos tratados multilaterais celebrados sob os auspcios das Naes Unidas ou da Organizao dos Estados Americanos, estipula-se

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geralmente que eles sero depositados na sede da organizao, cabendo-lhe cumprir todas as funes do depositrio, como informar as partes contratantes do recebimento de assinaturas e adeses, da entrada em vigor do tratado quando este reunir o nmero de ratificaes ou adeses necessrias etc. Apenas os Estados que assinaram um tratado multilateral que devem ratific-lo; no caso de pases que posteriormente desejarem ser parte nele, o recurso a adeso ou a aceitao. Alguns autores buscavam diferenciar a adeso da aceitao, mas hoje em dia devem ser consideradas sinnimos. A exemplo do que ocorre com os tratados assinados, a adeso ou a aceitao feita junto Organizao ou ao Estado depositrio.

Seo 5 Registro e publicao de tratado A Carta das Naes Unidas determina em seu artigo 102 que todo tratado ou acordo internacional concludo por qualquer Membro dever, logo que possvel, ser registrado no Secretariado e por este publicado, acrescentando que nenhuma parte num tratado no registrado poder invoc-lo perante qualquer rgo das Naes Unidas. A Conveno de Viena endossou esta regra (art. 80), com duas pequenas modificaes que em nada alteram o seu esprito, mas ao contrrio o completam. Assim, o pargrafo segundo acrescenta que a designao de um depositrio constitui autorizao para este praticar o registro, com isto eliminando uma pequena dvida. O artigo tambm evita falar em Membro das Naes Unidas, visto que a obrigatoriedade do registro tambm incumbe a qualquer organizao que eventual-

mente assine um tratado. A Conveno sobre o Direito dos Tratados 1 entre Estados e Organizaes Internacionais nos mesmos termos. O artigo 102 da Carta das Naes Unidas repetiu neste particular o artigo 18 do Pacto da Liga das Naes, que tambm previa que nenhum desses tratados ou compromissos internacionais ser obrigatrio antes de ter sido registrado, dispositivo que deu lugar a muita controvrsia na poca. A Conveno de Havana sobre tratados (1928)

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em seu artigo 4 tambm estipulou a obrigatoriedade de tal publicidade, mas acrescentava que a omisso no cumprimento da mesma no prejudicar a vigncia dos tratados, nem a exigibilidade das obrigaes neles contidas. Esta interpretao j no pode ser acolhida. Seo 6 Interpretao de tratados As Convenes de 1969 e de 1986 se ocupam da interpretao de tratados nos artigos 31 a 33, que estipulam como regra geral que um tratado deve ser interpretado de boa-f. Diante de algumas interpretaes abusivas, convm lembrar um princpio bsico, que se tornou axiomtico, ou seja, que no permitido interpretar o que no tem necessidade de interpretao. freqente a incluso em tratados multilaterais de clusula de que no sero permitidas reservas a eles, o que no tem impedido que alguns Estados, ao ratificar um tratado, tenham feito uma declarao interpretativa que consiste numa verdadeira negao de um dos princpios bsicos do tratado. A regra bsica de interpretao que um tratado deve ser interpretado de boa-f, segundo o sentido comum atribuvel aos termos do tratado em seu contexto e luz de seu objeto e finalidade (art. 31). Na interpretao leva-se em considerao no s o texto, mas tambm o prembulo e os anexos, bem como qualquer acordo feito entre as partes por ocasio da concluso do tratado ou posteriormente quanto a sua interpretao. Com referncia a este acordo prvio, possvel que haja dvidas sobre se pode ou no ser em forma no-escrita. Pode-se recorrer aos trabalhos preparatrios da elaborao dos tratados os travaux prparatoires se o texto deixa o sentido ambguo ou obscuro ou se conduz a um resultado que manifestadamente absurdo ou desarrazoado. Convm salientar que no tocante a grandes convenes multilaterais de codificao, como as firmadas em Viena, a documentao existente esclarece freqentemente o sentido de um artigo. Embora os travaux prparatoires sejam considerados meios suplementares de interpretao, podem, s vezes, ser equiparados a

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um acordo prvio entre as partes quanto ao sentido a ser dado a determinado trecho ou vocbulo. Os tratados devem ser interpretados como um todo, cujas partes se completam umas s outras. Um termo ser entendido em sentido especial se estiver estabelecido que essa era a inteno das partes. Neste particular, convm lembrar que principalmente nos tratados de natureza especfica a praxe incluir no incio uma lista das expresses utilizadas e seu sentido em relao ao tratado. Se num tratado bilateral redigido em duas lnguas houver discrepncia entre os dois textos que fazem f, cada parte contratante obrigada apenas pelo texto em sua prpria lngua, salvo disposio expressa em contrrio. Com o objetivo de evitar semelhantes discrepncias e comum a escolha de uma terceira lngua que far f. A questo poder tornar-se mais complexa no caso dos tratados multilaterais firmados sob os auspcios das Naes Unidas nos quais diversas lnguas podem fazer f, como o caso da Conveno sobre o Direito dos Tratados que menciona o chins, o espanhol, o francs, o ingls e o russo, sendo que a Conveno de 1986 menciona ainda o rabe. A Conveno sobre o Direito dos Tratados adota uma norma interpretativa que, infelizmente, no pode ser considerada satisfatria, pois presume que os termos do tratado tm o mesmo sentido nos diversos textos autnticos.

Seo 7 Aplicao de tratados sucessivos sobre a mesma matria A aplicao de tratados sucessivos sobre a mesma matria um dos problemas mais complexos, qui mais confusos, na rea do direito dos tratados, tanto assim que so poucos os autores que dela se ocupam, e, quando o fazem, geralmente, dentre os modos de extino de tratados. A CDI se ocupou dos tratados sucessivos de 1953 a 1966 sob cinco ngulos distintos e acabou adotando o artigo 30 da Conveno de 1969, que seria repetido na Conveno sobre o Direito dos Tratados de Organizaes Internacionais.

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No caso de tratados bilaterais, a rigor no se pode falar em conflito mesmo quando os seus dispositivos parecem ser incompatveis: trata-se de uma questo de interpretao em que a boa-f deve prevalecer. A dificuldade aumenta se um tratado bilateral entra em conflito com outro multilateral, ou no caso de dois tratados multilaterais, onde a complexidade aumenta. Vrias solues tm sido apresentadas, a comear com a tese da lex prior, defendida por Grocius e que contou com a aceitao da CDI em 1953, que tomou por base um projeto de H. Lauterpacht. A tese contrria, da lex posterior, pode ser acolhida em alguns casos restritos, conforme ocorre no pargrafo 3 do artigo 30. Apesar de favorvel

lex prior, Grocius era de opinio que, no caso de existir um tratado especfico a lex speciales ele deve ser preferido: lex specialis derogat generali. Seja como for, com a Liga das Naes, surgiu a conscincia de que se deveria transpor para o DIP a regra de direito interno que reconhece a superioridade legal dos dispositivos constitucionais. Hoje em dia j no se discute a prioridade da Carta das Naes Unidas tida como a higher law. A Carta das Naes Unidas clara: No caso de conflito entre as obrigaes dos membros das Naes Unidas em virtude da presente Carta e as obrigaes resultantes de qualquer outro acordo internacional, prevalecero as obrigaes assumidas em virtude da presente Carta (art. 103). A Conveno de 1969 ao reconhecer no artigo 53 a existncia em DIP de jus cogens, estabelece ser nulo o tratado que conflite com uma norma imperativa de DI geral. Ojus cogens e a Carta das Naes Unidas so hierarquicamente superiores aos demais tratados, mas por motivos diferentes. errado considerar todos os artigos da Carta como sendo de jus cogens, visto que alguns podem ser modificados pela vontade das partes. Seja como for, ocorrendo incompatibilidade entre os textos de dois tratados, a soluo no consiste em considerar um deles como nulo, visto que atravs de uma interpretao judiciosa e de boa-f possvel na maioria dos casos demonstrar que os dois textos podem ser mantidos.

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Nulidade, extino e suspenso de aplicao de tratados Os artigos relativos nulidade, extino e suspenso de aplicao de tratados foram considerados os mais delicados e os de mais difcil aceitao pela Conferncia de 1968-1969, tanto assim que a Conveno se ocupa da matria do artigo 42 ao 72. Ocorreu uma verdadeira evoluo no modo de encarar algumas situaes, como, por exemplo, as noes de erro, dolo e coao, antes abordados pela doutrina sob a rubrica condies de validade dos tratados e que na Conveno passaram a ser estudados como condies de nulidade. Houve da parte de diversas delegaes africanas e asiticas a preocupao de incluir na Conveno regras que poderiam ser eventualmente invocadas com o objetivo de anular situaes por elas consideradas como obtidas em violao ao DIP. A proposta do Brasil e da Sucia, que acabou sendo acolhida como artigo 4, tinha dentre os seus objetivos fazer com que tais regras no tivessem efeito retroativo. Seja como for, contrariamente orientao da doutrina, as Convenes de 1969 e 1986 tratam separadamente a nulidade da extino e da suspenso da aplicao de um tratado. A nulidade ocorre em virtude de erro, dolo, corrupo do representante do Estado, coero exercida sobre o referido representante e coero decorrente de ameaa ou emprego de fora, alm da adoo de tratado com desconhecimento do jus cogens. Accioly, por exemplo, ensina que o erro ou o dolo capazes de viciar o consentimento na ordem interna so habitualmente exclu-

dos, quando se trata de acordos internacionais, porque, segundo se alega, as partes contratantes, na ordem externa, costumam operar com grandes precaues, com perfeito conhecimento de causa. Tem-se admitido com freqncia que um erro de fato possa ocorrer, em caso de fronteira. Foi o argumento apresentado pela Argentina e pela Frana, mas sem sucesso, para modificar os respectivos limites com o Brasil. O artigo 51 menciona a coao como causa de nulidade, embora seja difcil prov-la. Ocorre principalmente nos tratados de paz. Hitler

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em mais de uma oportunidade alegou que houvera coao quando da assinatura do Tratado de Versalhes, que ps fim primeira guerra mundial. O Acordo de Munique de 1938 relativo cesso do Sudetenland na Tcheco-Eslovquia foi declarado nulo pela Gr-Bretanha e pela Frana em 1942. O artigo 52 (E nulo o tratado cuja concluso foi obtida pela ameaa ou com o emprego da fora em violao dos princpios de Direito Internacional incorporados na Carta das Naes Unidas) foi um dos mais controvertidos, sendo que algumas delegaes defenderam a extenso do artigo a fim de nele serem includas as presses polticas e econmicas. A adoo da frase final Direito Internacional incorporado na Carta das Naes Unidas permitiu a sua aceitao. O artigo 53 relativo aojus cogens como causa de nulidade representa uma novidade aceita com muita cautela pela Conferncia, visto que os seus verdadeiros limites ainda hoje no se acham esclarecidos, havendo uma tendncia de considerar de jus cogens inmeras regras que no podem ser tidas como tal. As causas de extino previstas pela Conveno correspondem de um modo geral aos modos de extino enumerados pela doutrina, ou seja: 1) a execuo integral do tratado; 2) a expirao do prazo convencionado; 3) a verificao de uma condio resolutria, prevista expressamente; 4) acordo mtuo entre as partes; 5) a renncia unilateral, por parte do Estado ao qual o tratado beneficia de modo exclusivo; 6) a impossibilidade de execuo; 7) a denncia, admitida expressa ou tacitamente pelo prprio tratado; 8) a inexecuo do tratado, por uma das partes contratantes; 9) a guerra sobrevinda entre as partes contratantes; e 10) a prescrio liberatria. Accioly, autor da relao acima, ainda menciona a denncia unilateral na hiptese de uma modificao fundamental das circunstncias que deram origem ao tratado. a aplicao do princpio rebus sic stantibus, que Accioly considera pondervel, mas, em concluso, julgamos no ser exata a teoria de que todo tratado traz subentendida a dita clusula e, por isto, poder ser denunciado unilateralmente, vontade da parte que dele se queira libertar, uma vez que considere modificadas as circunstncias em que o tratado foi celebrado. A regra rebus sic stantibus se acha codificada no artigo 62 da Conveno, sendo de

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notar que a CDI ao aceit-la agiu com cautela, tanto assim que o artigo redigido de forma negativa. Bibliografia: O nmero de livros, monografias e artigos sobre todos os aspectos do direito dos tratados escritos depois de 1969 extenso, sobressaindo a srie de cursos organizados pela Academia de Direito Internacional da Haia. Alm dos cursos, merecem citados os seguintes: E. de La Guardia e M. Delpech, El derecho de los tratados y la Convencin de Viena de 1969, Buenos Aires, 1970; Gyrzi Haraszit, Some fundamental problems ofthe law of treaties, Budapest, 1973; 1. M. Sinclair, The Vienna Convention on the Law of Treaties, Manchester, 1973; Paul Reuter, La Convention de Vienne sur le Droit des Traits, Paris, 1970; T. O. Elias, The modern law of treaties, Leyden, 1974. No Brasil podem ser citados: Antonio Augusto Canado Trindade, Princpios de direito internacional contemporneo, Braslia, 1981; G. E. do Nascimento e Silva, Conferncia de Viena sobre o Direito dos Tratados, Rio de Janeiro, 1971; Joo Grandino Rodas, A publicidade dos tratados internacionais, So Paulo, 1980; Haroldo Vallado, Projeto de conveno sobre o direito dos tratados, Boletim, 1968, p. 151; Rezek - 1.

Captulo 6 O COSTUME INTERNACIONAL A supremacia do costume na formao do DIP cessou depois da segunda guerra mundial em virtude do surgimento de novos problemas e do aumento no nmero de membros da comunidade internacional desejosos de deixar a sua marca no ordenamento mundial atravs de tratados negociados nos organismos intergovernamentais. O aparecimento de novas situaes, criadas na maioria dos casos pelos avanos da tecnologia, exigiu solues imediatas que no podiam depender de um costume de formao lenta. Em outras palavras, o costume passou a ser um critrio insatisfatrio e lento para acompanhar a evoluo do DJP moderno. O costume era o fruto de usos tradicionais aceitos durante longo perodo, tanto assim que o fator tempo era tido como um de seus elementos constitutivos. Para Paul Reuter, a regra consuetudinria o resultado de atos seguidos que constituem precedentes, com nfase no elemento material constitudo pela repetio durante um perodo bastante prolongado de certos atos. A CIJ tambm, em mais de uma oportunidade, teve ensejo de afirmar que a base do costume uma prtica prolongada, mas, em 1969, decidiu que a passagem de apenas um curto perodo no bice criao de novas regras de direito internacional. Com o progresso da cincia e da tecnologia, as modificaes se verificam mais rapidamente, com uma repercusso no conceito de costume. Em outras palavras, o fator tempo exigido para a sua formao

perdeu importncia cedendo opinio juris, a tal ponto que surgiu a expresso instant customary international law. Sem endossar esta noo, lcito dizer que, desde que se comprove que uma prtica conseqente e generalizada, nenhuma durao requerida.., uma prtica prolongada no necessrio (Ian Brownlie).

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A importncia do costume como fonte, contudo, perdura, pois a codificao do DIP como um todo ainda est longe de se tornar realidade. Tambm necessrio considerar que o direito costumeiro em inmeros campos do DIP satisfatrio e no precisa ser codificado, ou seja, que seria um erro sacrificar o estudo de alguns problemas que esto a exigir soluo em seu favor. No caso dos tratados multilaterais ocorre que freqentemente os seus dispositivos foram o resultado de compromissos, visto que nem a CDI nem a prpria conferncia codificadora conseguiram adotar uma regra mais precisa. Em tais casos, os costumes e os travauxprparatoires desempenham importante papel interpretativo. sintomtico que nas Convenes de codificao firmadas em Viena praxe a adoo no prembulo da seguinte regra: afirmando que as regras de direito internacional consuetudinrio continuaro a reger as questes que no forem reguladas nas disposies da presente Conveno. Como prova do direito costumeiro, citam-se atualmente os tratados internacionais que ainda no tenham entrado em vigor ou que no foram ratificados por um Estado contra o qual alguma de suas normas tenha sido invocada. O problema complexo, visto que em alguns casos poder ser difcil determinar se um tribunal ao decidir que um tratado reflete o direito internacional consuetudinrio em determinado momento queria dizer que o tratado desde o comeo era declaratrio do direito internacional consuetudinrio ou se o tratado com o correr do tempo e com uma aceitao geral de pases no-partes no mesmo passou a integrar o direito internacional geral (R. R. Baxter). Seja como for, a doutrina, baseada em deciso da CIJ de 1969, reconhece a importncia das grandes convenes multilaterais no-ratificadas como fonte do direito costumeiro. Bibliografia: Accioly - 1, p. 38; Akehurst (Michael), Custom as a source on international law, AJIL, 1978, v. 72, p. 695; Barberis, p. 97; Baxter (R. R.), Treaties and custom, inRCADJ, 1979, v. 129, p. 57; Brownlie, p. 5; Eustathiades (Constantin 1h.), Unratied codiflcation conventions, United Nations, Genve, 1973; Fauchille - 1, p. 41; Ferrari Bravo, Mthodes de recherche de la coutume internationale, in RCADJ, 1985, v. 192; G. E. do Nascimento e Silva, Treaties as evidence of customary international law, in Le droit international lheure de sa codification (tudes en lhonneur de Roberto Ago), Milano, 1987, v. 1, p. 38797 (coletnea); Jimnez de Archaga, p. 131; Luigi Condorelli, Custom, in UNESCO, Paris, 1991, p. 179-211; Mello - 1, p. 231; Pastor Ridruejo, p. 91; Podest Costa - 1, p. 15; Rezek, p. 122; Rousseau - 1, p. 307; Visscher (Paul de), Cours gnral de droit international public. in RCADI, 1972, v. 136, p. 61; Wolfke (Karol), Custom in present international law, Dordrecht, 1993.

Captulo 7

OS PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO Dentre as fontes do DIP enumeradas no Estatuto da CIJ, os princpios gerais do direito so os mais vagos, os de mais difcil caracterizao, tanto que alguns autores negam o seu valor, outros julgam que se trata, em ltima anlise, de um aspecto do costume internacional, ao passo que para alguns, como Accioly, so chamados de fonte real, por ser a verdadeira ou fundamental, e a que pode fornecer elementos para a interpretao dos tratados e dos costumes, as duas grandes fontes incontestadas do Dl positivo, que seriam as fontes formais ou positivas. Para o Comit de Juristas que elaborou o projeto de Estatuto da CPJI, os princpios gerais do direito seriam os princpios aceitos pelos Estados in foro domestico. Por ocasio da Conferncia de So Francisco, a opinio generalizada era de que o artigo 38 do Estatuto da CPJJ deveria ser mantido, mas com o acrscimo da frase decidir de acordo com o direito internacional. Felizmente, a idia no foi acolhida, visto que o objetivo da incluso dos princpios gerais do direito foi precisamente ampliar o campo de ao a que o juiz pode recorrer. E no direito interno que se nos deparam a quase-totalidade dos princpios gerais do direito, sendo que o direito internacional pobre a respeito. O Comit de Juristas, ao incluir os princpios gerais do direito dentre as normas a serem aplicadas pela CPJI, tinha em mente que, mesmo se as normas constantes dos tratados e do costume silenciassem a respeito de caso em julgamento, a Corte seria obrigada a pronunciar-se, isto , no poderia declarar um non liquet. Alm do mais, o Comit de Juristas era de opinio de que no estava inovando na matria, visto que tribunais internacionais e domsticos freqentemente recorriam aos princpios gerais do direito.

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interessante assinalar que o artigo 4.~ da Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro espelhava esta orientao: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Oscar Tenrio, ao analisar o citado dispositivo, esclarece que Qualquer pleito ter do juiz uma sentena mesmo quando na lei no encontrar ele a soluo, e explica: Realizar o magistrado o processo de integrao do direito, a que se tem chamado de preenchimento das lacunas da lei. A CIJ, como a CPJI anteriormente, tem agido com muita cautela a respeito. Podem ser mencionadas algumas decises ou opinies em que, evitando mencionar o artigo 38, e sem utilizar a expresso prin-

cpios gerais de direito, a Corte preferiu falar em princpios gerais, bem estabelecidos, ou geralmente reconhecidos. Seja como for, uma vez aceitos pela opinio juris, os princpios gerais de direito assumem as caractersticas de costume. de lamentar que do Estatuto da CIJ no se tenha expurgado a referncia aos princpios reconhecidos pelas naes Lvilizadas, por se tratar de um anacronismo que lembra o perodo anterior primeira guerra mundial, quando o direito internacional era de inspirao europia. Em outras palavras, no se pode admitir que as leis de qualquer Membro das Naes Unidas sejam inaceitveis; o ideal teria sido a eliminao pura e simples da frase.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 33; Barberis, p. 221; Boko-Szeg (Hanna), General principies of law, in UNESCO, p. 213; Cheng (Bin), General principies oflaw as applied by the internationai courts and tribunais, Londres, 1953; Dez 1, p. 9; Hazard (John), lhe general principies of Iaw, AJIL, 1958, v. 52, p. 91; Hermann Mosler, lhe international society as a legal community, in RCADJ, 1974, v. 140, p. 136; Lachs (Manfred), Trends of international law in our time, in RCADI, 1984, v. 169, p. 195; Podest Costa, p. 17; Rousseau - 1, p. 370; Tenrio (Oscar), Lei de Introduo ao Cdigo Civil brasileiro, Rio de Janeiro, 1944, p. 68; Truyol, p. 104; Vallado (Haroldo), Direito internacional pri vado; introduo parte geral; Vallindas (P. G.), General principies of iaw and the hierarchy ofthe sources ofinternational law, Bonn, 1959; Visscher (Paul de), Cours gnral, in RCADI, 1973, v. 135, p. 112.

Captulo 8

FONTES ACESSRIAS O artigo 38 do Estatuto da CIJ estipula que em suas decises a Corte poder recorrer como meio auxiliar s decises judicirias e doutrina dos autores mais qualificados. Esta disposio espelha, a exemplo do que foi dito no tocante aos princpios gerais do direito, a preocupao do Comit de Juristas encarregado da elaborao do Estatuto de dar Corte a possibilidade de encontrar regras capazes de permitir uma soluo para todos os casos que lhe fossem submetidos, isto , evitar o non liquet. Na apreciao dessas fontes, tambm chamadas acessrias ou auxiliares, importante ter em mente a poca da elaborao do Estatuto, 1920, e a evoluo verificada de ento para c. Sob este ngulo, lcito afirmar que, se a redao do artigo 38 do Estatuto tivesse levado em considerao as evolues verificadas, inclusive atravs dos julgamentos da CIJ, a relao das fontes e a ordem de sua aplicao seriam ou-

tras. Em outras palavras, da relao constariam as resolues das organizaes internacionais e as declaraes unilaterais; a jurisprudncia poderia figurar at em segundo lugar, no obstante o disposto no artigo 59, segundo o qual as decises da Corte s so obrigatrias para as partes litigantes e a respeito do caso em questo, isto , uma deciso no deve influir em casos futuros, quando, sabidamente, a CIJ evita tomar decises que possam ser consideradas contraditrias. Seo 1 A jurisprudncia dos tribunais A alnea d do artigo 58 fala em as decises judicirias, isto , da jurisprudncia, expresso ampla destinada a cobrir as decises dos

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tribunais arbitrais, das cortes de justia internacional, dos tribunais nacionais, bem como as decises dos tribunais de determinadas organizaes internacionais. Esta relao, contudo, d uma noo equivocada do peso das decises dos vrios tipos de tribunais; em outras palavras, no se podem colocar em p de igualdade as decises da CIJ com as dos tribunais internacionais, nacionais ou de arbitragem. A importncia das sentenas da CIJ no contestada; as sentenas dos tribunais domsticos pesam no direito dos pases do common law, mas no nos demais sistemas; quanto s decises arbitrais, constata-se que, na maioria dos casos, consideraes que no as jurdicas tm pesado na balana. As sentenas da CIJ, ao interpretarem os tratados internacionais e ao esclarecerem o verdadeiro contedo dos costumes internacionais e dos princpios gerais do direito, contribuem para eliminar incertezas porventura existentes no DIP, a ponto de a Comisso de Direito Internacional haver recorrido a elas em seus projetos de codificao, a fim de cobrir eventuais lacunas ou atualizar determinada regra jurdica. Alguns autores argumentam que as decises da CJJ devem ser equiparadas s fontes formais, no mais se justificando a sua equiparao com as dos demais tribunais internacionais ou nacionais. A questo controvertida, sendo que a maioria alega que os termos do art. 38 no podem suscitar dvida, ou seja, a jurisprudncia constitui meio auxiliar (subsidiary means, na verso inglesa). Em outras palavras, cabe Corte aplicar a lei e no faz-la. Outros, como o Pastor Ridruejo, lembram-nos que, no obstante os termos do Estatuto, importante levar em conta a atuao da CIJ e no aqueles: que a Corte se apega a sua jurisprudncia como autntica fonte do direito, j que no v o menor inconveniente em aplicar regras por ela elaboradas, que invoca no como princpios gerais do direito, costumes ou convenes, mas como a sua prpria jurisprudncia. Em tal sentido, parece-nos acertada a opinio de Humphrey Waldock ao argumentar que pouco provvel que o Comit de Juristas entregue a um tribunal totalmente novo e sem precedentes uma autoridade explcita para estabelecer um direito aplicvel a todos os Estados. O fato que a tendncia da CIJ tem sido cada vez mais no sentido de se guiar pela sua prpria jurisprudncia, evitando em seus julga-

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mentos afastar-se de decises anteriores, a ponto de as partes recorrerem cada vez mais aos precedentes. O que foi dito em relao jurisprudncia da CIJ se aplica, mutatis mutandis, s decises dos tribunais regionais, como o caso da Corte de Justia das Comunidades Europias e das Cortes dos direitos humanos europeu e latino-americano.

Seo 2 A doutrina dos autores Nos primrdios do DIP, na sua fase de formao, a opinio dos juristas mais categorizados, como Grocius, Bynkershoek, Gentile, Vattel e outros, supriu as lacunas existentes, recorrendo s mais variadas fontes, como o direito romano. Acresce a isto o trabalho pioneiro de alguns juristas, como Bluntschli e Fiore, que muito influram na obra de codificao do DIP. Uma comparao do projeto de Cdigo de DIP de Epitcio Pessoa com as Convenes firmadas em Havana em 1928 mostra claramente a sua influncia nos textos ento aprovados. Tambm no pode ser ignorado o papel fundamental do Institut de Droit International, cujas resolues nortearam a matria antes da segunda guerra mundial. Os trabalhos apresentados pela Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas tambm devem figurar como contribuies doutrinrias, at o momento em que as regras propostas so aceitas em conferncia internacional, passando a constituir DIP convencional. O papel da doutrina diminuiu, e hoje verifica-se que a sua incluso no Estatuto da CIJ tem sido contestada. A prpria Corte em seus julgamentos tem evitado mencionar as opinies dos juristas; mas, em compensao, nas exposies dos governos e nos votos em separado, o recurso doutrina freqente, o que d uma idia de seu valor. Um parntese deve ser aberto no tocante aos pareceres dos Consultores Jurdicos dos Ministrios das Relaes Exteriores: embora subscritos por eminentes juristas, devem ser apreciados com cautela, pois espelham quase sempre a opinio do respectivo governo. Alm do mais, podem ser, a longo prazo, contraproducentes, o que ocorre

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quando outros governos invocam tais pareceres para defender posies contrrias ao governo do respectivo titular. No se pode ignorar a importncia de uma interpretao doutrinria judiciosa em que o autor desenvolve normas consuetudinrias ou mesmo textos convencionais que podem carecer de clareza. Na verdade, o autor simplesmente d nfase a uma regra de DIP existen-

te, formulando-a de maneira a atender a determinada situao. Mesmo quando, tendo em vista situaes novas, decorrentes, por exemplo. de situaes criadas pelos avanos da cincia e tecnologia, formula uma regra recorrendo analogia, a sua atuao perfeitamente vlida. bvio que uma tese totalmente contrria ao DIP e ao bom senso no pode ser levada em considerao.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 41; Barberis, p. 14; Baxter, Treaties and custom, in RCADI, 1979, v. 129, p. 90; Brownlie, p. 14 e 19; Dez - 1, p. 126; Fauchille 1, p. 54; Fitzmaurice (Gerald), lhe contribution of the lnstitute of International Law to the Development of International Law, in RCA DI, 1973, v. 138, p. 20560; H. Lauterpacht, The development of international law by the international court, Londres, 1958; Jimnez de Archaga, lhe work and jurisprudence of the International Court of Justice, BYB, 1987, p. 1; MelIo - 1, p. 259; Moustapha Sourang, Jurisprudence and teaching, in UNESCO, Paris, 1991, p. 283; Oppenheim - 1, p. 33; Pastor Ridruejo - 1, p. 104 e 179; Podest Costa - 1, p. 20; Quoc Dinh, p. 341; Rousseau - 1, p. 316; Sibert - 1, p. 38; Visscher (Charles de), Thories et realits, p. 182 e 225; Visscher (Paul de), Cours gnral de droit international public, in RCADI, 1972, v. 135, p. 25-66.

Captulo 9

CODIFICAO DO DIREITO INTERNACIONAL No sculo passado surgiram as primeiras importantes tentativas de codificao do DIP, sobressaindo neste particular os projetos de Fiore e de Bluntschli. Em 1902, graas a uma proposta de Jos Higino Conferncia Internacional Interamericana, realizada na Cidade do Mxico, teve incio o trabalho de codificao interamericano. O movimento foi coroado de xito, tanto assim que em 1928 foram assinadas em Havana a Conveno sobre Direito Internacional Privado (o Cdigo Bustamante) e diversas convenes de DIP, todas elas baseadas no projeto elaborado por Epitcio Pessoa. O desenvolvimento do direito internacional foi uma das preocupaes da Liga das Naes (LdN), que criou em 1924 uma comisso de peritos encarregada de verificar o que poderia ser feito no campo da codificao. Diversos projetos foram preparados e, em 1930, reuniu-se na Haia a Primeira Conferncia de Codificao do Direito Internacional, quando trs tpicos foram abordados: conflitos de nacionalidade, guas territoriais e responsabilidade por danos a bens de estrangeiros. Foi, contudo, uma tentativa prematura, tanto assim que a conferncia foi considerada um fracasso, embora

uma Conveno sobre Conflitos de Nacionalidade (ratificada pelo Brasil) tenha sido assinada. A segunda guerra mundial marcou o fim da LdN e de sua filosofia idealista. O projeto de Dumbarton Oaks, que serviu de base elaborao da Carta das Naes Unidas, silencia quanto ao direito internacional, mas quando da Conferncia de So Francisco de 1945 uma referncia ao direito internacional foi includa graas s pequenas potncias. A Carta, ao enumerar as atribuies da Assemblia Geral, dispe

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no artigo 13 o seguinte: Promover a cooperao internacional no terreno poltico e incentivar o desenvolvimento progressivo do direito internacional e a sua codificao. O passo seguinte foi a criao da Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas (CDI) com o objetivo duplo de tratar da codificao do DI e de seu desenvolvimento progressivo. Os primeiros anos da CDI foram tumultuados pela Guerra Fria e com recomendaes da Assemblia Geral em que as preocupaes polticas obstaculizaram o seu funcionamento. Charles de Visscher, antigo juiz da CIJ, escrevia em 1955 que hoje em dia as possibilidades de uma codificao do direito internacional num ambiente universal so nulas. O abismo entre as concepes jurdicas que se defrontam no seio da AGNU, mesmo no tocante aos problemas mais fundamentais, tal que toda nova iniciativa dessa espcie deve ser considerada perigosa para o progresso do direito internacional. Os fatos, contudo, vieram demonstrar que o pessimismo no se justificava, pois, num primeiro estgio, com a criao da Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas (CDI), teve incio uma fase altamente produtiva, que resultou numa srie de importantes convenes, a maioria assinada em Viena, bem como a Conveno sobre o Direito do Mar de Montego Bay, em 1982. Infelizmente, essa fase terminou por vrios motivos, e, em tal sentido, verificou-se que os assuntos aptos a serem codificados acabaram, tanto assim que as duas ltimas convenes assinadas em Viena em matria de sucesso de Estados no chegaram a ser ratificadas. A questo da utilizao dos rios internacionais por motivos que no a navegao, que esteve na agenda da CDI desde o incio, teve cinco relatores, nunca chegou a ser submetida a uma conferncia e acabou sendo aceita pela sexta comisso da Assemblia Geral das Naes Unidas sem voto. Outro fator que influiu nessa fase negativa da codificao foi a circunstncia de a CDI, por motivos polticos, haver sido aumentada de onze para quinze membros a fim de atender s reivindicaes de inmeros pases afro-asiticos. Convm ainda acrescentar que a CDI, que na fase inicial reunira algumas das maiores autoridades no plano do direito internacional, passou a ser integrada, por motivos polticos, por juristas pouco conhecidos.

Introduo

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Seo 1 A Conveno de Genebra sobre o Direito do Mar (1958) A primeira grande conferncia da ONU destinada codificao do DIP realizou-se em Genebra em 1958, com a participao de 86 Estados, observadores de sete instituies especializadas e de nove organizaes intergovernamentais, com o objetivo de examinar o direito do mar, tomando por base quatro projetos preparados pela CDI. Da agenda constavam quatro questes bsicas, das quais trs com importantes conotaes jurdico-polticas, ou seja: largura do mar territorial, pesca e conservao dos recursos biolgicos do mar, acesso ao mar de pases sem litoral e a plataforma continental. interessante observar que apenas a questo da plataforma continental no provocou maiores discusses, quando na Terceira Conferncia sobre o Direito do Mar esta seria uma das mais controvertidas. O ponto nevrlgico da Conferncia foi a determinao da largura do mar territorial, diante das pretenses de inmeros pases de adotar um limite superior s trs milhas tradicionais, sendo que a pretenso do Chile, Equador e Peru de adotar um mar de 200 milhas martimas era a de mais difcil aceitao. O Brasil compareceu disposto a defender a tese tradicional das trs milhas, embora a idia da adoo de uma zona mais extensa destinada proteo das espcies martimas fosse encarada com simpatia. A pretenso dos pases mediterrneos, isto , sem acesso ao mar, tambm mereceu especial ateno do Brasil, que encarava favoravelmente as pretenses da Bolvia e do Paraguai. A Conferncia modificou o projeto da CDI neste particular ao estender certos direitos aos referidos pases, como o de passagem inocente, a liberdade do altomar e o direito de navegao. A circunstncia de a Conferncia de 1958 no haver fixado a largura do mar territorial foi considerada por alguns comentaristas como sinal de fracasso. Embora no se tenha conseguido fixar em termos matemticos a delimitao do mar territorial, logrou adotar Convenes sobre o Mar Territorial e o Alto-Mar, que seriam devidamente aceitas pela Conveno de 1982. Alm dessas duas conven-

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es, foram firmadas mais duas sobre a Plataforma Continental e sobre a Conservao dos Recursos Vivos do Mar. Dois anos mais tarde, houve nova tentativa de soluo quanto largura do mar territorial, mas novamente no foi possvel conseguir os dois teros necessrios para a adoo de um limite de seis milhas martimas.

Seo 2 A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas

A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, firmada em 1961, pode ser considerada o mais bem-sucedido exemplo de codificao do DIP. Vrios fatores contriburam para isso, sobressaindo a circunstncia de o direito costumeiro a respeito j haver atingido um alto grau de consolidao. E sintomtico que algumas das regras bsicas codificadas em 1961 no provocaram maiores debates, tal a convico dos delegados de que o projeto elaborado pela CDI correspondia ao direito existente. Dentre as modificaes substanciais feitas, cumpre mencionar a reao da Conferncia orientao liberal acolhida pela CDI no tocante aos beneficirios das prerrogativas diplomticas e ao conceito amplo dado noo de liberdade de comunicao quanto utilizao de aparelhos radiofnicos. A incumbncia mais importante da Conferncia de 1961 foi a de determinar as prerrogativas e imunidades diplomticas, havendo-se verificado um inesperado consenso quanto sua enumerao e mesmo em relao sua abrangncia. As divergncias surgiram na determinao dos beneficirios, pois ao passo que as grandes potncias se batiam pela concesso ao pessoal administrativo e tcnico e s suas famlias dos mesmos privilgios e imunidades reconhecidos aos agentes diplomticos, a maioria das delegaes foram contrrias a semelhante orientao, que iria colocar um nmero excessivo de pessoas em situao privilegiada em relao ao direito local. O artigo 37 da Conveno espelha uma emenda brasileira no sentido de incluir o pessoal administrativo e tcnico numa categoria parte, qual se reconhece imunidade de jurisdio penal, uma relativa imunidade de jurisdio

Introduo

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civil e administrativa e iseno alfandegria para os objetos destinados primeira instalao. O projeto da CDI estipulava que a misso poder empregar todos os meios de comunicao adequados, inclusive correios diplomticos e mensagens em cdigo ou cifra. Os termos vagos do projeto como que davam ao Estado estrangeiro o direito de livre uso das estaes de rdio, frmula esta que provocou forte reao da maioria. O texto finalmente aprovado condiciona a instalao e a utilizao de uma emissora de rdio ao consentimento das autoridades locais. No obstante os termos claros da Conveno, constata-se que, na prtica, este dispositivo no respeitado. Na verso inglesa da Conveno, utilizaram-se as expresses sending State e receiving State, expresses cmodas, mas de difcil traduo, inclusive para o francs e o espanhol, duas das lnguas oficiais. Por insistncia de Gilberto Amado, a verso brasileira passou a falar em Estado acreditante e Estado acreditado, expresses que na prtica vm sendo abandonadas, por darem lugar a confuso. A Conveno de 1961 veio consolidar uma tendncia que se vinha verificando no sentido do deslocamento da principal responsabilidade diplomtica da figura do Chefe da Misso para a Embaixada ou Legao entendida em seu conjunto. Dentro dessa nova filosofia, a expresso agente diplomtico perdeu o conceito que lhe era dado: deixou de se referir apenas ao Chefe de Misso e passou a abranger

todo o pessoal diplomtico desta. Seo 3 A Conveno de Viena sobre Relaes Consulares A assinatura da Conveno de 1961 como que preparou o caminho para a Conferncia sobre Relaes Consulares que se reuniu dois anos depois, de 4 de maro a 24 de abril, em Viena. E impossvel desassociar as duas conferncias, tanto assim que a CDI, ao elaborar o seu projeto definitivo sobre Relaes Consulares, teve de decidir se continuaria com a orientao seguida no anteprojeto anterior, ou se, mesmo discordando em algumas regras da Conveno de 1961, adaptaria o projeto a ele. Acabou por trilhar esta orientao.

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A adoo da Conveno sobre Relaes Diplomticas como que tornava automtica a assinatura da Conveno sobre Relaes Consulares, mas, ao passo que na primeira a CDI tivera diante de si uma srie de regras relativamente claras e com aceitao generalizada, na segunda o panorama era menos ntido, pois, alm do direito internacional costumeiro, a CDI tinha de examinar inmeras convenes bilaterais, leis internas e usos diversos com o objetivo de preencher os vcuos existentes. O fato que, ao passo que a Conveno sobre Relaes Diplomticas consta de 53 artigos, a Consular tem 79. Uma das tarefas mais rduas da Conferncia foi a de determinar as atribuies consulares. Para algumas delegaes a soluo seria adotar um artigo nos moldes da Conveno de Havana sobre Cnsules, segundo a qual os cnsules exercero as atribuies que lhes confere a lei do seu Estado, sem detrimento da legislao do Estado onde desempenham as suas funes. A outra soluo favorece uma enumerao detalhada das funes, mas a dificuldade consiste precisamente em saber quais as que merecem ser mencionadas. A soluo proposta pela CDI e aceita pela Conferncia consiste numa definio geral, complementada por uma enumerao exemplificativa, mas no exaustiva, das principais atribuies consulares. O artigo 5 ainda estabelece que outras funes podem ser exercidas, desde que no proibidas pelo Estado local ou previstas expressamente em tratado em vigor entre as partes. A determinao da condio jurdica dos cnsules honorrios foi difcil no s em virtude da quase-inexistncia de uma prtica generalizada e de opinies doutrinrias, mas principalmente em decorrncia das posies distintas dos pases possuidores de grandes marinhas mercantes. Pases como a Sucia, a Noruega, a Dinamarca, a Grcia e os Pases Baixos, possuidores de importantes marinhas mercantes e que necessitam de pessoas capazes e de certa projeo local em todos os portos, possuem servios consulares muito bem organizados, mas na base de cnsules honorrios. Como o ttulo de cnsul traz consigo determinadas vantagens, alm da projeo local, razo pela qual muitos pases buscam restringir o nmero de beneficirios dos privilgios consulares, verificou-se uma tendncia desses pases de ser mantido o statu quo. A Conveno adotou alguns artigos assimilativos, nos quais os privilgios e as

imunidades dos cnsules honorrios e das reparties por eles chefiadas so anlogas s dos cnsules de carreira. Os artigos que reconhecem privilgios e imunidades menos extensas so os discriminat rios.

Introduo

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Seo 4 A Conveno sobre Misses Especiais Ao abordar a questo das misses diplomticas, a CDI concluiu que paralelamente diplomacia tradicional havia a diplomacia ad hoc, que tratava de enviados itinerantes, das conferncias diplomticas e das misses especiais, enviados a outros Estados com um objetivo limitado. Em conseqncia, a CDI preparou alguns artigos a respeito que foram submetidos Conferncia de Viena de 1961, a fim de serem examinados conjuntamente com os artigos sobre as misses diplomticas. Foram submetidos a uma subcomisso, mas desde o incio os seus membros concordaram que no convinha tomar uma deciso a respeito, inclusive dada a circunstncia de que os artigos nem haviam sido submetidos aos governos para as suas observaes. A Conferncia de 1961 concluiu que a questo deveria ser estudada a fundo pela CDI e adotou uma resoluo neste sentido. Contrariamente prtica anterior, a AGNU decidiu que o projeto da CDI no seria submetido a uma conferncia especfica, mas seria examinado pela prpria Assemblia, e em 1968 e 1969 coube ao Sexto Comit considerar o Esboo de Conveno sobre Misses Especiais. A Conveno foi adotada pela AGNU em 8 de dezembro de 1969, e nela por misso especial se entende uma misso temporria, representando o Estado, enviada por um Estado a outro Estado com o consentimento deste com o objetivo de tratar de questes especficas ou de executar com a mesma uma funo especfica. A Conveno aceitvel, mas no tem merecido da parte da doutrina maior ateno. Seja como for, a entrega ao Sexto Comit dos artigos propostos, para examin-los e debat-los, foi considerada uma experincia negativa que no deveria repetir-se. Seo 5 A Conveno sobre Relaes entre Estados e Organizaes Internacionais A Conveno sobre Relaes entre Estados e Organizaes Internacionais tambm teve sua origem nos debates da CDI sobre rela-

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es diplomticas. Foi lembrado Comisso em 1958 que o desenvolvimento das organizaes internacionais aumentara o nmero e o escopo dos problemas legais e que tais problemas s haviam sido re-

solvidos parcialmente atravs de convenes sobre os privilgios e as imunidades das organizaes internacionais. Em 1959, Abdullah El-Erian foi escolhido como Relator Especial, mas s em 1971 a CDI elaborou o esboo final, constante de 82 artigos, divididos em quatro partes: Introduo, Misses junto a organizaes internacionais, Delegaes enviadas a rgos ou a conferncias e Dispositivos gerais. Posteriormente, as concluses preliminares do Relator sobre Observadores a conferncias internacionais foram igualmente submetidas Conferncia, muito embora a CDI no tivesse adotado uma posio definitiva a respeito. Novamente, a Conferncia foi realizada em Viena, de 4 de fevereiro a 14 de maro de 1975. Apresentou algumas caractersticas que a distinguiram das demais. Antes de mais nada, pela primeira vez consolidou-se uma prtica nociva, ou seja, o voto em bloco, e note-se que a iniciativa no partiu dos pases em desenvolvimento, mas sim dos pases europeus. Em 1975, as duas correntes que se defrontaram no tinham relao com a Guerra Fria, ou seja, de um lado os pases onde havia uma ou mais organizaes internacionais os host States e. do outro, os demais, ou seja, a quase-totalidade dos pases em desenvolvimento e os pases socialistas. Embora o projeto da CDI fosse considerado razoavelmente satisfatrio, verificou-se desde o incio o empenho dos host States em modificar grande nmero dos dispositivos atravs de um trabalho conjunto consolidado por ocasio da votao. Esta ttica permitiu queles Estados algumas vantagens iniciais, mas aos poucos as demais delegaes se organizaram com o objetivo de defender o projeto da CDI, e reverteu-se a situao. Os Estados-sede apresentaram emenda que lhes daria o direito de declarar um delegado pessoa non grata, tese esta contrria prtica internacional. Mais tarde tambm houve a tentativa de incluir regras atravs das quais o Estado-sede teria o direito de exigir a retirada de um delegado. Como conseqncia das divergncias verificadas e tambm devido ao pouco tempo de que a Conferncia disps, o projeto de artigo 54, que previa a inviolabilidade da sede da delegao, no logrou os dois teros necessrios, criando

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uma lacuna na Conveno. Paradoxalmente, a Conferncia aprovou o artigo 59, que reconhece a inviolabilidade da residncia particular do Chefe da Delegao e dos demais funcionrios diplomticos, bem como de seus bens. Uma regra curiosa adotada a que se nos depara no artigo 90, nos termos do qual, depois da entrada em vigor da Conveno, o rgo competente de uma organizao internacional poder adotar uma deciso visando implementao de alguns de seus dispositivos. Uma das dvidas enfrentadas pela CDI foi a da determinao de quais as organizaes cobertas pela Conveno. O projeto finalmente adotado, ao falar em organizaes de carter universal, excluiu as organizaes regionais. Em 1975, foi submetida Conferncia emenda visando incluso das organizaes regionais, mas a maioria op-

tou pelo texto da CDI. importante salientar que a Conveno sobre a Representao de Estados nas suas Relaes com Organizaes Internacionais de Carter Universal ainda no entrou em vigor, visto que ainda no foram depositados os 35 instrumentos de ratificao ou acessao. Seo 6 As Convenes de Viena sobre a Sucesso de Estados Duas foram as Conferncias realizadas em Viena sobre a Sucesso de Estados: a primeira em 1977-1978, e a segunda, em 1983. No merecem um estudo mais detalhado, dada a rejeio das duas convenes adotadas. A questo da sucesso de Estados foi includa na primeira agenda da Comisso de Direito Internacional (CDI), mas no como assunto prioritrio. Diante do aumento no nmero de novos Estados e em face do peso na votao na Assemblia Geral do bloco afro-asitico, a CDI foi convidada a iniciar o estudo do problema em profundidade. Um subcomit presidido por Manfred Lachs opinou que a Comisso deveria abordar trs tpicos, ou seja, a sucesso em matria de tratados, a sucesso em outras matrias que no os tratados e a participao nas organizaes internacionais.

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A CDI em conseqncia indicou Sir Humphrey Waldock como Relator para a sucesso em matria de tratados, e o Prof. Mohammed Bedjaoui para os assuntos que no os tratados, mais tarde limitados sucesso em matria de bens, de arquivos e de dvidas. Sir Humphrey Waldock tinha a seu favor a circunstncia de haver sido o Relator das negociaes que resultaram na bem-sucedida Conveno sobre o Direito dos Tratados de 1969. A Bedjaoui, professor da Universidade da Algria, coube uma tarefa mais ingrata, que no foi facilidade pelas idias que enunciou logo em seu primeiro relatrio, como, por exemplo, que se deveria dar prioridade sucesso resultante da eliminao do colonialismo, ao contrrio do tipo tradicional; que os esforos no se deveriam limitar codificao de textos em desuso, e muito menos daqueles textos que se haviam tornado letra morta, visto que isto no seria um reflexo da prtica internacional atual; e, tambm, que, como a descolonizao era um fenmeno que deveria evoluir rapidamente, a CDI no se deveria preocupar com solues abortivas ou precrias. Foi ainda mais longe ao afirmar que as resolues sobre autodeterminao e colonialismo da Assemblia Geral das Naes Unidas eram de cumprimento obrigatrio pela Comisso e deveriam orientar os seus trabalhos. Embora se trate de questo sumamente complexa, houve no passado tentativas de formular regras genricas sobre a sucesso capazes de solucionar as questes supervenientes. As Convenes de Viena seguiram a tendncia mais generalizada, ou seja, a de rejeitar a noo de sucesso; a questo de soberania sobre o territrio: os direitos do

Estado sucessor decorrem do DIP, segundo o qual com a extino do Estado ocorre uma tbula rasa. Accioly, como a maioria dos autores, prefere analisar separadamente as vrias hipteses de sucesso, tendo em vista os problemas que nela surgem em matria de tratados, de bens, de arquivos, de dvidas, da legislao e da nacionalidade, bem como as conseqncias do surgimento de novo Estado e a sua situao em face das organizaes internacionais. As duas Convenes de Viena adotaram outra orientao ao examinar separadamente cinco hipteses: a) transferncia de parte do Estado, sem que isto afete a personalidade dos dois Estados, ou seja,

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ambos continuam a existir; b) surgimento de um Estado de independncia recente (newlv independent States); c) unio de Estados; d) separao de parte ou de partes de um Estado, com a conseqente formao de novo Estado; e) dissoluo do Estado.

Seo 7 A Conveno sobre o Direito dos Tratados de Organizaes Internacionais A assinatura em 21 de maro de 1986 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais constituiu mais um importante passo na codificao do DIP. A importncia da Conveno (denominada Viena-li) reside principalmente na circunstncia de haver recebido uma quase total aceitao das delegaes presentes Conferncia, contrastando com o verdadeiro fracasso da Conferncia de 1983. A CDI iniciou o estudo do direito dos tratados de organizaes internacionais em 1950. Embora a maioria dos membros da CDI fosse favorvel a reconhecer o direito das organizaes internacionais neste particular, a opinio que finalmente prevaleceu foi de que seria conveniente aguardar a evoluo da matria diante da pobreza da prtica internacional a respeito. Apesar das tentativas de incluir a questo na sua agenda, a CDI s passou a dar prioridade questo em 1971, quando o Prof. Paul Reuter foi escolhido como Relator Especial. Este apresentou onze relatrios. Problema delicado que se enfrentou foi o de determinar a eventual modificao para melhor de artigos da Conveno de 1969. A Conferncia de 1986 tambm endossou a orientao da CDI de evitar referncias Conveno de 1969, prtica esta capaz de suscitar dificuldades legais no futuro. Diante da crise financeira da ONU, a AGNU decidiu que apenas os artigos capazes de suscitar dvidas de substncia seriam debatidos; nos demais, os textos constantes da Conveno de 1969 seriam pura e simplesmente enviados ao Comit de Redao, que poderia fazer as modificaes de estilo necessrias.

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O problema central que a Conferncia teve de enfrentar, a exemplo do que ocorrera na CDI, foi a determinao da capacidade das organizaes internacionais de firmar tratados. Para a maioria das delegaes, bem como da doutrina, uma vez reconhecida a personalidade internacional de uma organizao internacional, dela decorre o direito de negociar e de firmar tratados. A tese oposta, defendida pelos pases socialistas, era de que a capacidade das organizaes de firmar tratados decorria do respectivo ato constitutivo ou das leis bsicas da organizao. A CDI acabou por adotar no artigo 6 uma frmula de compromisso baseada nas duas teses. A Comisso em seus comentrios ao artigo tambm esclareceu que ele era o resultado de compromisso baseado principalmente na constatao de que este artigo de forma alguma poder ser considerado como tendo o objetivo ou o efeito de decidir a questo do status de organizaes internacionais em direito internacional. Seo 8 A Conveno sobre o Direito do Mar de 1982 A Conveno sobre o Direito do Mar, assinada em Montego Bay, em 10 de dezembro de 1982, merece ser estudada separadamente, pois, ao contrrio das convenes mencionadas anteriormente, no foi o resultado de um anteprojeto da CDI, mas de onze anos de reunies de delegados de todo o mundo em Genebra, Nova York, Caracas e Jamaica. E bem verdade que os responsveis pela elaborao da Conveno de 1982 repetiram quase que ipsis verbis as Convenes de 1958 sobre o Mar Territorial e sobre o Alto-Mar. Em outras palavras, a principal preocupao da maioria das delegaes no era de cunho legal, mas sim poltico e econmico. A convocao da Terceira Conferncia sobre o Direito do Mar nasceu de um discurso pronunciado pelo Senhor Arvid Pardo, Delegado de Malta Assemblia Geral das Naes Unidas de 1967, em que abordou os ltimos progressos verificados em relao explorao dos mares, principalmente dos fundos dos oceanos, onde, ao que tudo indicava, seria possvel extrair quantidades fantsticas de min-

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rios, sobretudo ndulos de mangans, nquel, cobre e ferro, alm de outros minrios em menores quantidades, alm do potencial do subsolo dos fundos marinhos em matria de petrleo e gs natural. O pronunciamento de Arvid Pardo foi recebido com entusiasmo pelos pases em desenvolvimento, animados com a possibilidade de poderem participar da explorao dessas riquezas, desde que conseguissem evitar que as grandes potncias monopolizassem a explorao das mesmas. Em 1970, foi aprovada uma resoluo declarando que

a rea passaria a constituir patrimnio comum da humanidade. A ateno da UNCLOS (a United Nations Conference on the Law of the Seas) concentrou-se em trs grandes tpicos: a explorao do fundo dos mares e de seu subsolo, a extenso dos limites martimos dos Estados costeiros e a determinao dos direitos dos Estados sem litoral martimo e os dos Estados geograficamente desfavorecidos. Mas cedo constatou-se que a sorte da Conferncia giraria em torno da explorao dos fundos marinhos, visto que os outros dois tpicos seriam equacionados de conformidade com a soluo dada questo dos fundos. A fim de evitar que a Conferncia acabasse por adotar uma conveno aceitvel por uma maioria ocasional, ficou decidido que ela seria adotada por consenso, isto , mediante a aceitao de todas as delegaes, processo este que resultou na lentido com que transcorreu a Conferncia. A Conveno de 1982 tem sido considerada por muitos como o mais importante tratado de codificao do direito internacional, muito embora as crticas sejam numerosas, tanto assim que j se cogita na busca de regras alternativas aceitveis pelas principais potncias industriais no concernente explorao dos fundos marinhos.

Seo 9 As convenes sobre assuntos cientficos e tecnolgicos e sobre o meio ambiente Na relao das convenes multilaterais de codificao do DIP ainda necessrio mencionar uma srie de atos que vieram codificar

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normas criadas para regulamentar internacionalmente problemas surgidos em decorrncia dos progressos realizados pela cincia e pela tecnologia. Dadas as caractersticas essencialmente tcnicas destas convenes, a sua elaborao no foi entregue CDI, mas a grupos de especialistas, em muitos casos vinculados a determinada organizao especializada, como o PNUMA, a [AO ou a UNESCO. No perodo posterior a 1945, o DIP, que at ento era tridimensional, isto , versava sobre a terra, o mar e o espao areo, passou, em virtude dos progressos verificados, a se ocupar do espao ultraterrestre, dos fundos marinhos e do respectivo subsolo e da Antrtida. Na relao dos tratados que vieram atender a estas novas situaes, cumpre mencionar, a ttulo exemplificativo, o Tratado sobre Princpios Reguladores das Atividades dos Estados na Explorao e Uso do Espao Csmico, inclusive a Lua e Demais Corpos Celestes (1967), o Tratado Proibindo Experincias (testes) com Armas Nucleares na Atmosfera, no Espao Csmico e Debaixo Dgua (1963), o Tratado sobre a Proibio da Colocao de Armas Nucleares e outras Armas de Destruio Macia no Fundo do Mar e no Leito do Oceano e seu Subsolo (1971) e o Tratado da Antrtida de 1959. Por sua vez, a Conveno sobre o Direito do Mar de 1982 se ocupa do leito do mar, dos fundos marinhos e seu subsolo alm dos limites da jurisdio nacional. As convenes destinadas proteo do meio ambiente tambm

figuraram dentre os atos surgidos em decorrncia da evoluo da cincia e da tecnologia. So inmeras, e basta mencionar as mais importantes, ou seja, as duas Convenes firmadas por ocasio da Conferncia do Rio de Janeiro de 1992, sobre Mudana de Clima e sobre Diversidade Biolgica, bem como a Conveno de Viena para a Proteo da Camada de Oznio (1985) e o Protocolo de Montreal sobre Substncias que Destroem a Camada de Oznio (1987), a Conveno de Basilia sobre o Controle dos Movimentos Transfronteirios de Resduos Nocivos e sua Colocao (1989), a Conveno para a Preveno da Poluio Marinha pelo Alijamento de Dejetos e outras Matrias (1972), a Conveno sobre o Comrcio Internacional das Espcies da Flora e da Fauna Selvagens em Perigo de Extino (1973), a Conveno sobre as Zonas midas de Importncia Internacional particularmente como hbitat das aves aquticas (1971) e o Tratado de Cooperao Amaznica (1978).

Capitulo 10

RELAES DO DIP COM O DIREITO INTERNO Foge ao escopo de um Manual de direito internacional analisar todas as doutrinas surgidas para explicar as relaes do DIP com o direito interno, mesmo sabendo que se trata de um dos problemas mais delicados e controvertidos, pois o fundamento atribudo ao DIP influi decisivamente na posio eventualmente adotada. No campo da doutrina, duas grandes correntes buscam demonstrar que as normas internacionais e as municipais tm muito em comum e podem funcionar separadamente. A dificuldade de um juiz diante de um caso concreto consiste em optar por uma das duas, em caso de conflito entre o direito interno e o direito internacional ou, melhor dito, entre uma lei interna e um tratado devidamente ratificado. E aqui se verifica que o enfoque eventualmente dado por um juiz nacional poder no ser o mesmo de um juiz de tribunal internacional. A primeira pergunta consiste em saber se o DIP e o direito interno so dois ordenamentos independentes, estanques, ou se so dois ramos de um mesmo sistema jurdico. A primeira soluo defendida pelos partidrios da tese monista, ao passo que a tese oposta denominada dualista. Para os defensores da doutrina dualista, o direito internacional e o direito interno so dois sistemas distintos, dois sistemas independentes e separados, que no se confundem. Salientam que num caso se trata de relaes entre Estados, enquanto no outro as regras visam regulamentao das relaes entre indivduos. Outro argumento que o DIP depende da vontade comum de vrios Estados, ao passo

que os direitos internos dependem da vontade unilateral do Estado.

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Em conseqncia, o DIP no cria obrigaes para o indivduo, a no ser que as suas normas sejam transformadas em direito interno. Mas na explicao do fenmeno da transformao que os defensores do dualismo mostram a debilidade de seu raciocnio, que, alm do mais, no leva em conta a importncia do costume. A doutrina monista no parte do princpio da vontade dos Estados, mas sim de uma norma superior, e, como esclarece Accioly, em princpio, o direito um s, quer se apresente nas relaes de um Estado, quer nas relaes internacionais. Aceita a tese fundamental de que o direito um s, os defensores da doutrina monista enveredam por dois caminhos opostos: para uns, em caso de dvida, vinga o direito internacional: a tese do primado do direito internacional; j os outros defendem a tese do primado do direito interno. Para Kelsen, do ponto de vista cientfico, os dois sistemas so igualmente aceitveis, ou seja, uma norma qualquer pode ser aceita como ponto de partida do sistema total; mas a seu ver a tese do primado do direito internacional deve ser acolhida por motivos prticos. A doutrina da CIJ tem sido invarivel ao reconhecer o carter preeminente do direito internacional. Em parecer de 1930, a CPJI declarou: princpio geralmente reconhecido, do direito internacional, que, nas relaes entre potncias contratantes de um tratado, as disposies de uma lei interna no podem prevalecer sobre as do tratado. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados adotou em seu artigo 27 a mesma regra: Uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um tratado. Na prtica, verifica-se que as regras constantes de um tratado devidamente aprovado e ratificado substituem a lei interna; dentro do mesmo critrio, uma lei interna posterior no pode substituir um tratado que foi aprovado pelo legislativo e ratificado pelo executivo. A dificuldade surge no tocante a conflito entre tratado e texto constitucional. F. Rezek nos alerta que, embora sem emprego de linguagem direta, a Constituio brasileira deixa claro que os tratados se encontram aqui sujeitos ao controle de constitucionalidade, a exemplo dos demais componentes infraconstitucionais do ordenamento jurdico. To firme a convico de que a lei fundamental no pode sucumbir, em qualquer espcie de confronto, que nos sistemas mais obsequiosos para

Introduo

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com o direito das gentes tornou-se encontrvel o preceito segundo o qual todo tratado conflitante com a Constituio s pode ser concludo depois de se promover a necessria reforma constitucional. A Conveno sobre o Direito dos Tratados (1969) como que prev esta possibilidade, depois de estipular que um Estado no pode invocar como

causa de nulidade o fato de seu consentimento em obrigar-se por um tratado ter sido manifestado em violao de uma disposio de seu direito interno, a no ser que essa manifestao de vontade diga respeito a uma regra de seu direito interno de importncia fundamental (art. 46). Charles Rousseau, tambm, lembra que numerosas constituies estipulam que os tratados concludos de forma irregular do ponto de vista do direito interno carecem de valor em direito internacional.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 44; Brownlie, p. 33; Dez - 1, p. 164; Eric Stein, International law in internal law, AJIL, 1994, v. 88, p. 427; Gonalves Pereira, p. 63; Hans Kelsen, Les rapports de systme entre le droit interne et le droit international public, in RCADJ, 1926-1V, v. 14, p. 231; Mello - 1, p. 82; Philadelpho Azevedo, Os tratados e os interesses privados em face do direito brasileiro, Boletim, n. 1, p. 12, 1945, ano 1; Podest Costa - 1, p. 40; Reuter, p. 53; Rezek - 2, p. 103; Rousseau - 1, p. 37; Schwarzenberg - 1, p. 27; Verdross, p. 63.

Captulo 11

OS SUJEITOS DO DIREITO INTERNACIONAL Sujeito do DIP toda entidade jurdica que goza de direitos e deveres internacionais e que possua a capacidade de exerc-los. Esta noo foi definida com clareza pela CIJ em seu parecer consultivo, de 11 de maro de 1949, no tocante s reparaes por danos sofridos a servio das Naes Unidas, ao declarar que era sujeito do DI, o que significa que a organizao tem capacidade de ser titular de direitos e deveres internacionais e que ela tem a capacidade de fazer prevalecer os seus direitos atravs de reclamao internacional. Dois enfoques existem na determinao dos sujeitos do DI: a clssica, que em sua concepo original atribua a noo de sujeito do DI apenas aos Estados, e a individualista ou realista, para a qual o destinatrio do DI, como, alis, de todos os ramos do direito, s pode ser o indivduo. Durante uns trezentos anos, o DIP se ocupava exclusivamente dos Estados. A primeira dvida sria surgiu com a extino dos Estados Pontifcios e sua incorporao ao Reino da Itlia em 1870 e com a constatao de que os Estados continuavam a reconhecer o direito de legao do Papa, ou seja, continuavam a manter os seus representantes junto a ele e a receber os seus nncios. Em outras palavras, verificou-se que at ento o Sumo Pontfice reunia em si duas entidades: Chefe dos Estados Pontiffcios e Chefe da Igreja Catlica. Em

conseqncia, a prtica internacional, endossada pela doutrina, passou a lhe reconhecer a qualidade de sujeito do direito internacional. Atualmente, a personalidade internacional das Naes Unidas e de determinadas organizaes internacionais no contestada, mas quando da criao da Liga das Naes (LdN) a doutrina relutou em

Introduo

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lhe reconhecer a qualidade de pessoa internacional, tanto assim que Siotto Pintor reagiu com ceticismo iniciativa brasileira de nomear, em 1924, um representante permanente junto organizao. Paul Fauchille, contudo, ponderou que, embora a LdN no fosse um superestado, era com efeito um sujeito do direito internacional. Outras entidades tm sido mencionadas, como, por exemplo, os movimentos de libertao internacional, os domnios britnicos antes de serem reconhecidos como Estados. Dentre os sujeitos cumpre citar ainda o indivduo, no como sujeito indireto de direitos e deveres internacionais, mas como sujeito direto. Acresce que os pases socialistas, com apoio de parte da doutrina, defendem a tese de que os Estados continuam a ser os nicos sujeitos do direito internacional e que os direitos e os deveres de natureza internacional desfrutados pelas organizaes internacionais decorrem exclusivamente da vontade dos Estados.

Bibliografia: A. A. Canado Trindade, Direito das organizaes internas, Braslia, 1990; Accioly - 1, p. 99; Bin Cheng, Subjects of international law, in UNESCO, p. 23; Dez - 1, p. 191; D. P. OConnell, La personalit en droit international, RGDIP, 1965, p. 5; Dupuy, p. 19; Linneu de Albuquerque Mello, Direito internacional pblico, in Enciclopdia Delta-Larousse, t. 6, p. 2879; Mello 1, p. 276; Podest Costa - 1, p. 59; Rezek - 2, p. 157; Rousseau - 2, p. 8; Russomano, p. 165.

PRIMEIRA PARTE

ESTADO EM DIREITO INTERNACIONAL

Captulo 1

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO ESTADO O Estado o sujeito por excelncia do DIP, embora no seja o nico. O Estado tal como o conhecemos hoje em dia o resultado de longa evoluo, mas o DI dele s se ocupa a partir de sua incorporao comunidade internacional, ou seja, a partir do momento em que passa a ter direitos e deveres internacionais. Pode-se definir o Estado como sendo um agrupamento humano, estabelecido permanentemente num territrio determinado e sob um governo independente. Da anlise desta definio, constata-se que, teoricamente, so quatro os elementos constitutivos do Estado, conforme estabelece a Conveno Interamericana sobre os Direitos e Deveres dos Estados, firmada em Montevidu, em 1933, que indica os seguintes requisitos: a) populao permanente; b) territrio determinado; c) governo; d) capacidade de entrar em relao com os demais Estados. Em ingls a palavra nao utilizada como sinnimo de Estado, o que explica as expresses Liga das Naes e Organizao das Naes Unidos. Em portugus, contudo, tem uma acepo especfica, ou seja, designa um conjunto de pessoas ligadas pela conscincia de que possuem a mesma origem, tradies e costumes comuns, e geralmente falam a mesma lngua. Em janeiro de 1851, Pasquale Mancini abriu seu Curso na Universidade de Torino, defendendo o princpio das nacionalidades, segundo o qual os Estados deveriam ser organizados

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tendo em considerao o fator nao. A tese teve aceitao imediata na Itlia, no por motivos jurdicos, mas sim polticos, visto que Mancini tinha em vista a unificao italiana. A verdade que o princpio das nacionalidades no teve maior aceitao. Por populao entendemos a massa de indivduos, nacionais e estrangeiros, que habitam o territrio em determinado momento histrico; a expresso demogrfica, um conceito aritmtico, quantitativo. No deve ser confundida com a palavra povo, que tem um sentido sobretudo social, ou seja, povo em oposio a governo, ou uma parte da coletividade determinada pelo aspecto social. A exigncia de um territrio determinado no deve ser entendida em sentido absoluto, ou seja, o adjetivo determinado no significa que o territrio deve estar perfeitamente delimitado, conforme alguns poucos internacionalistas sustentam. No caso da Amrica Latina, por exemplo, os pases foram devidamente reconhecidos internacionalmente, muito embora as suas fronteiras ainda fossem definitivas. O mesmo fenmeno ocorre atualmente na Africa. Em decorrncia do princpio da igualdade jurdica_dos Estados, a extenso territorial no influi sobre a personalidade internacional do Estado. Antes da segunda guerra mundial, contudo, a personalidade jurdica de Andorra, Mnaco, Liechtenstein e So Marinho era discutida. A partir de 1980, quando diversos pases africanos foram aceitos como membros das Naes Unidas, o status a ser atribudo a uma srie de territrios, denominados microestados, passou a ser uma questo sria. Em tese, reuniam os citados elementos constitutivos de um Estado, mas se discutia a aptido dos citados microestados de

existirem sem o auxlio das antigas metrpoles ou da ONU. Em seu ltimo relatrio, o Secretrio-Geral U Thant lembrou que possivelmente o problema dos microestados poderia constituir no futuro um dos mais graves problemas da Organizao, e o ingresso de algumas ilhas minsculas do Caribe e do Pacfico, algumas com menos de 100.000 habitantes, veio agravar uma situao que est a exigir soluo. O terceiro e o quarto elementos constitutivos do Estado governo e capacidade de manter relaes com os demais Estados se completam. Em outras palavras, necessria a existncia de um governo soberano, isto , de um governo no subordinado a qualquer

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autoridade exterior e cujos nicos compromissos sejam pautados pelo prprio DI. A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas prev no prembulo que a Conveno contribuir para o desenvolvimento de relaes amistosas entre as Naes, independentemente da diversidade dos seus regimes constitucionais e sociais. Dispositivos semelhantes foram includos nas convenes multilaterais assinadas posteriormente em matria consular e de tratados. Mas se teoricamente a existncia do Estado est ligada existncia dos elementos constitutivos, na prtica a atribuio da qualidade de Estado a determinada coletividade pode ser motivo de discusso. Atualmente, com o conceito amplo dado noo de autodeterminao pelas Naes Unidas, o status de Estado tem sido atribudo sem maiores exigncias. Antes da segunda guerra mundial, contudo, exigia-se uma populao mnima e um territrio razovel e, sobretudo, que a existncia econmica da coletividade no pudesse ficar na dependncia de outro ou outros Estados. A facilidade com que as Naes Unidas admitiram como membros alguns Estados como que criou verdadeiros Estados-mendigos, que s sobrevivem graas assistncia financeira da coletividade internacional. Taiwan, ou Formosa, representa um exemplo curioso, pois rene os elementos necessrios para ser reconhecida como Estado, mas no pode ser assim considerada pelo simples motivo de que evita declarar-se como tal. Para J. Crawford, o seu status o de um governo de facto local, consolidado numa situao de guerra civil, e acrescenta que isto no significa que Formosa no possui nenhum status em direito internacional.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 109; Bevilqua - 1, p. 30; Carrillo Salcedo 1, p. 25; Dez - 1, p. 194; Dupuy, p. 21; Eduardo Espfnola, Tratado de direito civil brasileiro, Rio de Janeiro, 1940, v. 5, p. 59; Hungdah Chiu, The international legal status of the Republic of China, in Asian Studies, do School of Law, University of Maryland, n. 5, 1992 (coletnea); James Crawford, The creation of States in international law, London, Oxford University Press, 1979; Mello - 1, p. 287; Nascimento e Silva, Os Mini-Estados, Boletim, abr.Ijun. 1992, p. 77; Oppenheim - 1, p. 119; Podest Costa - 1, p. 59; Quoc Dinh, p. 352; Rezek 1, p. 163; Russomano, p. 191; Sibert - 1, p. 99; Verdross, p. 131; Whiteman, v. 1, p. 223.

Captulo 2

CLASSIFICAO DOS ESTADOS O primeiro princpio da Carta das Naes Unidas que a Organizao baseada no princpio da igualdade soberana de todos os seus membros, mas na prtica verificamos que esta igualdade assume diversos aspectos. Pondo de lado as classificaes embasadas no poder (grandes, pequenos e mdios), no grau de desenvolvimento (desenvolvidos ou industrializados e Estados em desenvolvimento) em democracias e ditaduras, constatamos que o DI se interessa na razo de sua personalidade internacional, ou seja, de sua capacidade de exercer os direitos e as obrigaes por ela enunciados. Brierly salienta acertadamente que o direito internacional no se ocupa com todas as instituies genericamente denominadas Estados, mas somente com aquelas cujos poderes governamentais se estendem direo de suas relaes externas. Seja como for, verifica-se que a maioria dos autores se ocupam da classificao dos Estados em base a sua estrutura, ou seja, em Estados simples e Estados compostos.

Seo 1 Estado simples Os Estados simples so para o DI os plenamente soberanos em relao aos negcios externos e sem diviso de autonomias no tocante aos internos. Representam um todo homogneo e indivisvel. Trata-se da forma mais comum de Estado, sendo o tipo existente na maioria dos Estados latino-americanos. No verdadeiro Estado simples, todas as fraes se encontram em p de igualdade, isto , sem a existncia de colnias e protetorados.

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Os Estados simples, mas nos quais parte deles se achavam sujeitos a um regime especial, terminaram com as Naes Unidas e a outorga da independncia aos territrios sem governo prprio.

Seo 2 Estados compostos por coordenao

O Estado composto por coordenao constitudo pela associao de Estados soberanos ou pela associao de unidades estatais que, em p de igualdade, conservam apenas uma autonomia de ordem interna, enquanto o poder soberano investido num rgo central. Dessa dupla categoria de Estados compostos por coordenao, podem mencionar-se como exemplos: 1~) a unio pessoal, a unio real e a confederao de Estados; 2~) a unio federal. No Estado composto por subordinao, esta se apresenta sob qualquer destas formas: Estado vassalo, protetorado, Estado cliente, pas sob tutela. Unio pessoal E a reunio acidental e temporria de dois ou mais Estados independentes, sob a autoridade de um soberano comum. Por sua natureza, esse tipo de Estado composto quase s se pode conceber sob a forma monrquica. Dele no existe mais exemplo. Entre os antigos casos de unio pessoal, podem mencionar-se os seguintes: Litunia e Polnia (de 1386 a 1569); Gr-Bretanha e Hanver (de 1714 a 1837); Holanda e Luxemburgo (de 1815 a 1890); Blgica e Congo (de 1885 a 1908). Unio real a reunio, sob o mesmo monarca ou chefe de Estado, de dois ou mais Estados soberanos, que conservam a sua plena autonomia interna, mas, por acordo mtuo, delegam a um rgo nico os poderes de representao externa e, geralmente, fundem todos os interesses comuns, no tocante s relaes exteriores. Ao se iniciar a guerra de 1939, pode dizer-se, rigorosamente falando, que o nico caso existente de unio real era o da Dinamarca e Islndia (constituda em 1918), porque a unio entre a Itlia e a Albnia, estabelecida em 1939, colocara esta ltima em estado de completa subordinao em relao outra parte, o que contrrio natureza desse tipo de Estado composto, o qual se baseia na igualdade das partes com-

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ponentes. Presentemente, j no existe caso algum de unio real. O ltimo foi o da Indonsia com a Holanda, sob o cetro da rainha da Holanda. Como exemplos histricos de unio real, mencionam-se os seguintes: Polnia e Litunia (de 1569 at as partilhas da Polnia no fim do sculo XVIII); Sucia e Noruega (de 1814 a 1905); ustria e Hungria (de 1867 a 1919); Dinamarca e Islndia (de 1918 a 1944). Confederao de Estados E uma associao de Estados soberanos, que conservam integralmente sua autonomia e sua personalidade internacional e, para certos fins especiais, cedem permanentemente a uma autoridade central uma parte de sua liberdade de ao. Esses fins especiais so, geralmente: a manuteno da paz entre os Estados confederados; a defesa destes; a proteo dos interesses comuns. A autoridade central, que, s vezes, o nico rgo comum da confederao, tem quase sempre o nome de Dieta. Esta no constitui um governo supremo, mas apenas uma assemblia de plenipotencirios dos governos dos Estados confederados. As suas decises so adotadas por unanimidade e s podem ser executadas por intermdio do governo diretamente interessado. Tais so as caractersticas tericas desse tipo de unio de Estados. Na prtica, entretanto, ele apresenta algumas variedades.

Atualmente, no h exemplo algum vigente de confederao de Estados. Como exemplos histricos, citam-se os seguintes: a Confederao Helvtica (de 1291 a 1848); a Repblica das Provncias Unidas dos Pases Baixos (de 1579 a 1795); os Estados Unidos da Amrica ou Confederao Americana (de 1781 a 1789); a Confederao Germnica (de 1815 a 1866); a Unio Centro-americana (de 1895 a 1898). Quanto Comunidade Britnica de Naes, pode dizer-se que ela uma associao de Estados que no se inclui em nenhuma das modalidades conhecidas de Estado composto. Seus Estados-membros so plenamente soberanos e se acham associados em p de perfeita igualdade, especialmente para fins de natureza poltica. O smbolo dessa livre associao de povos a Coroa Britnica. Da Comunidade fazem parte atualmente: o Reino Unido da GrBretanha e Irlanda do Norte, a Austrlia, a Nova Zelndia, o Canad,

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o Ceilo, o Paquisto, a ndia, Gana, a Nigria, a Jamaica, a Guiana Britnica e outros. Estado federal ou federao de Estados E a unio permanente de dois ou mais Estados, na qual cada um deles conserva apenas sua autonomia interna, sendo a soberania externa exercida por um organismo central, isto , pelo governo federal, plenamente soberano nas suas atribuies, entre as quais se salientam a de representar o grupo nas relaes internacionais e a de assegurar a sua defesa externa. Nesse tipo de unio de Estados, a personalidade externa existe somente no superestado, isto , no Estado federal. Os seus membros, ou seja, os Estados federados, possuem simplesmente a autonomia interna, sujeita esta, entretanto, s restries que forem impostas pela constituio federal. Existe, pois, nesse tipo de Estado composto uma partilha de atribuies do poder soberano, cabendo, porm, sempre ao Estado resultante da unio, o exerccio, conforme ficou dito, da soberania externa. Como exemplos de federaes, podem mencionar-se os seguintes: a) Estados Unidos da Amrica (a partir da entrada em vigor, em 1789, da constituio adotada, dois anos antes, na conveno de Filadlfia); b) a Sua (desde a constituio de 1848); c) o Imprio Alemo (de 1871 a 1919); d) a Repblica Federal Alem (desde 1949); e) o Mxico (desde 1875);]) aArgentina (desde 1860); g) aVenezuela (desde 1893); h) a Unio das Repblicas Socialistas Soviticas (desde 1923) alm de alguns dos domnios britnicos (o Canad, a Austrlia). O Brasil Estado federal desde a Constituio de 24 de fevereiro de 1891.

Seo 3 Estados compostos por subordinao O DI estudava no s os Estados plenamente soberanos, mas tambm alguns outros tipos de unies em que os integrantes no se achavam em p de igualdade, ou no possuam plena autonomia, ou se achavam

despidos do gozo de determinados direitos, entregues a outros. Eram os Estados vassalos, protetorados ou Estados clientes, hoje inexistentes, cujo estudo pode ser feito a ttulo de curiosidade histrica.

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Os Estados vassalos eram fenmeno tpico do Imprio Otomano, que mantinha sob o regime pases como a Moldvia, Valquia, Srvia, Montenegro e Bulgria. Podiam ser definidos como entidades cuja autonomia interna era reconhecida pelo Estado suserano, o qual os representava do ponto de vista externo e lhes exigia ainda o pagamento de um tributo. O protetorado uma verso mais moderna do Estado vassalo em que um Estado, em virtude de um tratado, entrega a administrao de certos de seus direitos a um ou vrios Estados mais fortes e poderosos. Citam-se como exemplos o Marrocos e a Tunsia, sob a proteo da Frana; Abissnia, da Itlia, e o Egito e o Transvaal, sob a dependncia da Inglaterra. No protetorado ocorria um capitis diminutio voluntria, geralmente em virtude de um tratado; o Estado conservava sua personalidade internacional; no era parte do territrio do Estado protetor, e os sditos mantinham a sua nacionalidade. Os Estados clientes (ou quase-protetorados) apenas confiavam a outro Estado a defesa de determinados negcios ou iILL.esses, mantendo intacta a sua personalidade internacional. Surgiram principalmente no incio do sculo XX, quando os Estados Unidos, de conformidade com a poltica do big-stick de Theodore Roosevelt, intervieram em alguns pases onde imperavam situaes caticas, beirando a anarquia: Cuba (1901 e 1934), Panam (1903), Repblica Dominicana (1907), Haiti (1915), Filipinas (1934-1946). A interveno do Japo na Mandchria em 1932 tem certa semelhana com as citadas anteriormente. A relao da URSS com os chamados pases satlites, como a Tcheco-Eslovquia, a Polnia, a Hungria, a Romnia e a Bulgria, tambm tem alguma analogia: o controle destes na rea militar, econmica e comercial no foi em decorrncia de tratado aceito livremente, tanto assim que com o desmoronamento da Rssia Sovitica os pases em questo trataram de romper as suas relaes de subordinao. Seo 4 O sistema internacional de tutela A Carta das Naes Unidas nos artigos 75 a 85 criou o sistema internacional de tutela, uma adaptao do sistema dos pases sob mandato

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criado pela Liga das Naes, que entregou a administrao de algumas provncias do Imprio Otomano ou das antigas colnias do Imprio Germnico a alguns dos pases vencedores da primeira guerra mundial. Dividiram-se em trs classes, sendo que os da classe A, todos

eles antigas provncias da Turquia, foram considerados aptos a adquirir a independncia, que, contudo, s foi alcanada depois da segunda guerra mundial. Contrariamente ao que ocorreu na poca da Liga das Naes, quando os territrios sob mandato foram tratados como meras colnias, as Naes Unidas cedo demonstraram o seu empenho em tornar os territrios tutelados o mais breve possvel mediante o seu ingresso na prpria organizao. Com a extino do ltimo territrio tutelado, o sistema, bem como o Conselho de Tutela, perdeu a sua razo de ser. O Sudoeste africano a Nambia , antiga colnia alem, foi entregue frica do Sul, que se recusou a transform-lo em territrio tutelado, incorporando-o de facto ao seu territrio. Finalmente, depois de inmeras resolues da Assemblia Geral das Naes Unidas e alguns pronunciamentos da CIJ, a frica do Sul concordou em reconhecer a sua independncia.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 113; Bengt Broms, States, na coletnea da UNESCO, p. 48; Dez - 1, p. 204; H. Kelsen, The law of the United Nations, London, 1950; M. Pilotti. Les unions dtats, in RCADI, 1928, v. 24, p. 441; Mello - 1, p. 301; Podest Costa - 1, p. 75; Rousseau - 1, p. 96; Russomano, p. 209; Sibert - 1, p. 105; Themstocles Brando Cavalcanti, Direito administrativo brasileiro, Rio de Janeiro, 1942, v. 2, p. 93; Verdross, p. 139; W. B. Cowles, International Iaw as applied between subdivisions of federations, in RCADJ, 1949, v. 74, p. 655; Whiteman, v. 1, p. 364.

Captulo 3

NASCIMENTO DE ESTADO O problema da formao dos Estados mais do domnio da histria e da sociologia do que do DIP, que, a rigor, s passa a se interessar pelo fenmeno aps a sua constituio. Mas, no obstante a insistncia da doutrina neste particular, no se pode ignorar que a questo do nascimento dos Estados se acha vinculada aos vrios tipos de sucesso de Estado, especialmente sucesso por separao ou pelo desmembramento de um Estado. As guerras tm sido tradicionalmente fator de nascimento de um Estado, no s as guerras de independncia, mas tambm como conseqncia indireta da conflagrao, a exemplo do que ocorreu depois da primeira guerra mundial, quando os Imprios Germnico, AustroHngaro e Otomano se esfacelaram com o conseqente surgimento de inmeros novos Estados. Na segunda guerra mundial, verificou-se

o fenmeno inverso: os novos Estados surgiram em detrimento das potncias vencedoras, cujas colnias foram adquirindo aos poucos a respectiva independncia, graas aplicao do princpio da autodeterminao pela Assemblia Geral das Naes Unidas. O desmembramento da URSS acarretou igualmente o nascimento, ou melhor dito, o renascimento de diversos novos Estados, a comear com os trs pases blticos. Em decorrncia do sucedido na Rssia, a Tcheco-Eslovquia se desdobrou em duas Repblicas. Na Jugoslvia, onde se tentara unir pases de etnias e religies difrentes, o desmembramento se operou custa de sangrenta guerra interna. O Estado nasce em decorrncia da reunio de determinados elementos constitutivos, conforme foi visto.

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A simples reunio desses elementos no acarreta a formao de fato do Estado; necessrio que haja um elemento de conexo entre eles, isto , que haja condies propcias de afinidades. Para Mancini, este elemento era a nacionalidade, tese por ele defendida tendo em vista a unificao italiana. R. W. Erich ensinava que os diversos elementos que contriburam para a criao de novos Estados depois da guerra de 1914-1918 eram complexos e muitos complicados: clculo das potncias estrangeiras que se esforaram para tirar proveito das aspiraes dos elementos nacionais descontentes; esforo das minorias nacionais para se emanciparem do jugo estrangeiro; movimentos revolucionrios de ordem social e poltica; desmoronamento de potncias importantes mas heterogneas etc. Conclui insistindo na necessidade de que um elemento nacional tenha aproveitado a ocasio que se ofereceu. Mas, alm do fator nacional, outros tm sido lembrados, como a existncia no novo Estado de fatores econmicos que o permitam sobreviver. Para muitos autores, escrevendo antes da segunda guerra mundial, a existncia de uma populao e de um territrio de propores razoveis era de rigor. Esses elementos, contudo, deixaram de ser exigidos no mbito das Naes Unidas, onde a autonomia da vontade passou a vigorar, jogando sobre a comunidade internacional o nus de arcar com a existncia do novo membro. Alis, M. Sibert, ao enumerar os elementos constitutivos do Estado, citava, em primeiro lugar, uma associao permanente e bastante numerosa de homens capaz de subsistir com os seus prprios recursos, bem como um territrio suficiente para garantir a permanncia da sociedade que o ocupa. Dentre os modos de formao de Estado, cita-se em primeiro lugar o estabelecimento permanente de uma populao num territrio determinado. Em tese, tratar-se-ia de um territrio desocupado ou ento habitado por povos primitivos. Como exemplo, menciona-se a Repblica do Transvaal, ocupada por holandeses que deixaram a Colnia do Cabo em 1836 e se dirigiram para o hinterland sul-africano, localizando-se finalmente alm do rio Vaal. A Repblica do Transvaal foi reconhecida internacionalmente e s deixou de existir em 1902, depois da guerra com a Gr-Bretanha. Outro caso o da Libria, criada depois que entidades norte-americanas conseguiram obter, em 1821, dos chefes nativos, concesses territoriais na Costa ~a Guin, para l enviando escravos libertos.

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Nos dias que correm, a formao de um Estado pode ocorrer de trs maneiras: 1) separao de parte da populao e do territrio de um Estado, subsistindo a personalidade internacional da me-ptria; 2) dissoluo total de um Estado, no subsistindo a personalidade do antigo Estado; 3) fuso em torno de um Estado novo. A grande maioria dos Estados surgidos nos sculos XIX e XX nasceu mediante a separao de uma parte da populao e do territrio de um Estado. No sculo XIX, os pases americanos surgiram dessa maneira, o mais das vezes depois de uma guerra de libertao, a exemplo do que ocorreu com o Brasil, os Estados Unidos e os demais pases hispano-americanos. O novo Estado pode surgir mediante entendimento com a meptria, conforme ocorreu com a Provncia Cisplatina, em 1828, que fora incorporada ao Brasil sete anos antes. A independncia de dezenas de antigas colnias, territrios sob tutela e territrios sem governo prprio se enquadra nesse caso; embora as antigas potncias colonialistas tenham resistido, acabaram concordando, diante da presso exercida internacionalmente, com base no princpio da autolimitao. Como exemplo de formao de Estados em virtude de desmembramento de um Estado que tenha deixado de existir internacionalmente, cita-se o caso da Gr-Colmbia, que se dissolveu em 1830, dando lugar ao nascimento das Repblicas de Nova Granada (hoje Colmbia), Venezuela e Equador. Outro exemplo o do Imprio Austro-Hngaro, dissolvido depois da primeira guerra mundial, com o conseqente surgimento das Repblicas da ustria, da Hungria e da Tcheco-Eslovquia. A queda do Muro de Berlim em 1989 e o desmembramento da URSS resultaram no nascimento de inmeros novos Estados. A URSS foi desmembrada, surgindo da a Federao Russa, com sede em Moscou, e inmeras outras repblicas, como Ucrnia, Gergia e Bielo-Rssia. Por sua vez, a Iugoslvia, com a morte do Marechal Tito, sofreu uma srie de sangrentas guerras de independncia: surgiram as Repblicas da Crocia, Bsnia e Macednia, ao passo que a antiga Iugoslvia compreende hoje apenas os territrios da Srvia e de Montenegro. O desmembramento da Tcheco-

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Eslovquia realizou-se pacificamente, com o surgimento da Repblica Checa e da Eslovquia. O terceiro modo de formao de Estado a fuso ocorre quando um Estado-ncleo absorve outras entidades, passando todos a formar um novo Estado, isto , mediante o desaparecimento da personalidade de todos, inclusive a do Estado-ncleo. A fuso poder ocorrer pacificamente ou por meio de conquistas. O exemplo clssico de Estado por fuso o da Itlia, onde, em 1860, os ducados de Modena,

Parma e Toscana e o Reino de Npoles foram incorporados ao Piemonte, para formar um novo pas. Mas, ao contrrio do exemplo italiano, verifica-se que na maioria dos casos de fuso inexiste o sentimento de unidade nacional, e, em conseqncia com o enfraquecimento do poder central, a fuso se desfaz, conforme ocorreu com a URSS e a Iugoslvia. Depois da segunda guerra mundial, houve ainda algumas tentativas de fuso, todas elas de curta durao, como a unio entre o Egito e a Sria e a da Sria com a Lbia. Um exemplo bem-sucedido, mas raramente lembrado, o da fuso em 1964 de Zanzibar e Tanganica para constituir a Tanznia.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 152; Bengt Broms, States, in UNESCO, p. 43; Bevilqua - 1, p. 30; Dez - 1, p. 194; Frederick Hartmann, The relations of nations, 3. ed., NewYork, 1967, p. 20; G. E. do Nascimento e Silva, Os novosantigos pases da Europa Oriental, Jornal do Brasil, 12 fev. 1993; Guggenheim - 1, p. 171; H. Krabbe, Lide moderne de ltat, in RCADI, 1926, v. 13, p. 509; Hungdah Chiu, The international legal status of the Republic of China, in Occasional papers, contemporary Asian studies, University of Maryland, n. 5, p. 1, 1992; James Crawford, The creation of States in international law, 1971; Nascimento e Silva, La formacin de los Estados en la Postguerra, Revista Jurdica y Social (da Faculdade de Direito da Universidade dei Litoral - Santa F, Argentina), n. 68-69, p. 331, 1951, reproduzido no Jornal do Commercio, 18 nov. 1951; Pastor Ridruejo, p. 309; Queiroz Lima, Teoria do Estado, Rio de Janeiro, 1943, p. 183; Quoc Dinh, p. 353; R. W. Erich, La naissance et la recognition des tats, in RCADJ, 1926, v. 13, p. 427; Rousseau - 2, p. 15; Sibert - 1, p. 99.

Captulo 4

RECONHECIMENTO DE ESTADO E DE GOVERNO Com a formao do Estado, surge o problema de seu reconhecimento internacional; ocorrendo uma mudana de governo em violao das normas constitucionais do Estado, sobrevm o problema do reconhecimento do governo de facto. As duas situaes tm muito em comum, e o direito internacional estabelece regras bastante semelhantes aplicveis quer a um caso, quer ao outro, mas importante salientar que se trata de situaes bem distintas. Seo 1 Reconhecimento de Estado Reunidos os elementos que constituem um Estado, o governo da

nova entidade buscar o seu reconhecimento pelos demais membros da comunidade internacional, o que implicar a aplicao mesma das normas de direito internacional. No passado, o problema do reconhecimento das antigas colnias europias nas Amricas representou um ato poltico-jurdico sumamente importante e foi, na maioria dos casos, objeto de prolongadas e difceis negociaes que envolviam as antigas metrpoles e os novos Estados. O exemplo do Brasil tpico: proclamada a sua independncia em 7 de setembro de 1822, s obteve o seu reconhecimento pelo Rei de Portugal em 29 de agosto de 1825. atravs do Tratado de Paz e Aliana, onde as condies do reconhecimento, inclusive as de natureza financeira, se achavam enumeradas. Com anterioridade, apenas os Estados Unidos e a Argentina haviam reconhecido o Brasil; a partir daquela data todos os demais pases

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estavam livres para faz-lo. No caso das antigas colnias espanholas, ocorreu o mesmo, ou seja, a Corte de Madrid no s se recusou a reconhecer a sua, mas considerou qualquer iniciativa em tal sentido como ato inamistoso; a Espanha s reconheceu o Mxico em 1836. Reconhecimento significa a deciso do governo de um Estado existente de aceitar outra entidade como um Estado. Trata-se de um ato jurdico, com conseqncias jurdicas, mas na prtica constatamse consideraes polticas que pesam sobretudo no ato de reconhecimento. Tem-se discutido sobre se existe o dever dos antigos Estados de outorgar o reconhecimento a uma entidade que rene os citados elementos constitutivos de um Estado; se em tese tal obrigao deveria existir, verifica-se que a prtica dos Estados no sentido contrrio. A natureza do reconhecimento de Estado um dos temas sobre os quais a doutrina no chega a uma concluso: para a maioria, o ato tem efeito declarativo, mas existe uma importante corrente que defende a tese contrria, ou seja, que o efeito atributivo. O Institut de Droit Jnternational adotou resoluo em Bruxelas, em 1936, na qual pende pela tese do efeito declarativo ao declarar que o ato livre pelo qual um ou mais Estados reconhecem a existncia, em um territrio determinado, de uma sociedade humana politicamente organizada, independente de qualquer outro Estado existente e capaz de observar as prescries do Direito Internacional. Para Hildebrando Accioly, o reconhecimento tem efeito declarativo, e, a seu ver, um organismo que rene todos os elementos constitutivos de um Estado tem o direito de ser assim considerado e no deixa de possuir a qualidade de Estado pelo fato de no ser reconhecido. E acrescenta que por isso mesmo produz efeitos retroativos, que remontam data da formao definitiva do Estado. Se, para os defensores da doutrina do efeito declarativo, o reconhecimento um ato unilateral pelo qual um Estado admite a existncia de outro, para os defensores da tese atributiva o reconhecimento do ponto de vista do DI um ato bilateral pelo qual aos Estados atribuda por consenso mtuo personalidade internacional. Em outras palavras, distingue o nascimento histrico do nascimento da pessoa internacional.

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D. Anzilotti expe magistralmente a razo pela qual a personalidade internacional de um Estado surge concomitantemente com o seu reconhecimento. Assim como toda ordem jurdica determina quais os seus sujeitos, estabelece igualmente o momento em que comeam a existir. E, desde que ser sujeito jurdico significa ser destinatrio de normas jurdicas, a personalidade existe quando uma entidade se torna destinatria de normas. As normas jurdicas internacionais se constituem por meio de acordos; os sujeitos da ordem jurdica internacional comeam portanto a existir no momento em que se verifica um primeiro acordo: precisamente neste instante as entidades entre as quais se verificou tornam-se uma em relao outra destinatrias das normas resultantes do referido acordo e, portanto, sujeitos da ordem jurdica de que estas normas fazem parte. O reconhecimento de novos Estados pode ser expresso ou tcito, mas deve sempre indicar claramente a inteno do Estado que o pratica. No primeiro caso, faz objeto de alguma declarao explcita, numa nota, num tratado, num decreto. No segundo caso, resulta implicitamente de algum ato que torne aparente o tratamento de novo Estado como membro da comunidade internacional: o caso, por exemplo, do incio de relaes diplomticas ou o da celebrao de um tratado com esse Estado. Segundo muitos internacionalistas e de acordo com uma resoluo do Instituto de Direito Internacional, o reconhecimento pode tambm ser de jure, ou de facto, sendo definitivo e completo o primeiro, e provisrio ou limitado a certas relaes jurdicas o segundo. O reconhecimento pode igualmente ser individual ou coletivo, conforme emane de um s Estado ou, ao mesmo tempo, de vrios Estados. O reconhecimento feito, em geral, sem condies, mas, como se trata de ato unilateral, pode ser subordinado a condies. Citamse, alis, diversos casos de reconhecimento condicional. A inexecuo ou desrespeito, por parte do novo Estado, da condio ou condies estabelecidas deve determinar a suspenso ou anulao do reconhecimento. O reconhecimento feito sem condies pode ser considerado como irrevogvel.

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Se um Estado cessa de existir ou perde definitivamente qualquer dos elementos essenciais cuja reunio determina o ato de reconhecimento, este se torna caduco. No h regras precisas e absolutas sobre o momento oportuno para o reconhecimento. Parece, entretanto, que a este respeito se podem admitir os trs princpios seguintes: 1~) se se trata de Estado surgido de um movimento de sublevao, o reconhecimento ser prematuro enquanto no cessar a luta entre a coletividade sublevada e a me-ptria, a menos que esta, aps luta prolongada, se mostre impo-

tente para dominar a revolta e aquela se apresente perfeitamente organizada como Estado; 22) desde que a me-ptria tenha reconhecido o novo Estado, este poder ser logo reconhecido pelos demais membros da comunidade internacional; 32) se se trata de Estado surgido por outra forma, ele poder ser reconhecido logo que apresente todas as caractersticas de um Estado perfeitamente organizado e demonstre, por atos, sua vontade e sua capacidade de observar os preceitos do direito internacional. O estudo do reconhecimento internacional de Estado tem sofrido certa evoluo diante da processualstica seguida na admisso de novos membros nas Naes Unidas. Na vigncia da Liga das Naes, argumentou-se que a admisso na organizao implicava o reconhecimento tcito do novo Estado pelos demais membros da Liga. R. Erich, contudo, declarava ser errnea a pretenso de que a simples admisso acarretasse seu reconhecimento como Estado, lembrando, entre outros argumentos, que a organizao genebrina admitia como seus membros no s os Estados mas tambm os Domnios britnicos e at colnias, e que um Estado podia ser admitido mesmo com o voto em sentido contrrio de um membro. Accioly, contudo, no endossava esta tese, pois a seu ver a admisso na Liga das Naes acarretava direitos e obrigaes que s uma pessoa internacional podia possuir. Mais ainda, o Pacto, que fora aceito por todos os Estados, estipulava expressamente que um Estado podia ser admitido pela maioria de dois teros dos membros da Assemblia. Para Accioly, estes mesmos argumentos se aplicam s Naes. Unidas, e, em tal sentido, recorre aos ensinamentos de Hans Kelsen.

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Outro conceituado autor, Charles de Visscher, adota a posio contrria ao escrever que a admisso nas Naes Unidas no implica reconhecimento individual pelos Estados-membros, do mesmo modo que ela no cria a obrigao individual para eles de reconhecerem o seu governo ou a de manter relaes diplomticas com ele. Conforme foi dito no incio, a questo perdeu importncia, principalmente em face do sistema das Naes Unidas. Antes de mais nada, a admisso depende em primeiro lugar do voto positivo dos cinco membros permanentes do Conselho de Segurana, para ento ser levada Assemblia Geral, onde, de acordo com a atual praxe, as decises so tomadas por consenso, isto , no h voto em contra. A questo podia ser discutida no passado, mas atualmente o que se verifica que ocorre um reconhecimento coletivo e mtuo, sem que isto signifique a obrigatoriedade da manuteno de relaes diplomticas. Se dvidas podem existir quanto obrigao de reconhecer novos Estados, a doutrina e a prtica indicam que, ao contrrio, um Estado criado em violao do direito internacional no deve ser reconhecido. Esta doutrina do no-reconhecimento surgiu a propsito da criao do Estado da Mandchria pelo Japo custa da China. A doutrina foi proclamada emjaneiro de 1932 pelo ento Secretrio de Estado norte-americano, Henry Simpson, justamente a propsito do conflito sino-japons, iniciado no ano anterior. A mesma doutrina foi consagrada pela Assemblia da Liga das

Naes, a 11 de maro de 1932, ao aprovar unanimemente uma resoluo em que declarou que os membros da Liga das Naes so obrigados a no reconhecer situao alguma, tratado ou acordo algum, que possa resultar de meios contrrios ao Pacto da Liga das Naes ou ao Pacto de Paris. As repblicas americanas tambm aceitaram a referida doutrina, quando, em nota de 3 de agosto de 1932, dezenove de entre elas, dirigindo-se Bolvia e ao Paraguai, anunciaram que no reconheceriam soluo territorial alguma do litgio paraguaio-boliviano, obtida por ocupao ou conquista, por meio da fora de armas, e quando, pelo artigo 1~ do Tratado Antiblico do Rio de janeiro, de 10 de outubro de 1933, e pelo artigo 11 da Conveno de Montevidu, de 26 de dezembro de 1933, Sobre Direitos e Deveres dos Estados, se declararam obrigadas a no reconhecer aquisies territoriais realizadas pela fora.

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Seo 2 Reconhecimento de beligerncia e de insurgncia O DI admite alguns atos que podem proceder ao reconhecimento de um Estado como tal, dentre eles, figura em primeiro lugar o reconhecimento como beligerante. Tal ato, embora no seja suficiente, de per si, para a finalidade do reconhecimento, significa que passar o beligerante a desfrutar das regras de direito internacional aplicveis nos casos de neutralidade. Dentre os atos mencionados como preliminares quela finalidade, cita-se o reconhecimento como nao, bem como em tal sentido alguns pronunciamentos feitos no decorrer da primeira guerra mundial. Os autores tm salientado que tal reconhecimento no tem alcance jurdico, mas o fato que nas negociaes de paz certas coletividades foram devidamente contempladas e deixaram de pertencer antiga me-ptria. Mas foroso reconhecer que em todos os casos a motivao era poltica e visava ao enfraquecimento dos Imprios Germnico e Austro-Hngaro. O reconhecimento como beligerante ocorre quando parte da populao se subleva para criar novo Estado ou ento para modificar a forma de governo existente e quando os demais Estados resolvem tratar ambas as partes como beligerantes num conflito aplicando as regras de direito internacional a respeito. No caso de uma revoluo, quando o objetivo apenas o de modificar de modo violento a forma de governo existente, no se trata obviamente de um ato que precede o reconhecimento, mas as regras aplicadas em ambos os casos so idnticas. Se a luta assume vastas propores, de tal sorte que o grupo sublevado se mostra suficientemente forte para possuir e exercer de fato poderes anlogos aos do governo do Estado, constitui um governo responsvel, mantm a sua autoridade sobre uma parte definida do territrio do Estado, possui uma fora armada regularmente organizada, submetida disciplina militar, e se mostra disposto a respeitar os direitos e os deveres de neutralidade, os governos estrangeiros podero pr as duas partes em luta no mesmo p de igualdade jurdica,

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reconhecendo-lhes a qualidade de beligerantes. Para isto, os interesses do governo que deseje efetuar tal reconhecimento devem ter sido atingidos pela luta ou, pelo menos, o desenvolvimento do conflito deve ser tal que os demais Estados no possam, por assim dizer, ficar alheios ao mesmo. O reconhecimento da beligerncia no deve ser prematuro. Mas, se e a prpria me-ptria quem a reconhece, por declarao expressa ou, implicitamente, por atos inequvocos (tal como, por exemplo, a declarao do bloqueio de um porto ocupado pelos sublevados), considera-se que o mesmo reconhecimento, por parte de governos estrangeiros, no ser intempestivo. O principal dos efeitos do reconhecimento da beligerncia conferir de fato ao grupo insurreto os direitos e deveres de um Estado, no tocante guerra. Se os insurretos so reconhecidos como beligerantes pela me-ptria (ou pelo governo legal), esta no poder mais tratlos, at o fim das hostilidades, como rebeldes, mas, ao mesmo tempo, se exonera de qualquer responsabilidade pelos seus atos ou pelos danos e prejuzos sofridos por potncias estrangeiras ou seus nacionais em conseqncia da incapacidade do Estado de preencher suas obrigaes internacionais sobre a parte ou partes do territrio que, na ocasio, no se achem sob a sua autoridade. Em geral, o reconhecimento da beligerncia toma a forma de uma declarao de neutralidade. Quando uma insurreio, com fins puramente polticos, deixa de ter o carter de simples motim e assume propores de guerra civil, sem, contudo, se lhe poder reconhecer o carter jurdico desta, considera-se que existe uma situao de fato, que, no podendo ser classificada como estado de beligerncia, no deve ser qualificada como situao de pura violncia ou de banditismo. A esse estado de fato, que poder ser reconhecido por governos estrangeiros, d-se a denominao de insurgncia. O seu reconhecimento no confere propriamente direitos especiais aos insurretos, mas produz certos efeitos. Assim: 12) eles no podero ser tratados como piratas ou bandidos pelos governos que os reconheam; 2~) a meptria (ou o governo legal), se os reconhece, dever tratar como prisioneiros de guerra os que carem em seu poder; 32) nesta mesma hip1

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tese, os atos dos insurretos no comprometero, necessariamente, a responsabilidade da me-ptria (ou do governo legal). Em qualquer caso, aos insurretos no ser lcito exercer os direitos de visita e busca, nem o de captura de contrabando de guerra, nem o de bloqueio. Admite-se, contudo, que, nas guas territoriais do seu

prprio pas, exeram o direito de se opor entrega de fornecimento de guerra parte adversa.

Seo 3 Reconhecimento de governo As modificaes constitucionais da organizao poltica de um Estado so da alada do direito interno, mas quando a modificao ocorre em violao da Constituio, como no caso de uma guerra civil, os governos resultantes de tais golpes de Estado precisam ser reconhecidos pelos demais Estados. O reconhecimento do novo governo no importa no reconhecimento de sua legitimidade, mas significa apenas que este possui, de fato, o poder de dirigir o Estado e o de o representar internacionalmente. O reconhecimento de governos no deve ser confundido com o de Estados. Mas o de um Estado como que comporta, automaticamente, o do governo que, no momento, se acha no poder. Se a forma de governo muda, isto no altera o reconhecimento do Estado: s o novo governo ter necessidade de novo reconhecimento. Em relao aos novos governos, o reconhecimento poder tambm ser expresso ou tcito. O primeiro feito, geralmente, por meio de nota diplomtica. O segundo deve resultar de fatos positivos que importem na admisso da existncia de novo governo e de que este exerce autoridade sobre o respectivo Estado e o representa internacionalmente. A simples circunstncia de um governo deixar que os seus prprios cnsules continuem a desempenhar as suas funes em territrio sob a autoridade de um governo de fato no implica o reconhe-

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cimento deste ltimo. Da mesma forma, no se deve concluir a existncia de reconhecimento se um governo permite que, no territrio do respectivo Estado, continuem a exercer funes cnsules de um governo de fato, se os mesmos j possuam exequatur. O mesmo, finalmente, ainda se poder dizer quando um governo se limita a nomear algum para exercer funes consulares em territrio submetido a um governo de fato, anterior nomeao, mas no solicita o exequatur. Do mesmo modo que o reconhecimento de Estado, o de governos pode ser de jure, quando definitivo e completo, ou de facto, quando provisrio ou limitado a certas relaes jurdicas. O prprio governo, resultante de uma transformao da estrutura interna do Estado ou de um golpe de Estado, pode ser e geralmente de facto, antes de se tornar de jure, isto , antes de obedecer, na sua formao e no exerccio da sua autoridade, a normas constitucionais. Em geral, o reconhecimento de governos de fato ou de qualquer novo governo obedece exclusivamente a convenincias polticas. Di-

versas doutrinas, entretanto, tm procurado submeter o ato a princpios precisos. Alguns pases tm, por outro lado, adotado certas normas que inspiram a respectiva poltica, nessa matria. Assim, por exemplo, os Estados Unidos da Amrica, desde os primrdios da sua independncia, sustentaram que se devia reconhecer como legtimo todo governo oriundo da vontade nacional, claramente manifestada. Mais tarde, acrescentaram a esse princpio o da inteno e capacidade do novo governo de preencher as obrigaes internacionais do Estado. A doutrina brasileira sobre o assunto muito se aproxima da dos Estados Unidos. assim que o Brasil adota, como a Unio americana, o princpio das situaes de fato. Mas, na sua aplicao, leva em conta as seguintes circunstncias: 1~) a existncia real de um governo aceito e obedecido pelo povo; 2n) a estabilidade desse governo; 3n) a aceitao, por este, da responsabilidade pelas obrigaes internacionais do respectivo Estado. A doutrina Tobar, elaborada por um antigo ministro das Relaes Exteriores do Equador, pretende que se no deve reconhecer governo algum oriundo de golpe de Estado ou de revoluo, enquanto o povo

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do respectivo pas, por meio de representantes livremente eleitos, no o tenha reorganizado, constitucionalmente. De uma conferncia reunida em Cannes, em 1922, resultou a doutrina de que um governo, para ser reconhecido, deveria aceitar os seguintes princpios: a proteo da propriedade individual, o reconhecimento das dvidas, a garantia da execuo dos contratos, o compromisso da absteno de toda propaganda subversiva contra outros pases. Fundadas nessa doutrina, as potncias ali reunidas resolveram, ento, no reconhecer o governo sovitico russo. Em setembro de 1930, o Secretrio de Estado das Relaes Exteriores do Mxico, Sr. Genaro Estrada, proclamou a doutrina de que o reconhecimento de governos constitui prtica afrontosa, que fere a soberania da nao interessada e importa em atitude de crtica. Por isso, um governo no deve subordinar a manuteno ou retirada dos seus agentes diplomticos junto a outro governo preocupao de o reconhecer ou no. Essa doutrina peca pela base, porque o reconhecimento nada tem que possa ferir a soberania do governo a que se aplique, nem atitude de crtica em relao aos negcios internos de outro Estado. apenas uma conseqncia do direito que tem todo governo de manter ou deixar de manter relaes com outro governo. Por outro lado, manter ou retirar uma misso diplomtica, em semelhante circunstncia, importa, afinal de contas, em reconhecer ou no reconhecer, tacitamente, o novo governo.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 154; Bengt Broms, Jnternational law: achievements and prospects, p. 47 (coletnea); D. Anzilotti, Cours de droit internationalpublic, v. 1, p. 160; Dez - 1, p. 191; G. E. do Nascimento e Silva, Efeito do reconhecimento internacional dos Estados, Boletim, v. 1, p. 37, 1945; Georges SceIle, Prcis de droit des gens, Paris, 1932, v. 1, p. 103; H. Lauterpacht, Recognition in international law, Oxford, 1947; Oppenheim - 1; Podest Costa

- 1, p. 61; R. Erich, La naissance et la recognition de tats, in RCADI, 1926, v. 13, p. 427; Robert Redslob, La reconnaissance de 1tat comme sujet de droit international, Rvue de Droit Jnternational, t. 13, p. 450, 1934; Russomano, p. 199; Visscher, p. 286; Whiteman, v. 2, p. 15.

Captulo 5

EXTINO DE ESTADO Os desmembramentos da URSS, da Iugoslvia e da TchecoEslovquia vieram chamar a ateno mais uma vez para o complexo problema da extino dos Estados e a conseqente sucesso. Depois da segunda guerra mundial, o problema tambm fora motivo de preocupao, sem que a doutrina tenha conseguido evoluir na matria. O DIP ainda no apresentou um conceito objetivo a respeito da extino de Estado. A anexao da Estnia, Letnia e Litunia pela URSS parecia um fato consumado, mas, passados mais de cinqenta anos, pode-se perguntar se efetivamente ocorrera a extino dos mesmos. Convm notar que, mesmo depois de concretizada a anexao, vrios pases, inclusive o Brasil, no reconheceram a anexao e continuaram a manter, durante alguns anos, relaes diplomticas com aqueles pases blticos. Indagao semelhante pode ser feita com relao ocupao da ustria pela Alemanha hitlerista em 15 de maro de 1938. Terminada a guerra, a ustria poderia justificadamente esperar que a ocupao chegaria a seu fim, visto que as potncias aliadas declararam em 1943 a inteno de restaurar a sua independncia, que, contudo, s iria ocorrer em 15 de maio de 1955. A pergunta que surge a de saber se a ustria de 1938 a mesma de hoje, ou se ocorreu naquela ocasio a extino do Estado. Do ensinamento da doutrina de que o Estado nasce mediante a reunio de trs ou quatro elementos constitutivos decorre a conseqncia lgica de que o desaparecimento de qualquer um desses elementos implicar a extino do Estado. O desaparecimento de toda a populao, como num xodo total, ou do territrio eram exemplos pouco

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viveis, mas atualmente cientistas tm alertado que em decorrncia do efeito estuta poder ocorrer o degelo das calotas polares com o

conseqente aumento nos nveis dos oceanos e desaparecimento de alguns microestados do Pacfico e do Caribe. Seja como for, podem-se enumerar os modos de extino de Estado, embora os exemplos nem sempre sejam satisfatrios. Em primeiro lugar, temos a absoro completa de um Estado por outro, e os exemplos acima mencionados dos pases blticos e da ustria so ilustrativos. No passado, houve os exemplos de ocupao, com a conseqente transformao do Estado em simples colnia, conforme ocorreu com a Abissnia e a Arglia. No caso da Tunsia e do Marrocos, argumentava-se que a personalidade desses Estados perdurou, os quais, ao se tornarem protetorados da Frana, passaram a ser semisoberanos. Atualmente, a anexao e posterior transformao de um pas em colnia , terica e juridicamente, impossvel, em face dos termos peremptrios da Carta das Naes Unidas. Tem havido casos em que o territrio de um Estado no anexado por um s Estado; com o seu desmembramento, o territrio repartido entre dois ou mais Estados, conforme ocorreu com a GrColmbia em 1830, que foi dividida em trs pases (a Colmbia de hoje, a Venezuela e o Equador), e a Polnia, cujo territrio foi repartido em 1795 entre a Austria, a Prssia e a Rssia. Com o desmembramento do Imprio Austro-Hngaro, em decorrncia da primeira guerra mundial, surgiram trs novos Estados: a Austria, a Hungria e a Tcheco-Eslovquia, sendo que alguns territrios foram ainda entregues a outros pases como a Iugoslvia e a Polnia. Os exemplos recentes da URSS e da Iugoslvia se enquadram neste caso, ou sej a, os antigos Estados desapareceram, para dar lugar a alguns novos sujeitos de direito internacional. O nascimento de Estado por fuso pode resultar da unio de dois Estados soberanos, com a conseqente perda da personalidade internacional dos mesmos em favor da nova entidade. O exemplo j citado do nascimento da Tanznia em 1964 teve como conseqncia a extino de Tanganica e de Zanzibar. O surgimento da Itlia em 1860 citado como exemplo clssico de fuso, s que numa primeira fase ocorreu a anexao pelo Piemonte do Reino de Npoles e dos ducados de Modena,

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Parma e Toscana, sendo que posteriormente a prpria identidade do Estado-ncleo, o Piemonte, tambm desapareceu a favor do novo Reino de Itlia.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 191; Dez - 1, p. 249; Hans Kelsen, The international legal status of Germany, AJJL, 1944, v. 38, p. 689; The international legal status of Germany,AJJL, 1945, v. 39, p. 518; 1. L. Kunz, Identity ofStates in international law, AJJL, 1955, v. 49, p. 69-73; Krystyna Marek, Identity and continuity of States in public international law, tese, Geneva, 1954; Rousseau - 3, p. 330; Whiteman, v. 2, p. 754.

Captulo 6

SUCESSO DE ESTADOS A sucesso de Estados significa, nos termos das Convenes de Viena de 1978 e 1983, a substituio de um (o Estado predecessor) por outro (o Estado sucessor) na responsabilidade pelas relaes internacionais de determinado territrio. O problema no novo, tanto que Grocius dele j se ocupava em 1625, delineando regras baseadas no direito romano ou, mais precisamente, no direito civil. Dada a sua influncia sobre os tratadistas posteriores, os seus ensinamentos chegaram ao sculo XX e serviram de fundamento de algumas decises judicirias. Com o trmino da primeira guerra mundial e o fim dos Imprios Alemo, Austro-Hngaro e Otomano, os Tratados de Versalhes, SaintGermain, Neuilly e Trianon criaram uma srie de novos Estados na Europa, bem como modificaram inmeras fronteiras. Em tese, as modificaes decorreram da teoria da autodeterminao, tal como enunciada pelo Presidente Woodrow Wilson em seus 14 pontos, embora na prtica ocorreu em muitos casos uma simples imposio dos vencedores. A segunda guerra mundial tambm teve profundas conseqncias no s no panorama europeu, mas principalmente na frica e no Pacfico, onde novamente o princpio da autodeterminao, tal como consagrado na Carta das Naes Unidas, passou a ser invocado visando independncia da quase-totalidade dos territrios dependentes, como as antigas colnias e os territrios sob tutela. A questo da sucesso de Estados foi includa na primeira agenda da Comisso de Direito Internacional (CDI), mas no como assunto

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prioritrio. Posteriormente, a CDI foi convidada pela Assemblia Geral a iniciar o estudo em profundidade do problema. Foram indicados dois relatores: Sir Humphrey Waldock, para a sucesso em matria de tratados, e o Prof. Mohammed Bedjaoui, para a sucesso em matria de bens, arquivos e dvidas. Embora os problemas vinculados sucesso de Estados sejam sumamente complexos, houve tentativas de formular regras genricas capazes de solucionar as questes supervenientes, a comear com as idias de Grocius, que buscava no direito romano as solues, ou seja, de que, por analogia com as regras de direito civil, com a morte de uma pessoa a aceitao da herana implique tambm a dos nus. Es-

ses ensinamentos chegaram ao sculo XX, bem como a utilizao da expresso sucesso de Estados, que tem sido criticada, mas para a qual no foi encontrada outra mais satisfatria. Para uma segunda corrente, a utilizao de regras de direito privado deve ser evitada, recorrendo-se ao direito pblico. Na prtica, os resultados so bastante semelhantes. A tendncia mais aceita a de rejeitar a noo de sucesso, isto , de direitos e obrigaes ligados extino do Estado; a questo de soberania sobre o territrio: os direitos do Estado sucessor decorrem do direito internacional, segundo o qual com a extino do Estado ocorre uma tabula rasa, ou, para utilizar a expresso inglesa, um clean sla te. Essa regra, contudo, no deve ser encarada de maneira absoluta, pois admite excees, como nos tratados de fronteiras e no reconhecimento dos direitos adquiridos e da eqidade (equitv). Na prtica, busca-se analisar separadamente as vrias hipteses de sucesso, tendo em vista os problemas planteados, como a sucesso em matria de tratados, bens, arquivos, dvidas, legislao e nacionalidade, bem como as conseqncias do surgimento de novo Estado e a sua situao em face das organizaes internacionais. As duas Convenes de Viena adotam essa orientao, examinando cinco hipteses: a) transferncia de parte do Estado, sem que isso afete a personalidade dos dois Estados, ou seja, ambos continuam a existir; b) surgimento de um Estado de independncia recente (newly independent State); c) unio de Estados; d) separao de parte ou de partes de um

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Estado, com a conseqente formao de novo Estado; e) dissoluo do Estado. Na apreciao das Convenes de Viena importante salientar que houve uma relativa aceitao das regras incorporadas na Conveno de 1978, ao passo que as da Conveno de 1983 foram praticamente rejeitadas pela comunho internacional, tanto que ao trmino da Conferncia de 1983, esta no foi assinada por nenhuma das delegaes presentes. Em ambas as Convenes houve muita relutncia em admitir a existncia de direitos especficos para os newly independent States. Alis, em muitos casos existia um argumento forte contra a nfase dada a eles, ou seja, de que os territrios que poderiam eventualmente tornar-se independentes eram poucos e que as Convenes, tal como as assinadas em Viena depois de 1969, previam que as suas regras s se aplicariam s situaes criadas depois de sua entrada em vigor. Seja como for, cumpre analisar dentro das cinco hipteses mencionadas as regras mais generalizadas, a comear com a sucesso em matria de tratados. P. Guggenheim, por exemplo, opinava que, em direito internacional, o problema da sucesso verifica-se sobretudo no campo do direito convencional, mormente no caso de existir acordo anterior. A circunstncia de existirem duas convenes capazes de mostrar as solues a respeito, ou seja, a de 1969, sobre o direito dos tratados, e a de 1978, sobre sucesso em matria de tratados, simpli-

ficou a matria, principalmente porque se ocupam dos tratados multilaterais, a respeito dos quais a doutrina anterior segunda guerra mundial era pouco satisfatria. Os tratados relativos s fronteiras no sofrem modificao. A Conveno de 1978, em seu artigo 13, categrica: uma sucesso de Estado no afeta as fronteiras estabelecidas por tratado, tampouco as obrigaes e os direitos estabelecidos em tratado relativo ao regime vigente na zona fronteiria. bem verdade que, no caso dos chamados tratados sobre direitos reais, sua continuao em vigor depender do Estado vizinho, que poder objetar a que um tratado sobre navegao ou servido continue a vigorar, como no caso de as relaes entre os dois Estados no serem amistosas.

Manual de Direito Internacional Pblico Seo 1 Sucesso em matria de tratados A Conveno de Viena sobre Sucesso de Estados em Matria de Tratados foi assinada em 23 de agosto de 1978. Convocada a Conferncia em 1977, calculava-se que a Conveno seria assinada no mesmo ano, mas, em virtude dos impasses verificados em relao a diversos artigos, foi necessria nova reunio, efetuada no ano seguinte. Decidido que se deveria dar prioridade questo da sucesso de Estados, a CDI indicou como relator Sir Humphrey Waldock, que havia sido o ltimo relator do projeto que resultou na Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969, considerado um dos melhores documentos em matria de codificao do DIP. No obstante as ressalvas feitas por inmeras delegaes, em decorrncia dos privilgios dados aos Estados de formao recente, as normas nela adotadas so de um modo geral aceitveis, tanto assim que a Conveno teve relativa aceitao, ao contrrio do que ocorreu com a Conveno de 1983. O artigo 11 da Conveno contm dispositivo que se aplica a todos os casos, ou seja, estabelece que uma sucesso de Estados no afeta as fronteiras estabelecidas por tratado nem as obrigaes e os direitos determinados por um tratado relativos ao regime de fronteiras. No caso de sucesso em relao transferncia de poro do territrio, em que ambas as partes so sujeitos do DI, isto , no ocorre extino de uma delas, o artigo 15 prev que os tratados do Estado predecessor deixam de vigorar, salvo se ficar demonstrado que a aplicao do tratado quele territrio seria incompatvel com o seu objetivo e finalidades, ou que poder modificar radicalmente as condies para a sua implementao. Aplica-se o princpio da mobilidade das fronteiras dos tratados. Ocorrendo separao de parte ou de partes do territrio para a formao de novo Estado (fenmeno que no ocorre no caso anterior), os tratados polticos desaparecem, visto que ocorre mudana fundamental de circunstncias, tal como previsto no artigo 62 da Conveno sobre o Direito de Tratados de 1969. Tratado em vigor relativo a todo o territrio do Estado precedente continua em vigor, a no ser que as partes decidam de outra maneira.

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Em caso de separao ou desmembramento, admite-se, em princpio, que os novos Estados no podem estar ligados aos tratados celebrados pelo Estado de que faziam parte, nem os podero invocar em seu favor. Na fuso de Estado, os tratados multilaterais em vigor devem continuar a ser respeitados: os tratados bilaterais devem ser renegociados.

Seo 2 A Conveno sobre sucesso de Estados em matria de bens, arquivos e dvidas A Conveno de Viena sobre sucesso de Estados em matria de bens, arquivos e dvidas, assinada na Capital austraca em 8 de abril de 1983, embora baseada em projeto da CDI, a nica tida pela doutrina como quase inaceitvel. J por ocasio da Conferncia de 1983 constatou-se, ao serem encerrados os trabalhos, que nenhum pas assinou a Conveno, a qual s iria merecer uma ratificao posteriormente. A razo da no-aceitao da Conveno de 1983 reside principalmente na preocupao dos pases afro-asiticos de forar a adoo de regras destinadas a favorecer os pases, geralmente antigas colnias, que haviam adquirido a sua independncia recentemente. A Conveno e sobretudo os trabalhos do Relator, Mohammed Bedjaoui da Arglia, representam, contudo, a contribuio mais importante no tocante aos trs tpicos que at ento s haviam sido abordados de maneira sumria. Numa fase inicial, a CDI havia decidido que o tpico a ser abordado deveria tratar de todos os relacionados com a sucesso, com exceo dos tratados, mas posteriormente julgou-se prefervel limit-los aos trs. Assim, no foram abordadas certas questes como as relaes com organizaes internacionais, a nacionalidade e a legislao. Em caso de anexao total ou parcial, a legislao do Estado anexante passa a vigorar: em caso de fuso, a matria regulada pelos Estados que se fundem; ocorrendo separao ou desmembramento, natural que o novo Estado estabelea a sua prpria legislao, podendo, durante um perodo de transio, viver com a do Estado predecessor.

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Na hiptese de anexao total, os habitantes do Estado anexado devem adquirir a do anexador, embora excees em contrrio possam ser apontadas; no caso da anexao parcial, a nacionalidade do Estado anexador deve estender-se aos habitantes da parte anexada, apesar da possibilidade de poderem eles optar pela nacionalidade que possuam; na fuso, haver apenas uma nacionalidade, ou seja, a do novo Estado; em caso de separao ou desmembramento, surge novo Estado e nova nacionalidade aplicada a todos os habitantes. A sucesso em matria de bens do Estado regulada pelos artigos 7 a 18 da Conveno. Tradicionalmente, os bens do domnio pblico

eram transferidos automaticamente e sem pagamento ao sucessor; os bens de natureza privada s eram transferidos mediante pagamento. A Conveno modificou essa regra: a passagem ser realizada sem compensao, salvo acordo entre as partes ou deciso de rgo internacional. O artigo 9 estipula que as passagens desses bens acarretam a extino dos direitos do Estado predecessor e o nascimento dos direitos do sucessor. No caso de transferncia de parte ou de partes do territrio de um Estado, os imveis passaro ao sucessor, bem como os m eis vinculados s atividades do Estado predecessor no referido terr~ rio, a no ser que as partes adotem, mediante acordo, outra solu ao. Quando dois ou mais Estados se unem para formar um nov Estado, os bens dos antigos Estados passaro nova unidade. Ocorrendo dissoluo, os bens imveis passaro aos Estados su essores em cujo territrio se encontrem; os bens imveis e mveis situa s no exterior passaro aos Estados sucessores em propores eqUitativas. A sucesso em matria de arquivos, dos artigos 19 a 31, um assunto importante que no tem merecido o devido estudo, principalmente da parte dos pases de formao recente. Nos termos do artigo -i 20, a expresso arquivos estatais do Estado predecessor significa todos os documentos seja qual for a sua data ou espcie, produzidos ou recebidos pelo Estado predecessor no exerccio de suas funes que, na data da sucesso do Estado, lhe pertenciam, de acordo com a sua legislao interna, e eram por ele conservados direta ou indiretamente. A Conveno de 1983 estipula que, em princpio, a transferncia de arquivos deve efetuar-se sem o pagamento de compensao, bem como que o carter integral dos arquivos deve ser respeitado.

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No caso de transferncia de parte do territrio sem que tenha ocorrido a formao de novo Estado, a transferncia de arquivos depender de acordo, mas os arquivos relativos administrao normal ou ao territrio, como em matria de fronteiras, devem passar ao Estado sucessor. Na enumerao dos Estados de independncia recente podemos incluir os que na realidade readquiriram a sua independncia, como, por exemplo, o caso dos pases blticos. Neste caso, como que existe um direito a reaver os antigos arquivos e, conseqentemente, os tratados de fronteira que lhes dizem respeito. Ainda no concernente s fronteiras, o Estado predecessor deve fornecer ao Estado sucessor os documentos tendentes a comprovar os seus direitos sobre elas. No caso de unio de Estados para a formao de um novo Estado, os arquivos dos Estados predecessores passaro ao Estado resultante da fuso. Quando um Estado se desmembra e deixa de existir, como ocorreu recentemente com a URSS, e partes de seu territrio passam a formar novo ou novos Estados, as partes dos arquivos que se deveriam encontrar no territrio do Estado sucessor para fins administrativos e os arquivos que dizem respeito ao territrio passaro ao Estado sucessor, a no ser que os Estados resultantes do desmembramento de-

cidam de outra maneira. A Conveno ainda prev a possibilidade de uma troca de informaes, de arquivos ou de reprodues tendentes a garantir a memria nacional. A sucesso em matria de dvidas, objeto dos artigos 32 a 41 da Conveno, um dos problemas mais difceis e. complexos em direito internacional, sendo que nem a prtica dos Estados nem a doutrina apresentam solues satisfatrias. As dificuldades comeam com a prpria definio de dvida do Estado, conforme se verificou por ocasio da Conferncia de 1983. O projeto da CDI, que acabou sendo acolhido, prev que por dvidas do Estado se entende, para efeitos da Parte IV da Conveno, qualquer obrigao financeira de um Estado predecessor surgido de conformidade com o direito internacional para com outro Estado, uma organizao internacional ou qualquer outro sujeito do direito internacional.

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Iniciado o estudo da matria, a Delegao do Brasil sugeriu que definio fosse acrescida a frase qualquer outra obrigao financeira cobrvel de um Estado. Tratava-se de princpio que havia sido adotado pela prpria CDI em projeto anterior e que fora suprimido posteriormente diante da insistncia do Relator. No obstante a sua aceitao por grande nmero de delegaes, a emenda brasileira acabou no sendo acolhida. A regra adotada pela Conveno no tocante s dVi\das no caso de transferncia de parte do territrio corresponde de mod~ geral regra tradicionalmente adotada na Europa continental, ou sej ~, de que uma parte da dvida, baseada nas taxas pagas no passado p~la populao do Estado predecessor, deve passar ao Estado sucess,&. A tendncia posterior ao julgamento da Dvida pblica otoniaiy~-de 1925 passou a ser no sentido de que, salvo tratado em contrrio, no h a obrigao do Estado sucessor de arcar com as dvidas do predecessor. Abremse, contudo, excees no caso de dvidas que beneficiam partes localizadas do territrio cedido, como, por exemplo, para a construo de estradas de ferro, barragens ou portos. A preocupao do Prof. Bedjaoui de proteger na medida do possvel os Estados recentemente independentes resultou em regras que foram muito combatidas, quer na CDI, quer na Conferncia. A regra parte do princpio de que nenhuma dvida do Estado predecessor passar ao Estado sucessor. Defendia, inclusive, a tese de que o Estado sucessor tinha o direito de repudiar um tratado assinado com o Estado predecessor s vsperas de sua independncia, ou pouco depois. Essa tese como que consta do pargrafo 2 do artigo 38. A adoo desse artigo foi um dos motivos da rejeio por diversas delegaes da Conveno. No caso de unio de Estados, as dvidas do Estado predecessor passaro ao Estado sucessor. Na separao de parte ou de partes do territrio de um Estado que continua a existir como tal, a dvida passar numa proporo eqitativa, a no ser que as partes decidam diversamente. Na dissoluo de Estado, a mesma regra se aplica: os Estados sucessores arcaro com uma parte da dvida, em base aos direitos de propriedade.

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Seo 3 Naturalizao coletiva, em conseqncia de cesso ou anexao de territrio Alm dos meios indicados na Quinta Parte de aquisio ou mudana de nacionalidade, deve ser mencionado o que deriva, necessria e logicamente, de uma anexao territorial, quer por efeito de cesso pacfica, quer como imposio consecutiva a uma guerra. Ocorre, ento, a naturalizao coletiva dos habitantes do territrio anexado, excludos, naturalmente, os nacionais de qualquer pas estrangeiro, ali domiciliados ou residentes. Relativamente aos nacionais do Estado anexado ou do qual uma parte transferida a outro, vrios sistemas tm sido sugeridos ou aplicados para a imposio da mudana da nacionalidade. Um desses sistemas aplica tal mudana apenas aos domiciliados no territrio transferido. Outro atende origem: os naturais do territrio, tenham ou no domiclio nele, devem adquirir a nova nacionalidade. Um terceiro sistema exige, ao mesmo tempo, a origem e o domiclio. Num quarto sistema, basta qualquer dessas circunstncias para a mudana da nacionalidade. O sistema que rene mais adeptos o primeiro. E foi o que, em geral, o tratado de paz de Versalhes, de 1919, adotou. Como no se pode ou no se deve impor a uma pessoa uma nacionalidade que ela no queira, porque isso seria contrariar o direito primordial que tem o homem de escolher a sua nacionalidade, concede-se, geralmente, aos habitantes do territrio transferido um direito de opo. Em sua aplicao, esse direito pode obedecer a vrias modalidades. Numa destas, a opo manifesta-se pela simples emigrao, para fora do territrio transferido, dos indivduos que no querem adquirir a nova nacionalidade; noutra, a opo expressa por uma declarao formal, relativa conservao da nacionalidade de origem, sem obrigatoriedade de emigrao; noutra ainda, a opo torna-se conhecida por uma declarao formal, que pode ser acompanhada de emigrao, a qual, por sua vez, pode ser imposta como conseqncia necessria de tal declarao. Conhece-se, por fim, ao menos teoricamente, uma quarta modalidade,

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adotada pela Conveno sobre Nacionalidade, subscrita em Montevidu, em dezembro de 1933, segundo a qual os habitantes de um territrio transferido podero manter a antiga nacionalidade e s adquiriro a nova se por ela optarem, expressamente.

Bibliografia:

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Captulo 7 /

DIREITOS DOS ESTADOS Ao nascer, o Estado ingressa na comunho internacional gozando de todos os direitos reconhecidos pelo direito internacional e com a obrigao de arcar com os deveres por ele impostos. Hoje, no mais se discute sobre a igualdade jurdica dos Estados e, em conseqncia, os direitos reconhecidos aos mais poderosos devem tambm o ser aos menores e mais fracos, desde que se trate de Estado-membro das Naes Unidas, que, em tal capacidade, desfruta de todos os direitos enumerados na Carta. A dificuldade dos internacionalistas identificar os direitos e as obrigaes, principalmente os chamados direitos fundamentais, sem os quais o Estado deixaria de ser uma entidade soberana. Os positivistas, contudo, negam a existncia daqueles. Outros, como Accioly, so de opinio de que s existe para o Estado um direito fundamental: o direito existncia, que pode ser chamado primordial, e do qual decorrem os demais. Segundo Verdross, a doutrina tradicional s admitia cinco direitos fundamentais, quais sejam: direito independncia, direito de conservao, direito de igualdade, direito honra (ou ao respeito mtuo) e direito de comerciar. A Carta da Organizao dos Estados Americanos contm um captulo denominado Direitos e Deveres Fundamen-

tais dos Estados, em que, do artigo 9 ao 22, esto mencionados todos os direitos tidos como tais. Em outras palavras, o que se constata que os direitos fundamentais podem evoluir com o passar dos anos, sendo que as prioridades variam de Estado para Estado, tanto que para muitos de formao recente o principal direito, depois da independncia e da igualdade, o ao desenvolvimento.

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importante lembrar que as rela intern onais no estariam garantidas se os Estados s tivesse direitos, sem e ar submetidos a deveres correspondentes. Embora os Estados americanos tenham logrado eterminar quais os direitos e deveres fundamentais, o projeto elaborado pela Comisso de Direito Internacional, no obstante os seus mritos, no foi adotado pela Assemblia Geral. Seja como for, merecem especial destaque os seguintes direitos: direito liberdade, direito de igualdade, direito ao respeito mtuo, direito de defesa e conservao e direito internacional do desenvolvimento.

Seo 1 Direito liberdade O direito liberdade confunde-se com a noo de soberania, que deixou de ser o direito absoluto e incontestvel de outrora. Admitida a noo dessa soberania relativa lcito falar em direitos decorrentes da soberania interna e externa (que se confunde com o conceito de independncia). A soberania interna representa o poder do Estado em relao s pessoas e coisas dentro do seu territrio ou, melhor, dentro dos limites da sua jurisdio. tambm chamada autonomia. A soberania externa uma competncia conferida aos Estados pelo direito internacional e se manifesta na afirmao da liberdade do Estado em suas relaes com os demais membros da comunidade internacional. Confunde-se, pois, com a independncia. A soberania interna compreende os direitos: a) de organizao poltica, ou seja, o de escolher a forma de governo, adotar uma constituio poltica, estabelecer, enfim, a organizao poltica prpria e modific-la vontade, contanto que no sejam ofendidos os direitos de outros Estados; b) de legislao, ou seja, o de formular as prprias leis e aplic-las a nacionais e estrangeiros, dentro, naturalmente, de certos limites; e) de jurisdio, ou seja, o de submeter ao dos prprios tribunais as pessoas e coisas que se achem no seu territrio, bem

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como o de estabelecer a sua organizao judiciria; d) de domnio em virtude do qual o Estado possui uma espcie de domnio eminente

sobre o seu prprio territrio. A soberania externa compreende vrios direitos, entre os quais se salientam: o de ajustar tratados ou convenes, o de legao ou de representao, o de fazer a guerra e a paz, o de igualdade e o de respeito mtuo.

Seo 2 Direito de igualdade Atualmente, o direito de igualdade reconhecido pelo direito internacional, embora alguns poucos autores ainda insistam em afirmar que a realidade internacional a negao de tal direito. O direito de igualdade reconhecido a todo ser humano, ocorrendo o mesmo em relao aos Estados. Em outras palavras, todos os Estados so iguais perante o direito internacional. O artigo 4 da Conveno Panamericana sobre os Direitos e Deveres dos Estados, concluda em Montevidu em 1933, dispe o seguinte: Os Estados so juridicamente iguais, gozam dos mesmos direitos e tm a mesma capacidade no seu exerccio. Os direitos de cada um no dependem do poder que tenha para assegurar o seu exerccio, mas do simples fato de sua existncia como pessoa do direito internacional. O prembulo da Carta das Naes Unidas proclama o princpio, ao declarar que a Organizao baseada no princpio da igualdade soberana de todos os seus Membros. verdade, contudo, que, na composio e funcionamento do rgo principal da dita Organizao, o referido princpio no foi respeitado. Mas o fato que os elaboradores da Carta no ousaram deixar de enunciar o princpio, nem declarar abertamente que o subordinam a certas restries. As principais conseqncias da igualdade jurdica dos Estados so, em princpio, as seguintes: a) em qualquer questo que deva ser decidida pela comunidade internacional, cada Estado ter direito de voto, e o voto do mais fraco valer tanto quanto o do mais forte; b) nenhum Estado tem o direito de reclamar jurisdio sobre outro Estado soberano. / 106 Manual de Direito Internacional Pblico

Dessa segunda conseqncia resulta que os tribunais de um Estado no tm jurisdio sobre outro Estado e no tm competncia judiciria em relao a outro Estado. Este princpio, entretanto, no deve ser tomado em sentido absoluto. Muitos autores, distinguindo entre os atos praticados pelo Estado como pessoa pblica ou no exerccio do seu direito de soberania, e os que ele executa como pessoa privada, entendem que os primeiros esto isentos da competncia de qualquer tribunal estrangeiro, ao passo que os ltimos so passveis desta jurisdio. Na verdade, porm, no fcil distinguir precisamente os atos de autoridade do Estado, ou a sua atividade jure imperii, dos atos de simples gesto, ou a sua atividade jure gestion is. Como quer que seja, j se nota forte tendncia contra a manuteno da doutrina da absoluta imunidade de jurisdio dos Estados estrangeiros. Onde, porm, a mesma prevalece, tem-se admitido, em geral, que o princpio s no aplicvel quando o prprio Estado renuncia

dita imunidade, expressa ou tacitamente. A renncia ser5 expressa quando conste de tratado ou conveno internacional, ou de uma declarao oficial. Ser tcita: l~) quando o Estado prope uma ao perante tribunal estrangeiro; 2~) quando, acionado perante tribunal estrangeiro, no levanta a declinatria da incompetncia; 32) quando exerce atos de comrcio em territrio estrangeiro e a ao judiciria se refere a tais atos; 42) quando se trata de aes reais relativas a direitos ou interesses que possua em bens imveis situados no territrio de um Estado estrangeiro; 52) quando se trata de aes referentes aquisio, por sucesso ou doao, de bens sujeitos jurisdio de outro Estado. A imunidade de jurisdio aplica-se tambm s simples subdivises polticas dos Estados; Estados de uma federao, provncias, municpios, pois que a ao intentada contra uma dessas subdivises, perante uma jurisdio estrangeira, ser dirigida, afinal de contas, contra o Estado a que pertena a subdiviso e ao qual cabe represent-la, nas relaes internacionais. Seo 3 Direito ao respeito mtuo O direito ao respeito mtuo consiste no direito que tem cada Estado de ser tratado com considerao pelos demais Estados e de exigir que

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os seus legtimos direitos, bem como a sua dignidade moral e a sua personalidade fsica ou poltica sejam respeitados pelos demais membros da comunidade internacional. Assim, um Estado no deve tratar outro Estado de maneira injuriosa, ou ofensiva, e, ao contrrio, deve prestar-lhe as honras de praxe e respeitar os seus smbolos nacionais. Assim tambm, um Estado no deve atentar contra a integridade territorial de outro, nem violar as suas fronteiras. Por outro lado, todo Estado tem direito ao respeito das suas instituies polticas, pelos demais Estados, uma vez que as mesmas no atentem contra a segurana destes. Entre os smbolos nacionais, figura a bandeira do pas. Esta, porm, s assim considerada quando hasteada por quem tenha autoridade para isso. No se deve, pois, considerar como ultraje dignidade de uma nao o desrespeito sua bandeira, quando esta seja arvorada em edifcio no oficial, ou por quem no se ache revestido de carter oficial, e se apresente apenas como objeto de ornamentao, salvo se o desrespeito aplicado acintosamente como insulto nao de que a bandeira smbolo. Seo 4

Direito de defesa e conservao A importncia do direito de defesa e conservao varia de Estado para Estado. Nos pases pequenos, com uma vizinhana de outro mais

poderoso e com uma poltica expansionista, poder ser to importante como o direito existncia, alis est a ele vinculado. A existncia de dois pases poderosos tende a provocar idntico fenmeno, conforme ocorreu durante a guerra fria. Para os pequenos, uma organizao internacional operante, como se esperava quando da assinatura da Carta das Naes Unidas, poder representar importante garantia para a sua segurana. Programas mundiais de desarmamento constituem outro motivo de tranqilidade para Estados que no dispem de indstria blica e so obrigados a gastar fortunas na aquisio de armamento. O direito de conservao abrange todos os atos necessrios defesa do Estado contra os inimigos internos ou externos, tais como a r 108 Manual de Direito Internacional Pblico

adoo de leis penais, a organizao de tribunais repressivos, a prtica de certas medidas de ordem policial, a expulso de estrangeiros nocivos ordem ou segurana pblicas, a proibio da entrada de indesejveis, a celebrao de alianas defensivas, a organizao da defesa nacional etc. O direito de defesa e conservao, porm, no pode ser absoluto: tem que ser limitado pelo direito existncia e conservao dos demais membros da comunidade internacional. Alguns juristas, contudo, tm pretendido que a necessidade tudo justifica. Semelhante doutrina muito perigosa e permite todas as injustias. Ao contrrio, deve manter-se o princpio de que o direito de cada Estado tem por limite o direito dos outros Estados e, portanto, o direito de conservao no pode justificar o fato de um Estado cometer atos ilegais contra outro Estado, inocente e inofensivo. Isto no implica o desconhecimento do direito de legtima defesa, admitido na ordem internacional, como na ordem interna. A legtima defesa, porm, s existe em face de uma agresso injusta e atual, contra a qual o emprego da violncia o nico recurso possvel.

Seo 5 Direito internacional do desenvolvimento O reconhecimento do direito internacional do desenvolvimento, que no deve ser confundido com o direito ao desenvolvimento (estudado no mbito dos direitos humanos), ocorreu nas Naes Unidas como conseqncia do ingresso de inmeros novos Estados, cuja viabilidade econmica era contestada. A Declarao da Concesso de Independncia a Pases Coloniais e Povos (1960), ao salientar que a falta de preparo poltico, econmico, social ou educacional nunca deve servir para postergar a independncia, abriu as portas das Naes Unidas para novos membros que no poderiam sobreviver sem o auxlio, principalmente econmico, da comunidade internacional. Argumentava-se que o reconhecimento desse direito internacional do desenvolvimento colidia com os princpios da reciprocidade e da no-discriminao, ambos corolrios do direito da igualdade jur-

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dica dos Estados. Visando contornar esse bice jurdico, passou-se a falar em Estados juridicamente iguais, mas economicamente desiguais. No obstante a circunstncia de U Thant haver alertado a Organizao, em seu ltimo relatrio anual, de que o problema dos microEstados poderia tornar-se um dos mais srios que as Naes Unidas teriam que enfrentar, a Assemblia Geral adotou vrias resolues, em que buscava criar para os Estados em desenvolvimento uma srie de medidas visando sua melhoria, a comear com a adoo da Nova Ordem Econmica Internacional, seguida pela primeira Conferncia sobre Comrcio e Desenvolvimento a UNCTAD e a criao da Organizao das Naes Unidas para o Desenvolvimento Industrial (ONUDI ou UNIDO).

Seo 6 Direito de jurisdio Todo Estado tem o direito de exercer a sua jurisdio no seu territrio e sobre a populao permanente, com as excees estabelecidas pelo direito internacional. Hans Kelsen, ao analisar o artigo 3 do projeto de declarao dos direitos e deveres dos Estados, elaborado pela Comisso de Direito Internacional em 1949, salientou que a jurisdio s pode ser exercida sobre os indivduos e s indiretamente sobre coisas. O citado projeto dizia que o Estado tem o direito de exercer jurisdio sobre o seu territrio e sobre todas as pessoas e coisas nele existentes (over its territory). No entender de Kelsen, o correto seria falar em jurisdio no seu territrio, e no sobre ele, o que poderia dar a impresso equivocada de que se tratava do direito de dispor do territrio. O direito do Estado sobre o territrio e os respectivos habitantes exclusivo, ou seja, nenhum outro Estado pode exercer a sua jurisdio sobre o territrio, a no ser com o consentimento do primeiro. bem verdade que a legislao do Estado pode prever o exerccio de sua jurisdio em pas estrangeiro sobre os respectivos nacionais, o que significa que a jurisdio do Estado em relao aos estrangeiros no exclusiva. Para alguns autores, a palavra competncia exprime melhor o fenmeno. E o caso de C. Rousseau, para quem competncia territorial

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significa a competncia do Estado em relao aos homens que vivem em seu territrio, s coisas que nele se encontram e aos fatos que a ocorrem. Em suma, cumpre estudar o problema da jurisdio em relao ao territrio do Estado e a jurisdio sobre os nacionais no exterior, e para tanto a definio de nacional em primeiro lugar.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 204; Ricardo Alfaro. The rights and duties of States, in RCADI, 1969, v. 97, p. 91-202; Antnio Celso Alves Pereira, O direito ao desenvolvimento no contexto dos direitos humanos, Boletim, jan.Imar. 1992, p. 27-43; Bevilqua - 1, p. 54; Fauchille - 1, p. 461; Raul Fernandes, Lgalitjuridique des Etats, Genebra, 1921; F. V. Garcia Amador, El derecho internacional dei desarollo, Madrid, 1987; Hague Academy of lnternational Law Colloque sur Le Droit Internationai au dveloppement au plan international. Dordrecht, 1980; Hans Kelsen, The draft declaration on rights and duties of States, AJIL, 1950, v. 44, p. 259-76; Mello - 1, p. 360; Pessoa, artigo 15; Podest 1, p. 119; Robert Rosenstock, lhe Declaration of Principies of lnternational Law Concerning Friendly ReLations, AJJL, 1970, v. 65, p. 713; Stiio Sfriades, Principes gnraux du droit international de la paix, in RcA DI, 1930, v. 34, p. 343; Verdross. p. 167; David Vital, The une qualitv of States, Oxford. 1967. Bibliografia sobre direito dejurisdi~o: Covey T. Oliver, Thejurisdiction (competence ofStates), in UNESCO, p. 307; J. L. Brierly, Rgles gnrales du droit de ia paix, in RCADI, 1936-1V, v. 58, p. 149; Hans Kelsen, lhorie gnrale du droit internationai public. Problmes choisis, in RCADI, 1932-1V. v. 42, p. 192; idem, The draft deciaration on rights and duties of States, in AJIL, 1950, v. 44, p. 267; Rousseau - 3, p. 8; Mello - 1, p. 360; Hackworth, v. 1, p. 569; Quoc Dinh, p. 386; Susanne Bastid, Les problmes territoriaux dans la jurisprudence de la CJJ, in RCADI, v. 107, p. 367; Dez - 1, p. 465.

Capitulo 8 DEVERES DOS ESTADOS Embora a nfase da doutrina seja nos direitos internacionais dos Estados, seria mais coerente com o fundamento do direito internacional que tal primazia fosse dos deveres. Para Hans Kelsen, existe um primado incontestvel do dever sobre o direito, pois as normas do direito internacional geral impem deveres sobre os Estados e ao faz-lo conferem direitos aos demais. E acrescenta que se os deveres forem formulados corretamente a formulao do direito correspondente suprflua. A exemplo do que ocorre com os direitos, a enumerao dos deveres apresenta dificuldades, sobretudo se lembrarmos que a doutrina fala em deveres jurdicos e deveres morais. A esta lista ainda necessrio acrescentar a figura do jus cogens e o chamado soft-law. Talvez a principal novidade da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados tenha sido o reconhecimento do princpio do jus cogens. No dizer da Conveno, uma norma imperativa (jus cogens) de direito internacional geral uma norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional dos Estados no seu conjunto, como uma norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser

modificada por uma norma de direito internacional geral da mesma natureza (art. 53). A adoo do princpio dojus cogens foi objeto de prolongados debates no mbito da Comisso de Direito Internacional, e, apesar de quase todos os seus membros, bem como os governos que responderam ao questionrio, haverem-se manifestado a favor da idia, constata-se que, embora aceita em sua essncia, no havia unanimidade quanto ao seu alcance. Cogitou-se em mencionar no texto alguns exemplos,

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mas a deciso final foi incluir nos comentrios ao artigo alguns exemplos indiscutveis, como os pautados nos princpios da prpria Carta. Alguns tratados que codificam situaes caractersticas do jus cogens admitem que as partes contratantes podero denunci-los. E o que ocorre com a Conveno de Combate Escravido (1928), a Conveno sobre Genocdio (1948) e a Conveno sobre a Eliminao de todos os tipos de Discriminao Racial (1965). No caso dojus cogens a denncia inadmissvel. No caso da Conveno sobre Genocdio, mesmo se um Estado a denunciasse, continuaria vinculado s clusulas bsicas. Em outras palavras, no caso dojus cogens existe uma obrigao que o Estado no pode em nenhuma hiptese desconhecer. O artigo 64 estipula que, Se sobrevier uma nova norma imperativa de direito internacional, qualquer tratado existente em conflito com essa norma torna-se nulo e extingue-se. Diante das dificuldades surgidas na determinao de quais as normas de jus cogens, a Conveno de 1969 prev que caber CIJ a deciso a respeito. Surgiu no direito internacional contemporneo o que se convencionou chamar de soft-law, expresso de difcil traduo para o portugus, mas que tem certa semelhana com os deveres morais mencionados por Accioly. A expresso muito utilizada em relao a determinados deveres em matria ambiental, bem como no campo dos direitos humanos. Nem sempre fcil distinguir os deveres dos direitos internacionais. A rigor, onde existe um direito, existe o dever correspondente. Dentro dessa tica, e considerando que o direito existncia o direito por excelncia dos Estados, deduz-se que o dever por excelncia o de no-interveno.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 253; Broms Bengt, States, in UNESCO, p. 57; Bing Cheng, Subjects of international law, in UNESCO, p. 25; Fauchille 1; L. Focsan, Les cinq principes de coxistance pacifique et le droit international, AFDJ, 1956; Hans Kelsen, lhe draft declaration on rights and duties of States, AJIL, 1959, v. 44, p. 259-76; Edward Watson Mc Whinney, Friendly relations among States, AJJL, 1966, v. 60, p. 316; Pastor Ridruejo, p.

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301; Podest Costa - 1, p. 119; Stlio Sfriades, Principes gnraux du droit international de la paix, in RCADI, v. 34, p. 172-92; Whiteman - 5, p. 219. Bibliografia sobre jus cogens: Brownlie, p. 399; Dez - 1, p. 134; 1. O. Ellias, Problems concerning the validity of treaties, in RCADI, 1971, v. 134, p. 388; Robert Jennings, lreaties, in UNESCO, p. 154-6; H. E. H. Mosler, lhe international society as a legal community, in RCADI, 1974, v. 149, p. 148-50; Mc Nair, The law of treaties, Oxford, 1961, p. 213; Nascimento e Silva, Le facteur temp et les traits, in RCADJ, 1977, v. 154, p. 253-5; Rafael Nieto Navia, El derecho imperativo (jus cogens) en el derecho internacional, in Universitas, Bogot, 1977, v. 62; 5. Reisenfeld, Jus dispositivum and jus cogens,AJJL, 1966, v. 60, p. 511; Rousseau - 1, p. 130-1; Schwarzenberg, Jnternational law and order, Londres, 1971, p. 27-56; Egon Schwelb, Some aspects of international jus cogens, AJJL, 1957, v. 61, p. 946; Ignaz Seidi-Hohenveidern, International economjc soft-law, in RCADJ, 1979, v. 163, p. 165-246; M. N. Shaw, Genocide and international law, na coletnea em honra de Shabtai Rosenne, Dordrecht, 1988, p. 800; G. Tunkin, International law in the international system, in RCA DI, 1975, v. 147, p. 98; Alfred Verdross, Jus dispositivum and jus cogens, AJIL, 1966, v. 60, p. 55. Tr

Captulo 9 O DEVER DE NO-INTERVENO Interveno em direito internacional a ingerncia de um Estado nos negcios peculiares, internos ou externos, de outro Estado soberano com o fim de impor a este a sua vontade. A dvida existente saber se as medidas tomadas por uma organizao internacional podem ser qualificadas como interveno. Tratando-se de organizao da qual o Estado seja membro e que tenha aceito livremente o respectivo estatuto, como no caso das Naes Unidas, as medidas eventualmente tomadas pela organizao no podem ser assim qualificadas. A interveno caracteriza-se pela existncia de trs condies: a) a imposio da vontade exclusiva do Estado que a pratica; b) a existncia de dois ou mais Estados soberanos; c) ato abusivo, isto , no baseado em compromisso internacional. Para alguns autores, s ocorre interveno no caso de ingerncia nos negcios internos. E essa a orientao da Carta das Naes Unidas, para a qual nenhuma de suas disposies autorizar s Naes Unidas a intervirem em assuntos que dependam essencialmente da jurisdio interna de qualquer Estado (art. 2, 7). No passado, Estados mais poderosos praticavam a interveno invocando pretextos os mais diversos, como motivos humanitrios, proteo de seus nacionais e de seus direitos, em caso de guerra civil para impor determinado governo, ou como sano. Os pases latinoamericanos sempre se esforaram pela adoo de tratados de conde-

nao interveno, esbarrando com a resistncia do Governo dos Estados Unidos, que desde 1902 invocava um direito de intervir pre-

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cisamente para proteger os interesses de seus cidados. Ao ser assinada a Conveno de Montevidu sobre Direitos e Deveres dos Estados (1933), Cordell Hull fez uma declarao no sentido de distinguir a interveno da interposition. Seja como for, a Carta da OEA estipula no artigo 18 que Nenhum Estado ou grupo de Estados tem o direito de intervir, direta ou indiretamente, nos assuntos internos ou externos de qualquer outro. A Carta das Naes Unidas proclama como um de seus princpios o de que Todos os Membros devero evitar em suas relaes internacionais a ameaa ou o uso da fora contra a integridade territorial ou a independncia poltica de qualquer Estado ou outra ao incompatvel com os propsitos das Naes Unidas (art. 2, 4). Trata-se de dispositivo bem menos rigoroso do que o texto interamericano. Seja como for, de uns anos para c, tem surgido em declaraes oficiais de alguns pases a defesa da interveno, visando a proteo internacional dos direitos humanos ou do meio ambiente. A interveno pode revestir diversas formas desde as mais clamorosas at as mais discretas. Citam-se as seguintes: diplomtica (oficial ou oficiosa) ou armada; direta (positiva) ou indireta (negativa); individual ou coletiva; clara (aberta) ou oculta (dissimulada); poltica ou no-poltica (como no caso de medidas econmicas abusivas, tarifas alfandegrias excessivas, interrupo das comunicaes etc.). Uma interveno pode revestir duas ou mais das modalidades acima mencionadas. Assim, no caso de interveno em virtude de guerra civil, verifica-se que a proteo de nacionais freqentemente invocada, bem como a necessidade de proteger as populaes locais contra atos de crueldade ou em defesa dos direitos humanos. Teoricamente, no existe interveno quando uma ao coletiva decorre de compromisso assumido formalmente em tratado multilateral, como a Carta das Naes Unidas, que d ao Conselho de Segurana poderes para adotar medidas destinadas a manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. Diante da dificuldade de examinar todos os tipos de interveno, apenas as mais usuais sero abordadas.

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Interveno em nome do direito de defesa e de conservao Todo Estado tem o direito de tomar, dentro dos limites estabelecidos pelo direito internacional e pela Carta das Naes Unidas, to-

das as medidas visando sua defesa e conservao. No pode, contudo, tomar medidas capazes de atingir outro Estado que no o ameace militarmente, ou, em outras palavras, no se justifica a prtica de atos contra Estado cujo desenvolvimento possa ser considerado uma ameaa futura. Num caso, no existe interveno, mas o exerccio de atividade legtima; no outro, ocorrer uma interveno, como tal condenada pelo direito internacional.

Seo 2 Interveno para a proteo dos direitos humanos O reconhecimento internacional dos direitos humanos na Carta das Naes Unidas e na Declarao Universal dos Direitos Humanos deu-lhes uma importncia desconhecida at ento, importncia esta que se vai tornando cada vez maior com o correr dos anos, a ponto de alguns governos e autores julgarem que o seu desconhecimento por um Estado justificaria uma interveno para acabar com eventuais abusos. O sentimento no de hoje e citam-se inmeros exemplos de interveno humanitria no passado. Na maioria dos casos, ocorria indiscutivelmente no pas vtima da interveno a prtica de crueldades, freqentemente com a morte macia de pessoas, mas, tambm, em todos os casos o Estado interventor era movido por outros interesses. Talvez o melhor exemplo no passado tenha sido a interveno em 1827 da Frana, Gr-Bretanha e Rssia a favor dos insurgentes gregos, que se haviam levantado contra o Imprio Otomano. Foi considerada uma interveno legtima, embora o sentimento de

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humanidade tenha sido citado em segundo lugar, visto que o motivo principal foram os danos materiais sofridos pelos seus nacionais. As medidas tomadas pela marinha britnica de combate ao trfico de escravos, principalmente o brasileiro, eram apresentadas como de cunho humanitrio. Seja como for, para os defensores da proteo internacional dos direitos humanos, a interveno dever ser praticada atravs de organizao internacional, leia-se as Naes Unidas, da qual todos os pases envolvidos sejam membros e que, como tais, tenham aceito a adoo da medida. O Institut de Droit International, em sua sesso de Santiago de Compostela (1990), como que aceitou a tese da interveno para a proteo dos direitos humanos, mas a resoluo adotada veio revestida de diversas salvaguardas. Pela resoluo, os Estados, agindo individual ou coletivamente, tm o direito de adotar em relao a outro Estado que tenha violado as suas obrigaes na matria as medidas diplomticas, econmicas e outras admitidas pelo direito internacional, desde que no se trate de emprego de fora armada em violao da Carta das Naes Unidas. A deciso da OTAN de bombardear pontos estratgicos da Srvia com o objetivo de obrigar o governo daquele pas a permitir o estacionamento de suas tropas na Provncia de Kosovo para impedir a pr-

tica de atos de violncia contra as minorias de origem tnica albanesa o mais recente exemplo de interveno para proteo dos direitos humanos. O fato de a OTAN ser uma organizao internacional no modifica a situao, pois agiu como aliana militar e sem levar em conta os princpios da Carta das Naes Unidas de condenao guerra ou ato semelhante. Quanto deciso do Tribunal Penal Internacional para a antiga Iugoslvia, que mandou prender, por iniciativa de juza canadense, o Presidente iugoslavo, Slobodan Milosevic, e quatro de seus colaboradores por crimes de guerra e contra a humanidade, no conflito de Kosovo, em 1999, ao contrrio do ocorrido no caso Pinochet, cuja imunidade foi reconhecida no tocante aos atos por ele praticados no exerccio da presidncia, a promotora-geral considerou o tribunal competente para julgar o presidente em exerccio, abrindo um delicado precedente.

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Interveno para a proteo dos interesses de seus nacionais Todo Estado tem o direito e o dever de proteger os seus nacionais no exterior. Esse direito, reconhecido tradicionalmente pelo direito internacional, foi codificado na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. Seu exerccio, geralmente realizado atravs de misso diplomtica, no pode ser taxado de ingerncia abusiva nos negcios do Estado, desde que mantido dentro de determinados limites. Infelizmente, verifica-se com freqncia que o exerccio da proteo diplomtica acompanhado por outros meios de presso, como a adoo de restries econmico-comerciais. Os Estados Unidos, tradicionalmente, reservam-se a faculdade de intervir em pas, geralmente da Amrica Cent ou do Caribe, onde a vida e as propriedades de seus nacionais sejam ameaadas. Essa posio consolidou-se com o pronunciamento do Presidente Teodoro Roosevelt, em decorrncia do qual aquele pas interveio mediante o envio dos marines a vrias naes vizinhas. A prtica, que havia sido descontinuada, voltou em 1965, quando os Estados Unidos enviaram tropas para a Repblica Dominicana para proteger seus nacionais, ameaados por ocasio da revoluo que eclodira. Posteriormente, a OEA concordou com o envio de uma fora interamericana, que inclua tropas brasileiras, com o objetivo de restabelecer a paz na ilha. Mais tarde, houve novas intervenes no Panam, Granada e Haiti. A demonstrao naval perante portos venezuelanos em 1902 da parte da Frana, Gr-Bretanha e Itlia foi seguida de bombardeio dos portos de Maracaibo, La Guardia e Puerto Cabello com o objetivo de forar o governo da Venezuela a pagar seus compromissos financeiros com nacionais dos trs pases. A interveno financeira foi objeto de muita polmica, havendo provocado o pronunciamento do ministro do Exterior da Argentina, Lus Maria Drago, que ser estudado a seguir, e acabou sendo objeto de deciso por ocasio da Conferncia de Haia de 1908.

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Bibliografia: Accioly - 1, p. 263; G. Arangio-Ruiz, Human rights and non-intervention in the Helsinki Final Act, in RCADI, 1977, v. 157, p. 195332; Mano Bettati e Bernard Kouchner, Le devoir dingrence, Paris, 1987; Bevilqua - 1, p. 102; Bohan, The dominican case: unilateral intervention, AJJL. 1966, v. 60, p. 809; Anthony DAmato, Nicaragua and international Iaw, AJIL, 1985, v. 79, p. 657; Ren-Jean Dupuy, Les tats Unis, lOEA et ONU a Saint-Domingue, AFDJ, 1965, p. 71; T. J. Farer, lhe regulation of foreign intervention in civil armed conflict, in RCADI, 1974, v. 142, p. 289406; Charles Fenwick, The Dominican Republic: intervention or self-defense?, AJJL, 1966, v. 60, p. 64; Wolfgang Fniedman, United States foreign policy and the crisis of international law, AJIL, 1965, v. 59, p. 867; Ilmar Penna Marinho, Um aspecto indito do direito internacional, Boletim, 1945, v. 2, p. 103; Mello - 1, p. 455; Pastor Ridruejo, p. 301; Raul Pederneiras, p. 141; Rousseau - 4, p. 37; 5. M. Schwebel, Agression, intervention and self-defence in modern international Iaw, in RCADI, 1972, v. 136, p. 411-98; Giuseppe Sperduti, Relatrios sobre La sauvegarde des droits de lhomme et le principe de non-intervention dans les affaires intrieures des Etats, Annuaire de lInstitut de Droit Jnternational, 1989, p. 309-438; Antnio Augusto Canado lrindade, A proteo internacional dos direitos humanos, So Paulo, 1997; Whiteman 5, p. 32 1-702.

Seo 4 A Doutrina Drago O bombardeio dos portos venezuelanos provocou vivos protestos na Amrica Latina e foi objeto de nota de protesto do ministro das Relaes Exteriores da Argentina, Lus Maria Drago, ao governo dos Estados Unidos, na qual condenava o uso da fora para obrigar um Estado a pagar as suas dvidas pblicas. A nota de Drago, que a rigor se inspirava em pronunciamento anterior de Carlos Calvo, teve grande repercusso e passou a ser conhecida como a Doutrina Draga. Drago no negava a obrigao da nao devedora de reconhecer as respectivas dvidas e procurar liquidIas, mas condenava a cobrana coercitiva destas, como capaz de conduzir as naes mais fracas runa e at absoro dos respectivos governos pelos das naes mais poderosas. Querendo, de certa forma, ligar sua tese doutrina de Monroe, Drago pretendeu fosse reconhecido o princpio segundo o qual a d-

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vida pblica no pode motivar a interveno armada e, ainda menos, a ocupao material do solo das naes americanas por uma potncia europia.

Mais tarde, essa doutrina foi submetida 2~ Conferncia da Paz, realizada em Haia em 1907, sendo transformada na chamada Conveno Porter, que condena o emprego da fora para a cobrana das mencionadas dvidas, cujo pagamento seja reclamado ao governo de um pas pelo outro pas, em nome dos credores, seus nacionais, salvo se o Estado devedor repelir ou deixar sem resposta um oferecimento de arbitragem sobre o caso, ou, se o aceitar, em se realizando a arbitragem, no se conformar com a sentena proferida. Depois, na 4~ Conferncia Internacional Americana, foi concluda uma conveno sobre reclamaes pecunirias, que teve a data de 11 de agosto de 1910 e pela qual as partes contratantes se comprometeram a submeter arbitragem todas as reclamaes por danos e prejuzos pecunirios, apresentadas pelos respectivos nacionais e que no possam ser resolvidas, amistosamente, pela via diplomtica, contanto que tais reclamaes sejam de importncia suficiente para cobrir as despesas do juzo arbitral. Na Conferncia Interamericana para a Consolidao da Paz, celebrada em Buenos Aires em dezembro de 1936, a delegao argentina pretendeu, sem xito, dar forma convencional Doutrina Drago. A delegao do Brasil impugnou o projeto, manifestando que s o aceitaria se se lhe acrescntasse uma disposio pela qual fosse declarado que, no caso de controvrsia acerca da cobrana de dvidas ou reclamaes pecunirias, e na hiptese de ser impossvel um acordo pelos meios diplomticos usuais, as partes litigantes se obrigassem a recorrer arbitragem ou deciso de uma corte de justia internacional. E curioso assinalar que o prprio Drago, no despacho em que formulou sua doutrina, no se opunha de modo algum ao recurso soluo arbitral, fazendo questo apenas de que, antes ou depois da arbitragem, no se lanasse mo da fora para cobrana da dvida pblica do Estado. Ulteriormente, o ponto de vista em que se colocou ali a delegao brasileira foi exposto com clareza, em Lima, durante uma sesso da Comisso de Peritos Americanos para a Codificao do Direito Internacional, pelo mesmo delegado do Brasil que havia impugnado

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o projeto argentino, na forma por que fora apresentado em Buenos Aires. O referido delegado concluiu sua exposio dizendo: 1) condenamos francamente a cobrana coercitiva de dvidas pblicas ou contratuais; 2) concordamos em que os prejuzos sofridos por estrangeiros em conseqncia de negcios pecunirios de interesse privado ou de contratos com o Estado s possam ser objeto de interveno diplomtica em caso de denegao de justia; 3) admitimos que as obrigaes derivadas das dvidas externas de um Estado no possam ser objeto de reclamao diplomtica antes do completo malogro das negociaes diretas entre os credores e o governo ou agentes do governo do Estado devedor; 4) mas, entendemos que, se, em qualquer destes casos, surgir um conflito entre o Estado devedor e o Estado a que pertenam os credores, e tal conflito no for resolvido pelo emprego das vias diplomticas usuais, o Estado devedor no ter o direito de se subtrair ao recurso soluo arbitral ou judicial.

Bibliografia: Accioiy - 1, p. 264; Antokoletz - 1, p. 609; Wagner lurbau Barreira, As doutrinas americanas do direito internacional, Fortaleza, 1946; Benedek, Encyclopaedia, v. 1, p. 1102; Bevilqua - 1, p. 121; Carlos Calvo, v. 1, p. 260; Castro Corra, Rui e a Doutrina Drago, Revista da Faculdade de Direito (So Paulo), ano 62, n. 1, 1967, p. 267; Dez de Velasco, La protection dipiomatique des socits et des actionaires, in RCADJ, 1974, v. 141; Lus Maria Drago, Memoria de Relaciones Exteriores y Culto (Argentina) de 1902-1903, BuenosAires, 1904, Anexo 1; Les emprunts dtat,AJIL, 1907, p. 692; Fauchille - 1, p. 567; Eduardo Jimnez de Archaga, Una alarmante tentativa de ampiiacin dei amparo diplomtico: la proteccin judicial del accionista, Anuario Uruguayo de Derecho Internacional, 1964; H. A. Moulin, La doctrine de Drago, RGDIP, 1907, v. 14, p. 417; Podest Costa - 2, p. 221; Nicolas Socrate Politis, Les emprunts dtat, Paris, 1894; Whitemore -5, p. 412; SirJohn FischerWiiliams, Le droit internationai et les obligations financires que naissent dun contrat, in RCADI, 1923, v. 1, p. 289-361.

Seo 5 A Doutrina Monroe Em sua mensagem de 2 de dezembro de 1823, dirigida ao Congresso dos Estados Unidos, o Presidente James Monroe enumerou

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uma srie de princpios destinados a dirigir a poltica exterior do pas. Dentre eles figuram trs, conhecidos como a Doutrina Monroe: 12) ~ continente americano no pode ser sujeito no futuro de ocupao por parte de nenhuma potncia europia; 2~) inadmissvel a interveno de potncia europia nos negcios internos ou externos de qualquer pas americano; 32) os Estados Unidos no interviro nos negcios pertinentes a qualquer pas europeu. Os princpios enumerados no eram originais e j haviam sido proclamados com anterioridade. O Presidente George Washington, em sua mensagem de despedida, de 17 de setembro de 1796, foi taxativo quanto ao eventual envolvimento em questes da Europa: A principal regra de procedimento que devemos observar com respeito s naes estrangeiras consiste em oferecer-lhes nossas relaes comerciais, e manter com elas vnculos polticos to escassos quanto seja. E acrescentou: Nossa verdadeira poltica consiste em manter-nos afastados de alianas permanentes com qualquer poro do mundo estrangeiro. A autoria do primeiro princpio tem sido atribuda a George Canning, que, preocupado com rumores de que a Santa Aliana interviria nas Amricas para auxiliar a Espanha na reconquista de suas colnias, sondou confidencialmente Richard Rush, ministro dos Estados Unidos em Londres, sobre a possibilidade de ser adotada uma posio conjunta contrria a eventual criao de colnias por parte de potncia europia nas Amricas. O teor dessa consulta foi recebido favoravelmente em Washington, mas Monroe julgou conveniente que a idia fosse proclamada pelos Estados Unidos. bem verdade que,

conforme assinalou Accioly, a doutrina no foi o simples resultado de uma sugesto inglesa, visto que a idia j estava desde muito no sentimento dos estadistas norte-americanos, movidos principalmente pelo sentimento de salvaguarda prpria (self-defense). Seja como for, com o passar dos anos e o fortalecimento dos Estados Unidos, os princpios foram aos poucos perdendo sua razo de ser para aquele pas, que aos poucos foi ampliando o seu territrio. No incio do sculo XX, o Presidente Theodor Rooseveit desenvolveu o que os norte-americanos denominaram Roosevelt corollary to the Monroe doctrine, mediante o qual os Estados Unidos praticaram uma srie de intervenes na Amrica Latina sob o pretexto de evitar intervenes da parte de pases europeus. Era a poltica do big stick exercida atravs

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dos marines. A justificativa apresentada era a de que os Estados Unidos tinham a faculdade, de acordo com o direito internacional, de intervir sempre que ocorresse um total colapso da ordem com a conseqente ameaa vida e propriedade de cidados americanos. Foram inmeras as intervenes praticadas no incio do sculo, e, com a consolidao do sistema interamericano e a condenao da prtica da interveno na Carta das Naes Unidas, mas principalmente em pronunciamentos tomados pelo sistema interamericano, inclusive na Carta da OEA, tudo indicava que a no-interveno se consolidava. As intervenes praticadas na Repblica Dominicana e, mais recentemente, em Granada e no Haiti marcaram a volta dessa prtica, condenada internacionalmente. Embora a Doutrina Monroe tenha perdido sua importncia como regra de direito internacional, teve o mrito de haver criado entre os pases da Amrica Latina a conscincia da importncia do princpio da no-interveno, que pode ser considerado um dos pilares do sistema americano.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 268; Moniz Bandeira, Presena dos Estados Unidos no Brasil, Rio de Janeiro, 1973, p. 49; Camilo Barcia Trelles, La doctrine de Monroe, in RCADJ, 1930, v. 32, p. 391-605; Wagner Turbau Barreira, As doutrinas americanas do direito internacional, Fortaleza, 1946, p. 39; Bevilqua 1, p. 132; Hlio Lobo, George Canning a James Monroe, Revista Americana, t. 1; James Bassett Moore, lnternational law digest, Washington, D.C., 1906, v. 4, p. 401-3; Hans Morgenthau, Politics among nations, 4. ed., NewYork, 1954, p. 53; Artur Nussbaum, A concise historv ofthe law of nations, NewYork, 1947, p. 200; Dexter Perkins, A history of the Monroe Doctrine, Boston, 1955; Podest Costa - 1, p. 105; Rousseau - 4, p. 53; Gaddis Smith, O legado da Doutrina Monroe, Jornal do Brasil, 14 out. 1984; Whiteman - 5, p. 409.

Captulo 10 RESTRIES AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS ESTADOS O artigo 11 da Carta da OEA categrico ao dispor que Os direitos fundamentais dos Estados no podem ser restringidos de maneira alguma. O prprio direito internacional, contudo, admite inmeras excees de cunho genrico a essa regra bsica. Todavia, alm dessas genricas, a doutrina enumera uma srie de restries especficas, livremente aceitas ou impostas, que representam, em ltima anlise, um atentado soberania do Estado. A enumerao das restries varia de autor para autor e tambm no tempo. E o caso da instituio das capitulaes, que no passado era importante, mas que deixou de existir. O fortalecimento do princpio da autodeterminao, ao abrir as portas das Naes Unidas a inmeros pequenos territrios que no gozavam de autonomia, veio a diminuir os exemplos de restries soberania. Tendo em vista o atual panorama internacional, apenas os seguintes exemplos de restries soberania dos Estados sero abordados: 12) a neutralidade permanente; 2~) o arrendamento de territrios; 32) a imunidade de jurisdio; 42) o problema das capitulaes e 52) as servides internacionais. O reconhecimento de status especial das minorias, freqentemente mencionado, hoje em dia um dos direitos internacionais do homem.

Seo 1 Neutralidade permanente A neutralidade permanente (ou perptua) a situao reconhecida a um Estado que se compromete, de maneira permanente, a no

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fazer guerra a nenhum outro, salvo para defesa prpria contra uma agresso sofrida. Distingue-se, pois, da neutralidade temporria, que existe apenas em tempo de guerra e constitui uma situao de fato, relativa e acidental. Pode-se dizer que a neutralidade permanente constitui uma restrio soberania do Estado que a possui, pois a guerra ofensiva -lhe proibida e no lhe ser lcito fazer tratados que importem na obrigao de fazer guerra que no seja estritamente defensiva. A neutralidade permanente no pode, em princpio, ser autnoma. Ela deve ser garantida ou, ao menos, reconhecida por outros Estados. A garantia acarreta, para os Estados que a concedem, a obrigao de a defender e, portanto, assegurar a integridade e a inviolabilidade do Estado a que se aplica. O reconhecimento implica, pelo menos, o dever de no violar tal neutralidade. A garantia pode ser individual ou coletiva. Neste segundo caso, a ao protetora dos Estados garantes no tem que ser necessaria-

mente coletiva: cada um deles pode individualmente exercer tal ao. A noo de neutralidade perptua era incompatvel com a qualidade de membro da Liga das Naes, porque o artigo 16 do Pacto da Liga estabelecia obrigaes para os seus membros, que os foravam a colaborar em certas intervenes armadas evidentemente contrrias neutralidade estrita. Assim, para que a Sua participasse da Liga das Naes sem abandonar o seu estatuto de Estado neutro, foi necessria a concluso de certos acordos especiais, que a isentaram daquelas obrigaes. A neutralidade permanente parece tambm incompatvel com certas disposies da Carta das Naes Unidas. Entretanto, a ustria, depois de adotar a neutralidade permanente, foi admitida, como Estado-membro, na Organizao das Naes Unidas. Os nicos casos atuais de neutralidade permanente so os da Sua, que data de 1815, da Cidade do Vaticano, cuja situao neutral encontra-se indicada no artigo 24 do Tratado de Latro, e da ustria, nos termos dos entendimentos de 1955. Na Amrica do Sul, um pas, o Uruguai, chegou a ser declarado perpetuamente neutro entre os seus vizinhos. Essa declarao constou do tratado de 2 de janeiro de 1859 entre o Brasil, a Argentina e o Uruguai, mas no foi mantida, porque o tal tratado no entrou em vigor por falta de ratificaes.

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Convm no confundir a neutralidade perptua ou permanente com a neutralizao de simples territrios determinados, situao que representa apenas uma servido negativa. Essa situao , s vezes, meramente temporria quando tem em vista, por exemplo, um territrio litigioso, que se trata de subtrair jurisdio de qualquer das partes litigantes at que o litgio seja decidido. Casos desse gnero tivemos nas regies fronteirias do Brasil. Foram eles: o do territrio do Amap, estabelecido por acordo com a Frana; o do territrio do Pirara, fixado por acordo com a Gr-Bretanha; os dos territrios da bacia do Alto Juru e da bacia do Alto Purus, estabelecidos por acordo com o Peru.

Seo 2 Arrendamento de territrio Em 30 de junho de 1997, Hong Kong deixou de ser uma colnia britnica e a 1~ de julho voltou a fazer parte da China. Uma das conseqncias da derrota da China na Guerra do pio (1839-42) foi a assinatura do Tratado de Nanquim, em 1842, em decorrncia do qual a ilha de Hong Kong passou a fazer parte do Imprio Britnico. Novas divergncias resultaram numa expedio militar anglo-francesa contra Pequim em 1858 e na conseqente assinatura de novo tratado em 1860, pelo qual a China cedeu a Pennsula de Kaulun Gr-Bretanha. Esta, em 1898, aproveitando o enfraquecimento da China, obrigou-a a arrendar uma rea maior ao norte de Kaulun, que passou a ser denominada os Novos Terri-

trios. O arrendamento foi pelo prazo de 99 anos, ou seja, at 30 de junho de 1997. Os trs tratados constituem a base da administrao de Hong Kong pela Gr-Bretanha. Ainda durante a segunda guerra mundial, o governo chins buscou anular os tratados sob o fundamento, justificado, de que se tratava de tratados desiguais. A China comunista continuou essa poltica e, no obstante sua poltica antiimperialista, nacionalista e revolucionria, compreendeu a importncia de manter a prosperidade de Hong Kong, atravs da qual grande parte de suas transaes comerciais e

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financeiras eram efetuadas. Aceitava a manuteno do statu quo, mas nunca admitiu a independncia de Hong Kong. Por ocasio da sua visita China continental em setembro de 1982, Margaret Thatcher salientou a importncia de que os vnculos de Hong Kong com a Gr-Bretanha fossem mantidos, a fim de que o territrio pudesse continuar a ser um importante centro comercial e financeiro, mas admitiu que se poderia buscar uma soluo visando a que o Reino Unido reconhecesse a soberania da China sobre Hong Kong. Depois de longas negociaes, a 9 de dezembro de 1984, foi firmada a Declarao Conjunta sobre a Questo de Hong Kong, nos termos da qual a antiga colnia passaria a ser uma Regio Administrativa Especial, com um alto grau de autonomia e um principal funcionrio executivo nomeado pelo governo de Beijing. Ficou ainda decidido que o sistema econmico e comercial capitalista ser mantido por 50 anos depois de 1997. A criao do Brazilian Sindicate no incio do sculo teria representado um exemplo de arrendamento de territrio na Amrica do Sul. Surgiu em virtude da assinatura pelo governo boliviano de uma srie de contratos com capitalistas ingleses e norte-americanos, atravs dos quais como que abria mo da sua soberania no Acre, onde o Sindicate passaria a exercer atividades semelhantes s realizadas no passado pelas companhias de carta na frica e na sia, que resultaram na transformao das regies em colnias europias. Com o objetivo de acabar com a situao criada, que representava uma ameaa soberania da Bolvia, bem como dos pases que teriam que ser cruzados, o Baro do Rio Branco negociou e assinou o Tratado de Petrpolis, em 1903, nos termos do qual a Bolvia abriu mo de seus direitos em troca de substancial indenizao financeira, alm de outras vantagens destinadas a facilitar o seu acesso ao Atlntico. Exemplos mais recentes de arrendamentos de territrios foram as cesses, feitas em setembro de 1940, pela Gr-Bretanha Unio norte-americana, de bases navais e areas na Terra Nova e nas ilhas de Bermudas, Bahamas, Jamaica, Santa Lcia, Trinidad e Antgua, bem como na Guiana Britnica, pelo prazo de 99 anos.

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Seo 3 Imunidade de jurisdio O direito de jurisdio figura dentre os bsicos dos Estados, segundo o qual todas as pessoas e bens situados em seu territrio achamse submetidos s suas leis e tribunais. O direito internacional admite, contudo, que certas pessoas possam continuar, em determinadas circunstncias, sujeitas s leis civis e penais de seus prprios Estados, ou seja, gozando do direito do que se denomina exterritorialidade, isto , por uma fico jurdica, continuam fora do territrio. Trata-se evidentemente de uma restrio aos direitos fundamentais dos Estados, mas, ao contrrio do que ocorre nos outros casos, no h aqui uma imposio de um Estado mais forte sobre outro mais fraco. O melhor exemplo o da imunidade jurisdicional dos funcionrios diplomticos reconhecida a todos os Estados e codificada pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. Gozam de imunidade de jurisdio, ou exterritorialidade: 12) os chefes de Estado e governo; 2~) os agentes diplomticos; 32) determinadas categorias de cnsules; 42) tropas estrangeiras devidamente autorizadas a atravessar o territrio de um Estado ou de nele se instalar temporariamente; 52) os oficiais e os tripulantes de navios de guerra de um Estado aceitos em guas territoriais de um outro; 62) os oficiais e tripulantes de aeronave militar autorizados a pousar em territrio estrangeiro.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 238; Mello - 1, p. 443; Podest Costa - 1, p. 82; sobre neutralidade permanente, C. Chaumont, Nations Unies et neutralit, in RCADI, 1956, v. 89, p. 1-59; Dez - 1, p. 281.

Seo 4 Capitulaes Num sentido amplo, as capitulaes eram, no entender dos prncipes muulmanos, que haviam expulsado os cristos da Terra Santa,

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concesses unilaterais graciosas que regulavam a situao jurdica dos cristos, visto que o Coro no lhes era aplicado. Mais tarde, com o enfraquecimento do islamismo e o fortalecimento das potncias europias, as capitulaes passaram a ser imposies destas. De qualquer maneira, no devem ser confundidas com as convenes entre beligerantes visando rendio de uma praa ou de foras militares ou navais. O sistema das capitulaes j desapareceu ou, pelo menos, j se acha praticamente extinto. Vinha do Oriente, dos chamados pases fora da Cristandade, e abrangia certas garantias e facilidades comerciais reconhecidas a estrangeiros. Desde muito, entretanto, s se referia a imunidades judicirias e privilgios fiscais, que, muita vez, variavam de um Estado a outro. O regime das capitulaes determinava a concesso ou o reco-

nhecimento de certas imunidades, faculdades especiais de jurisdio, e, s vezes, atribulaes policiais aos cnsules dos pases a cujos nacionais se aplicava. O pas onde por mais tempo ele existiu foi a Turquia, cujo primeiro tratado de capitulaes com uma grande potncia foi o de 1535, concludo pelo sulto Solimo, o Magnfico, com o embaixador da Frana, Jehan de La Forest, e que serviu de modelo a outros. Desde 1923, as capitulaes foram completamente abolidas na Turquia. O regime existiu tambm no Egito (suprimido pela Conveno de Montreaux, de 8 de maio de 1937), na Abissnia, no Japo, no Sio, na Bulgria, no Marrocos, na Prsia (Ir) e na China. Neste ltimo pas, havia duas zonas de aplicao do regime: uma compreendia o territrio, propriamente dito, da China; a outra, certas partes do territrio chins, chamadas concesses. O Brasil gozou do privilgio das capitulaes na Turquia, por efeito do tratado celebrado em Londres a 5 de fevereiro de 1858 e denunciado pelo governo otomano a 7 de fevereiro de 1911. Gozou igualmente de tal privilgio na China, por efeito do tratado celebrado em Tien-Tsin a 3 de outubro de 1881. Quanto China, o governo do Brasil, desde 1929, declarou estar disposto a colaborar com os demais pases interessados a fim de chegar a um acordo para a supresso do privilgio da exterritorialidade: em agosto de 1943, celebrou um tratado com o governo chins, pelo qual se ps fim ao privilgio.

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Manual de Direito Internacional Pblico Seo 5 As servides internacionais

A jurisdio de um Estado sobre o seu territrio pode sofrer restries em favor de outro ou outros Estados. Por analogia com o direito civil, elas podem ser consideradas direitos reais sobre coisa alheia. Dentre as restries, a principal a das servides internacionais, que so restries que o Estado aceita expressa ou tacitamente quanto ao livre exerccio da soberania sobre o seu territrio. Segundo Accioly, trs so as condies essenciais: la) que o direito atingido pertena a um Estado, e a restrio seja admitida em favor de outro ou outros Estados; 2a) que o direito concedido seja permanente; 3a) que ele seja estritamente real ou territorial. Elas podem ser permissivas (in patiendo) permisso de certo uso do territrio em causa; ou restritivas (in nonfaciendo) restrio de exercer o poder territorial em toda a sua extenso. No primeiro caso, so chamadas positivas; no segundo, negativas. No existem, porm, servides infaciendo, isto , que acarretam a obrigao de um Estado fazer alguma coisa em proveito de outro ou outros Estados, porque isso j no seria uma servido, propriamente dita, e sim, conforme observa Antokoletz, uma obrigao ordinria. As servides positivas consistem, por exemplo, no direito reconhecido por um Estado a outro ou outros Estados de manter guarnio militar em certa parte de seu territrio, de exercer a pescaria em guas da sua exclusiva jurisdio, de construir e explorar estradas de ferro no seu territrio, de gozar do livre trnsito atravs do seu territrio. As servides negativas, em geral mais numerosas e quase sempre de carter militar, consistem, por exemplo, na proibio da forti-

ficao de uma cidade, de um porto, de uma ilha, de uma faixa territorial; na interdio do estabelecimento de bases navais em certos pontos; no impedimento cesso ou alienao de determinado territrio. Em matria de servides negativas, podem ser mencionados, pelo menos, dois exemplos que interessam ao Brasil: 12) a interdio de utilizao da ilha de Martn Garca como meio de impedir a livre navegao do rio Paran, estabelecida em tratados de 10 de julho de

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1853, 7 de maro de 1856 e outros atos internacionais entre os Estados ribeirinhos; 2~) a interdio do estabelecimento de fortes ou baterias nas margens da lagoa Mirim, nas do rio Jaguaro ou em qualquer das ilhas situadas nessas guas, convencionada entre o Brasil e o Uruguai no artigo 22 do tratado de 30 de outubro de 1909. As servides internacionais extinguem-se por acordo entre os Estados interessados, pela fuso destes, pela renncia expressa ou tcita do Estado ou dos Estados a que aproveitam ou por qualquer outro meio de resoluo dos tratados. No ter esse efeito a simples transferncia a outro ou outros Estados dos territrios a que se apliquem.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 238; Mello - 1, p. 443; Podest Costa - 1, p. 82; sobre neutralidade permanente, C. Chaumont, Nations Unies et neutralit, inRCADJ, 1956, v. 89,p. 1-59; Dez- l,p. 281;JosefKunz,Austriaspermanent neutrality, AJJL, v. 50, p. 419; Podest Costa - 1, p. 82; Rousseau - 2, p. 306; Alfred Verdross, Austrias permanent neutrality and the United Nations, AJIL, 1964, v. 50, p. 68; sobre arrendamento de territrio, Accioly - 1, p. 247; Le Fur, Prcis, p. 115; H. Lauterpacht, Rgles gnrales du droit de la paix, in RCADJ, 1937, v. 62, p. 95-422; Mello - 1, p. 446; Podest Costa - 1, p. 82; Georg Ress, The Hong Kong agreement and the impact on international law, Londres, s.d.; W. Schoenborn, La nature juridique du territoire, in RcADJ, 1929. v. 30, p. 81-180.

Captulo 11 RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DOS ESTADOS A questo da responsabilidade internacional dos Estados tida como a mais importante do DIP, tanto assim que a CDI em sua primeira sesso de 1949 a colocou na relao dos catorze problemas

prioritrios. Em 1955, o Prof. F. V. Garcia Amador (Cuba) foi nomeado Relator Especial e em tal capacidade teve ensejo de submeter CDI seis relatrios. Em 1962, a Comisso voltou a declarar que a questo era de natureza prioritria; mas, como o Prof. Garcia Amador j no fazia parte dela, foi julgada aconselhvel a indicao de novo Relator, que deveria abordar a questo ex novo. A escolha recaiu sobre o Prof. Roberto Ago (Itlia), que em seu primeiro relatrio salientou que, em virtude das dificuldades excepcionais inerentes matria, as incertezas encontradas e as divergncias de opinies e interesses na matria, as tentativas anteriores de codificao no foram bem sucedidas, da a convenincia de sua postergao at um momento mais propcio. Passados 25 anos, verifica-se que a CDI continua a enfrentar dificuldades, no obstante aigum progresso verificado. O Prof. Roberto Ago teve ensejo de apresentar oito primorosos relatrios, mas com a sua eleio para a CIJ foi substitudo pelo Prof. Willem Riphagen (Pases Baixos), autor de seis relatorios, e mais tarde pelo Prof. Gaetano Aranzio-Ruiz (Italia).

Seo 1 Os princpios gerais e sua aplicao Conforme esclarece Accioly, o princpio fundamental da justia traduz-se concretamente na obrigao de manter os compromissos

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assumidos e na obrigao de reparar o mal injustamente causado a outrem, princpio este sobre o qual repousa a noo de responsabilidade. A CPJI teve ensejo de estabelecer o princpio de que a violao de um compromisso acarreta a obrigao de reparar por forma adequada. Assim, pode-se considerar como incontestvel a regra segundo a qual o Estado internacionalmente responsvel por todo ato ou omisso que lhe seja imputvel e do qual resulte a violao de uma norma jurdica internacional ou de suas obrigaes internacionais. A responsabilidade pode ser delituosa ou contratual, segundo resulte de atos delituosos ou da inexecuo de compromissos contrados. corrente falar-se tambm em responsabilidade direta e responsabilidade indireta, dizendo-se que a primeira deriva de atos do prprio governo ou de seus agentes, e que a segunda resulta de atos praticados por simples particulares, mas de maneira que possa ser imputvel ao governo. Essa distino, porm, antes terica do que prtica. Na verdade, os atos de particulares no podem acarretar propriamente a responsabilidade do Estado; mas este ser responsvel por no os haver prevenido ou punido. Em rigor, contudo, poderia dizerse que a responsabilidade do Estado ser sempre indireta, porque somente pode praticar atos por meio dos seus agentes, e quando responde por atos de particulares no por t-los praticado. A responsabilidade jurdica do Estado pode achar-se comprometida tanto por um dano material quanto por um dano moral. O que importa : 12) que haja um dano feito a direito alheio; 2~) que se trate de ato ilcito; 32) que esse ato seja realmente imputvel ao Estado.

Se no existe direito lesado, no se pode falar em responsabilidade, no sentido em que aqui tomada a palavra. Ato ilcito o que viola os deveres ou as obrigaes internacionais do Estado, quer se trate de um fato positivo, quer de um fato negativo, isto , de uma omisso. Tais obrigaes no resultam apenas de tratados ou convenes; podem decorrer tambm do costume ou dos princpios gerais do direito. Quanto imputabilidade, a mesma resulta, naturalmente, de ato ou omisso que possa ser atribudo ao Estado, em virtude de seu comportamento. Nesta categria esto apenas os atos ou as omisses de indivduos que o representem ou encarnem. Mas, como a imputabilidade exige certo nexo jurdico entre o agente do dano e o Estado, preciso

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que aquele tenha praticado o ato na qualidade oficial de rgo do Estado ou com os meios de que dispe em virtude de tal qualidade. Muitos autores exigem que, para a existncia da responsabilidade internacional do Estado, se verifique mais uma condio, alm das j indicadas: que haja culpa do Estado. Da o dizerem que o dano resultante de um caso de fora maior ou de um caso fortuito no acarreta a dita responsabilidade. A doutrina tradicional, ainda admitida por alguns autores, segue essa orientao e se baseia no velho princpio do direito romano segundo o qual qui in culpa non est, natura ad nihil tenetur. Desde muitos anos, porm, surgiu forte reao contra essa teoria, reao iniciada por Triepel, que procurou dar responsabilidade uma base puramente objetiva. Ainda se notam, contudo, muitas divergncias e alguma hesitao entre os que repudiam a antiga doutrina. Nessa matria, que tem sido debatida, especialmente porque os prprios internacionalistas, muitas vezes, divergem sobre o sentido da palavra culpa, talvez se pudesse chegar a uma soluo razovel, partindo-se da idia de ato ilcito. No bastaria dizer-se que este o que viola deveres ou obrigaes. Poderamos recorrer, por exemplo, a um conceito contido em nosso Cdigo Civil, segundo o qual aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem fica obrigado a reparar o dano. Assim, temos a reunidos os elementos subjetivo e objetivo, com a simples subordinao do dever de reparao a um nexo causal entre a ao ou omisso do agente e o dano ou ato ilcito praticado. Como quer que seja, ou se considere a culpa como condio essencial da responsabilidade, ou se funde esta num critrio puramente objetivo, a oposio entre as duas noes s apresenta um interesse terico: resultados equivalentes podero ser alcanados com qualquer dos dois sistemas. A aplicao dos princpios gerais mltipla porque a atividade do Estado ou dos seus rgos pode manifestar-se de diversos modos. No campo administrativo o Estado suscetvel de incorrer em responsabilidade, porque os atos ou as omisses de seus rgos, seja qual for

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o poder a que pertenam, devem ser considerados, em certas condies, como atos ou omisses do prprio Estado. ainda necessrio examinar os casos em que a responsabilidade poder recair sobre o Estado por atos de coletividades que em seu territrio exercem funo pblica, por Estados a ele subordinados ou protegidos, e ainda por atos de simples indivduos. Em conseqncia, no estudo da aplicao dos princpios gerais, sero examinadas as seguintes hipteses: 1~) atos dos rgos do Estado; 2~) atos de coletividades que exercem funo pblica e de Estados subordinados ou protegidos; 3~) atos de indivduos; e 4~) responsabilidade por danos resultantes de motins ou guerras civis.

Seo 2 Atos de rgos do Estado Os atos de rgos do Estado contrrios ao DIP implicam responsabilidade internacional, mesmo se tais atos forem baseados no seu direito interno. Esta regra foi codificada pela Conveno sobre o Direito dos Tratados de 1969 (art. 27). a) Atos do rgo executivo ou administrativo Os casos mais comuns de responsabilidade do Estado resultam de atos dos rgos do poder executivo ou administrativo e podem decorrer de decises do prprio governo ou de atos de seus funcionrios. E incontestvel que o poder executivo ou as autoridades superiores que o encarnam tm qualidade para comprometer a responsabilidade do Estado; para isto basta que um outro Estado ou um cidado estrangeiro sofra um dano resultante de ao ou de omisso das referidas autoridades incompatvel com as suas obrigaes internacionais. A ao ou omisso poder apresentar-se sob formas diversas. Alm do mais, freqentemente difcil determinar com preciso at onde vo as obrigaes internacionais do Estado, e diversas hipteses podem ser consideradas a respeito. Entre elas figuram, por exemplo, as das questes relativas s concesses ou contratos do Estado, s dvidas pblicas, s prises ilegais ou injustas e a da falta da proteo devida aos estrangeiros.

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No tocante a contratos ou concesses, admite-se, geralmente, que a responsabilidade do Estado estar comprometida se o dano causado resulta de uma ao ou omisso do poder executivo prejudicial aos direitos derivados de uma concesso feita pelo Estado ou de um contrato por este subscrito. um pouco distinto desse caso o do repdio ou falta de pagamento das dvidas pblicas do Estado, contradas sob a forma de ttulos ou obrigaes. Borchard mostra claramente a diferena, ao dizer que, no

caso de contratos, o governo entra em relaes diretas com o credor: este , pois, uma pessoa conhecida; ao passo que, no caso das dvidas pblicas, os ttulos so geralmente ao portador e livremente negociveis, de sorte que o governo ignora quem so os seus credores, at o momento em que tais ttulos lhes so apresentados para resgate. E de certo por esta razo que o referido autor declara que a interveno de um governo, em favor de seus nacionais, se justifica muito menos quando estes so portadores de ttulos de governo estrangeiro do que quando eles so vtimas da no execuo de obrigaes contratuais ordinrias. Alis, se se verifica apenas um adiamento ou uma suspenso dos pagamentos de ttulos ou juros, o fato pode derivar e , muita vez, o que sucede de condies de insolvncia do Estado devedor, contra as quais nada h a fazer. Por outra parte, existe a presuno de que os portadores de ttulos, ao adquiri-los, conheciam os riscos do negcio. E, finalmente, pode coiisiderar-se que a perda ou diminuio de crdito j um castigo suficiente para o governo honesto, mas faltoso. Isto no significa que um Estado goze de plena liberdade para deixar de pagar seus emprstimos externos, cada vez que o deseje e quaisquer que sejam as hipteses. Entre outros atos do prprio governo que podem determinar a responsabilidade internacional do Estado, inclui-se a priso injusta ou ilegal de estrangeiros. Tal responsabilidade se acha comprometida, se a priso ou deteno no foi autorizada pela lei local, ou se o tratamento sofrido na priso foi contrrio ao que o uso geral das naes considera razovel. No se pode admitir, porm, que toda a privao de liberdade seja abusiva. A responsabilidade do Estado tambm estar comprometida se o dano sofrido por um estrangeiro resultou de que o governo do Estado

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no empregou, para proteg-lo, a diligncia que, em razo das circunstncias e da qualidade da pessoa em causa, se poderia, razoavelmente, esperar de um Estado civilizado. Poder alegar-se, talvez, que no fcil ou nem sequer ser fcil determinar se houve ou no a devida diligncia. Em todo caso, lcito afirmar-se que esta existe quando o Estado usou das medidas adequadas s circunstncias, no s para prevenir o dano, mas ainda para repar-lo. Se se trata de atos de funcionrios do Estado, j princpio geralmente aceito, e consagrado pela prtica internacional, que o Estado deve responder pelos ditos atos, quando estes so contrrios s suas obrigaes internacionais e os funcionrios procederam nos limites da sua competncia. Da no se deve concluir que deixar de existir tal responsabilidade quando os funcionrios procederam fora dos referidos limites: ela existe nesse caso, uma vez que o funcionrio tenha agido em sua qualidade oficial, comportando-se como rgo do Estado; salvo se a sua incompetncia era to flagrante que o estrangeiro lesado deveria t-la percebido. A razo da ressalva clara: o estrangeiro no obrigado a conhecer exatamente os limites da competncia do funcionrio. Mas, se

a incompetncia manifesta, o Estado no deve responder pelo ato de seu agente, que, ento, evidentemente, no representava; alm disto, em tal caso, o estrangeiro poderia, de alguma sorte, ter escapado ao abuso de poder do funcionrio. Dir-se-, talvez, que ainda nos casos em que no existe semelhante evidncia, o funcionrio que procede sem competncia no rgo do Estado, quando pratica algum ato nessas condies. No haveria, pois, motivo para se invocar, ento, a responsabilidade do Estado. A razo, porm, outra. O Estado deve reparar o dano causado pelo seu funcionrio incompetente, que executou o ato lesivo utilizando-se de sua qualidade oficial, porque tal qualidade, apesar da incompetncia, no deixa de ligar o funcionrio ao Estado. Poder invocar-se tambm outra razo para que se imputem tais atos ao Estado: a impossibilidade de se verificar seguramente quando um mdi-

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vduo, que funcionrio do Estado e de fato se comporta como rgo do Estado, se mantm nos limites de sua prpria competncia ou os excede. Os atos de funcionrios, suscetveis de acarretar a responsabilidade internacional do Estado, tanto podem ser praticados em territrio nacional quanto em territrio estrangeiro. Os funcionrios nesta ltima situao so, geralmente, os agentes diplomticos, os cnsules e os oficiais de marinha. Para que tais atos possam ser imputados ao Estado basta que o funcionrio em causa tenha procedido nos limites aparentes de suas funes. A razo de to escassa exigncia deriva de que o indivduo ou o Estado que sofre um dano por ato de um funcionrio estrangeiro no pode saber, em geral, se este procedeu, ou no, nos limites de sua competncia ou no cumprimento de instrues eventualmente recebidas de seu governo. Por isso, em caso dessa natureza, deve-se considerar a responsabilidade do Estado como puramente objetiva, oriunda diretamente do prprio ato do funcionrio ou agente do Estado e baseada em consideraes que se prendem segurana das relaes internacionais. b) Atos do rgo legislativo Os princpios aplicveis aos atos do rgo executivo tambm o so aos do rgo legislativo, ainda que este tenha funcionado como rgo constitucional. Assim, se o poder legislativo do Estado adota uma lei ou resoluo contrria aos seus deveres internacionais ou incompatvel com tais deveres, ou deixa de adotar as disposies legislativas necessrias para a execuo de algum dos ditos deveres, o Estado responder por isso. Da a regra, que se pode dizer universalmente aceita, de que um Estado no pode declinar sua responsabilidade com a invocao de seu direito interno. Accioly categrico ao afirmar que a prpria lei constitucional no o pode isentar de responsabilidade por violao de seus deveres internacionais. Invoca em tal sentido uma sentena proferida pela CPJI em 1932, declarando que um Estado no pode invocar contra outro Estado sua prpria constituio para se esquivar a obrigaes que lhe incumbem em virtude do direito internacional ou de tratados vigentes.

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Esta regra, que conta com forte apoio doutrinrio, comea a ser contestada, e no Brasil inclusive por J. F. Rezek. c) Atos do rgo judicirio ou relativos s funes judicirias O Estado pode ser responsabilizado em conseqncia de atos de seus juzes ou de seus tribunais, embora este princpio nem sempre tenha sido aceito pelos governos, ciosos da independncia de seus tribunais, do respeito devido coisa julgada e das garantias normalmente existentes no processo judicirio. Alm disso, existe a preocupao de no criar para o Estado ou indivduos estrangeiros uma eventual instncia superior dos tribunais nacionais. Embora o princpio da responsabilidade por atos do judicirio seja reconhecido de um modo geral, alguns autores relutam em admiti-lo. E o caso de Clvis Bevilqua, que, baseando-se no preceito da independncia dos rgos judicirios, sustentou que o Estado no pode ser responsvel por danos causados por seus tribunais. Accioly, ao contrrio, ensina que o direito internacional toma a deciso ou o ato de um tribunal nacional simplesmente como uma das manifestaes da atividade do Estado; se em tal manifestao existe a violao de obrigaes internacionais, o Estado deve por ela responder. Vejamos, porm, em que casos ou condies pode a responsabilidade internacional do Estado ser comprometida por atos do poder judicirio ou relativos s funes judicirias. Primeiro que tudo, ningum contestar que isso sucede na hiptese de denegao de justia. Apenas, existem ainda grandes divergncias sobre a definio dessa figura jurdica. A denegao de justia pode ser tomada em duas acepes: uma ampla e a outra restrita. Na primeira, a recusa de aplicar a justia ou de conceder a algum o que lhe devido. Na segunda, que a da idia corrente em direito internacional, a impossibilidade para um estrangeiro de obter justia ou a reparao de uma ofensa. Assim, segundo Accioly, existe denegao de justia: l~) quando um Estado no fornece aos estrangeiros a devida assistncia judiciria, ou porque no lhes permite o acesso a seus tribunais, ou porque no possui tribunais adequados; 2~) quando as autoridades judicirias se negam a tomar conhecimento das causas que os estrangeiros lhes

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submetem por meios regulares e a cujo respeito tenham jurisdio; 32) quando as ditas autoridades se negam a proferir sentena em tais causas, ou retardam obstinadamente as respectivas sentenas; 42) quando os tribunais do Estado no oferecem aos estrangeiros as garantias necessrias para a boa administrao da justia. De acordo com a opinio mais corrente, a denegao de justia refere-se apenas matria judicial, mas no inclui todas as possveis violaes do direito internacional ou dos compromissos internacionais de um Estado por atos de seus rgos judicirios. Assim sendo,

h outros casos, de natureza judiciria, em que a responsabilidade internacional do Estado se achar comprometida. Podem tais casos ser resumidos nos seguintes: l~) o de uma deciso judiciria definitiva, incompatvel com as obrigaes internacionais do Estado; 2~) o de uma deciso judiciria definitiva, manifestamente injusta. Quanto ao primeiro caso, ningum o contesta, a menos que ponha em dvida o princpio da responsabilidade internacional do Estado por atos do seu rgo judicirio. Convm, talvez, precisar que essa responsabilidade no existir na hiptese de uma deciso judiciria que viole simplesmente os preceitos do direito interno do Estado. Quanto ao outro caso, o mesmo j constitui doutrina mais ou menos corrente. preciso, porm, que a sentena apresente carter to flagrantemente injusto e parcial, ou de to evidente m-f, que nenhum tribunal honesto a teria proferido ou s o poderia ter feito sob presso externa. No se deve, porm, confundir a injustia manifesta com o simples erro. Evidentemente, ningum poder pretender que as decises judicirias sejam infalveis; mas, se o erro cometido no representa uma injustia palpvel ou no constitui, em si mesmo, a violao de uma obrigao internacional, a responsabilidade do Estado no estar comprometida. Assim, se um tribunal comete um erro, com relao a um fato ou a uma causa que julga ou interpretao de uma lei interna, mas procedeu de boa-f, dentro dos limites de sua competncia, e observou as formalidades legais, no h base, em princpio, para uma reclamao

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diplomtica ou para que se declare comprometida a responsabilidade do Estado. Ainda a propsito de sentena manifestamente injusta, de se ter em vista que, se uma questo dessa natureza submetida a um juzo internacional, a funo deste no dever ser a de rever ou reformar a deciso incriminada, mas a de dizer se o caso importou em violao de alguma obrigao internacional e, eventualmente, determinar a reparao devida pela falta cometida. E regra geralmente aceita a de que o Estado responde pelos atos de pessoas jurdicas ou coletividades que, em seu territrio, exeram funes pblicas de ordem administrativa ou legislativa (comunas, provncias etc.), quando tais atos so contrrios aos deveres internacionais do Estado. Ao Estado ao qual compete a representao externa de outro ou dirige as relaes exteriores de outra unidade poltica, ao rgo central comum que tem a direo dos negcios externos de uma Federao ou de outra qualquer unio de Estados, incumbe a responsabilidade pelo cumprimento ou falta de cumprimento das obrigaes internacionais por parte do Estado ou Estados representados ou subordinados ou dos membros de tais unies. Relativamente ao Estado federal, doutrina corrente que um Estado estrangeiro no deve tratar diretamente com as unidades da Federao e que o governo desta no se pode esquivar responsabi-

lidade por atos imputveis aos governos das ditas unidades, sob a alegao de que a autonomia das mesmas no lhe permite intervir nos seus negcios.

Seo 3 Atos de indivduos O direito internacional reconhece a existncia de atos internacionais ilcitos imputveis exclusivamente a indivduos: tais so, por exemplo, a pirataria, o trfico de drogas e de escravos e, em geral, em tempo de guerra, o transporte de contrabando e a violao do bloqueio.

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H, porm, atos de simples particulares que podem comprometer, se bem que indiretamente, a responsabilidade do Estado, dentro de cuja jurisdio so praticados. Isto , a responsabilidade no decorrer propriamente dos atos de indivduos que no representam o Estado, mas da atitude deste, ou, melhor, da inexecuo, por sua parte, de obrigaes que lhe so impostas pelo direito internacional. Os atos ilcitos de particulares, suscetveis de comprometer a responsabilidade internacional do Estado, ou so lesivos a um Estado ou a meros indivduos estrangeiros. No primeiro caso, podem citar-se como exemplos: os ataques ou atentados contra o chefe ou os representantes oficiais de um Estado estrangeiro; o insulto bandeira ou emblemas nacionais de um pas estrangeiro; as publicaes injuriosas contra ele dirigidas etc. Muito mais numerosos sero os exemplos do segundo caso. Em nenhum dos dois casos, o autor ou autores dos atos lesivos possuem a qualidade de rgos ou agentes do Estado, nem procedem nessa qualidade. Nisto diferem tais atos dos que determinam a responsabilidade do Estado por provirem dos referidos rgos ou agentes. Os agentes ou funcionrios do Estado falam e agem em seu nome; os particulares, no. Evidentemente, o Estado no pode exercer sobre estes a mesma vigilncia e fiscalizao que sobre aqueles. Por que, ento, dever o Estado responder tambm por atos de tais indivduos? Diversas teorias tm procurado explicar e justificar semelhante responsabilidade. A mais antiga de todas, a que Anzilotti d o nome de teoria da solidariedade do grupo, repousava numa concepo reinante na Idade Mdia e segundo a qual se considerava o Estado como uma coletividade cujos membros respondiam, individual e coletivamente, pelos atos de qualquer deles. Em contraposio a essa teoria, Grcio imaginou outra, fundada essencialmente no direito romano. Segundo a nova concepo, a responsabilidade do Estado decorreria da cumplicidade com os seus membros. E a teoria da culpa: sem esta no existe responsabilidade. Quando, por exemplo, um Estado no impede, podendo faz-lo, que um indivduo sob sua jurisdio pratique um ato delituoso contra ou-

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tro Estado, ou protege o delinqente subtraindo-o punio, a responsabilidade daquele Estado resultar da aprovao tcita do fato, isto , de uma espcie de cumplicidade com o delinqente, e no de qualquer relao de solidariedade entre o indivduo e o respetivo grupo social. A responsabilidade do Estado no resulta diretamente dos atos do indivduo, como tal, os quais apenas ocasionam a responsabilidade. Esta decorre da atitude do Estado, ou seja, da inexecuo, por ele, de obrigaes que o direito internacional lhe impe, relativamente a pessoas ou coisas no seu territrio. Assim, princpio hoje corrente que, no tocante a fatos lesivos cometidos por particulares, em territrio sob sua jurisdio, o Estado responsvel, quando o dano resulta da omisso de providncias que ele devia, normalmente, ter adotado, para prevenir ou reprimir tais fatos. Foi, precisamente, neste sentido que se manifestou o Instituto de Direito Internacional em 1927. Mais ou menos no mesmo sentido j se havia declarado o Instituto Americano de Direito Internacional, em 1925, ao adotar o preceito de que os governos s so responsveis, pelos danos sofridos pelos estrangeiros, em suas pessoas ou bens, quando no tenham assegurado a ordem interna, tenham sido negligentes na represso dos atos que perturbam a dita ordem, ou, finalmente, no tenham concedido, na medida das suas foras, as garantias necessrias para prevenir os ditos danos ou prejuzos. Por outras palavras, pode dizer-se que o Estado ser responsvel por atos de particulares: 1Q) se deixou de cumprir o dever de manter a ordem, isto , de assegurar pessoa e bens do estrangeiro a proteo que lhe devida; 2Q) se foi negligente na represso de atos ilcitos cometidos contra o estrangeiro. Qual, porm, a proteo devida pessoa e bens dos estrangeiros? Ou, quais os deveres dos Estados para com os estrangeiros que se encontrem em territrio sob sua jurisdio? A doutrina internacional e a prpria prtica internacional a esse respeito no tm sido uniformes. E sabido que o Estado pode e deve regular a condio dos estrangeiros, em seu territrio. Cumpre-lhe, no entanto, assegurar-lhe certa

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proteo, isto , reconhecer-lhes um mnimo de direitos, entre os quais

1 se salientam o direito vida, o direito liberdade individual, o direito de propriedade. Isto significa que o Estado deve responder pelo desrespeito a tais direitos, ou seja, pela violao da sua obrigao de os assegurar.

Muitos autores, todavia, especialmente latino-americanos, preferem admitir um mximo de direitos para os estrangeiros, em contraposio ao nvel mnimo de tratamento que as teorias mais recentes exigem para estes. Alegam, ento, que os estrangeiros no podem reclamar proteo especial do Estado que os acolhe ou uma situao privilegiada, no seu territrio. Acrescentam que ao Estado cumpre, sem dvida, reprimir os atos ilcitos praticados contra os estrangeiros e esforar-se por prevenir tais atos, mas, quando muito, na mesma medida em que o faz em relao aos nacionais. No negam que o Estado deve assegurar aos estrangeiros a aquisio e gozo dos direitos civis e a proteo legal das autoridades nacionais, mas afirmam, com fora, ser absurdo que os estrangeiros possam pretender direitos superiores aos dos nacionais ou diferentes dos reconhecidos a estes. Alguns dos referidos autores chegam ao exagero de sustentar que a base dos direitos reconhecidos aos estrangeiros s pode ser a legislao do Estado que os acolhe, e no o direito internacional. A tese do mximo dos direitos reconhecidos aos estrangeiros encontrou expresso em diversas resolues e convenes das conferncias internacionais americanas. Assim, por exemplo, em resoluo aprovada a 24 de dezembro de 1933, na Conferncia Internacional Americana de Montevidu, foi reafirmada, como princpio de direito internacional, a igualdade civil do estrangeiro com o nacional, como limite mximo de proteo a que o primeiro possa aspirar; e no artigo 9Q da Conveno Sobre Direitos e Deveres dos Estados, adotada na mesma reunio, foi declarado que os estrangeiros no podero pretender direitos diferentes dos nacionais, nem mais extensos do que os destes. O fato de alguns pases latino-americanos terem sido vtimas de prticas abusivas, por parte das grandes potncias, em casos relativos proteo de nacionais de algumas destas, talvez tenha determinado a reao constante da tese do mximo de direitos, mas no basta para

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justific-la. A verdade que o homem, como pessoa, tem direitos fundamentais que lhe devem ser reconhecidos em toda parte. Por isso, pode afirmar-se que existe para ele um nvel mnimo de tratamento, abaixo do qual nenhuma nao civilizada pode descer. Da o direito internacional contemporneo reconhecer que os estrangeiros, da mesma forma que os nacionais, esto sujeitos s leis locais, mas que essas lhes devem assegurar um mnimo de direitos, em geral tambm assegurado aos nacionais. Esse mnimo corresponde ao chamado padro internacional de justia (international standard ofjustice), isto , a certos direitos fundamentais do indivduo. Assim, o direito internacional no exige que aos estrangeiros sejam reconhecidos mais direitos do que aos nacionais, salvo na hiptese em que o pas onde residem no assegure aos respectivos habitantes, de maneira permanente, o mnimo de direitos que o sentimento da justia internacional impe a todo povo civilizado, isto , o direito vida, liberdade e propriedade, sem distino de nacionalidade, sexo, raa, lngua ou religio, e o direito ao livre exerccio de qualquer crena

cuja prtica no seja incompatvel com a ordem pblica ou a moral. Como se v, no se trata de estabelecer a igualdade de direitos entre nacionais e estrangeiros, nem tratamento privilegiado para estes. O que se pretende apenas que o Estado conceda aos ltimos um mnimo de direitos. Se esse mnimo superior ao de que gozam os nacionais, no ao Estado estrangeiro que cabe discutir o caso ou reclamar contra a desigualdade, porque esses nacionais o so do Estado em cujo territrio residem. Em favor desses nacionais existir sempre a presuno de que se resignam com a sua prpria situao ou a de que podero recorrer, contra o mau tratamento eventualmente sofrido, ao exerccio de direitos polticos, recurso do qual o estrangeiro, geralmente, se acha privado, por lhe no serem reconhecidos tais direitos. A tendncia favorvel concesso de um estatuto especial para os estrangeiros ou, antes, de um estatuto compatvel com as exigncias do direito internacional j passou do campo da doutrina para o da justia internacional. Assim, por exemplo, a Corte Permanente de Justia Internacional, em sentena proferida a 25 de maio de 1926, decidiu que certa medida, concernente ao tratamento de estrangeiro e proibida

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pelo direito das gentes, no se poderia tornar legtima pelo fato de o Estado em causa aplic-la a seus prprios nacionais. Se se encara a questo sob outro aspecto, poder sustentar-se que o reconhecimento, por todos os Estados, de um mnimo de direitos aos estrangeiros, longe de estabelecer a desigualdade, determina uma situao igual entre os Estados, porque o nacional de um Estado estrangeiro noutro Estado e nesse outro gozar dos mesmos direitos mnimos que o Estado a que pertence obrigado a reconhecer a todos os estrangeiros. Em suma, no se pretende colocar os estrangeiros acima dos nacionais. O que se tem em vista assegurar a todos os indivduos, como tais, certos direitos e garantias elementares, indispensveis ao homem civilizado.

Seo 4 Responsabilidade por danos resultantes de guerras civis A questo da responsabilidade internacional em decorrncia de motins e guerras civis tem suscitado vrias teorias interessantes, nas quais os autores europeus justificam a responsabilidade, ao passo que os latino-americanos tendem a desconhec-la. A mais antiga de todas talvez a que sustenta no existir essa responsabilidade em tais hipteses, porque as mesmas se confundem com as de fora maior. Pode ser assim enunciada: da mesma forma que o Estado no responsvel por danos resultantes de inundaes, terremotos, erupes vulcnicas e outros flagelos ou cataclismos telricos, pois esto fora do seu alcance, assim tambm no se lhe poder imputar responsabilidade por prejuzos resultantes de fatos

inevitveis, como os motins e as guerras civis. Em contraposio a essa teoria, tm surgido outras, de entre as quais podemos mencionar as seguintes: a) A teoria da expropriao, de Brusa, segundo a qual o Estado assume responsabilidade pelo pagamento de indenizao, em casos

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de motins ou guerras civis, simplesmente como compensao pelas vantagens e benefcios que, para combater rebeldes e reprimir sediciosos, retirou das pessoas e bens dos estrangeiros. h) A teoria do risco, de Fauchille, a qual no se distancia muito da anterior e se baseia na regra de que quem tira proveito de uma pessoa ou de uma coisa, submetida ao seu domnio, deve suportar os prejuzos ocasionados por essa pessoa ou essa coisa, ou que venham atingir esta ou aquela. c) A teoria de Wiesse, para quem, no caso, a responsabilidade do Estado deriva do seu dever de manter a ordem, sendo ele, portanto, responsvel pelos danos resultantes de motins ou guerra civil, que no soube impedir, salvo se consegue provar ter exercido vigilncia de maneira usual e com a ateno exigida pelas circunstncias. ) A teoria do interesse comum, de Podest Costa, para quem, pelo fato de ser o estrangeiro uma unidade integrante da comunidade nacional, o dano que sofre, em conseqncia de um motim ou guerra civil, coberto por sua virtual nacionalizao e no acarreta responsabilidade internacional. Pondo de parte todas essas teorias, parece-nos que a questo pode assumir os dois aspectos seguintes, variando as solues conforme as hipteses: 1~) o de danos causados por insurretos ou amotinados, ou pela populao; 2~) o de danos causados pelas foras armadas ou autoridades do Estado, na represso de uma insurreio ou de motins ou outros distrbios. No primeiro caso, so perfeitamente aplicveis os princpios admitidos no tocante responsabilidade por atos de particulares. Cumpre, por conseguinte, examinar-se apenas: 1Q) se o Estado procedeu sem a conveniente diligncia para prevenir os fatos; 2~) se deixou de os reprimir, isto , se no reagiu contra tais fatos com a devida diligncia. Se se verifica qualquer destas duas hipteses, a responsabilidade do Estado acha-se comprometida. No segundo caso, a responsabilidade do Estado confunde-se com a resultante de atos do seu rgo executivo ou administrativo. Isto , s existir quando os atos praticados pelas foras armadas ou autoridades do Estado na represso de motim ou insurreio forem contrrios aos seus deveres internacionais.

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Neste caso, a responsabilidade pode resultar, por exemplo: a) da conivncia de agentes da poltica ou outros funcionrios autorizados, no motim em causa; b) da falta de reparao de danos provenientes de

requisies ou da ocupao de propriedades, pelas autoridades ou foras armadas do Estado; e) da falta de preparao de danos provenientes de atos das autoridades ou das foras armadas do Estado, sem relao direta com a luta armada ou incompatveis com as regras geralmente observadas pelos Estados civilizados. Com relao a danos resultantes de guerra civil, duas situaes especiais devem ainda ser examinadas: a) a de insurretos reconhecidos como beligerantes; b) a de insurretos que se tornam vitoriosos. No primeiro caso, a responsabilidade do Estado por atos praticados pelos insurretos cessa quando ele reconheceu estes como beligerantes. Cessa tambm em relao a outros Estados que os reconheceram como tais. No segundo caso, isto , no de insurreio vitoriosa, admite-se, em geral, que o novo governo do Estado responsvel pelos danos causados pelos insurretos, na medida em que a responsabilidade do Estado teria sido comprometida em conseqncia de danos causados por atos do governo legal ou de seus agentes. A respeito de danos resultantes de motins ou violncia da multido, de se observar ainda que, quando as prprias pessoas lesadas tiverem concorrido, por sua atitude provocadora, para o fato que acarretou o dano, a responsabilidade do Estado pode ser declarada inexistente. Seo 5 Esgotamento dos recursos permitidos pelo direito interno O dano causado em violao de deveres internacionais, ainda que imputvel ao Estado, no basta para que se declare efetivamente comprometida sua responsabilidade internacional, ou, melhor, para que se justifique uma reclamao diplomtica. necessrio, ainda, que se esgotem, sem xito, as vias de recurso oferecidas pela legislao interna do Estado que cometeu ou onde se cometeu o ato lesivo.

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O esgotamento prvio dos recursos locais constitui, pois, uma regra universalmente admitida e que se justifica plenamente, porque tais recursos podem mostrar: ou que, juridicamente, no houve dano ou ofensa, ou que h meios de defesa adequados, ou que pode ser obtida reparao sem necessidade de reclamao internacional. Assim, enquanto os tribunais do Estado, at sua mais alta instncia, no houverem proferido a ltima palavra sobre a questo que dependa da sua competncia, nenhuma reclamao dever ser apresentada a tal respeito, por via diplomtica. E, se a questo pertence categoria das que o direito internacional ainda considera dependentes, exclusivamente, da jurisdio domstica do Estado, as decises da ltima instncia nacional sero sem apelao, a menos que se possa demonstrar ter havido denegao de justia ou injustia manifesta. Evidentemente, se os recursos locais no so adequados, ou se os mesmos no so acessveis a um estrangeiro lesado, este poder apelar para a proteo diplomtica. Todo Estado, porm, que possui tribunais adequados, acessveis

aos estrangeiros e capazes de administrar eficazmente a justia, tem o direito de exigir que nenhuma reclamao lhe seja apresentada por via diplomtica, sobre qualquer questo dependente da competncia de seus tribunais antes que estes, em sua mais alta instncia, se tenham pronunciado definitivamente sobre tal questo ou tenham, desarrazoadamente, protelado a deciso definitiva. Seo 6 Nacionalidade das reclamaes Em princpio, uma reclamao por dano causado a nacional s se justifica se se tratar de nacional do Estado reclamante ou de pessoa que se encontre sob a sua proteo diplomtica. Em outras palavras, o Estado reclamante deve basear a sua interveno no fato de que, se o dano no o atingiu diretamente, atingiu um dos seus nacionais ou pessoa sobre quem se exerce sua proteo diplomtica. A esse propsito, surgem, desde logo, duas questes: a do momento a partir do qual deve existir o carter nacional e a da durao de

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tal carter. Isto , trata-se de saber: l~) se o carter nacional deve existir a partir da apresentao da reclamao ou desde o ato ilcito; 22) se tal carter deve persistir ininterruptamente, at que a reclamao tenha soluo. A prtica diplomtica e a jurisprudncia internacional parecem ter consagrado o princpio de que, para os efeitos da reclamao, o indivduo deve ter possudo, na poca da violao do seu direito, a nacionalidade do Estado reclamante (ou a qualidade de seu protegido) e encontrar-se ainda nessa situao, no momento da apresentao da reclamao. Quanto segunda questo, a doutrina mais corrente favorvel persistncia do carter nacional, at a deciso final. Admite-se, contudo, que, se o dano permanente (tal , por exemplo, a manuteno de uma priso injustificada) e o indivduo lesado muda de nacionalidade enquanto o dano persiste, o novo Estado cuja nacionalidade foi adquirida poder sustentar a reclamao. Ainda, porm, que se no trate de dano permanente, parece injusto que, pela simples circunstncia de ter mudado de nacionalidade, um indivduo lesado no possa obter reparao do dano sofrido, nem tampouco que o Estado a cuja nacionalidade tal indivduo passou a pertencer no possa exercer o seu direito de proteo em relao a esse indivduo, que se tornou um dos seus nacionais. A injustia parece ainda maior quando mudana da nacionalidade decorre de uma exigncia da lei e independe da vontade do indivduo interessado. Em qualquer hiptese, considera-se como indiscutvel que o indivduo em favor de quem se faz a reclamao no deve possuir a nacionalidade do Estado contra o qual dirigida a reclamao. Seo 7 Circunstncias que excluem a responsabilidade

A doutrina e a prtica internacionais tm geralmente admitido que, em certos casos, devidos a circunstncias especiais, a responsabilidade internacional do Estado desaparece. Tais casos so: 12) aqueles em que o ato perde o carter ilcito, transformando-se no exerccio

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de um direito reconhecido; 22) aqueles em que o ato determinante da responsabilidade, apesar de ilcito em si mesmo, no pode acarretar as conseqncias naturais dos fatos ilcitos; 32) aqueles em que o decurso do tempo extingue a responsabilidade; 42) aqueles que representam a conseqncia direta do comportamento inconveniente e censurvel do indivduo lesado. O primeiro caso o da legtima defesa. Esta pressupe sempre uma agresso ou ataque ilcito e uma reao determinada pela necessidade imediata da defesa, reao adequada, proporcionada ao ataque ou ao perigo iminente. Sua invocao tem dado lugar a abusos, provenientes talvez da falta de acordo preciso sobre as circunstncias que a caracterizam. Em todo caso, princpio universalmente aceito que a legtima defesa faz desaparecer o carter possivelmente ilcito de um ato, dandolhe o de exerccio de um direito reconhecido. O segundo caso o das represlias. Estas compreendem atos em si mesmos ilcitos, mas que se justificam como nico meio de combate a outros atos igualmente ilcitos. Convm precisar, no entanto, que as represlias s podem ser admitidas: 1~) em face de um ato prvio que constitua infrao ao direito, contrria a quem as emprega; 22) se proporcionais gravidade da infrao. A estas duas condies, pode acrescentar-se a de que o ofendido no tenha encontrado um meio lcito de impedir a violao do seu direito. O terceiro caso o da prescrio liberatria. Se bem que alguns autores ainda neguem esse modo de extino de obrigaes delituosas e, portanto, de excluso da responsabilidade do Estado, o Instituto de Direito Internacional j o aceitou e a justia arbitral j o tem confirmado. E exato que o direito internacional ainda no estabeleceu regras precisas a seu respeito. Considera-se, porm, como admitido que, da mesma forma que no direito interno, o elemento bsico da prescrio liberatria ou extintiva, em matria internacional, o silncio do credor durante um espao de tempo mais ou menos longo. Alm disto, a jurisprudncia arbitral j indicou que a dita prescrio s dever ser aplicada quando invocada. O quarto e ltimo caso o de culpa do prprio indivduo lesado. Assim que se considera que a responsabilidade do Estado pode de-

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saparecer ou, pelo menos, ser atenuada, quando o mencionado indivduo se comportou de tal modo que se pode dizer ter sido a prpria causa do fato gerador do dano ou ter fortemente contribudo para que este ocorresse. J nos referimos, alis, a esta hiptese no final do pa-

rgrafo referente responsabilidade por danos resultantes de motins ou guerras civis. Outras circunstncias, alm dessas, tm sido apresentadas como capazes de excluir a responsabilidade internacional do Estado. Tais so: a renncia do indivduo lesado e o estado de necessidade. A renncia ocorre quando um indivduo, em contato particular com um governo estrangeiro, se compromete a no recorrer proteo diplomtica de seu prprio governo em qualquer questo relacionada com as disposies de tal contrato. A uma clusula nessas condies foi dado o nome de Clusula Calvo, por analogia com a Doutrina Calvo. ~II Figura ou figurava freqentemente nos contratos de concesses entre governos latino-americanos e sociedades ou indivduos estrangeiros. Qual, entretanto, o seu alcance? Admite-se, em geral, que o indivduo ligado por semelhante compromisso no tem o direito de reclamar para si, em caso de no-cumprimento do contrato, a proteo do seu pas, salvo nas hipteses de denegao de justia ou de injustia manifesta. Sendo assim, a referida clusula parece suprflua. Alis, no possvel que ela pretenda ir alm e vise impedir o exerccio da proteo, nas hipteses indicadas. Por outro lado, de alegar no s que o Estado no pode ser considerado como obrigado a estipulaes de um contrato entre um dos seus nacionais e um governo estrangeiro, mas tambm que a proteo diplomtica constitui, antes, o exerccio de um direito e um interesse do Estado reclamante do que um direito ou um interesse do seu nacional. Em suma, no nos parece que a renncia do indivduo lesado constitua circunstncia dirimente da responsabilidade do Estado. No a constitui tampouco o chamado estado de necessidade, defendido por alguns autores, especialmente alemes. Em termos gerais, essa situao a de um conflito entre os interesses prprios ou

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vitais de um Estado e os direitos de outro ou outros Estados. No caso, no se trata, como sucede na legtima defesa ou nas represlias, de uma reao contra um ato injusto; e sim, apenas, da ao egostica de um Estado contra direitos de outro ou outros Estados. Pretendem os defensores da teoria da necessidade base-la no direito de conservao do Estado, mas se esquecem de que tal direito no nem pode ser absoluto: no pode haver direito contra direito. O direito de um Estado tem por limite os direitos dos demais membros da comunidade internacional. Uma parte da doutrina e alguns tribunais internacionais j tm sustentado o princpio de que o abuso de direito ou, como diz um autor contemporneo, o exercicio abusivo das competncias conferidas aos Estados pode acarretar a responsabilidade internacional do Estado que o pratica. Tal princpio ainda contestado por certos autores, mas j tem obtido reconhecimento at na jurisprudncia internacional. Nas relaes internacionais, o que caracteriza o abuso de direito , precisamente, o aludido exerccio abusivo das competncias possudas

pelo Estado. Assim, no se pretende negar a legitimidade dos atos do Estado, praticados dentro de tais competncias. O exerccio arbitrrio destas que se considera ilcito e, assim, constitui fonte de responsabilidade para o Estado. Seo 8 Conseqencias jurdicas da responsabilidade E princpio geralmente aceito o de que a responsabilidade do Estado comporta a obrigao de reparar o dano causado e, eventualmente, dar uma satisfao adequada. Ao Estado responsvel cabe, pois, essa obrigao, ao passo que ao Estado lesado, ou do qual algum nacional ou protegido tenha sido lesado, pertence o direito reparao ou satisfao. Considera-se, em geral, que na idia de reparao est implcita a de dano material e a de restabelecimento das coisas no estado anterior ou em sua primitiva integridade (restitutio natura lis ou restitutio in

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integrum). Se tal restabelecimento no possvel ou s o parcialmente, dever intervir ento uma indenizao ou compensao equivalente. Assim, conforme disse a Corte Permanente de Justia Internacional, a reparao deve, tanto quanto possvel, apagar todas as conseqncias do ato ilcito e restabelecer a situao que teria, provavelmente, existido se o dito ato no tivesse sido cometido. Se, no entanto, se verifica a impossibilidade de restituio na mesma esp&~e mpossbhade que tanto pode ser de ordem material quanto de ordem jurdica deve recorrer-se concesso de uma indenizao pelo dano causado, representada ordinariamente pelo pagamento de quantia equivalente. Na idia de satisfao, est subentendida a de dano imaterial ou moral e a de compensao tambm moral, proporcionada ao dano. O dano dessa natureza pode referir-se tanto pessoa de um Estado quanto de um particular. No primeiro caso, o Estado pode ser atingido di~II reta ou indiretamente. O dano direto quando dirigido contra o prprio Estado, pessoa internacional; indireto quando dirigido contra seus agentes ou representantes, ou contra seus nacionais. Alguns autores preferem distinguir os danos em patrimoniais e 4 extrapatrimoniais, correspondendo os primeiros aos que, de maneira geral, alcanam os bens materiais; e os segundos aos que se referem aos demais bens. Estes ltimos podem ser ou morais, ou corporais, ou referir-se liberdade individual (priso ou deteno e expulso). Relativamente extenso de reparao devida, dois pontos tm suscitado discusses: um o de saber se a mesma deve cobrir, no s o dano direto, mas tambm o indireto; o outro o de saber se o lucro cessante (lucrum cessans) constitui dano direto ou indireto. A doutrina moderna e a jurisprudncia dos tribunais arbitrais tm consagrado o princpio de que s devem ser concedidas reparaes por prejuzos diretos. Convm, entretanto, no confundir a extenso da reparao com as suas formas. Efetivamente, sob este ltimo aspecto, a reparao pode ser direta, como no caso da restitutio in integrum, ou

indireta, como no caso da indenizao ou compensao equivalente. Quanto ao lucro cessante, parece que se no deve inclu-lo entre os danos indiretos, pois em geral, quando se trata de danos de ordem material, no ser difcil demonstrar a relao de causa e efeito entre

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a infrao e o lucro cessante, isto , o ato ilcito e aquilo que o indivduo lesado deixou de ganhar. A regra, pois, geralmente aceita, que, no tocante aos danos materiais, se deve conceder reparao, no s pelo prejuzo propriamente dito (damnum emergens), mas tambm pelo que a parte prejudicada deixou de ganhar (luc rum cessans). Na prtica, contudo, nem sempre fcil separar o dano direto do dano indireto, ou fazer clara distino entre os dois. Assim, o que se deve ter presente, nesta matria, a existncia de uma relao certa e verificada entre o dano e o ato ilcito. Sem dvida, a causa deve ser direta, no sentido de que o dano, ainda que sofrido indiretamente, esteja a ela ligado por forma clara e inequvoca, sem soluo de continuidade. Vale dizer que o dano deve ser a conseqncia certa, necessria, inevitvel, do ato gerador da responsabilidade. No tocante reparao de danos materiais h um ou outro princpio que a prtica internacional tem consagrado, mas surgem freqentemente certas dificuldades, cuja soluo, em geral, se deixa ao critrio do julgador. Entre os princpios geralmente admitidos, h, por exemplo, o de que a vtima deve, quanto possvel, ser colocada no estado em que se encontraria se no tivesse sofrido uma leso, ou, por outra, a reparao deve ser equivalente ao prejuzo. Como uma espcie de corolrio deste princpio, pode mencionar-se o de que a reparao no deve ultrapassar o prejuzo efetivamente sofrido, pois o autor de um ato ilcito no pode ser obrigado a responder por conseqncias que ultrapassem a extenso do dano causado. Se se tratar de prejuzo da categoria dos chamados extrapatrimoniais, o princpio da equivalncia da reparao s dificilmente poder ser aplicado, porque , por assim dizer, impossvel determinar concretamente a extenso do dano. de se considerar ainda a hiptese de resultar a responsabilidade do Estado somente do fato de no haver procedido com a devida diligncia, isto , de no haver adotado as medidas que devia adotar, aps a execuo do ato lesivo. Neste caso, de acordo com os princpios correntes, a obrigao do Estado limita-se reparao do dano resultante da omisso total ou parcial dessas medidas. No tocante s satisfaes, sabe-se que se podem apresentar sob formas diversas. Visando os danos no materiais, sua finalidade ,

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geralmente, a desaprovao de atos contrrios honra e dignidade do Estado, e, portanto, devem ser pblicas. Suas formas mais comuns so: a apresentao de desculpas, a manifestao de pesar, a saudao bandeira do Estado ofendido, a destituio do autor ou autores da ofen-

sa ou outra maneira de punio do culpado ou culpados. A medida para as satisfaes deve buscar-se na natureza e gravidade das ofensas. Bibliografia: O tpico Responsabilidade Internacional dos Estados consta da Agenda da CDI desde o incio, mas consideraes doutrinrias e polticas tm obstaculizado os seus trabalhos, no obstante os magnficos relatrios submetidos pelos relatores. Neste sentido, importante estudar os oito relatrios de Roberto Ago, publicados no YILC de 1969 a 1980, e subsidiariamente os de F. V. Garcia Amador, Willen Riphagen e de Gaetano Arangio-Ruiz. Como bibliografia bsica, ler A. A. Canado Trindade, The application ofthe rale ofexhaustion of local remedies in international law, Cambridge, 1983; idem, O esgotamento de recursos internos no direito internacional, Braslia, 1984; Accioly, Principes gnraux de la responsabilit internationale, in RCA DI, 1959-1; Accioly - 1, p. 253; Brownlie, p. 418; C. F. Amerasinghi, State responsabilit) for injuries to aliens, Oxford, 1967; Dez - 1, p. 595; Jimnez de Archga, p. 317; Mello - 1, p. 414; P. M. Dupuy, Responsabilit internationale des Etats, in RCADI, 1984 - V; Rezek - 2, p. 269; Roberto Ago, Le dlit international, in RCADI, 1939-1; Rousseau - 5, p. 6.

Captulo 12

A SANTA S E A CIDADE DO VATICANO Durante sculos, at 1870, o Papa possuiu o poder temporal, como soberano dos Estados pontifcios, ao lado do poder espiritual, como chefe visvel da Igreja Catlica. Em virtude do primeiro, sua autoridade era comparvel de qualquer outro chefe de Estado e se exercia plenamente sobre as terras da coroa pontifcia. Por isso mesmo, sua personalidade internacional nunca foi posta em dvida, naquela poca: a Santa S possua um largo territrio, era senhora de Estados, que, em seu conjunto, no deixavam de ser reconhecidos nessa qualidade, pelos demais membros da comunidade internacional. Nem todos, porm, percebiam ou queriam perceber que o poder temporal do Soberano Pontfice era apenas um acessrio do seu poder espiritual, acessrio necessrio, sem dvida, para a garantia de sua independncia. De fato, porm, acima de sua qualidade de chefe de Estado houve sempre a de soberano espiritual, cuja autoridade ultrapassava os limites do seu domnio territorial. Ningum pode ignorar, alis, que essa qualidade superior o que constitui a verdadeira razo de ser do Papado. Quando, entretanto, em 1870, por efeito da usurpao levada a efeito pelo reino da Itlia, caiu o poder temporal do Papa, a personalidade internacional deste e da Santa S comeou a ser negada por muitos, como se derivasse apenas do poder temporal.

Logo aps a tomada de Roma, os prprios homens de Estado italianos compreenderam a necessidade de assegurar Santa S a mais larga liberdade de ao possvel, dentro dos limites territoriais do reino de Itlia, e de garantir ao Soberano Pontfice certas prerrogativas, especialmente para o livre exerccio de suas funes espirituais. Da a

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promulgao da chamada lei das garantias, que assumiu importncia internacional, pela aquiescncia tcita dos Estados estrangeiros, mas que nunca foi reconhecida pela Santa S. E, contudo, ela reconhecia ao Papa quase todas as prerrogativas dos chefes de Estado, tais como: a inviolabilidade pessoal, a imunidade de sua residncia, o direito de legao ativo e passivo, as honras peculiares aos soberanos. Prometia-lhe, alm disto, completa independncia no exerccio de sua misso espiritual. O fato que, embora diversos internacionalistas pretendessem que havia desaparecido a personalidade internacional do Soberano Pontfice, os Estados catlicos, em geral, continuaram a reconhec-la, mantendo com ele relaes internacionais. Estas se manifestavam, no s pela troca de agentes diplomticos, mas tambm pela assinatura de concordatas, que so contratos anlogos aos tratados. Assim, o Papado continuou a gozar, realmente, de prerrogativas s pertencentes s pessoas de direito internacional. Na verdade, a situao da Igreja Catlica era e nica, no mundo. Ela possui uma organizao hierrquica de carter universal, cujo 1 chefe, apesar de, naquela poca, haver perdido o poder temporal, no se tornou sdito de nenhum Estado e sempre fez questo de manter a independncia de seu poder soberano. Sem dvida, essa soberania, entre 1870 e 1929, foi apenas de A natureza espiritual. Mas, justamente, esse carter espiritual constitui o fundamento das prerrogativas reconhecidas Santa S. E, ainda aps os acordos de Latro, nela que se baseia, principalmente, a autoridade soberana do chefe do catolicismo. A ausncia do poder temporal no implicava absolutamente a inexistncia de soberania. A moderna concepo sobre a naturezajurdica desta prova-o perfeitamente. Com efeito, a soberania um direito de deciso em ltima alada, um direito de mando, que se exerce sobre pessoas e no sobre territrios. O territrio poder ser, apenas, em relao soberania, um elemento material, sobre o qual ela, de algum modo, se apie. Servir para fixar os limites at onde se poder exercer a soberania, por isso que a soberania temporal, divisvel no espao, repartida entre os diferentes Estados do mundo. O territrio indica, assim, os indivduos que dependem de cada soberania. Mas o

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fato que, ainda para o Estado, potncia temporal, a soberania , antes de tudo, um poder sobre as pessoas, antes que sobre as coisas ou o territrio. Destarte, a soberania do Estado, na essncia, pode ser considerada da mesma natureza da que atribuda Santa S ou ao Papa. A nica diferena , por assim dizer, de proporo, decorrente da diferena de fins. Uma e outra, alis, se exercem em planos distintos, mas como que se estabelece entre elas uma espcie de condomnio, no qual o poder de cada uma se aplica, muita vez, sobre os mesmos indivduos, mas para objetos diferentes. A competncia de uma, nos pontos que lhe so prprios, perfeitamente compatvel com a da outra no que pertence alada dessa outra. A distino entre as duas explica por que a soberania internacional do Papa pde sobreviver supresso do seu poder temporal, em 1870. A concluso dos acordos de Latro, a 11 de fevereiro de 1929, modificou a situao existente. Os ditos acordos constaram de um tratado poltico e de uma concordata, trazendo o primeiro como apndice uma conveno financeira. Pelo tratado, a Itlia declarou reconhecer a soberania da Santa S, no domnio internacional, com os atributos inerentes sua natureza, de conformidade com a sua tradio e as exigncias da sua misso no mundo (art. 2~). Declarou, alm disto, reconhecer igualmente Santa S a plena propriedade, o poder exclusivo e absoluto e a jurisdio soberana sobre o Vaticano... com todas as suas dependncias e dotaes, e que, assim, ficava criada a Cidade do Vaticano, para os fins especiais e com as modalidades previstas no tratado (art. 32). A Cidade do Vaticano, tambm conhecida como Estados da Cidade do Vaticano, a sede do governo da Igreja, mas tem personalidade jurdica prpria, que se no confunde com a da Santa S. Diz-se, por isso, que o Papado abrange duas pessoas distintas, das quais a mais importante a prpria Igreja. Alguns autores entendem que se trata de uma unio pessoal. Outros, talvez com mais acerto, de uma UflWO real. Noutro artigo do tratado de Latro, ficou expresso que a pessoa do Soberano Pontfice sagrada e inviolvel (art. 8~). Segundo se estipulou no artigo 92 e de acordo com os preceitos do direito internacional, so submetidas soberania da Santa S as

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pessoas que tm residncia fixa na Cidade do Vaticano, ou seja, as que ali residem permanentemente, em razo de sua dignidade, de seu cargo, de seu servio ou de seu emprego, quando tal residncia seja prescrita por lei ou regulamento, ou autorizada pelo Soberano Pontfice. L-se no artigo 12 que a Itlia reconhece Santa S o direito de representao diplomtica, ativo e passivo, segundo as regras gerais do direito internacional. Consta do mesmo artigo que os diplomatas estrangeiros acreditados junto Santa S continuaro a gozar, na Itlia, de todas as prerrogativas e imunidades que, de acordo com o direito internacional, so concedidas aos agentes diplomticos, ainda quando os respectivos Estados no mantenham relaes diplomticas com a Itlia. Acredita-se, geralmente, que esta ltima disposio visava a hide guerra entre a Itlia e qualquer dos Estados representados

ptese nto Santa S. Quando, porm, a Itlia entrou em guerra, em 1940, seu governo exigiu a imediata retirada do territrio italiano dos representantes diplomticos dos pases inimigos acreditados junto ao Soberano Pontfice. Poder-se-ia admitir, quando muito, que no seria possvel fazer aplicar a dita clusula aos agentes de pases em guerra com a Itlia; mas evidente que no poderia deixar de ser aplicada aos agentes de pases em simples estado de ruptura de relaes com o governo italiano, porque de outra forma conforme escrevemos alhures a clusula em apreo no teria sentido. E, no entanto, em comeos de 1942, quando diversas repblicas americanas romperam relaes com a Itlia, aquele mesmo governo procedeu de igual maneira em relao aos representantes de tais repblicas junto Santa S. Estes e aqueles foram acolhidos na Cidade do Vaticano. Pelo tratado de Latro, a Itlia tambm se comprometeu a respeitar sempre e em qualquer caso a liberdade de correspondncia entre todos os Estados, inclusive os beligerantes, e a Santa S, e vice-versa, compromisso mais de uma vez burlado pelo governo fascista italiano. O mesmo tratado reconheceu Santa S a propriedade sobre diversos imveis situados em Roma ou nos arredores, atribuindo-lhes imunidade de jurisdio; garantiu o livre acesso Cidade do Vaticano, atravs do territrio italiano, dos enviados de governos estrangeiros e dos dignitrios da Igreja; permitiu o livre trnsito, atravs do territrio italiano e

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com iseno de direito, de mercadorias procedentes de pases estrangeiros e destinados Cidade do Vaticano; estipulou honras especiais para os cardeais; prometeu liberdade de reunio para os conclaves, bem como para os conclios presididos pelo Papa, estipulou que a cidade do Vaticano ser sempre, e em qualquer caso, considerada como territrio neutro e inviolvel; declarou resolvida, de maneira definitiva e irrevogvel, a questo romana, surgida em 1870 com a anexao de Roma ao reino da Itlia sob a dinastia da casa de Saboia etc. Em face do tratado de Latro, conforme vimos, j no pode existir a menor dvida acerca da personalidade internacional do Papa, ou da Santa S. A esta, de fato, j no falta elemento que muitos exigiam para lhe reconhecer tal qualidade, isto , a soberania territorial. Convm, porm, no esquecer que a personalidade internacional do Soberano Pontfice no deriva do tratado de Latro e anterior lei das garantias. A Santa S escreveu o Prof. Delos no soberana porque constitui um Estado; ao contrrio, a criao do Estado pontifcio o que constitui uma conseqncia da soberania merente natureza da Igreja. Em todo caso, parece indubitvel que a criao da soberania tentorial da Santa S foi determinada pela necessidade de se dar base material soberania espiritual do Papa, que existe desde o incio da instituio do Papado, e de se lhe conceder uma garantia de direito pblico capaz de lhe assegurar a completa independncia. Pode dizer-se, contudo, que a personalidade internacional da Santa S no precisamente a mesma do Estado da Cidade do Vaticano, onde o Papado tem a sua sede.

Embora esse pequenino Estado se ache intimamente ligado Igreja Catlica Romana e o Papa seja o chefe desta como daquele, deve-se distinguir um da outra. Se dvidas havia quanto personalidade internacional da Santa S, estas j no existem: as restries motivadas pela exigidade territorial, ou seja, mais ou menos 43 hectares, deixaram de existir diante da prtica das Naes Unidas de aceitar como membros os microestados. Alm do mais, hoje em dia, a Santa S participa de todas as grandes conferncias internacionais em que assuntos de seu interesse so abordados.

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Em suma, o Papa ao mesmo tempo um Chefe de Estado e o Chefe da Igreja Catlica. Bibliografia: A. Pearce Higgins, The State of the city of the Vatican, BYB, 1929; Accioly - 1, p. 97; Dez - 1, p. 269; Ernani de Barros Camara, A Santa S em direito internacional, Rio de Janeiro, 1928; Fauchille - 1, p. 208; G. E. do Nascimento e Silva, A personalidade internacional da Santa S, Boletim, n. 6, p. 35, 1947, ano 3; Le Fur, Le Saint-Sige et le droit des gens, Paris, 1930; Lucien Brun, Le Saint-Sige et les institutions internationales, AFDJ, 1964, p. 536; Orlando M. de Carvalho, O Estado da Cidade do Vaticano, RF, fasc. 497, nov. 1944; Rousseau - 2, p. 353; Russomano, p. 174; Yves de la Brire, Condition juridique de la cit du Vatican, in RCADI, 1930, v. 35.

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os RGOS DAS RELAES

ENTRE ESTADOS Para o DIP, o chefe de Estado, quer se intitule imperador, rei, Presidente da Repblica ou chefe de governo, , salvo declarao formal em contrrio, o rgo encarregado das relaes internacionais do Estado. Cabe ao respectivo Estado comunicar oficialmente aos demais o nome do indivduo ou dos indivduos que revestem a qualidade de chefe de Estado, isto , do rgo central de suas relaes internacionais, no cabendo a estes o direito de opinar sobre a sua legitimidade, desde que exera efetivamente os poderes e seja aceito como tal pelos habitantes do pas. No Brasil, a Constituio clara ao dispor que compete privativamente ao Presidente da Repblica manter relaes com os Estados estrangeiros e acreditar os seus representantes diplomticos, bem como celebrar tratados internacionais com os mesmos, sujeitos referenda do Congresso Nacional. Mas no se pode generalizar, pois, se no passado o soberano enfeixava em suas mos poderes absolutos, verifica-se hoje em dia que o seu papel meramente protocolar, cabendo-lhe apenas representar o Estado internacionalmente, sendo os poderes entregues na maioria dos casos a um primeiro-ministro. Nas repblicas, a responsabilidade pela gesto da poltica exterior recai geralmente no Presidente, a no ser em algumas repblicas parlamentaristas. Na maioria dos pases, como no Brasil, o parlamento pode exercer um importante papel de controle em matria internacional, dados os seus poderes na elaborao do oramento e a sua competncia na aprovao dos tratados internacionais firmados em nome do chefe de Estado.

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Por fim, no se pode ignorar o papel importante que o Ministro das Relaes Exteriores geralmente denominado chanceler na Amrica Latina pode desempenhar, principalmente quando o Chefe de Estado no for versado em questes internacionais.

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Captulo 1

CHEFE DE ESTADO O direito internacional considera o chefe de Estado, seja ele o monarca ou o Presidente da Repblica, como o rgo encarregado das relaes internacionais, a no ser que haja uma declarao formal em contrrio. E curioso assinalar que no regime republicano presidencial os poderes do chefe de Estado costumam ser maiores do que os dos monarcas, pois, alm de representar o Estado, cabe-lhes, na quase-totalidade dos casos, a responsabilidade pela sua poltica exterior. No cabe aos demais Estados opinar sobre a legitimidade do chefe de Estado, desde que exera efetivamente o poder e seja aceito como tal pelos habitantes do pas. Os Estados so livres de conferir aos respectivos chefes de Estados os ttulos que julgarem mais apropriados; mas, de conformidade com o direito internacional atual, no conferem direitos ou prerrogativas especiais: apenas podero distinguir uma monarquia de uma repblica. Variam as atribuies do chefe de Estado no tocante poltica exterior sendo que a Constituio ou o costume nacional podero fixar limitaes a elas, que podero ser conseqncia dos poderes de controle e de fiscalizao exercidos pelo parlamento. E ao direito interno, e no ao direito internacional, que compete designar, em cada Estado, esse rgo supremo e determinar os limites de suas atribuies. Entretanto, perante o direito internacional, parece razovel que todos os atos praticados por um chefe de Estado, nessa qualidade, nas relaes com outros Estados, todas as manifestaes de vontade por ele expressas, nesse carter, devem ser atribudos aos prprios Estados, ainda quando se achem em contradio com o seu direito interno.

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Em territrio estrangeiro, os chefes de Estado, enquanto ali estejam nessa qualidade, gozam de certas prerrogativas e imunidades, que os autores antigos, em geral, faziam decorrer da fico da exterritorialidade. Essa fico hoje considerada, pela maioria dos autores, como intil e inconveniente, seno perigosa. Segundo a doutrina mais aceita, o fundamento de tais prerrogativas e imunidades reside em consideraes de cortesia, de convenincia recproca e at de necessidade. Se o chefe de Estado viaja incgnito, ele ser tratado como qualquer indivduo particular. Bastar, porm, que revele a sua qualidade para que lhe seja reconhecido o privilgio das imunidades.

Entre as mesmas, figuram: a) a prerrogativa da inviolabilidade, que cobre a pessoa do chefe de Estado, os seus documentos, a sua carruagem, a casa de residncia; b) a iseno de direitos aduaneiros e de impostos diretos; c) a iseno da jurisdio territorial, tanto em matria penal quanto em matria civil. No tocante a esta ltima admitem-se algumas excees, nas quais a iseno deixa de existir. Essas excees, segundo geralmente admitido, ocorrem nos seguintes casos: a) no de aceitao voluntria, pelo chefe de Estado, da jurisdio territorial; b) no de ao sobre imvel situado no territrio estrangeiro; c) no de ao proposta contra o chefe de Estado, no pas em que se encontra, se tal ao se funda na sua qualidade de herdeiro ou legatrio. A prtica internacional, em geral, reconhece s pessoas da famlia do chefe de Estado e aos principais membros de sua comitiva os mesmos privilgios e imunidades a ele concedidos. O chefe de Estado que tenha sido deposto, ou que tenha abdicado, deixa de gozar dos privilgios e imunidades reconhecidos aos titulares em exerccio. A doutrina e a prtica sempre reconheceram a inviolabilidade pessoal de chefes de Estado quando em viagem no exterior. Tratavase de privilgio baseado na cortesia e tambm no princpio da exterritorialidade, segundo a qual o chefe de Estado continuava, do ponto de vista jurdico, em seu prprio pas. Em 1998 o ex-Chefe de Estado General Augusto Pinochet, a pedido do Juiz espanhol Baltazar Garzn, foi denunciado por genocdio, tortura, seqestros, assassinatos, desaparecimento de pessoas, solicitando a sua deteno e eventual extradio para julgamento. A Cmara

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dos Lordes acabou por acolher o pedido, mas no no tocante aos atos por ele praticados quando no exerccio da presidncia. No ano seguinte a Promotora-Geral do Tribunal na Haia para o julgamento de crimes praticados na Iugoslvia indiciou o presidente daquele pas, Slobodan Milosevic, por crimes contra a humanidade. Diante desses dois exemplos recentes, o princpio da inviolabilidade de chefe de Estado e de Governo no exterior pode ser considerado como havendo perdido o carter de absoluto. Bibliografia: A. Cavaglieri, Rgles gnrales du droit de la paix, in RCADI, v. 26, 1929, p. 311; Accioly - 1, p. 441; Dez - 1, p. 549; E. Wolgas, La diplomatie et ses fonctions, in RcADI, 1937, v. 60, p. 202; Fauchille - 1, p. 5; G. E. do Nascimento e Silva, Os chefes de Estado em direito internacional, Boletim, 1967, p. 65; L. C. Green, Jnternational law through the cases, London, 1959; Guggenheim 2, p. 485; Pastor Ridruejo, p. 509; Philippe Cahier, Le droit diplonzatique contemporain, 2. ed., Genve, 1964, p. 333; Rousseau - 4, p. 117; Rubens de Mello - 1, p. 37; Schwarzenberger - 1, p. 75; Sibert - 2, p. 1.

Captulo 2

MINISTRO DAS RELAES EXTERIORES

O Ministro das Relaes Exteriores ou dos Negcios Estrangeiros o auxiliar do chefe de Estado na formulao e na execuo da poltica exterior do pas e, em tal capacidade, exerce a direo do Ministrio das Relaes Exteriores e , ipso facto, o chefe hierrquico dos funcionrios diplomticos e consulares do pas. Na prtica, ele, dentre os rgos internos utilizados pelo direito internacional, o mais importante, pois cabe-lhe a direo da poltica exterior, embora a responsabilidade final resida no chefe de Estado, que pode chamar a si tal direo. Embora o Ministro das Relaes Exteriores seja um rgo interno, vai aos poucos adquirindo caractersticas de rgo externo, pois cada dia aumentam os seus contatos com os colegas estrangeiros, sendo obrigado a se deslocar cada vez mais para o exterior, para participar de reunies de consulta ou para representar o pas em organizaes internacionais. Alm do ttulo Ministro das Relaes Exteriores, generalizado na Amrica Latina, praxe utilizar ainda a denominao chanceler e, por analogia, o local em que funciona o Ministrio de Chancelaria. A expresso comeou a ser utilizada no Brasil na poca do Baro do Rio Branco e acabou sendo consagrada em todo o continente americano. As funes do chanceler so de natureza interna e de carter internacional. No caso brasileiro, cita-se dentre as primeiras referendar os atos ou decretos assinados pelo Presidente da Repblica e comparecer ao Congresso Nacional, o que permite aos membros do Senado e da Cmara executar a contento as suas funes vinculadas com a

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poltica exterior em matria de aprovao de tratados e do oramento do Ministrio do Exterior. Suas principais funes dizem, contudo, respeito ao mbito internacional, cabendo-lhe manter contato com os governos estrangeiros, seja diretamente, seja atravs das misses diplomticas que lhe so subordinadas ou com as embaixadas ou legaes existentes no pas. Dentre as suas funes importantes, convm mencionar a negociao e a assinatura de tratados internacionais, sendo de notar que de conformidade com a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 ele no obrigado a apresentar carta de plenos poderes. A doutrina silenciava no tocante aos privilgios e s imunidades do Ministro do Exterior quando fora do seu pas, mas a obrigao

cada vez maior de ele se deslocar para o exterior no exerccio de suas funes faz com que a questo merea ser estudada. Pode-se afirmar que na prtica nenhum Estado reconhecer ao Ministro uma condio jurdica inferior quela concedida a um embaixador, tal como previsto na Conveno sobre Relaes Diplomticas de 1969; sendo que em matria protocolar a sua situao ser ainda mais favorvel. Bibliograja: Accioly - 1, p. 443; Antokoletz, Derecho diplomtico y consular, BuenosAires, 1948, v. 1, p. 113; Cahier,Ledroitdiplomatiquecontemporain, p. 348; Charles Thayer, Diplomat, New York, 1959, p. 59; Dez - 1, p. 546; Ernest Satow, A guide to diplomaticpractice, 4. ed., London, 1957, p. 5; G. E. do Nascimento e Silva, O Ministro das Relaes Exteriores e a poltica internacional, Revista de Cincia Poltica, Fundao Getlio Vargas, set. 1970, p. 5; Henry Jackson (Ed.), The Secretary of State and the Ambassador, New York, 1964; John Foster DuIles, The more important functions of the Secretary of State, apud De Conde, The American Secretary of State, p. 21; Raoul Genet, Trait de diplomatie, Paris, 1931, v. 1, p. 341; Rousseau -4, p. 127; Rubens de Mello 1, p. 4T Sibert - 2, p. 7; Strang, Theforeing offlce, London, 1955.

Captulo 3

AS MISSES DIPLOMTICAS A Convenfio de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 o documento bsico no tocante s relaes diplomticas entre os Estados. Trata-se da Conveno mais satisfatria em direito internacional, pois codificou de maneira suficiente o direito costumeiro que regulava a matria at a sua entrada em vigor. Foi ratificada pela quase-totalidade dos Estados, e lcito afirmar que se aplica at nas relaes com os Estados que no a ratificaram, visto que representa o DI na matria. A Conveno de Viena veio consagrar uma tendncia que se vinha consolidando, mas no defendida abertamente, no sentido de deslocamento da principal responsabilidade diplomtica da figura do embaixador para a misso diplomtica entendida em seu conjunto. A principal funo a da misso diplomtica e, em conseqncia, as principais prerrogativas so aquelas que dizem respeito ao bom exerccio das funes diplomticas.\Em conformidade com esta nova orientao, a expresso agente diplomtico perdeu o conceito que lhe era dado desde 1815, quando se aplicava apenas ao chefe da misso. Nos termos do artigo 2 da Conveno de 1969, a expresso agente diplomtico passou a abranger no s o chefe da misso mas tambm todos os demais funcionrios da carreira diplomtica. As misses diplomticas destinam-se a assegurar a manuteno de boas relaes entre o Estado representado e os Estados em que se

acham sediadas, bem como a proteger os direitos e interesses do respectivo pas e de seus nacionais. A expresso locais da misso, que encontramos na Conveno de 1961, aplica-se aos edifcios, ou a parte dos edifcios, e terrenos anexos, seja quem for o seu proprietrio, utilizados para as finalidades da misso, inclusive a residncia do chefe desta.

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Todo Estado soberano tem o direito de estabelecer relaes diplomticas com os demais Estados, bem como o de enviar misses diplomticas por consentimento mtuo. Esse direito denominado direito de legao ativo, no caso de envio de misso, e passivo, quando se tratar de receber misses de outros pases. A misso diplomtica integrada no s pelo chefe de misso e pelos demais funcionrios diplomticos, mas tambm pelo pessoal administrativo e tcnico e pelo pessoal de servio. Os funcionrios diplomticos so classificados em permanentes ou temporrios, isto , se so acreditados permanentemente junto a um governo estrangeiro ou se integram uma delegao governamental a uma conferncia internacional ou tenham sido enviados a uma posse presidencial ou a uma coroao de monarca ou outra cerimnia protocolar. As primeiras misses diplomticas surgiram na Itlia no sculo XV, mas a classificao que at hoje vinga com pequenas variantes resultou da regulamentao assinada por ocasio do Congresso de Viena, em 19 de maro de 1815, pela qual os chefes de misso foram classificados -em trs classes: a) a dos embaixadores, legados ou nncios; b) a dos enviados, ministros ou outros agentes, acreditados, como os primeiros, junto aos soberanos; c) a dos encarregados de negcios, acreditados junto aos Ministros das Relaes Exteriores. O artigo 14 da Conveno de Viena divide os chefes de misso em trs classes, a saber: a) embaixadores ou nncios acreditados perante chefes de Estado, e outros chefes de misso de categoria equivalente; h) enviados, ministros ou internncios, acreditados perante chefes de Estado; c) encarregados de negcios, acreditados perante Ministros das Relaes Exteriores. A precedncia dentro de cada classe estabelecida pela apresentao das credenciais. A Conveno de Viena reconheceu que esta regra no afeta a prtica que exista ou venha a existir no Estado acreditado com respeito precedncia do representante da Santa S. No tocante queles pases em que o seu enviado no reconhecido automaticamente como decano, a Santa S criou a figura do pronncio, que corresponde aos chefes de misso da primeira classe. Entre os agentes das trs primeiras categorias, no existem dife<renas essenciais, salvo no tocante precedncia e a outras prerro-

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gativas honorficas. Quanto aos encarregados de negcios, estes se

distinguem um pouco mais dos agentes das outras classes pela circunstncia de serem acreditados no, propriamente, junto ao governo estrangeiro mas junto ao Ministro das Relaes Exteriores. Os encarregados de negcios ou so efetivos ou so interinos. Estes ltimos, geralmente, pertencem, de antemo, misso diplomtica de seu pas, cuja chefia passam a exercer, interinamente, durante a ausncia temporria do chefe efetivo. O Brasil aboliu os encarregados de negcios efetivos. O grupo dos agentes diplomticos acreditados num mesmo Estado conhecido pela denominao de corpo diplomtico (ou corpo diplomtico estrangeiro, para se distinguir do corpo diplomtico nacional, constitudo pelo conjunto de representantes diplomticos que o Estado acredita nos pases estrangeiros). Esse grupo presidido pelo decano, que o mais antigo agente diplomtico, de entre os de mais alta hierarquia, no posto de que se trate. No A misso diplomtica composta do chefe da misso, dos membros 1 do pessoal diplomtico, do pessoal administrativo e tcnico e do pessoal de servio da misso (Conveno de Viena de 1961, art. l~, alnea c). O pessoal diplomtico abrange o chefe da misso, Ministro Conselheiro, secretrios de embaixada ou de legao e adidos militares e civis. A Conveno de Viena ainda se ocupa dos membros das famlias do pessoal das misses e dos criados particulares, que so pessoas do servio domstico de um membro da misso que no seja empregado do Estado acreditado.

Seo 1 Escolha e nomeao dos agentes diplomticos Cada Estado determina as qualidades e condies de idoneidade que devem possuir os seus agentes no exterior, bem como o modo de sua designao. Em muitos pases, como no Brasil, o pessoal diplomtico constitui um corpo de funcionrios de carreira. Em geral, os agentes diplomticos so nacionais do pas que os nomeia. Nada impede, porm, que pertenam a qualquer outra nacio-

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nalidade. Em todo caso, a prtica internacional desaconselha a escolha de um nacional do Estado junto a cujo governo o nomeado deve servir. A razo disto deriva da dificuldade de se conciliarem os deveres do agente em relao aos dois Estados (o que o escolhe e aquele do qual nacional e onde vai servir) e das complicaes a que sua situao poder dar lugar. Antes de efetuada a nomeao, o governo que resolve acreditar um agente diplomtico junto a outro governo deve solicitar deste a aceitao da pessoa escolhida, ou, antes, deve informar-se confidencial-

mente, junto a esse outro governo, sobre se tal pessoa ser bem recebida como representante diplomtio, ~ se a mesma ser, corno se costuma dizer, persona grata. A essa consulta, d-se comumente a designao de pedido de agrment ou de agration. Ao partir para seu posto, leva o agente diplomtico, alm de outros documentos, um que o identifica e outro que o acredita. O primeiro e o passaporte diplomtico, o segundo, a credencial. Esta ltima (tambm designada, freqentemente, no plural: credenciais) tem geralmente a forma de uma carta de chancelaria, assinada pelo chefe do Estado a que pertence o agente e referendada pelo Ministro das Relaes Exteriores. Termina sempre com o pedido de que seja dado crdito a tudo quanto disser o agente em nome de seu governo ou de seu soberano.

Seo 2 Funes das misses diplomticas A misso diplomtica tem deveres para com o prprio Estado e para com o Estado de residncia. Os deveres para com o Estado junto ao qual se acha acreditado so os que Heffter qualificou de deveres de lealdade. Incluem o de tratar com respeito e considerao o governo e as autoridades locais, no intervir na sua poltica interna, no participar de intrigas partidrias, no fornecer auxlio a partidos de oposio e, sobretudo, respeitar as leis e regulamentos locais (art. 41). As funes da misso diplomtica de hoje so precisamente as de outrora, como se pode verificar da comparao dos ensinamentos de

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antigos autores com o previsto na Conveno de 1961, no artigo 4. Assim, h o direito de representao: o agente diplomtico fala em nome de seu governo com o Estado junto ao qual se acha acreditado e promove relaes amistosas bem como o intercmbio econmico, cultural e cientfico. Em decorrncia do direito de representao, cabe misso negociar com o Estado acreditado. O diplomata deve proteger os interesses de seu Estado bem como de seus nacionais junto s autoridades do pas. O dever de observao consiste em inteirar-se por todos os meios lcitos das condies existentes e da evoluo dos acontecimentos no Estado acreditado e informar a esse respeito o respectivo governo. A Conveno de Viena ainda salienta que nada impede a misso diplomtica de exercer funes consulares, prtica esta que vem sendo adotada nas Capitais onde a criao de uma repartio consular no se justifica.

Seo 3 As prerrogativas e imunidades diplomticas As misses diplomticas e os funcionrios diplomticos gozam

de determinadas prerrogativas e imunidades que so reconhecidas como condies essenciais para o perfeito desempenho de suas funes. Consagradas pelo costume, foram elas %O~ificadas na Conveno sobre Relaes Diplomticas que delas se ocupa nos artigos 20 a 42. A Conveno de Viena, ao dar prioridade misso diplomtica sobre a pessoa do pessoal diplomtico, distingue entre os privilgios e as imunidades reconhecidas misso diplomtica e os que o agente diplomtico desfruta e que dizem respeito inviolabilidade, imunidade de jurisdio e iseno de impostos da misso e dos diplomatas. Alm dos privilgios e imunidades reconhecidos aos funcionrios diplomticos, a Conveno de Viena, no artigo 37, trata da extenso dos mesmos s famlias dos diplomatas, ao pessoal administrativo e tcnico, ao pessoal de servio e aos criados. A inviolabilidade diplomtica reconhecida aos locais da misso, dentre os quais se inclui a residncia do chefe da misso, aos

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arquivos e aos diplomatas. O governo junto ao qual o diplomata esteja acreditado deve abster-se de qualquer ato ofensivo ou violento a esse respeito e de punir os responsveis no caso de violao. A Conveno de Viena categrica a respeito ao dispor que Os locais da missao sao inviolveis (art. 22) e A pessoa do agente diplomtico inviolvel. No poder ser objeto de nenhuma forma de deteno ou priso. O Estado acreditado trat-lo- com o devido respeito e adotar todas as medidas adequadas para impedir qualquer ofensa sua pessoa, liberdade ou dignidade (art. 29). A correspondncia do agente diplomtico goza, naturalmente, do mesmo privilgio. A inviolabilidade pessoal no deve ser tomada em sentido absoluto. Isto , se um agente diplomtico pratica atos de tal gravidade, contra a ordem pblica ou a segurana do Estado onde se acha acreditado, que este considere indesejvel ou inconveniente a sua permanncia no pas, tal Estado pode exigir sua retirada e at, em casos nos quaisamedidase imponha, fazer cercar sua residncia. No dever, entretanto, prender o agente diplomtico. Mui excepcionalmente, se, apesar do pedido de retirada, o agente diplomtico no retirado pelo seu governo, ou no se retira voluntariamente, o governo junto ao qual esteja acreditado expuls-lo, apresentando as razes de tal ato de violncia. A inviolabilidade da misso diplomtica constitui hoje uma regra aceita por todos os pases. Na sua origem, decorria de inviolabilidade do agente diplomtico mas, atualmente, conforme comentrio da Comisso de Direito Internacional a inviolabilidade dos locais da misso no uma conseqncia_da inviolabilidade do Chefe da misso, mas um atributo do Estado acreditante em virtude de os locais serem usados como sede da misso. Em decorrncia da inviolabilidade da misso, os agentes do Estado acreditado no podero nele penetrar sem o consentimento do Chefe da misso (Conveno de Viena, art. 22, 12). As autoridades locais tm a obrigao de tomar todas as medidas necessrias para proteger a embaixada ou legao contra qualquer intruso ou dano e evitar perturbaes sua tranqilidade ou ofensas sua dignidade.

Na Amrica Latina freqente a concesso de asilo nos ditos locais a pessoas que, por motivos polticos, fogem ao das auto-

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ridades territoriais, mas tal asilo no pode ser admitido a criminosos de direito comum. O governo do Brasil, mais de uma vez, em instrues a seus agentes diplomticos, sustentou que o asilo no um direito, mas que, na prtica, tolerado como ato humanitrio. Ainda h alguns anos, em circular dirigida s misses diplomticas estrangeiras no Rio de Janeiro, com data de 15 de julho de 1938, insistiu em que asilo, em princpio, no constitui um direito, embora a prtica o tenha admib tido, em certas circunstncias, por motivos puramente humanitrios, no, porm, a criminosos comuns, nem a desertores de terra e mar. Alm disto, considerou inadmissvel o asilo a indivduos que, embora com intuitos polticos, tenham cometido atos que constituem principalmente delitos comuns, ou representem francas manifestaes de anarquismo, ou tendam a derribar as bases da organizao social comum aos Estados civilizados, ou, finalmente, tenham praticado atos de terrorismo, tais como se acham definidos na conveno internacional assinada em Genebra a 16 de novembro de 1937, para a preveno e a represso do terrorismo. Entretanto, em face do costume estabelecido e dentro dos termos das convenes a que se ligou, o Brasil j admite francamente_o asilo, como~um direito. Entre vrios pases latino-americanos, est em vigor uma conveno sobre asilo, assinada em Havana a 20 de fevereiro de 1928, que declara ilcita a concesso do asilo em legaes, navios de guerra, acampamentos comuns, admitindo, porm, o asilo a criminosos polticos, na medida em que, como um direito ou por tolerncia humanitria, o admitirem o uso, as convenes ou as leis do pas de refgio, e mediante certas condies, entre as quais a de que o asilo se conceda apenas em casos de urgncia e por tempo restrito. Essa conveno foi ligeiramente modificada por outra, assinada em Montevidu a 26 de dezembro de 1933, de acordo com a qual cabe ao Estado que presta o asilo qualificar como poltica a acusao levantada contra o refugiado. Mais recentemente, na 10~ Conferncia Interamericana (Caracas, 1954), foi concluda nova conveno sobre asilo diplomtico, a qual resolve certas dvidas nessa matria. Imunidade de jurisdio A necessidade que tm os agentes diplomticos de se sentirem independentes da jurisdio civil e crimi-

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nal do Estado onde se acham acreditados, a fim de poderem tratar, com plena liberdade e a mxima franqueza, dos negcios inerentes s

respectivas misses, exige que lhes no seja aplicada a referida jurisdio. Assim, tal imunidade tem sido admitida pela prtica internacional e foi consagrada pela Conveno de Havana, de 1928, sobre funcionrios diplomticos e pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 (art. 31). Na imunidade de jurisdio est compreendida a faculdade, geralmente reconhecida aos agentes diplomticos, de no comparecer a tribunal algum do pas onde esteja acreditado, para prestar testemunho de fatos que sejam do seu conhecimento. Admite-se, contudo, que solicitados por via diplomtica, dem o seu testemunho, na sede da misso, a um magistrado do pas delegado para esse fim. A referida imunidade no exime o agente diplomtico da obrigao de respeitar os regulamentos locais referentes segurana dos cidados, sade pblica etc., contanto que sejam de ordem geral e no restrinjam, de modo algum, o exerccio efetivo dos seus deveres. A imunidade da jurisdio criminal mais acentuada do que a da jurisdio civil, pois esta ltima sofre algumas excees, ao passo que, quanto primeira, a nica exceo admitida a da renncia imunidade, por parte do governo do agente em causa. A renncia compete ao governo e, portanto, o agente no deve manifest-la seno depois de devidamente autorizado. Mas parece que a declarao de renncia, feita pelo agente, deve bastar para as autoridades locais. Os casos em que o princpio da imunidade de jurisdio civil comporta excees podem resumir-se nos seguintes: 1~) quando o agente renuncia expressamente imunidade, submetendo-se jurisdio local; 2~) quando ele prprio recorre jurisdio local, na qualidade de autor; 32) quando se trata de aes reais relativas a bens imveis por ele possudos no territrio do Estado onde est exercendo suas funes; 42) quando se trata de aes resultantes de compromissos por ele assumidos no exerccio de outra profisso, que porventura tenha desempenhado, simultaneamente, com as funes diplomticas, no pas onde se acha acreditado; 52) quando o agente nacional do Estado

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junto a cujo governo est acreditadot\Em todo caso, tem-se por assente que nenhuma execuo dever ser levada a efeito quando importe em medida contra a pessoa do agente ou contra os bens indispensveis ao exerccio de sua misso. O art. 31 da Conveno de Viena estipula que o agente diplomtico no gozar de imunidade de jurisdio civil e administrativa se se tratar de: a) uma ao real sobre imvel privado situado no territrio do Estado acreditado, salvo se o agente diplomtico possuir por conta do Estado acreditante para os fins da misso; b) uma ao sucessria na qual o agente diplomtico figure, a ttulo privado e no em nome do Estado, como executor testamentrio, administrador, herdeiro ou legatrio; c) uma ao referente a qualquer profisso li-

beral ou atividade comercial exercida pelo agente diplomtico no Estado acreditado fora de suas funes oficiais. A imunidade de jurisdio civil no impede que os credores de um funcionrio diplomtico se dirijam aos tribunais do pas do devedor. O Cdigo Penal brasileiro reconhece a competncia da justia brasileira no tocante a crimes cometidos por nacionais no exterior. Iseno fiscal A Conveno de Viena trata em seu artigo 34 da iseno fiscal das misses e dos agentes diplomticos.

A iseno fiscal era considerada um privilgio, tendo por fundamento a cortesia. Atualmente, diante de seu reconhecimento pela Conveno, trata-se de um direito. Embora o artigo 34 s mencione o agente diplomtico, convm salientar que algumas das isenes se aplicam prpria misso, como o caso do material importado para fins da misso. A iseno dos impostos e taxas sobre o imvel tambm lhe diz respeito. A Conveno enumera os impostos e taxas que o agente diplomtico est obrigado a pagar, como os impostos indiretos que normalmente incidem sobre a mercadoria ou o servio; os impostos e taxas sobre os imveis possudos pelo diplomata a ttulo privado, assim como os registros de hipoteca; custos judiciais e impostos de selo relativos a tais bens imveis. A Conveno ainda se refere a impostos e taxas que incidam sobre remunerao relativa a servios especficos presta-

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dos no Estado acreditado. Esse dispositivo complementado, sob certo sentido, pelo artigo 42, onde est previsto que o agente diplomtico no exercer no pas nenhuma atividade profissional ou comercial em proveito prprio.

Seo 4 Termo da misso diplomtica As funes diplomticas terminam geralmente em virtude de ato administrativo do governo de que depende, como pela sua remoo para outro posto, chamado de volta para a Secretaria do Estado, ou por demisso, ou aposentadoria. A misso do diplomata tambm pode terminar em decorrncia de o Estado de residncia declarar o diplomata persona non grata, nos termos do artigo 9, pargrafo 2, onde se l que o Estado acreditado poder, a qualquer momento, e sem ser obrigado a justificar a sua deciso, notificar ao Estado acreditante que o Chefe de misso ou qualquer membro do pessoal diplomtico da misso persona non grata ou que outro membro do pessoal da misso no aceitvel.

Ocorrendo ruptura de relaes diplomticas, extino do Estado acreditado, ou na hiptese de o governo se decidir a fechar a misso, por consider-la desnecessria, terminam obviamente as funes do agente diplomtico. E igualmente bvio que, no caso de falecimento, as funes cessam.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 444; Adolfo Maresca, La missione diplomatica, Milano, 1959; Carrillo Salcedo - 1, p. 233; Cecil Hurst, Les immunits diplomatiques, in RCADI, v. 12, 1926-11, p. 119; Dez - 1, p. 544; Ernest Satow, A guide to diplomatic practice, 6. ed., London, 1988; Garrett Mattingly, Renaissance Diplomacy, London, 1966; Gaspar Guimares, O direito internacionalphlicoe diplomacia, Manaus, 1914; Henrique C. R. Lisboa, Les fonctions diplomatiques en temps de paix, Santiago de Chile, 1908; Jos Calvet de MagaIhes, A diplomacia pura, Lisboa, 1982; Jos Sebastian de Erice, Normas de diplomacia v de derecho diplomtico, Madrid, 1945, 2 v.; Luis Mello Lecaros, Diplomacia contemporanea, Santiago de Chile, 1984; Montell Ogdon, Juridical bases of diploma tic immunit), Washington, 1936; Nascimento e Silva - 2; Nascimento e Silva - 3; Pastor Ridruejo, p. 516; Raoul Genet, Traitde diplomatie

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et de droit diplomatique, Paris, 1931-1932, 3 v.; R. G. Feltham, Diplomatic handbook, 6. ed., London, 1994; Rousseau - 4, p. 139; Rubens de Mello - 1; Rubens de Mello - 2, p. 1025.

Captulo 4

AS DELEGAES JUNTO A ORGANIZAES INTERNACIONAIS A prtica dos Estados de acreditar misses ou delegaes permanentes junto s Naes Unidas e aos organismos regionais, bem como perante algumas organizaes internacionais de carter universal, no de molde a suscitar objees. De um modo geral, pode-se dizer que a criao de tais misses um aspecto do direito de legao. Mas quando o Brasil criou em 1925 uma delegao junto Liga das Naes, chefiada por um Embaixador, a iniciativa causou espcie dentre alguns juristas da poca, embora Clvis Bevilqua tivesse demonstrado cabalmente o acerto da medida do ponto de vista jurdico.

As funes de tais delegaes ou misses, e as prerrogativas e imunidades de seus membros eram bastante semelhantes s das misses diplomticas ordinrias, mas o status dos membros de delegaes s conferncias internacionais era variado. Com o objetivo de uniformizar a matria a Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas incumbiu o Embaixador El-Irian de preparar um projeto de conveno que foi estudado na Conferncia de Plenipotencirios realizada em Viena de 5 de fevereiro a 14 de maro de 1975, quando foi subscrita a Conveno de Viena sobre a Representao de Estados em suas Relaes com Organizaes Internacionais de Carter Universal. Quanto expresso Organizaes Internacionais de Carter Universal, que se nos depara na Conveno, sentiu-se que a Organizao Internacional abrange uma infinidade de entidades, inclusive as no-governamentais, bem como as regionais. O art. 1~, alnea 2,

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define as Organizaes Internacionais de Carter Universal como sendo as Naes Unidas, suas agncias especializadas, a Agncia Internacional de Energia Atmica e outra organizao similar cuja responsabilidade e a escolha dos membros seja feita em escala mundial. A Conveno consta de trs partes, alm dos artigos introdutrios, cada qual versando sobre situaes distintas, ou seja, as misses junto a organizaes internacionais (arts. 5 a 41), delegaes junto a rgos ou conferncias (arts. 42 a 70) e observadores junto a rgos e conferncias (arts. 71 e 72). Quanto s misses acreditadas juno a organizaes internacionais, constata-se, pelo confronto da Conveno sobre Relaes Diplomticas de 1961 e a nova Conveno de 1975, que as mesmas recebero tratamento muito semelhante quele dado s misses ordinrias, isto , s embaixadas e delegaes. bem verdade que em Viena os chamados pases hspedes tentaram modificar o texto da Comisso de Direito Internacional no sentido de condicionar a criao de tais misses ou a nomeao de seus membros ao beneplcito do governo local, o que iria contra o princpio da livre escolha que vem norteando a matria. Nos termos da conveno, a misso gozar de inviolabilidade, iseno fiscal, inviolabilidade de arquivos e documentos e liberdade de comunicao. Quanto aos seus membros, desfrutaro de inviolabilidade pessoal, inviolabilidade de residncia e propriedade, imunidade de jurisdio penal, civil e administrativa, iseno no tocante legislao social, iseno fiscal e aduaneira. A terceira parte da Conveno versa sobre as delegaes enviadas a rgos de organismos internacionais ou a conferncias efetuadas sob a gide de tais organismos. A matria era de difcil soluo e o direito existente a respeito escasso e pouco satisfatrio. De um modo geral, os textos que serviram de base aos estudos do Embaixador El-Irian foram os tratados constitutivos das principais organizaes internacionais, os respectivos regimentos internos e os tratados firmados com o pas-sede (Headquarters agreements). Para se ter uma idia da complexidade da matria, convm lembrar que nem todas as delegaes em questo so enviadas a um dos principais rgos das Naes Uni-

das ou a uma das grandes conferncias realizadas sob a sua orienta-

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o; freqentemente se trata de rgos essencialmente tcnicos de uma agncia especializada ou de uma conferncia de objetivos e durao limitada. A adoo de regras comuns a todos os rgos e conferncias foi, portanto, fruto de longos estudos e alguns compromissos. O art. 43 da Conveno tambm estabelece que o Estado de envio pode nomear livremente os membros de sua delegao, desde que no sejam nacionais do Estado-sede e desde que o tamanho da delegao seja razovel e normal. Neste artigo, como no artigo correspondente s misses junto aos organismos, houve uma tentativa de dar ao pas-sede certos direitos de controle no tocante nomeao dos integrantes da delegao, mas a mesma no logrou ser aceita. Quanto aos privilgios e imunidades, constata-se que os dispositivos se assemelham muito queles referentes s misses junto aos organi smos. A situao dos observadores, ou delegaes de observao, junto aos rgos ou conferncias, foi objeto de prolongados debates, pois ficou evidente a preocupao de inmeros pases em deixar a questo sem soluo. Mas verificado que a maioria das delegaes presentes considerava a regulamentao da matria indispensvel, foram aceitos dois artigos, o primeiro reconhecendo o direito dos Estados de enviarem observadores, e o segundo estipulando que todos os dispositivos dos arts. 43 a 70 da presente Conveno se aplicam a delegaes de observao. Em outras palavras, os observadores ficam equiparados aos membros de delegaes junto aos rgos ou as conferncias internacionais.

Bibliografia: Abdullah El-Irian, seis Relatrios submetidos CDI entre 1963 e 1971 e publicados nos Yearbook ofthe international Law Commission; A. Cavaglieri, Rgles gnrales du droit de la paix, in RcADJ, 1929. v. 26; J. E Lalive, Immunit de Jurisdiction des tats et des Organisations Internationales; in RCADJ, v. 84, 1953-111, p. 304; J. Sette-Camara, The Vienna Convention on the Representation of States in their Relations with International Organizations, in UN Law Fundamental Rights. Two topics in Jnternational law, Alphen aan den Rijn, 1979, p. 91; Leland Goodrich and Edvard Hambro, Charter ofthe United Nations, Boston, 1949, p. 228; Leo Gross, Immunities and privileges of delegations to the United Nations, International Organizations, Boston, v. 16. n. 3, p. 491, 1962; M. Virally, P. Gerbet e Jean Salmon, Les missionspernzanentes auprs des Organizations Internationales, Bruxelles, 1971; Philippe

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Cahier, La Convention de Vienne de 1975 ~ur la reprsentation des tats dans leur relations avec les organizations internationales de caractre universel, Zaragoza, 1973-1974; idem, tude des accords de sige conclus entre les organisations internationales et les Etats o elles rsident, Milano, 1959.

Captulo 5

AS REPARTIES CONSULARES Os consulados so reparties pblicas estabelecidas pelos Estados em portos ou cidades de outros Estados com a misso de velar pelos seus interesses comerciais, prestar assistncia e proteo a seus nacionais, legalizar documentos, exercer a polcia da navegao e fornecer informaes de natureza econmica e comercial sobre o pas ou o distrito onde se acham instalados. Os consulados surgiram na Idade Mdia, embora a histria nos mostre que na antigidade podem ser apontados exemplos de instituies destinadas proteo dos estrangeiros, como foi o caso da proxenia em Atenas. Foi grande a influncia das Cruzadas, embora na poca a funo consular por excelncia era a judicial e no a comercial, como ocorre atualmente. Alm do mais, na maioria dos casos, os primeiros cnsules eram eleitos pelos comerciantes locais e s mais tarde que a nomeao partiria dos soberanos. Com a evoluo dos Estados-municpios, a instituio atinge o seu apogeu, mas com a criao do Estado moderno entram num perodo de decadncia que coincide com a ascendncia das embaixadas permanentes. O desenvolvimento da navegao, principalmente depois da descoberta da navegao a vapor, traz consigo o ressurgimento da instituio consular, sendo que a independncia dos pases latinoamericanos, com o fim dos monoplios de Portugal e da Espanha, tambm contribuiu para tanto. Nem todos os cnsules so funcionrios de carreira; ao contrrio, a maioria constituda pelos cnsules honorrios, ou, para utilizar a expresso tradicional, so os cnsules electi, ao passo que os profissionais, que so pagos pelo respectivo Estado, so os cnsules mtsst.

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O DIP em matria consular se acha codificado hoje em dia pela Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, assinada na Capital austraca em 24 de abril de 1963, e que tem muitos pontos de contato com a Conveno sobre Relaes Diplomticas, assinada dois anos antes. Cumpre ainda mencionar a Conveno sobre Agentes Consula-

res, firmada em Havana em 1928. A Conveno de Viena estipula em seu artigo primeiro que o estabelecimento de relaes consulares depende do consentimento mtuo dos Estados interessados. O estabelecimento de relaes diplomticas implica o estabelecimento das consulares, a no ser que haja uma declarao em contrrio. A ruptura de relaes diplomticas, contudo, no importa na ruptura de relaes consulares, que dever resultar de outra deciso. A abertura de uma repartio consular consulado-geral, consulado, vice-consulado ou agncia consular depende de acordo entre os Estados. O Estado, dito de residncia, tem o direito de no concordar com a abertura de consulado, mas dificilmente isto ocorrer, pois, alm de representar um ato inamistoso, pode ser prejudicial aos seus interesses comerciais. O DI, contudo, reconhece o direito do Estado de no aceitar a abertura de consulado em determinadas localidades, o que geralmente ocorre por motivos estratgicos.

Seo 1 Nomeao e admisso de cnsules Nos termos da Conveno de 1963, os chefes de reparties consulares se dividem em quatro classes: cnsules-gerais, cnsules, vicecnsules e agentes consulares. A exemplo do que ocorre com os chefes de misses diplomticas, a nomeao de cnsules depende da aceitao prvia do nome do indicado, o que feito atravs do exequatur. Mas ao passo que o embaixador ou ministro s pode dirigir-se ao seu posto depois de haver recebido o agrment, a prtica mais flexvel em matria consular, tanto assim que o cnsul poder ser admitido provisoriamente no exerccio de suas funes.

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A Conveno de Viena prev em seu artigo 12 que o Estado que recebe tem o direito de negar a concesso do exequatur sem ser obrigado a comunicar os motivos da recusa. O Estado onde serve o cnsul tambm pode cassar o exequatur. Na prtica, a cassao do exequatur s ocorre em casos excepcionais: pode ser por culpa do cnsul (m conduta) ou no caso de ruptura de relaes diplomticas e consulares entre os dois Estados. Seo 2 As funes consulares As funes consulares constam da legislao interna dos respectivos Estados, sendo que o Estado receptor tem o direito, ao admitir funcionrio consular, de comunicar que o exerccio de determinada funo consular no permitido. E o que ocorre, em alguns pases, em relao ao casamento consular. Quando a CDI iniciou a elaborao do projeto de relaes consulares,

a adoo do artigo sobre as funes foi uma das mais difceis. Enquanto alguns de seus membros e alguns pases julgaram que o ideal seria adotar um artigo nos moldes da Conveno de Havana de 1928, outros opinaram pela adoo de um artigo que enumerasse as principais funes. A mesma situao ocorreu quando foi proposta, em 1963, a adoo da terminologia do artigo 10 da Conveno de Havana, do seguinte teor: Os cnsules exercero as atribuies que lhes conferir a lei do seu Estado, sem detrimento da legislao do Estado onde desempenham a sua Misso. Acabou vingando o sistema advogado pela CDI que consiste numa definio geral complementada por uma enumerao exemplificativa e no exaustiva das funes. O artigo 5 ainda esclarece que a Repartio consular poder ainda exercer outras funes as quais no sejam proibidas pelas leis e regulamentos do Estado receptor, ou s quais este no se oponha, ou ainda as que lhe sejam atribudas pelos acordos internacionais em vigor entre o Estado que envia e o Estado receptor. O artigo 5 da Conveno de 1963 enumera inicialmente as obrigaes genricas de proteo, de informao e a de fomentar o desen-

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volvimento de relaes com o Estado receptor para em seguida enumerar as que, inter alia, podem ser exercidas, como a emisso de passaportes e a concesso de vistos, funes de notrio e de oficial de registro civil, velar pela sucesso de nacionais, comunicar decises judiciais e extrajudiciais, executar comisses rogatrias, controle e inspeo sobre as embarcaes de sua nacionalidade e prestar assistncia s embarcaes e aeronaves e s suas tripulaes. Seo 3 Privilgios e imunidades consulares Uma das principais virtudes da Conveno sobre Relaes Consulares foi a de haver distinguido as que dizem respeito Repartio das que dizem respeito exclusivamente ao cnsul. De conformidade com esta filosofia, a Conveno examina separadamente as seguintes prerrogativas e imunidades que dizem respeito Repartio consular: inviolabilidade da repartio, dos arquivos e da correspondncia, iseno fiscal e aduaneira e imunidade trabalhista. O projeto da CDI repetia no tocante inviolabilidade da repartio consular o artigo correspondente sobre a misso diplomtica. Em outras palavras, equiparava uma a outra, sob o fundamento de que era em decorrncia da prpria imunidade jurisdicional do Estado. Em Viena, contudo, o artigo foi modificado mediante o acrscimo de dispositivo segundo o qual, em caso de incndio ou de outro sinistro que exija medidas imediatas, presume-se o consentimento para penetrar na repartio. No fundo, o objetivo dos autores da emenda era o de evitar que a repartio consular fosse colocada em p de igualdade com uma embaixada ou legao. Quanto aos arquivos, o artigo 33 reconhece a inviolabilidade sempre e onde quer que estejam.

Ao reconhecer a iseno, a no ser no tocante a impostos e taxas sobre bens imveis privados situados no territrio do Estado receptor, a Conveno admite que no caso de imvel de propriedade do Estado estrangeiro a iseno fiscal existe. A Conveno tambm d iseno aduaneira aos artigos destinados ao uso oficial da repartio consular.

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Os cnsules gozam de inviolabilidade pessoal, a no ser no caso de cometerem crime grave e, mesmo assim, somente em decorrncia de deciso de autoridade judiciria competente. Gozam de imunidade de jurisdio civil em relao a atos realizados no exerccio de suas funes. O artigo 43 ainda salienta que no desfrutaro de imunidade de jurisdio civil em ao que seja proposta por terceiro como conseqncia de danos causados por acidente de veculo, navio ou aeronave, ocorrido no Estado receptor. A Conveno acolheu a regra de que o cnsul poder ser chamado a depor como testemunha no decorrer de processo judicirio ou administrativo. Os cnsules, contudo, no podem ser obrigados a depor sobre fatos relacionados com o exerccio de suas funes nem a exibir documentos oficiais que a elas se refiram. Podero, ainda, recusar-se a depor na qualidade de peritos sobre as leis do Estado que envia. A iseno fiscal dos cnsules admitida, mas o artigo 49 enumera uma srie de excees atravs das quais a regra bsica acaba enfraquecida. A Conveno adotou no tocante aos cnsules uma postura mais favorvel em relao iseno aduaneira, pois esta mesma reconhecida quanto aos artigos destinados ao seu uso pessoal e aos dos membros de sua famlia, inclusive os artigos destinados sua instalao. A bagagem pessoal tambm no deve ser sujeita inspeo alfandegria, a no ser nas hipteses expressamente previstas, como no caso de artigos cuja importao ou exportao seja proibida. A situao dos cnsules honorrios, que nunca fora objeto de regulamentao internacional, prevista nos artigos 58 a 68. O artigo bsico o de nmero 58, que menciona os dispositivos em que os cnsules honorrios so equiparados aos de carreira: de um modo geral, a equiparao diz respeito no ao cnsul, mas sim repartio consular, pois a Conveno salienta que se trata de repartio de governo estrangeiro. Assim, no caso dos arquivos, gozaro de inviolabilidade desde que estejam separados de outros papis e documentos e, especialmente, da correspondncia particular do chefe da repartio consular. Quanto ao prprio cnsul honorrio, goza de algumas pequenas regalias, como as de que possa necessitar em razo de sua posio oficial.

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Manual de Direito Internacional Pblico Seo 4 Termo das funes consulares

A misso do funcionrio consular termina em decorrncia de sua remoo para novo posto e de volta ao respectivo pas; em caso de demisso ou de aposentadoria; e no de falecimento.

Conforme foi visto, o Estado de residncia tem o direito de extgir a sua retirada, o que ocorre pela anulao do exequatur, isto , declarando-o persona non grata. A deciso poder ser tomada a qualquer momento, sem que o Estado seja obrigado a explicar os motivos de sua deciso. Esta norma tem por objetivo evitar que os motivos alegados possam ser contestados pelo Estado que envia o cnsul. A anulao do exequatur pode ser ocasionada por conduta incompatvel do cnsul ou ento por motivo poltico, ou seja, como uma demonstrao menos sria do que a ruptura de relaes consulares. Ocorrendo declarao de guerra, a misso consular termina, mas mesmo em tal caso deve haver a cassao do exequatur.

Bibliografia: Adolfo Maresca, Le relazioni consulari, Milano, 1966; Constantin Economides, Consular jurisdiction in Encyclopedia, v. 1 (A-D), p. 763; Dez - 1, p. 556; J. Irizarry y Puente, Trait sur lesfonctions internationales des con sais, Paris, 1937; Jaime Abrisqueta, El derecho consular internacional, Madrid, 1974; Jaroslav Zourek, Le statut et les fonctions des consuls, in RCADI, v. 106, p. 365; Luke Lee, Consular law and practice, London. 1961; Mello - 2, p. 1052; Mohammed Ali Ahmad, Linstitution consulaire et le droit international, Paris, 1973; Annuaire de lA. A. A., Consular law. Le Consu, sesfonctions et son statut, Haia, v. 49/50, 1979/80; Nascimento e Silva - 1; idem, Diplomatic and consular relations, na coletnea da UNESCO, p. 437; Pastor Ridruejo, p. 545; Rousseau - 4, p. 211.

TERCEIRA PARTE

ORGANIZAES INTERNACIONAIS As organizaes internacionais fazem parte do DI atual e so o resultado do aumento das relaes internacionais e da necessidade da cooperao entre os Estados. Embora a multilateralidade seja uma das caractersticas do Dl e da diplomacia contemporneas, no representa uma novidade, visto que alguns exemplos podem ser apontados no passado. Mas foi com a Liga das Naes (LdN) que a importncia das organizaes internacionais passou a ter maior impacto na vida das naes. A LdN no nasceu abruptamente; resultou de inmeros projetos, que, contudo, na poca, no tiveram maior aceitao. Discutia-se sobre se a LdN possua personalidade internacional, se era sujeito do DI. A redao do Pacto no era de molde a auxiliar as interpretaes daqueles que assim pensavam, ao contrrio do que ocorre com a Carta das Naes Unidas, que reconhece a capacidade da organizao de firmar tratados a sua sede tem foros de exterritorialidade,

os seus funcionrios gozam de prerrogativas e imunidades tendentes a facilitar-lhes o exerccio de funes e o artigo 104 regula que a Organizao gozar no territrio de cada um de seus membros da capacidade jurdica necessria ao exerccio de suas funes e realizao de seus propsitos. Em outras palavras, hoje no existem dvidas a respeito da personalidade internacional das Naes Unidas, tampouco das organizaes especializadas internacionais, bem como das principais organizaes regionais, como o caso da Organizao dos Estados Americanos (OEA) e das europias. Uma organizao internacional , no dizer de El-Irian, uma associao de Estados (ou de outras entidades possuindo personalidade in-

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ternacional), estabelecida por meio de um tratado, possuindo uma constituio e rgos comuns e tendo uma personalidade legal distinta da dos Estados-membros. O nmero de organizaes internacionais cresce medida que aumentam os problemas especficos e as preocupaes dos Estados. Antes de mais nada, convm fazer a distino entre as organizaes intergovernamentais e as no-governamentais as ONGs e basta mencionar as ONGs destinadas defesa do meio ambiente para se ter uma idia de seu nmero. As organizaes intergovernamentais podem ser globais ou regionais, sendo que, quer umas, quer as outras, podem ter um objetivo generalizado ou espec (fico... O exemplo por excelncia de organizao generalizada so as Naes Unidas e, com anterioridade, a LdN. Como exemplo de organizao regional generalizada temos a OEA. Variam as organizaes globais e regionais especializadas, que podem ser classificadas segundo o seu objetivo seja preferencialmente econmico, cultural, social, judicirio, de comunicao, administrativo, de proteo ao meio ambiente ou tecnolgico. A classificao relativa, pois todas tm finalidades administrativas, e a maioria se ocupa da cooperao tcnica e financeira. Com o surgimento da preocupao com os problemas ecolgicos, verificou-se que diversas organizaes passaram a tratar dos problemas com eles relacionados, conforme ocorreu com a FAO, a UNESCO, a Organizao Martima Internacional e a Organizao Mundial de Meteorologia, alm do Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente (a UNEP), que passou a ser a principal nesta rea.

Bibliografia: Accioly - 2, p. 24; Edvard Hambro, The jurisdiction of the International Court of Justice, in RCADI, 1951, v. 71, p. 121; Egon Schwelb, lhe process of amending the Statute of the International Court of Justice, AJJL, 1970, v. 64, p. 880; Hans Kelsen, The law ofthe United Nations, New York, 1951, p. 463; Manfred Lachs, lhe development and general trends ofinternational law in our times, in RcADI, 1984, v. 169, p. 226; Mc Nair, The development of internationaljustice, New York, 1954; Mello - 1, p. 527; Pastor Ridruejo, p. 751; Shabtai Rosenne, Procedure in the Jnternational Court, Dordrecht, 1983; Sibert - 1, p. 469; Mme. Susanne Bastide, La jurisprudence de la Cour Internationale de Justice, in RCADJ, 1951, v. 71; Taslim O. Elias, The Jnternational Court ofJustice

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and some contemporary problems, Dordrecht, 1983; Vandenbosch and Hogan, The United Nations, New York, 1952, p. 190; Institut de Droit International, sesso de 1954, resoluo sobre o Study of the amendments to be made in the Statute ofthe International Court of Justice, Annuaire, 1954, v. 45-11, p. 296.

Captulo 1

AS NAES UNIDAS A Organizao das Naes Unidas (ONU) , no dizer da prpria Carta, uma associao de Estados reunidos com os propsitos declarados de manter a paz e a segurana internacionais~~, desenvolver relaes amistosas entre as naes, baseadas no respeito ao princpio de igualdade de direitos e de autodeterminao dos povos, conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos e as liberdades fundamentais para todos e ser um centro destinado a harmonizar a ao das naes para a consecuo desses objetivos. Resultou da segunda guerra mundial e veio substituir o organismo anlogo que, sob a denominao de Liga das Naes, funcionou em Genebra, aps a primeira guerra mundial. Sua lei bsica a Carta das Naes Unidas, que foi assinada em So Francisco a 26 de junho de 1945. A Carta consta de um prembulo e de cento e onze artigos, e tem como anexo o Estatuto da Corte Internacional da Justia, que parte integrante da mesma. A Organizao das Naes Unidas no um superestado, embora rena a quase-totalidade dos Estados existentes. Os membros so originrios ou eleitos, sendo que os primeiros so os cinqenta e um pases que participaram da Conferncia de SoFrancisco e assinaram a Carta, bem como aqueles que previamente firmaram, a l~ de janeiro de 1942, a Declarao das Naes Unidas. Quanto aos membros eleitos, so admitidos pela Assemblia Geral mediante recomendao do Conselho de Segurana. Com a admisso de Andorra, em dezembro de 1993, o nmero de membros da ONU passou a ser de 183.

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Podero ser admitidos como membros todos os Estados amantes da paz, que aceitaram as obrigaes contidas na Carta e que a juzo da Organizao estiverem aptos e dispostos a cumprir tais obrigaes. Na realidade, consideraes polticas tm exercido um papel importante na admisso de alguns membros, e as duas superpotncias, em mais de uma oportunidade, usaram o veto abusivamente para impedir o ingresso de Estados que renem todos os elementos exigidos. curioso assinalar que dentre os membros originrios figuram a Bielo-Rssia e a Ucrnia, que, a rigor, no so Estados soberanos. Os membros da Organizao podero ser suspensos do exerccio dos direitos e privilgios que lhes competem como tais, quando contra eles for levada a efeito qualquer ao preventiva ou coercitiva por parte do Conselho de Segurana. O mesmo Conselho poder, depois, restabelecer o exerccio desses direitos e privilgios. O Membro das Naes Unidas que houver violado persistentemente os princpios da Carta poder ser expulso pela Assemblia Geral, mediante recomendao do Conselho de Segurana. A Organizao compreende seis rgos especiais: uma Assemblia Geral, um Conselho de Segurana, um Conselho Econmico e Social, um Conselho de Tutela, uma Corte Internacional de Justia e um Secretariado. Ter, alm disto, os rgos subsidirios que forem considerados necessrios.

Seo 1 A Assemblia Geral A Assemblia Geral das Naes Unidas composta de todos os Membros da Organizao, cabendo a cada Estado-membro apenas um voto. Cada Estado poder fazer-se representar no mximo por cinco representantes. A Assemblia Geral se rene em sesses ordinrias, uma vez por ano, e em sesses extraordinrias, quando as circunstncias o exigirem. As sesses extraordinrias so convocadas pelo Secretrio-Geral, a pedido do Conselho de Segurana ou da maioria dos Estados-membros.

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As decises da Assemblia Geral so tomadas pela maioria simples dos Membros presentes e votantes. Nas questes importantes as decises so tomadas por dois teros dos Membros presentes e votantes. Em 1971, quando da votao da proposta da Albnia de admisso da Repblica Popular da China, como a representante da China, e a conseqente excluso da China Nacionalista, a Assemblia Geral opinou que a questo no era importante e, em conseqncia, bastou o voto de uma simples maioria. Nos termos da Carta, as questes importantes abrangem: recomendaes acerca da manuteno da paz e da segurana internacio-

nais; eleio dos Membros no permanentes do Conselho de Segurana; eleio dos Membros do Conselho Econmico e Social e dos do Conselho de Tutela; admisso de novos Membros na Organizao; suspenso dos direitos e privilgios dos Membros; expulso destes; questes relativas ao funcionamento do sistema de tutela e questes oramentarias. Suas decises noutras questes, inclusive a determinao de categorias adicionais de assuntos a serem resolvidos por maioria de dois teros, so tomadas por maioria dos Membros presentes e que votem. Deixar de ter voto na Assemblia o Membro da Organizao que estiver em atraso no pagamento de sua contribuio financeira, se o total de suas contribuies atrasadas igualar ou exceder a soma das respectivas contribuies correspondentes aos dois anos antenores completos. A Assemblia poder, no entanto, permitir que o referido Membro vote, caso fique provado que a falta devida a con1r

dies independentes de sua vontade. A Assemblia tem certas atribuies obrigatrias e outras facultativas. Entre as primeiras, que, na maioria dos casos, so privativas, figuram as seguintes: a considerao e aprovao do oramento da Organizao; a eleio dos Membros no permanentes do Conselho de Segurana e dos Membros do Conselho Econmico e Social e do Conselho de Tutela; a admisso de novos Membros na Organizao; a suspenso e a expulso destes; a nomeao do Secretrio-Geral das Naes Unidas (estas quatro ltimas atribuies devem ser precedidas de recomendao do Conselho de Segurana); a eleio, simultaneamente com o Conselho de Segurana, dos juzes da Corte Internacional de Justia; a adoo de regras para as nomeaes pelo Secretrio-Geral, do pessoal do secretariado das Naes Unidas; o exame dos relatrios anuais do Conselho de Segurana, bem como dos relatrios dos outros rgos das

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Naes Unidas; o estudo dos meios de promover a cooperao internacional, no terreno poltico, e a sua codificao, bem como dos meios de promover a cooperao internacional nos terrenos econmico, social, cultural, educacional e sanitrio, e de favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, por parte de todos os povos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio. Estas ltimas atribuies so, geralmente, exercidas, sob a autoridade da Assemblia, pelo Conselho Econmico e Social. Entre as funes ou atribuies facultativas da Assemblia, indicam-se as seguintes: discutir quaisquer questes ou assuntos que estejam dentro das finalidades da Carta das Naes Unidas ou se relacionem com as atribuies e funes de qualquer dos rgos nela previstos; considerar os princpios gerais de cooperao na manuteno da paz e da segurana internacionais; discutir quaisquer questes relativas manuteno da paz e da segurana internacionais que lhe forem submetidas por qualquer Membro das Naes Unidas, ou pelo Conselho de Segurana, ou por um Estado que no seja Membro; solicitar a ateno do Conselho de Segurana para situaes que possam constituir ameaa

paz e segurana internacionais. Enquanto, porm, o Conselho de Segurana estiver exercendo, em relao a qualquer controvrsia ou situao, as funes que lhe competem, a Assemblia no far recomendao alguma a respeito de tal situao ou controvrsia a menos que o prprio Conselho a solicite.

Seo 2 O Conselho de Segurana Criado para ser o rgo principal das Naes Unidas, compunha-se, inicialmente, de onze membros, dos quais cinco permanentes (China, Estados Unidos da Amrica, Frana, Reino Unido e URSS) e seis eleitos pela Assemblia Geral para um prazo de dois anos e sem faculdade de reeleio para o perodo imediato. Em 1963, contudo, a composio do Conselho de Segurana foi modificada e passou a ter dez membros no-permanentes, alm dos mesmos cinco membros permanentes. Cada Membro de Conselho tem ali apenas um representante e apenas um voto.

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O Conselho rene-se periodicamente, podendo faz-lo fora da sede da Organizao. As decises do Conselho so tomadas pelo voto afirmativo de nove dos seus Membros, quando se trata de questes processuais; e pelo voto afirmativo de nove Membros, com a incluso, entre estes, de todos os Membros permanentes, em todos os outros assuntos. Essa exigncia do voto afirmativo de todos os membros permanentes do Conselho o reconhecimento do chamado direito de veto, de qualquer deles contra a maioria, ou at a unanimidade dos demais. O uso abusivo do direito de veto paralisou durante longos anos o Conselho e acabou por enfraquec-lo com o conseqente fortalecimento da Assemblia Geral, que passou a opinar naqueles assuntos em que o Conselho de Segurana no conseguia alcanar uma soluo. Deve abster-se de votar o Membro do Conselho que for parte numa controvrsia prevista no captulo VI da Carta das Naes Unidas (controvrsia que possa vir a constituir uma ameaa paz e segurana internacionais) ou numa controvrsia de carter local, a respeito da qual o Conselho deva tomar alguma resluo, nos termos da alnea 3~ do artigo 52 da dita Carta. Qualquer Membro das Naes Unidas que no for Membro do Conselho poder tomar parte, sem direito de voto, na discusso de qualquer questo submetida ao Conselho, se este considerar que os interesses do referido Membro se acham, especialmente, em jogo. Analogamente, qualquer dos ditos Membros ou qualquer Estado que no pertena s Naes Unidas ser convidado a participar, sem direito de voto, na discusso de qualquer controvrsia submetida ao Conselho, uma vez que seja parte em tal controvrsia. Segundo o artigo 24 da Carta das Naes Unidas, os Membros desta conferiram ao Conselho de Segurana a principal responsabilida-

de na manuteno da paz e da segurana internacionais e concordaram em que, no cumprimento dos deveres impostos por essa responsabilidade, o Conselho proceda em nome deles. Suas atribuies especficas so, essencialmente, as enumeradas nos captulos VI, VII, VIII e XII da Carta. Cumpre-lhe, alm disso, submeter considerao da Assemblia relatrios anuais e, quando necessano, especiais.

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Entre aquelas atribuies figuram as seguintes: convidar as partes em uma controvrsia e resolv-la por algum meio pacfico; recomendar procedimentos ou mtodos de soluo adequados para controvrsias ou situaes que possam vir a constituir uma ameaa paz e segurana internacionais; determinar a existncia de qualquer ameaa paz, ruptura da paz ou ato de agresso e fazer recomendaes ou decidir medidas tendentes a manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais; tomar a iniciativa para a negociao de acordos com os Membros da Organizao sobre as foras armadas, a assistncia e as facilidades que cada um deles se comprometeu a proporcionar ao Conselho para a manuteno da paz e da segurana internacionais; fazer planos, com a assistncia de uma comisso de Estado-maior, para a aplicao das foras armadas de que possa dispor; estimular o desenvolvimento da soluo pacfica de controvrsias locais mediante acordos ou entidades regionais e, eventualmente, utilizar tais acordos e entidades para uma ao coercitiva, sob sua prpria autoridade; aprovar os acordos de tutela referentes s zonas designadas como estratgicas e fiscalizar a execuo de tais acordos, especialmente no tocante a matrias polticas, econmicas, sociais ou educacionais. Seo 3 O Conselho Econmico e Social composto atualmente de cinqenta e quatro Membros das Naes Unidas, eleitos para um perodo de trs anos pela Assemblia Geral, sendo permitida a reeleio. Cada ano, um tero dos seus membros renovado. Cada um destes ter nele apenas um representante. Suas decises so tomadas por maioria dos membros presentes e votantes. Entre as atribuies do Conselho Econmico e Social, figura, em primeiro lugar, a de realizar estudos e apresentar relatrios acerca de assuntos internacionais de carter econmico, social, cultural, educacional, sanitrio e conexos, sendo-lhe facultado fazer recomendaes, a respeito de tais assuntos, Assemblia Geral, aos Membros das Naes Unidas e s entidades especializadas interessadas. O dito Conselho poder, alm disso: fazer recomendaes destinadas a promover o respeito e a observncia dos direitos do homem e das

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liberdades fundamentais; preparar projetos de convenes, a serem submetidos Assemblia Geral, sobre assuntos de sua competncia; convocar conferncias, sobre tais assuntos; formular acordos com as entidades especializadas, vinculadas s Naes Unidas, e coordenar as atividades dessas entidades; fornecer informaes ao Conselho de Segurana e, a pedido deste, dar-lhe assistncia; prestar, mediante autorizao prvia da Assemblia, os servios que lhe forem solicitados pelos Membros das Naes Unidas ou pelas entidades especializadas. Seo 4 O Conselho de Tutela Nos termos da Carta das Naes Unidas, o Conselho de Tutela deveria ser composto de trs categorias de Membros: 1) os que se encontrem frente da administrao de territrios tutelados; 2) os membros permanentes do Conselho de Segurana que no estiveram administrando territrios tutelados; 3) outros membros eleitos para um perodo de trs anos pela Assemblia Geral, em nmero suficiente para que o total dos Membros do Conselho de Tutela fique dividido em partes iguais, entre os Membros das Naes Unidas que administrem e os que no administrem territrios tutelados. Tal composio foi possvel nos primeiros anos da Organizao, mas atualmente que s existem dois territrios sob tutela no mais existem membros eleitos; quatro membros permanentes do Conselho de Segurana, que no administram territrios, nele tm assento. Seo 5 O Secretariado o rgo administrativo, por excelncia, da Organizao das Naes Unidas. Tem uma sede permanente, que se acha estabelecida em Nova Iorque. Compreende um Secretrio-Geral, que o dirige e auxiliado por pessoal numeroso, o qual deve ser escolhido dentro do mais amplo critrio geogrfico possvel. O Secretrio-Geral eleito pela Assemblia Geral, mediante recomendao do Conselho de Segurana. O pessoal do Secretariado no-

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meado pelo Secretrio-Geral, de acordo com regras estabelecidas pela Assemblia. Como funcionrios internacionais, o Secretrio-Geral e os demais componentes do Secretariado so responsveis somente perante a Organizao e gozam de certas imunidades. O Secretrio-Geral atua nessa qualidade em todas as reunies da Assemblia Geral, do Conselho de Segurana, do Conselho Econmico e Social e do Conselho de Tutela, e desempenhar outras funes que lhe foram atribudas por esses rgos. Entre suas obrigaes ordinrias, figura a de apresentar um relatrio anual Assemblia, sobre os trabalhos da Organizao. Uma de suas mais importantes faculdades a de chamar a ateno do Conselho de Segurana para qualquer assunto que, em sua opinio, possa amea-

ar a manuteno da paz e da segurana internacionais. Dentre as funes do Secretariado, merece citado o artigo 102, que prev que todo tratado firmado por Estado-membro dever ser registrado e publicado pelo Secretariado depois de sua entrada em vigor. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (1969) se ocupa da matria minuciosamente nos artigos 76 a 80. Seo 6 Funes e atribuies da Organizao O principal objetivo das Naes Unidas a manuteno da paz e da segurana internacionais, e, para alcanar esses objetivos, a Carta menciona, entre outros: os mtodos amistosos de soluo pacfica de controvrsias; a ao coletiva contra as ameaas paz, ruptura da paz ou atos de agresso; e os acordos regionais. Seo 7 Os mtodos amistosos de soluo de conflitos O captulo VI da Carta das Naes Unidas (arts. 33 a 38) estabelece uma srie de medidas ou mtodos de natureza amistosa, destinados a evitar que as controvrsias entre Estados degenerem em guerra. Este dispositivo est em harmonia com o prembulo da Carta que enumera,

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em primeiro lugar, como um dos motivos determinantes da criao do Organismo, a resoluo dos povos das Naes Unidas de preservar as geraes vindouras do flagelo da guerra. Os mtodos previstos para esse um so os seguintes: 1) as partes numa controvrsia que possa vir a constituir uma ameaa paz e segurana internacionais devero, antes de tudo, procurar chegar a acordo, por qualquer meio pacfico; 2) o Conselho de Segurana poder exortar as partes a recorrer a tais meios; 3) o Conselho poder investigar sobre uma controvrsia ou uma situao suscetvel de provocar atritos internacionais, a fim de determinar se a continuao da controvrsia ou da situao pode constituir ameaa manuteno da paz e da segurana entre as naes; 4) qualquer Membro das Naes Unidas poder solicitar a ateno do Conselho ou da Assemblia Geral para uma controvrsia ou situao dessa natureza; 5) o mesmo poder fazer qualquer Estado que no seja Membro das Naes Unidas, com relao a qualquer controvrsia em que figure como parte, contanto que aceite, previamente, no tocante a esse caso, as obrigaes de soluo pacfica contidas na Carta; 6) a interveno da Assemblia, em tais assuntos, limitar-se-a a possibilidade de discutir o caso e de apresentar recomendaes ao Estado ou Estados interessados ou ao Conselho de Segurana, no lhe sendo Ir, lcito, porm, fazer qualquer recomendao a esse respeito, enquanto o Conselho de Segurana estiver discutindo o assunto, salvo se isso lhe for solicitado pelo prprio Conselho; 7) em qualquer fase da controvrsia ou da situao ameaadora, o Conselho poder recomendar procedi-

mentos ou mtodos de soluo apropriados, mas, ao fazer tais recomendaes, dever ter em considerao que as controvrsias de carter jurdico devem, em regra geral, ser submetidas, pelas partes, Corte Internacional de Justia, de acordo com as disposies do respectivo Estatuto; 8) as partes, caso no consigam chegar a acordo por qualquer outro meio pacfico, devero submeter a controvrsia ao Conselho de Segurana, que recomendar os mtodos ou as condies que lhe parecerem apropriadas para a soluo. Se se trata de assunto ou questo que dependa essencialmente da jurisdio interna de um Estado, nada autoriza as Naes Unidas a intervirem em tal assunto, e nenhum dos Membros da Organizao obrigado a submeter assuntos dessa natureza s solues previstas na Carta das Naes Unidas: neste sentido que dispe o n2 7 do artigo 2~ da dita Carta, o qual acrescenta, entretanto, que semelhantes preceitos no preju-

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dicam a aplicao das medidas coercitivas constantes do captulo referente ao relativa a ameaas paz, ruptura da paz e atos de agresso. Esta disposio , sem dvida, um tanto vaga e elstica. Primeiro que tudo, dizer que uma questo depende essencialmente pouco claro, podendo prestar-se a grandes ampliaes. O vocbulo exclusivamente que se nos depara no projeto de Dumbarton Oaks era prefervel. Alm disso favorece o arbtrio no atribuir a algum a deciso nessa matria ou no adotar um critrio para a respectiva qualificao. O projeto de Dumbarton Oaks falava em situaes ou controvrsias baseadas em questes que segundo o direito internacional, pertencem jurisdio interna do Estado. Havia ali, ao menos, um critrio, mais ou menos seguro: era o do direito internacional. No artigo 15 do Pacto da Liga das Naes (alnea 8) havia mais do que isto, pois havia quem decidisse sobre a alegao, por uma das partes, de que a controvrsia versava sobre uma questo que o direito internacional deixa competncia exclusiva dessa parte: era o Conselho da Liga. Embora o direito internacional no tenha sido expressamente invocado no texto citado da Carta das Naes Unidas, convm examinar, segundo o referido direito, o que se deve entender por questes que dependem da jurisdio interna ou da competncia exclusiva de um Estado. A CPJI, em parecer consultivo emitido a 7 de fevereiro de 1923, relativamente a decretos de nacionalidade promulgados na Tunsia e em Marrocos, procurou definir tal questo em termos que se tornaram bastante conhecidos: As palavras competncia exclusiva disse ento a Corte ~parecem ter em vista certas matrias que, embora podendo tocar muito de perto os interesses de mais de um Estado, no so, em princpio, reguladas pelo direito internacional. No que concerne a essas matrias, o Estado o nico juiz para decidi-las. E acrescentou: A questo de saber se certa matria entra, ou no, no domnio exclusivo de um Estado uma questo essencialmente relativa: depende do desenvolvimento das relaes internacionais. E assim que, no estado atual do direito internacional, as questes de nacionalidade esto, em princpio, na opinio da Corte, compreendidas nesse domnio reservado. Assim, pois, parece que se deve considerar como pertencendo competncia exclusiva de um Estado tudo o que est dentro das suas funes normais e ainda no foi regulamentado pelo direito internacional.

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Alm das questes de nacionalidade, que a CPJI declarou pertencerem, em princpio, a esse domnio reservado, podem tambm ser assim considerados: as leis de imigrao, os regulamentos aduaneiros e, em geral, tudo quanto concerne constituio interna do Estado, a sua forma de governo, organizao administrativa e judiciria, ao estado e capacidade das pessoas, s medidas de segurana interna e externa, utilizao do territrio nacional para o bem comum. Convm, entretanto, ter presente que, posto uma questo seja, em princpio, da competncia exclusiva de um Estado, este pode ver-se privado de tal competncia, se a dita questo assume carter internacional. Isto ocorrer quando o Estado, em virtude de compromisso internacional, se obrigou a reconhecer a outro Estado certos direitos ligados diretamente matria do seu domnio reservado ou se comprometeu, para com outro Estado, a fazer ou no fazer alguma coisa que era da sua competncia exclusiva.

Seo 8 Ao coletiva contra as ameaas paz, ruptura da paz ou atos de agresso A existncia de qualquer ameaa paz internacional, ruptura da paz ou ato de agresso ser determinada pelo Conselho de Segurana, que, a fim de manter a paz e a segurana internacionais, far as recomendaes ou adotar as medidas que considere apropriadas (arts. 39 a 51). Preliminarmente, a fim de evitar que a situao se agrave, o Conselho poder, antes de tais medidas ou recomendaes, convidar as partes interessadas a aceitarem certas medidas provisrias, que no prejudiquem os direitos ou pretenses, nem a situao das ditas partes. Para tornar efetivas suas decises, o Conselho poder adotar medidas que no envolvam o emprego de foras armadas e convidar os Membros das Naes Unidas a aplic-las, ou, se as referidas medidas forem julgadas ou tiverem demonstrado que so inadequadas, poder levar a efeito a ao armada que julgar necessria para manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. As medidas sem emprego

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de fora armada podero incluir: a interrupo completa ou parcial das relaes econmicas, dos meios de comunicaes de qualquer espcie, e o rompimento das relaes diplomticas. As medidas com emprego de fora armada podero compreender: demonstraes, bloqueio e outras operaes, por parte das foras areas, navais ou terrestres dos Membros das Naes Unidas. Nos primeiros comentrios da Carta das Naes Unidas os artigos 41 e seguintes foram considerados os mais importantes visto que propor-

cionavam ao Conselho de Segurana os elementos necessrios para manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. Com efeito, o artigo 43 previa a assinatura de tratados especiais nos termos dos quais os Estados-membros colocariam disposio da organizao as foras armadas necessrias; por sua vez, o artigo 47 previa a criao de uma Comisso de Estado-Maior destinada a orientar e a assistir o Conselho de Segurana em todas as questes relativas s exigncias militares. A guerra fria e o desentendimento entre as duas superpotncias tornaram todos os referidos dispositivos letra morta. Os efetivos militares colocados sob o comando das Naes Unidas na Guerra da Coria, em Suez, no Congo, em Chipre e em outros locais no o foram de conformidade com o sistema idealizado em So Francisco. Ao Conselho, conforme vimos, cabe a principal responsabilidade na manuteno da paz e da segurana internacionais. Mas a ao paralisante do veto pode impedir que ele exera as atribuies que lhe correspondem nessa matria. Isto levou a Assemblia Geral, em novembro de 1950, a adotar uma Resoluo destinada a obviar aquele inconveniente. Essa Resoluo, aprovada por 52 votos, teve o ttulo de Unio para a Paz. Nela se estabeleceram, entre outras, as seguintes disposies: a) em caso de veto no Conselho, a Assemblia poder reunir-se dentro em 24 horas; b) a Assemblia poder fazer recomendaes aos Estados-membros, para medidas coletivas, inclusive, no caso de ruptura da paz ou ato de agresso, o uso de foras armadas; c) recomenda-se a cada Estado-membro que mantenha, dentro das respectivas foras armadas, elementos nacionais treinados, organizados e equipados para serem prontamente utilizados em servio como unidades das Naes Unidas, em conseqncia de recomendao quer do Conselho, quer da

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prpria Assemblia. A mesma Resoluo previu, alm disso, o estabelecimento de uma comisso de observao, para observar e informar em qualquer rea onde exista tenso internacional e criou uma comisso destinada a estudar e sugerir mtodos coletivos para fortalecimento da paz e da segurana, de conformidade com a Carta. Ainda no tocante ao coercitiva do Conselho de Segurana, sabese que a mesma, por mais rpida que seja, poder sempre sofrer algum atraso. Por isso, a Carta das Naes Unidas no podia deixar de reconhecer o direito de legtima defesa, individual ou coletiva. o que consta do seu artigo 51, segundo o qual esse direito poder ser exercido no caso de ataque armado contra qualquer Membro das Naes Unidas, at que o Conselho haja tomado as medidas necessrias para a manuteno da paz e da segurana internacionais. As medidas de legtima defesa sero, no entanto, comunicadas imediatamente ao Conselho de Segurana e no devero atingir a autoridade, nem a responsabilidade que lhe correspondem para levar a efeito, em qualquer tempo, a ao que julgar adequada para a manuteno ou estabelecimento da paz e da segurana internacionais.

Seo 9

Os acordos regionais Uma tendncia verificada no final da segunda guerra mundial foi a de tomar o regionalismo como base da estruturao da futura organizao internacional, e em tal sentido o sistema interamericano serviria de modelo. Dentro desta filosofia, a Comunidade britnica seria considerada uma entidade regional. O projeto de Dumbarton Oaks, contudo, ao dar prioridade ao Conselho de Segurana, relegou a segundo plano o regionalismo, embora no captulo VIII, seo C, se dizia que nada dever excluir a existncia de entendimentos ou entidades regionais. Diante da ameaa ao sistema interamericano, foi realizada a Conferncia de Chapultepec, onde os pases do Continente adotaram uma poltica tendente a evitar possvel enfraquecimento do sistema. A Carta das Naes Unidas (arts. 52 a 54) diz que os acordos ou entidades regionais podero ocupar-se da manuteno da paz e da se-

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gurana internacionais em assuntos suscetveis de ser regulados por ao regional, desde que tais acordos ou entidades e atividade prevista sejam compatveis com os propsitos e princpios das Naes Unidas. Os Membros das Naes Unidas que forem partes em tais acordos ou constiturem tais entidades devero procurar resolver pacificamente as controvrsias locais por meio de seu sistema regional, antes de as submeter ao Conselho de Segurana. Nada obsta, contudo, a que este exera a autoridade, que lhe prpria, de investigar sobre qualquer controvrsia ou situao suscetvel de provocar atritos entre naes, ou a que a ateno do Conselho ou da Assemblia seja solicitada por qualquer Estado para uma controvrsia ou situao dessa natureza. O Conselho de Segurana ser sempre informado de qualquer ao empreendida ou projetada, em virtude de acordos regionais ou por entidades regionais, para a manuteno da paz e da segurana internacionais. Por sua parte, o prprio Conselho poder utilizar tais acordos ou entidades para uma ao coletiva, sob a sua autoridade. Mas, segundo o artigo 53 da Carta, nenhuma ao coercitiva poder ser levada a efeito, por meio dos acordos ou entidades regionais, sem autorizao do Conselho, salvo contra um Estado que, durante a segunda guerra mundial, foi inimigo de qualquer dos signatrios da Carta das Naes Unidas e isto mesmo somente at o momento em que a organizao possa, a pedido dos governos interessados, tomar o encargo de impedir toda nova agresso por parte de tal Estado. Isto no pode significar, contudo, um impedimento s medidas de legtima defesa, individual ou coletiva, autorizadas, conforme vimos, pelo artigo 51.

Bibliografia: Alfred von Verdross, Ides directrices de 1Organization des Nations Unies, in RcADJ, v. 85 (1953-lI), p. 1; Aluizio G. Bittencourt, O Conselho Econmico e Social das Naes Unidos, Rio de Janeiro, 1948; Amry Vandenbosch e Willard N. Hogan, The UnitedNations: background, organization, functions, uctilities, New York, 1952; Dez de Velasco, Las organizaciones

internacionales, p. 131; Emile Giraud, La rvision de la Charte des Nations Unies. in RCA DI, v. 90, 1956-11, p. 307; G. E. do Nascimento e Silva, Estrutura e funcionamento das Naes Unidas, Boletim 1955, p. 67; G. 5. Kaekenbeck, La Charte de San Francisco dans ses rapports avec le droit International, in RCADI, 1947. v. 70, p. 109; Hans Kelsen, The law ofthe UnitedNations, London, 1951;

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Hans Morgenthau, Politics among Nations, 4. ed., New York, 1956, p. 459; Leland M. Goodrich e Edvard Hambro, Chartes of the United Nations: commentary and documents, Boston, 1948; MeIlo - 1, p. 502; Michel Virally, Le rle politique du Scrtaire Gnral des Nations Unies, AFDI, 1958, p. 360; Pastor Ridruejo, p. 721; Ramiro Saraiva Gerreiro, A Organizao das Naes Unidos, Rio de Janeiro, 1953; Rezek - 2, p. 269.

ri.,

Captulo 2

A CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA A Corte Internacional de Justia (Cli) o principal rgo judicirio das Naes Unidas. A Carta, alm de inclu-la dentre os rgos principais da organizao, acrescenta que o seu Estatuto, baseado no Estatuto da Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI), faz parte integrante da mesma.

O artigo 14 do Pacto da LdN encarregou o Conselho de preparar um projeto de corte internacional a ser submetido aos membros da organizao. O projeto, elaborado por uma comisso de 12 jurisconsultos, dentre eles o brasileiro Raul Fernandes, foi aprovado pelo Conselho e aceito unanimemente pela Assemblia em 13 de dezembro de 1920. Quando se cogitou da criao das Naes Unidas, a obra da CPJI foi devidamente reconhecida, tanto assim que o projeto de Dumbarton Oaks sugeriu que a nova Corte deveria ser o Estatuto da CPJI, mantida em vigor com as modificaes julgadas necessrias, ou um novo Estatuto para cuja redao deveria servir de base o da CPJI. O Estatuto da CIJ substancialmente idntico ao da CPJI, a ponto de haver conservado a numerao da antiga Corte, com o intuito de dar continuidade a sua obra. A qualidade de Membro das Naes Unidas implica a aceitao integral do referido Estatuto. Entretanto, um Estado que no possua a dita qualidade poder tornar-se parte no mesmo Estatuto, em condies a serem determinadas, em cada caso, pela Assemblia, mediante recomendao do Conselho de Segurana. Cada Membro das Naes Unidas assumiu o compromisso de se conformar com a deciso da Corte em qualquer caso em que for parte.

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Os Membros das Naes Unidas podero confiar a soluo de suas divergncias a outros tribunais, em virtude de acordos j vigentes ou que possam ser concludos no futuro. O Estatuto da CU consta de setenta artigos e pouco difere do da antiga Corte. No acompanhado, como o outro, de uma clusula facultativa expressa, mas esta se acha implcita no texto do artigo 36 do novo Estatuto. A sede da Corte continua a ser em Haia. Suas lnguas oficiais so o francs e o ingls. Compem-na quinze juzes, eleitos segundo diz o artigo 12 do Estatuto sem ateno sua nacionalidade, de entre pessoas que gozem de alta considerao moral e possuam as condies exigidas em seus respectivos pases para o desempenho das mais altas funes judicirias ou que sejam jurisconsultos de reconhecida competncia em direito internacional. Entre os seus membros, no podero figurar dois nacionais do mesmo Estado. A eleio dos juzes feita na mesma ocasio, mas separadamente, pela Assemblia Geral e pelo Conselho de Segurana, de uma lista de candidatos apresentados pelos grupos nacionais de rbitros da Corte Permanente de Arbitragem, de Haia, ou, quando se tratar de Membros das Naes Unidas no representados na dita Corte Permanente, por grupos nacionais designados, para esse fim, pelos respectivos governos. Excepcionalmente, poder ser eleito algum que no figure em tal lista, quando, aps o terceiro escrutnio, ainda restando lugares a preencher, se constituir uma comisso mista de seis membros, dos quais trs da Assemblia e trs do Conselho, e essa comisso indicar, por unanimidade, algum nome que preencha as condies exigidas, mas que no tenha sido includo na referida lista.

O Estatuto prev a hiptese de eleio pelos membros j eleitos da prpria Corte: quando a mencionada comisso mista se convencer de que no conseguir chegar a acordo sobre o preenchimento de algum ou alguns lugares. Neste caso, a escolha ser feita, em certo prazo, pelos membros eleitos e de entre os candidatos que tiverem obtido votos na Assemblia ou no Conselho. O mandato dos juzes de nove anos, exceto os dois teros dos escolhidos na primeira eleio, dos quais cinco terminaro suas funes ao fim de trs anos e os outros cinco, ao fim de seis anos. Todos podero Ib N

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ser reeleitos. Nenhum deles poder exercer qualquer funo poltica ou administrativa, ou dedicar-se a outra ocupao, de natureza profissional. Alm disto, no poder servir como agente, consultor ou advogado, em qualquer questo, nem poder participar da deciso de qualquer questo na qual, anteriormente, tenha intervindo seja como agente, consultor ou advogado de uma das partes, seja como rbitro ou juiz, seja em qualquer outro carter. A Corte tem um presidente e um vice-presidente, eleitos por trs anos e reelegveis. Seu escrivo ou greffier, por ela prpria nomeado, o chefe dos servios administrativos. Funciona permanentemente, exceto durante as frias judicirias, cuja poca e durao so por ela fixadas. Ordinariamente a Corte funciona em sesso plenria, mas, para constitu-la, suficiente o quorum de nove juzes. Poder periodicamente formar uma ou mais cmaras, compostas de trs ou mais juzes, conforme ela mesma determinar, para tratar de questes de carter especial, como, por exemplo, questes trabalhistas e assuntos referentes a trnsito e comunicaes. Poder igualmente, em qualquer tempo, formar uma cmara especial, com o nmero de juzes que acordar com as partes, para decidir determinadas questes. Alm disso, a fim de apressar a soluo dos assuntos, constituir anualmente uma cmara, composta de cinco juzes, a qual, a pedido das partes, poder considerar e resolver sumariamente as questes. Qualquer dessas cmaras poder, com o consentimento das partes, reunir-se ou exercer suas funes fora da cidade de Haia. Os juzes da mesma nacionalidade de qualquer das partes conservam o direito de funcionar em qualquer questo julgada pela Corte. Se esta conta em suas funes com um juiz da nacionalidade de uma s das partes, a outra parte poder designar para funcionar igualmente, como juiz, uma pessoa de sua escolha. Se a Corte no incluir entre os seus membros algum juiz da nacionalidade de qualquer das partes, cada uma destas poder designar para funcionar como juiz uma pessoa da sua escolha. Ratione materiae, a competncia da Corte estende-se a todas as questes que as partes lhe submetam, bem como a todos os assuntos especialmente previstos na Carta das Naes Unidas ou em tratados e convenes em vigor.

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Sua competncia ratione personae abrange apenas os Estados, sejam ou no Membros das Naes Unidas. Assim, se simples particulares pretendem fazer valer direitos perante a Corte, necessrio que o seu governo espose as respectivas pretenses ou reclamaes. Embora no esteja explcito no Estatuto, fato que uma associao de Estados, ou uma organizao internacional, poder recorrer judicialmente Corte. Isto j foi reconhecido pela prpria Corte, em relao Organizao das Naes Unidas, em 1949. Aos Membros das Naes Unidas, a Corte estar aberta sem outras condies. Aos outros Estados, estar aberta nas condies que o Conselho de Segurana determinar, ressalvadas as disposies especiais dos tratados vigentes. Em nenhum caso, tais condies colocaro as partes em posio de desigualdade perante a Corte. Em resoluo de 15 de outubro de 1946, o Conselho de Segurana determinou tais condies, que so essencialmente as seguintes: l~) o Estado que no seja parte no Estatuto dever depositar no Secretariado da Corte uma declarao pela qual aceita sua jurisdio, de acordo com a Carta das Naes Unidas e com os termos e condies do Estatuto e do Regulamento da Corte, e se comprometa a cumprir de boa f as decises da Corte e a aceitar as obrigaes dos Membros das Naes Unidas indicadas no art. 94 da Carta; 2il) a referida declarao poder ser particular ou geral, sendo considerada particular a que aceita a jurisdio da Corte somente com relao a uma disputa particular ou a certas disputas que j se tenham suscitado, e geral a que aceita a dita jurisdio a respeito de quaisquer disputas ou a respeito de uma ou vrias categorias particulares de disputas j surgidas ou que possam surgir no futuro (ser o caso, por exemplo, de aceitao explcita do art. 36, 22, do Estatuto, convindo, porm, assinalar que nesta hiptese, segundo a resoluo do Conselho de Segurana, tal aceitao no poder, sem acordo expresso, valer em face dos Estados que sejam partes no Estatuto e tenham declarado aceitar a jurisdio obrigatria estipulada na mencionada clusula do Estatuto); 3~) Corte caber decidir sobre todas as questes relativas validade e aos efeitos das declaraes. O Conselho de Segurana reservou-se a faculdade de revogar ou emendar a referida resoluo. Nenhum Estado poder ser citado por outro, perante a Corte, a menos que ambos se tenham a isso comprometido por tratado ou conveno vigente, inclusive a chamada clusula facultativa do Estatuto da extinta

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Corte Permanente de Justia Internacional. Nestes casos, a competncia da Corte obrigatria, dentro das condies estipuladas. Ela tambm o relativamente aos Estados ligados ao novo Estatuto, que hajam previamente declarado, conforme se acha indicado em seu artigo 36, n2 2, reconhecer como obrigatria, ipso facto e sem acordo especial, em relao a qualquer outro Estado que aceite a mesma obrigao, a jurisdio da Corte nas controvrsias de ordem jurdica, que tenham por objeto: a) a interpretao de um tratado; b) qualquer ponto de direito interna-

cional; c) a existncia de qualquer fato que, se verificado, constituiria a violao de um compromisso internacional; d) a natureza ou a extenso da reparao devida pela ruptura de um compromisso internacional. Quando se trata de jurisdio obrigatria, o no-comparecimento da parte citada no impedir o julgamento sua revelia. Em todo caso, a Corte s toma conhecimento de um litgio quando uma das partes, pelo menos, lho tiver submetido, formalmente. Diz-se que a jurisprudncia da Corte facultativa quando os Estados litigantes, no ligados por algum compromisso prvio de aceitao obrigatria da jurisdio da Corte, decidem, por acordo especial para a controvrsia em causa, submet-la ao julgamento da Corte. Alm da competncia em matria contenciosa, possui a Corte uma competncia especial, em matria consultiva, a qual lhe foi atribuda pelo artigo 96 da Carta das Naes Unidas e se acha regulada no captulo IV do seu Estatuto. Assim, poder ela emitir parecer consultivo sobre qualquer questo de ordem jurdica, a pedido da Assemblia Geral ou do Conselho de Segurana, ou de qualquer outro rgo das Naes Unidas ou entidade especializada que, em qualquer poca, tenha sido devidamente autorizado a isso pela Assemblia Geral. Por grande que seja o valor dos pareceres consultivos da Corte, existe uma diferena essencial entre eles e as sentenas da prpria Corte: que lhes falta a fora obrigatria. E verdade, contudo, que quando o parecer versa, no sobre um simples ponto de direito, mas sobre um litgio, ele apresenta, por assim dizer, o carter de sentena no executria. Em virtude de disposies convencionais, a Corte pode exercer outras atividades, ademais das que resultam da competncia que lhe prpria, em matria contenciosa e em matria consultiva. Assim, por exemplo, pode caber-lhe a indicao de rbitros, ou de presidentes de

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tribunais arbitrais, ou de membros de comisses de conciliao etc. As vezes, essas atribuies no sero conferidas Corte em conjunto, mas apenas ao seu presidente. Segundo o artigo 38 do Estatuto, compete Corte a funo de decidir, de acordo com o direito internacional, as controvrsias que lhe forem submetidas. Nessa funo, ela aplica: a) as convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; b) o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como sendo o direito; c) os princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas; d) sob ressalva de que a deciso da Corte s obrigatria para as partes em litgio e a respeito do caso em questo, as decises judicirias e a doutrina dos publicistas mais qualificados, como meio subsidirio para a determinao das regras de direito. Entretanto, a Corte possui tambm a faculdade de decidir uma questo ex aequo et bono, se as partes com isso concordarem. O julgamento ex aequo et bono , sem dvida, o que tem por base a eqidade. Que esta, porm? Parece que se pode defini-la como sendo a aplicao dos princpios da justia objetiva a um caso dado. A deciso dessa espcie, no sentido prprio, toma por base uma justia natural, sem ateno justia legal e para suprir as lacunas desta. Pode

~II

assim fazer abstrao completa do direito positivo e at ser-lhe contrria. A Corte s julgar ex aequo et bono, conforme vimos, se essa faculdade lhe concedida pelas partes. Se estas, no entanto, se pem de acordo para exigir que a Corte julgue um litgio exclusivamente segundo a eqidade, poder ela afastar tal exigncia e procurar uma soluo essencialmente jurdica? Parece-nos que no. De fato, se a jurisdio da Corte depende da vontade das partes, lgico que se no possa exercer em sentido contrrio a essa vontade. A concluso que, se as partes desejam e solicitam uma deciso puramente ex aequo et bono, a Corte no dever decidir segundo o direito estrito. Poder, contudo, declarar-se incompetente ou apresentar outra razo que justifique sua eventual recusa de julgar sobre tal base. As regras de processo da Corte esto indicadas no captulo III do seu Estatuto (arts. 39 a 64). Vamos aqui mencionar, sumariamente, as principais.

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Conforme j vimos, as lnguas oficiais da Corte so o francs e o ingls. Mas, as partes podero pr-se de acordo para que todo o processo se efetue em qualquer das duas lnguas, e neste caso a sentena poder, em suas alegaes, usar o francs ou o ingls. A Corte poder autorizar, a pedido de uma das partes, o uso de qualquer outra lngua, embora a sentena deva sempre ser proferida numa das lnguas oficiais. Os litgios so submetidos Corte ou por notificao do compromisso nesse sentido, concludo entre as partes, ou, em caso de jurisdio obrigatria, por via de simples petio escrita, de uma delas, dirigida ao escrivo (greffier). As partes so representadas por agentes, que se podem fazer assistir por consultores ou advogados. O processo tem duas fases: a primeira, escrita; a segunda, oral. As audincias so pblicas, a menos que a prpria Corte decida outra coisa; mas as deliberaes so secretas. As decises so adotadas por maioria de votos dos juzes presentes. Em caso de empate, o voto do presidente preponderante. A sentena deve ser motivada. Os votos dissidentes podem ser justificados por escrito e acompanhar a sentena. Esta definitiva e inapelvel, mas s obrigatria para as partes em litgio e no caso decidido. Se houver controvrsia quanto ao seu sentido ou ao seu alcance, caber Corte interpret-la, a pedido de qualquer das partes. A reviso da sentena poder, eventualmente, ser solicitada Corte, em razo do descobrimento de algum fato suscetvel de exercer influncia decisiva e que, antes de proferida a sentena, era desconhecido da Corte e tambm da parte que solicite a reviso. Tal pedido dever ser feito dentro do prazo de seis meses, desde o descobrimento do fato novo, e nunca depois de dez anos, contados da data da sentena. Perante a Liga das Naes, suscitou-se, mais de uma vez, a questo da convenincia de se dar Corte o papel de instncia superior de reviso para sentenas arbitrais contra as quais se levantassem srias argies de nulidade, ou, antes, o papel de jurisdio eventual de recurso contra sentenas arbitrais acusadas de se acharem inquinadas de alguma das causas de nulidade reconhecidas pelo direito internacional. Nada, porm, ficou ali resolvido a esse respeito.

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Entretanto, antiga Corte, por mais de um ato internacional, foi conferido esse papel de tribunal de apelao, e, em 1933, ela funcionou como tal, a respeito de uma sentena proferida por um tribunal misto institudo entre a Tcheco-Eslovquia e a Hungria.

Bibliografia: A. D. McNair, The development of international justice, New York, 1954; Accioly -2, p. 24; Edvard Hambro, The jurisdiction of the International Court of Justice, in RCADJ, 1950, v. 76, p. 121; Egon Schwelb, The process of amending the Statute of the International Court of Justice, AJJL, 1970, v. 64, p. 880; Hans Kelsen, Thelawofthe UnitedNations,NewYork, 1951, p. 463; Manfred Lachs, The development and general trends of international law in our times, in RCADJ, 1984, v. 169, p. 226; Mello - 1, p. 527; Pastor Ridruejo, p. 751; Shabtai Rosenne, Procedure in the International Court, Dordrecht, 1983; Sibert - 1, p. 469; Susanne Bastide, La jurisprudence de la Cour Internationale de Justice, in RCADJ, 1951, v. 71; Taslim O. Elias, The International CourtofJustice and some contemporary problems, Dordrecht, 1983; Vandenbosch and Hogan, The United Nations, New York, 1952, p. 190; Institut de Droit International, sesso de 1954, resoluo sobre Study of the amendments to be made in the Statute of the International Court of Justice, Annuaire, 1954, v. 45-11, p. 296. a

Captulo 3

A ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS Quando em 1948 as delegaes das Naes Americanas adotaram em Bogot a Carta da Organizao dos Estados Americanos nada mais fizeram do que coordenar os diversos rgos e os princpios escritos e consuetudinrios que nortearam as relaes continentais desde 1889. Conforme salienta Accioly, a OEA no surgiu de improviso, nem no anseio de pr fim a uma poca de guerras: foi o efeito de longa e pacfica evoluo que se vinha consolidando desde mais de um sculo. Com efeito, a OEA a mais antiga organizao de cunho genrico existente. bem verdade que como verdadeira associao de Estados, no entanto, ela s comeou a aparecer, se bem que ainda em forma rudi-

mentar, com a primeira Conferncia Internacional dos Pases Americanos, realizada em Washington, de 1889 a 1890. Formou-se ali a associao intitulada Unio Internacional das Repblicas Americanas, criando-se, ao mesmo tempo, o que se tornou mais tarde a origem da atual Unio Pan-americana, isto , um escritrio ou secretaria, a que se deu o nome de Escritrio Comercial das Repblicas Americanas, o qual se destinava a compilar, coordenar e publicar dados e informaes concernentes produo, comrcio e regulamentos aduaneiros dos pases deste continente. Em 1902, na cidade do Mxico, por ocasio da 2~ Conferncia Internacional das Repblicas Americanas, foi resolvido que esse escritrio (j ento denominado Secretaria Internacional das Repblicas Americanas) ficasse sob a direo de um Conselho Diretor, no qual estariam representados todos os Estados-membros. A 3~ Conferncia, reunida no Rio de Janeiro em 1906, limitou-se, a esse respeito, a ampliar um pouco os fins e atribuies da dita Secre-

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taria. Esta, porm, em 1910, na 4~ Conferncia, levadaaefeito em Buenos Aires, teve o nome mudado para Unio Pan-americana e tomou maior desenvolvimento. Ao mesmo tempo, foi dada a denominao de Unio Internacional das Repblicas Americanas ao conjunto dos pases mantenedores da instituio, que eram, como ainda so, todos os Estados independentes americanos, exceto o Canad. A Conferncia de Havana, em 1928, anotou uma conveno, que se destinava a ser o estatuto bsico do sistema em formao. Mas essa conveno no chegou a receber as vinte e uma ratificaes exigidas para sua vigncia. At ento, o organismo pan-americano conserva apenas o carter especial de uma associao de Estados para fins de cooperao econmica, social e cultural e de solidariedade moral, e sem funo alguma de natureza poltica. A Conveno de Havana e uma resoluo votada pela 6~ Conferncia declararam expressamente que o Conselho Diretor e a prpria Unio Pan-americana no exerceriam funes de carter poltico. Aos poucos, porm, as atividades do orga~ mo foram assumindo feies francamente polticas, por isso que seu prprio objetivo primordial, ou seja, a obra de aproximao entre os povos americanos, apresenta necessariamente aspectos polticos.

Seo 1 O sistema interamericano A evoluo, nesse sentido, foi apressada pela segunda guerra mundial e tomou caractersticas definidas com o advento da Organizao das Naes Unidas. Assim que, j na Conferncia Interamericana do Mxico, reunida de 21 de fevereiro a 8 de maro de 1945, quando j se cuidava de integrar a Unio Pan-americana no sistema mundial projetado em Dumbarton Oaks, foi adotada uma resoluo, sob o n2 9 e o ttulo de Reorganizao, Consolidao e Fortalecimento do Sistema Interamericano, a qual, alm de estabelecer novas regras para o funcionamen-

to da Unio Pan-americana, reconhecia a existncia do referido sistema, conferindo-lhe funes de natureza nitidamente polticas. Nessa mesma corrente de idias, o chamado Ato de Chapultepec, tambm ali adotado, foi talvez mais longe, afirmando que a declarao e

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a recomendao nele includas constituiriam um acordo regional, para tratar de assuntos concernentes consolidao da paz e da segurana internacionais suscetveis de ao regional neste hemisfrio. Entretanto, o Ato de Chapultepec, para sua perfeita validade jurdica, deveria ser transformado num tratado, conforme no mesmo se previu. Foi o que se fez na Conferncia para a Manuteno da Paz e da Segurana no Continente, inaugurada em Petrpolis a 15 de agosto de 1947, e da qual resultou o Tratado Interamericano de Assistncia Recproca, assinado na cidade do Rio de Janeiro a 2 de setembro seguinte. A 9~ Conferncia Internacional Americana, reunida em Bogot, deu afinal um estatuto constitucional definitivo organizao interamericana, por meio da Carta ali assinada a 30 de abril de 1948. A antiga associao de naes americanas passou a ter o nome de Organizao dos Estados Americanos e se declarou organismo regional das Naes Unidas. Nesse documento foram definidos especificamente os objetivos da Organizao e estabelecidas as bases jurdicas desse conjunto de rgos, atividades e relaes a que se dava o nome de sistema interamericano. Foi aquilo o resultado de pertinazes esforos e de uma evoluo constante, durante a qual, gradual e pacientemente, se foram estreitando, mais e mais, os laos de solidariedade entre as repblicas americanas. Os propsitos e princpios da Organizao esto indicados nos captulos 1 e II da Carta. Por eles se v que sua principal finalidade garantir a paz e a segurana do continente. Mas, para isso ser possvel entre os Estados-membros, cabe assegurar a soluo pacfica de suas controvrsias, e ainda organizar a ao solidria das repblicas americanas em caso de agresso, bem como promover seu desenvolvimento econmico, social e cultural. Nos termos do artigo 42 so Membros da Organizao todos os Estados Americanos que ratificarem a presente. Em conseqncia, o ingresso na OEA ficou facultado a qualquer Estado independente americano e no limitado s vinte e uma repblicas americanas tradicionais. Em decorrncia de tal dispositivo alguns novos Estados pertencentes Comunidade britnica (Jamaica, Trinidad e Tobago) puderam ingressar. Com a admisso de Grenada em 1975 o nmero de Membros da OEA subiu a vinte e cinco. O Canad e a Guiana ainda continuam a no pertencer Organizao.

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A Carta no prev a expulso de nenhum dos Estados-membros. Qualquer destes, porm, poder denunci-la, e, dois anos depois da denncia, ficar desligado da Organizao, contanto que at ento haja cumprido as obrigaes emanadas da prpria Carta.

Em 13 de novembro de 1951, quando foi depositada a 14~ ratificao, a Carta de Bogot entrou em vigor. Desde cedo, contudo, verificou-se que a Organizao nascera ultrapassada pois os seus dispositivos relativos aos problemas scio-econmicos deixavam a desejar. A Operao Panamericana, proposta pelo Brasil em 1958 e acolhida pelos demais pases latino-americanos, representou um importante e objetivo esforo visando encontrar uma soluo para os problemas do Continente. A Aliana para o Progresso, embora pautada na Operao Pan-americana, sempre se ressentiu de seu enfoque unilateral a ponto de o prprio Governo dos Estados Unidos haver reconhecido em 1970 a necessidade de sua reviso. Seja como for, a Revoluo Cubana, a Revoluo Dominicana e outros sinais de descontentamento mostraram a necessidade de uma reviso do sistema interamericano e, em 1965, por ocasio da 2~ Conferncia Interamericana Extraordinria do Rio de Janeiro, foram votadas as reformas que seriam formalmente adotadas dois anos mais tarde em Buenos Aires. Por ocasio da V Assemblia Geral da OEA realizada em Washington em 1975, o Conselho Permanente da Organizao foi incumbido de prosseguir nos estudos relativos s emendas Carta, Segurana Econmica Coletiva, cooperao para o desenvolvimento e ao Pacto de Bogot. Seo 2 Estrutura da OEA Nos termos do artigo 51 da Carta da OEA, com as modificaes de 1967, a Organizao realiza os seus fins por intermdio dos seguintes rgos: a) Assemblia Geral; b) Reunio da Consulta dos Ministros das Relaes Exteriores; c) Conselhos; d) Comisso Jurdica Interamericana; e) Comisso Interamericana de Direitos Humanos;]) Secretaria-Geral; g) Conferncias Especializadas; e h) Organismos Especializados. Assemblia Geral E o rgo supremo da Organizao e nela todos os Estados-membros tm direito a fazerem-se representar com

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direito a um voto. A Assemblia Geral rene-se anualmente, ao contrrio do que sucedia com a antiga Conferncia Interamericana (por ela substituida), cujas reunies deveriam ser a cada cinco anos. Cabe-lhe decidir a ao e a poltica gerais da Organizao, determinar a estrutura e as funes de seus rgos, e estabelecer normas para a coordenao das atividades dos rgos, fortalecer e harmonizar a cooperao com as Naes Unidas, promover a colaborao, especialmente nos setores econmicos, social e cultural com outras organizaes internacionais, adotar o oramento e aprovar os relatrios anuais. A l~ Assemblia Geral realizou-se em Washington em 1971 para adoo do regimento interno e de outras medidas administrativas, mas em virtude dos movimentos terroristas verificados no Continente adotou-se, igualmente, uma Conveno destinada ao seu combate. Conselhos da Organizao De conformidade com o Protocolo de Buenos Aires, trs so os Conselhos da Organizao: o Conselho Permanente, o Conselho Interamericano Econmico e Social e o Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, todos eles dependendo diretamente da Assemblia Geral. Na antiga organizao, havia

o Conselho da OEA, que era auxiliado pelos Conselhos Econmico e Social, o Cultural e o Jurdico. O Conselho Permanente compe-se de representantes de cada Estado-membro, nomeados especialmente com a categoria de Embaixadores. O Presidente do Conselho no eleito; cabe a Presidncia sucessivamente a dado representante na ordem alfabtica e ser exercida por um perodo no superior a seis meses. O Conselho Permanente pode agir, provisoriamente, como rgo de Consulta nos termos do artigo 63, que trata de ataque armado. Com a nova estruturao deu-se ao Conselho Interamericano e Social e ao Conselho de Educao, Cincia e Cultura uma independncia e importncia no previstas na Carta de Bogot: ambos devem ser compostos de titulares da mais alta hierarquia de cada Estado-membro e tm os seus fins devidamente enumerados na Carta, nos artigos 95 e 101. Conzisso Jurdica Interamericana Tambm figura na nova organizao como um dos rgos bsicos da OEA, ao passo que anteriormente era apenas o rgo permanente do Conselho Interamericano de Jurisconsultos, atualmente extinto. Tem por finalidades principais ser-

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vir de corpo consultivo da OEA em assuntos jurdicos e promover o desenvolvimento progressivo e a codificao do Direito Internacional. A Comisso tem a sua sede no Rio de Janeiro. Comisso Interamericana de Direitos Humanos Prevista pelo artigo 112 da Carta, tem por funo principal promover o respeito e a defesa dos direitos humanos e servir como rgo consultivo da OEA na matria. A Carta se ocupa da Comisso em apenas um artigo (art. 112), mas em 22 de novembro de 1969 foi aprovada em Costa Rica a Conveno Americana sobre Proteo dos Direitos Humanos, que veio complementar o citado dispositivo. Secretaria-Geral Veio substituir dentro do sistema a antiga Unio Pan-americana e, como a Unio, o rgo central e permanente da OEA. A Secretaria-Geral dirigida por um Secretrio-Geral, eleito por um perodo de cinco anos, e que s poder ser eleito uma vez. O Secretrio-Geral no poder ser sucedido por pessoa da mesma nacionalidade. A Secretaria-Geral exerce funes enumeradas pela Carta da OEA e cumprir os encargos de que for incumbida pela Assemblia Geral, pela Reunio de Consulta dos Ministros das Relaes Exteriores e pelos Conselhos. Em tal sentido, dever promover relaes econmicas, sociais, jurdicas, educacionais, cientficas e culturais entre todos os Estados-membros. Na enumerao dos rgos, devemos ainda mencionar as Conferncias Especializadas e os Organismos Especializados. Os organismos so os seguintes: Comisso Interamericana de Mulheres (Washington, D. C.), Instituto Indigenista Interamericano (Mxico), Instituto Interamericano de Cincias Agrcolas (So Jos), Instituto Interamericano da Criana (Montevidu), Instituto Pan-americano de Geografia e Histria (Mxico) e Organizao Pan-americana de Sade (Washington, D. C.). A Reunio de Consulta tem, como vimos, duas funes, uma das quais a de servir como rgo de Consulta. A funo assim chamada e que constitui uma das originalidades do sistema interamericano a prevista nos artigos 32, alnea 2, e 6~ do Tratado de Assistncia Recproca,

assinado no Rio de Janeiro a 2 de setembro de 1947, ou seja, a coordenao de medidas de defesa, quer contra o ataque armado de qualquer Estado dirigido contra um Estado americano, quer contra o efeito ou as repercusses que possa ter sobre a inviolabilidade ou integridade do

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territrio, ou a soberania ou independncia de qualquer Estado americano, uma agresso direta, no armada, ou um conflito extracontinental, ou qualquer outro fato ou situao que, eventualmente, ponha em perigo a paz na Amrica. Em qualquer dessas hipteses e enquanto os Ministros das Relaes Exteriores no se renem, o Conselho da OEA pode atuar provisoriamente como rgo de Consulta, e assim j atuou mais de uma vez. A assistncia recproca contra a agresso uma das principais finalidades das Reunies de Consulta, quando servem como rgo de Consulta. Essa finalidade est definida nas mencionadas clusulas do Tratado do Rio de Janeiro. Esse tratado, alis, condena formalmente a guerra e estabelece, para as partes contratantes, a obrigao de no recorrerem, em suas relaes recprocas, ao uso da fora e nem sequer da ameaa, em qualquer forma incompatvel com as disposies da Carta das Naes Unidas. Determina, alm disto, que um ataque armado, de qualquer Estado, contra um Estado americano, ser reconhecido como um ataque contra os demais e determinar a aplicao do direito de legtima defesa individual ou coletiva.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 268; A evoluo do pan-americanismo e o Tratado Interamericano de Assistncia Recproca, Boletim, n. 6, p. 18, 1947, ano 3; Charles G. Fenwick, The Inter-American Regional System: fifty years ofprogress, AJIL, 1956, v. 50, p. 20; The Ninth International Conference ofAmerican States, Anurio Jurdico Interamericano, 1948, p. 73; G. E. do Nascimento e Silva, Estrutura e funcionamento da Organizao dos Estados Americanos, Boletim, 1956, p. 38; Isidoro Zanotti, A primeira Assemblia Geral da Organizao dos Estados Americanos, Boletim, 1970, p. 49; J. J. Caicedo Castilla, La Conferencia de Petrpolis y ei Tratado Interamericano de Assistencia Recproca, Universidad Nacional de Colombia, n. II, p. 185, abr. 1948; J. M. Yepes, Dei Congreso de Panam a la Conferencia de Caracas, Caracas, 1955, v. 1; Luiz de Faro Junior, Relatrio de Conferncia Interamericana para a Manuteno da Paz e da Segurana no Continente, Rio de Janeiro, 1947; Rubens de Mello, Textos de direito internacional, Rio de Janeiro, 1950, p. 583.

Captulo 4

A INTEGRAO ECONMICA LATINO-AMERICANA A preocupao dos pases americanos com os problemas comerciais remonta a 1881, quando o Secretrio de Estado James Blaine, preocupado com a balana comercial desfavorvel dos Estados Unidos com os pases americanos, projetou uma reunio dos pases do Continente. A morte do Presidente Garfield implicou a sada de Blaine, que voltaria a ocupar a pasta e levar adiante o seu plano. A Primeira Conferncia Internacional Americana realizou-se em Washington em 1889, quando, dentre as decises tomadas, figurou a criao do Escritrio Comercial das Repblicas Americanas, antecessor da atual Unio Panamericana. Os problemas econmico-comerciais pouco pesaram nas reunies ao nvel multilateral dos pases americanos. A Conferncia de Bogot de 1948 deu pouca importncia aos problemas, e o bogotazo, que ocorreu ento, contribuiu para isso. Seja como for, a Carta da OEA, assinada em Bogot em 30 de abril de 1948, dedicou s Normas Econmicas os artigos 46 e 47 e criou o Conselho Interamericano Econmico e Social. A verdade que os problemas socioeconmicos j eram motivo de preocupao, tanto que o Conselho Interamericano Econmico e Social foi reorganizado, e a CEPAL (Comisso Econmica para a Amrica Latina) elaborou estudos (1957 e 1958), pautados na experincia europia, com o objetivo de criar um rgo de integrao econmica dos pases americanos.

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Seo 1 O Tratado de Montevidu de 1960 O tratado que estabeleceu a zona latino-americana de livre comrcio (ALALC) foi assinado por onze pases, dentre eles o Brasil, em Montevidu, em 18 de fevereiro de 1960, com o objetivo bsico de estabelecer a longo prazo, de forma gradual e progressiva, um mercado comum latino americano e, de imediato, uma zona de livre comrcio. De 1961 a 1963, a ALALC caracterizou-se pelo dinamismo, tanto que foi negociada uma enorme quantidade de concesses de desgravamento tarifrio com uma expanso rpida do comrcio na regio. Findo esse perodo as negociaes tarifrias comearam a ser mais diftceis. Alm do mais, o Brasil e a Argentina passaram a relutar em deslocar recursos destinados ao desenvolvimento nacional integrao regional, com as conseqentes reclamaes de alguns pases. Descontentes com os magros resultados obtidos, Bolvia, Chile, Colmbia, Equador e Peru firmaram em 1969 o Acordo de Cartagena, pelo qual criaram o Pacto Andino, ao qual a Venezuela se filiaria mais tarde. Tratava-se de uma organizao com um ambicioso programa de integrao sub-regional. A exemplo do que ocorria na ALALC, o Pacto

Andino tambm no prosperou, tanto que o Chile, que havia sido o seu mentor intelectual, acabou por dele se afastar. A idia dos redatores do tratado de 1960 era de que em 12 anos a organizao conseguiria estabelecer a zona de livre comrcio. Posteriormente, convencionou-se dilatar o prazo at 31 de dezembro de 1980. Com tal objetivo foram realizadas trs rodadas, sem que fosse possvel chegar a um acordo, e os pases-membros passaram a estudar um cronograrna de negociaes para 1980.

Seo 2 O Tratado de 1980 O tratado criando a Associao Latino-Americana de Integrao, a ALADI, tambm identificada como TM8O, foi assinado em 12 de agos-

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to de 1980, em Montevidu. Era basicamente o documento aprovado 2 meses antes em Acapulco pelos mesmos onze governos que o assinaram. No novo tratado buscou-se adotar diretrizes mais flexveis, a fim de evitar os erros verificados durante 20 anos, porm tratava-se dos mesmos Estados vinculados ao TM6O, ou seja, com as mesmas posies, e, no obstante a tentativa de se criar uma entidade mais pragmtica, as desconfianas que caracterizavam as negociaes anteriores no haviam desaparecido. Dentre os avanos verificados, cumpre mencionar a facilidade que passou a existir para a realizao de acordos de livre comrcio bilaterais entre as partes contratantes. Convm ainda lembrar que na vigncia do TM8O os regimes militares que at ento existiam na Amrica Latina foram substitudos por regimes democrticos, que, contudo, enfrentavam espirais inflacionrias, altamente nocivas ao relacionamento econmico. Seja como for, em 1985 os presidentes do Brasil e da Argentina resolveram buscar novos caminhos, mas mantendo a ALADI, embora enfraquecida, como o marco continental.

Seo 3 O Mercosul A entidade que passou a ser conhecida como Mercosul resultou dos entendimentos havidos em Foz de Jguau em 1985 entre os recm-eleitos Presidentes Jos Sarney, do Brasil, e Raul Alfonsn, da Argentina. Os dois pases acabavam de voltar normalidade democrtica, mas enfrentavam uma srie de desafios. Embora a ALALC tivesse terminado em fracasso e a ALADI seguisse pelo mesmo caminho, a experincia adquirida havia sido importante, e os dois governos sentiam que uma nova tentativa deveria ser empreendida. Alm do mais, sentia-se que uma poltica em comum poderia tornar suas posies mais fortes em relao s investidas dos Estados Unidos e do Mercado Comum Europeu.

Ao contrrio das duas tentativas anteriores (a ALALC e a ALADI), o Mercosul no um acordo regional, mas sim sub-regional, a exemplo do Pacto Andino e do Tratado de Cooperao Amaznica de 1978.

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No se pode desassociar o Mercosul da Bacia do Prata como uma unidade. Trata-se de uma das mais importantes bacias fluviais do mundo, no pelo fato de reunir cinco pases, mas dado o seu enorme potencial econmico. Numa rea de mais de trs milhes de quilmetros quadrados, com uma populao ativa e sadia de 186,5 milhes, um produto interno bruto de 51,6 bilhes de dlares (1989), metrpoles das dimenses de So Paulo, Rio de Janeiro e Buenos Aires, encontramos os mais importantes parques industriais da Amrica do Sul, aliados a uma produo agrcola que atende aos mercados nacionais e internacionais, tudo isso sustentado pela maior usina hidroeltrica do mundo e com uma capacidade energtica ainda por explorar. A existncia dessas fontes de riqueza esto a exigir uma ateno redobrada em vrios setores, como na adoo de regras cada vez mais pormenorizadas quanto ao aproveitamento industrial e agrcola das guas dos rios que banham a regio. Dando seguimento aos entendimentos de Foz de Jguau, Brasil e Argentina negociaram e assinaram em 30 de junho de 1986 doze acordos de cooperao, visando ao estabelecimento de objetivos comuns e mecanismos operacionais e prticos. O clima de cooperao continuou, tanto que houve cinco novos encontros presidenciais, que resultaram na assinatura de mais vinte e trs protocolos. Com as eleies em 1990 dos Presidentes Fernando Collor de Mello e Carlos Sal Menem o movimento de integrao entrou num compasso de espera. A situao poltico-econmica havia-se tornado ainda mais delicada com ambos os pases enfrentando uma hiperinflao. Na Argentina o Plano Cavallo, que buscava uma liberalizao econmica, a vinculao do peso ao dlar e um programa visando privatizao das empresas pblicas, teve de incio resultados altamente favorveis. Enquanto isso, no Brasil, o Plano Collor tinha por objetivo sanear a economia interna com um programa de confisco da economia interna e de reduo de diversos setores da indstria nacional. No obstante esse compasso de espera, o movimento iniciado passou a ter resultados favorveis, tanto que em 26 de maro de 1991, na Capital do Paraguai, foi assinado o Tratado de Assuno, no s pelo Brasil e pela Argentina, mas tambm pelo Paraguai e Uruguai, pelo qual os quatro pases constituram um mercado comum, a ser estabelecido

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em l~ de janeiro de 1995. Para alcanar seu objetivo, convencionou-se adotar um programa de redues tarifrias progressivas, lineares e automticas, estabelecer uma tarifa externa comum, harmonizar as polticas macroeconmicas de liberao do intercmbio e a adoo de acordos setoriais. Novo passo foi dado com a assinatura, em Ouro Preto, em 17 de de-

zembro de 1994, do Protocolo adicional ao Tratado de Assuno, que revestiu o Mercosul da necessria personalidade internacional, nos termos de seu artigo 34: O Mercosul ter personalidade jurdica de direito internacional. Os artigos seguintes complementam essa regra bsica, reconhecendo, por exemplo, ao Mercosul o direito de celebrar acordos de sede. Nos termos do artigo 19, o Tratado de Assuno ter durao indefinida, mas tudo indica que, com a eventual evoluo do Mercosul, o ato de 1991 venha a ser modificado. Em tal sentido, cumpre salientar que a Bolvia e o Chile passaram a ser Estados associados ao tratado, categoria que dever ser expandida a fim de abranger no futuro os pases andinos. O Mercosul ainda negocia a constituio da rea de Livre Comrcio das Amricas (ALCA), vinculada Declarao de Princpios assinada em Miami pelos chefes de Estado do hemisfrio. Por ocasio da reunio da ALCA, realizada em Belo Horizonte em setembro de 1997, verificou-se forte divergncia entre o Brasil e os Estados Unidos quanto ao funcionamento e sua entrada em vigor. Na ocasio, os representantes 1 dos Estados Unidos deixaram claro que o Mercosul seria incompatvel com a ALCA. Posteriormente, por ocasio da visita ao Brasil em outubro do mesmo ano, o Presidente Clinton adotou uma posio totalmente contrria, isto , de que o Mercosul e a ALCA poderiam coexistir.

Bibliografia: Paulo Roberto Almeida, O Mercosul no contexto regional e internacional, So Paulo, 1993; Antonio Alterini, El sistema jurdico en el Mercosud, Buenos Aires, 1994; Jos Maria Arago, A harmonizao da poltica macroeconmica no Mercosul, Buenos Aires, 1993; Ndia Arajo, Contratos internacionais, Rio de Janeiro, 1997; Jean Michel Arrighi, La solucin de controversias entre normas internacionales y nacionales, con especial referencia ai Mercosud, Boletim, jan./jun. 1994, p. 39-66; Luiz Olavo Baptista, Impacto do Mercosul sobre o sistema legislativo brasileiro, in Mercosul das negociaes implantao, LTr, So Paulo; Rubens Antnio Barbosa, Amrica Latina em perspectiva; a integrao regional da retrica realidade, So Paulo, 1991; O Mercosul, Boletim, jul./dez. 1992; Manuel Dez de Velasco, Las organizaciones

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internacionales, 8. ed., Madrid, 1994, p. 573; Werner Faria, Mtodos aplicados no Mercosul, Boletim, jul./dez. 1995, p. 193; Aplicao interna das normas emanadas do Mercosul, Temas de Integrao, Universidade de Coimbra, 2~ sem. 1966; Jorge Angel Estrella Faro, O Mercosul, Ministrio das Relaes Exteriores, Brasflia, 1993; Marcos Simo Filgueiras, Mercosul no contexto latino-americano, So Paulo; Jorge Grandi e Daniel Schutt, O Mercosul em 1996. Consolidao ou incerteza?, Contexto internacional, PUC do Rio de Janeiro, jul./dez. 1996, p. 329; Hector Gros-Espiel, El Tratado de Asuncin y algunas cuestiones que plantea, DerechoJurisprudencia General, 1991, p. 913-27; Jos Octvio Knaack de Souza, Mercado Comum do Sul Mercosul, Carta Mensal (da Confederao Nacional do Comrcio), Rio de Janeiro, out. 1993, p. 3-11; Renato L. R. Marques, Mercosul, 95/96: um balano, Boletim, jul./dez. 1996; Celso deA. Mello, Direito internacional de integrao, Rio de Janeiro, 1996; Maria Tereza Moya, El Tratado dei Mercado Comtn dei Sud (Mercosud), Anuario Argentino de Derecho Internacio-

nal, 1992-93, p. 201; Ricardo Seitenfus, Organizaes internacionais, Porto Alegre, 1997, p. 213; Esther Bueno Soares, Mercosul. Desenvolvimento histrico, So Paulo, 1997; J. J. Torres, La creacin dcl Mercosud y el derecho comunitario en Amrica Latina, Anuario Argentino de Derecho Internacional, 1992-93, p. 237; Horacio Wanderlei Rodrigues (Ed.), Soluo de controvrsias no Mercosul, Porto Alegre, 1997.

Captulo 5 OS ORGANISMOS EUROPEUS

Seo 1 Antecedentes A idia de se criar uma organizao regional europia antiga, mas a mesma s se materializou depois da segunda guerra mundial. De um modo geral, todos os projetos de criao de uma organizao mundial, a partir do projeto do Abade St. Pierre de 1713, eram a rigor de ndole europia. Em 1929, Aristides Briand props a criao de uma Unio Europia; Hitler, igualmente, queria uma Europa unificada sob a hegemonia do III~ Reich e da Itlia, nos moldes de pax romana. Com a segunda guerra mundial o movimento se intensificou, graas principalmente aos governos exilados que se encontravam em Londres, movimento este que culminou com a Declarao das Resistncias Europias de 1944. Finda a guerra, W. Churchill tornar-se-ia o maior defensor da idia e em discurso pronunciado em Zurique, a 19 de setembro de 1946, advogou a reconciliao entre a Frana e a Alemanha dentro de uma espcie de Estados Unidos da Europa. O Plano Marshall, apresentado na Universidade de Harvard, a 5 de junho de 1947, contribuiu decisivamente para a concretizao da idia, pois o apoio financeiro macio prometido deveria ser administrado pelos prprios beneficirios. Foi criada a Organizao Europia de Cooperao Econmica sob cuja orientao a Europa, utilizando os vastos recursos postos sua disposio, conseguiu reconstruir-se rapidamente ingressando numa era de prosperidade.

Captulo 5 OS ORGANISMOS EUROPEUS

Seo 1 Antecedentes A idia de se criar uma organizao regional europia antiga, mas a mesma s se materializou depois da segunda guerra mundial. De um modo geral, todos os projetos de criao de uma organizao mundial, a partir do projeto do Abade St. Pierre de 1713, eram a rigor de ndole europia. Em 1929, Aristides Briand props a criao de uma Unio Europia; Hitler, igualmente, queria uma Europa unificada sob a hegemonia do IIJ~ Reich e da Itlia, nos moldes de pax romana. Com a segunda guerra mundial o movimento se intensificou, graas principalmente aos governos exilados que se encontravam em Londres, movimento este que culminou com a Declarao das Resistncias Europias de 1944. Finda a guerra, W. Churchill tornar-se-ia o maior defensor da idia e em discurso pronunciado em Zurique, a 19 de setembro de 1946, advogou a reconciliao entre a Frana e a Alemanha dentro de uma espcie de Estados Unidos da Europa. O Plano Marshall, apresentado na Universidade de Harvard, a 5 de junho de 1947, contribuiu decisivamente para a concretizao da idia, pois o apoio financeiro macio prometido deveria ser administrado pelos prprios beneficirios. Foi criada a Organizao Europia de Cooperao Econmica sob cuja orientao a Europa, utilizando os vastos recursos postos sua disposio, conseguiu reconstruir-se rapidamente ingressando numa era de prosperidade.

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Em 1955, contudo, verifica-se entre os governos europeus a preocupao de procurar novos caminhos com vistas a manter o ritmo de desenvolvimento. Duas foram as solues advogadas: a Escola Federalista, que resultou na Comunidade Econmica Europia, e a Escola Funcional, que se corporifica na EFTA. No estudo das organizaes de carter geral uma referncia deve ser feita EFTA (Associao dos Pases de Livre Comrcio) e ao COMECON. O COMECON foi institudo em 1949 com o objetivo de reunir os

pases do leste europeu e de fazer frente ao Mercado Comum Europeu, que se vinha firmando no resto da Europa. Com a queda do muro de Berlim e o conseqente esfacelamento da Rssia Sovitica, o COMECON se extinguiu naturalmente, tendo diversos de seus integrantes solicitado quase que de imediato o ingresso na Comunidade Europia. A EFTA foi criada por alguns pases da Europa Ocidental, dentre eles a Gr-Bretanha, que relutava em aceitar as normas rgidas do Tratado de Roma. Com o posterior ingresso da Gr-Bretanha e dos demais integrantes da EFTA no Mercado Comum Europeu, ao qual vieram se juntar ainda Portugal, Espanha e Grcia, a EFTA tambm se extinguiu, surgindo ento o que se denominava a Europa dos 15. Seo 2 As Comunidades Econmicas Europias Dentre os organismos regionais de natureza econmica o de maior projeo, graas aos indiscutveis sucessos alcanados, a Comunidade Econmica Europia, mais conhecida como Mercado Comum Europeu. Teve, como visto, na Organizao Europia de Cooperao Econmica um exemplo de que a economia do continente s tinha a lucrar com a criao de um novo organismo. Alm do mais, os seis pases que compunham a Comunidade Europia do Carvo e do Ao representavam uma base para garantir um nmero suficiente de Membros para o seu funcionamento.

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A Comunidade Europia do Carvo e do Ao a CECA nasceu de uma proposta de 9 de maio de 1950, em que o Primeiro-Ministro da Frana, Schuman, sugeriu colocar toda a produo de carvo e de ao da Frana e da Alemanha sob o controle de uma Alta Autoridade, ao mesmo tempo em que o rgo assim criado ficaria acessvel aos demais pases europeus. Alm das vantagens econmicas que tal sistema proporcionaria aos pases-membros, havia ainda as consideraes polticas, pois os dois produtos estavam raiz das guerras que no passado haviam envolvido a Frana e a Alemanha. A Gr-Bretanha declinou do convite para participar da CECA por no aceitar o controle da Alta Autoridade. A CECA, cujo acordo bsico foi firmado em Paris a 18 de abril de 1951, tem a caracterstica de ser dirigida por um rgo a Alta Autoridade de carter supranacional e que goza de completa independncia. As decises da Alta Autoridade so obrigatrias em todos os sentia dos, ao contrrio das recomendaes, em que se deixa s partes liberdade quanto aos meios a serem adotados. Outra caracterstica da CECA que os Membros no pagam contribuies, j que a Alta Autoridade tem poderes para contrair emprstimos ou cobrar taxas sobre a produo de carvo e ao, que lhe so pagas diretamente pelas firmas, alm de cobrar multas e penalidades. A Comunidade Econmica Europia tem como texto constitutivo o Tratado de Roma, assinado em 25 de maro de 1957, e que resultou de

longas negociaes iniciadas entre os seis Membros da CECA, em Messina, em junho de 1955. Alm do tratado bsico de 248 foram assinados ento mais quatro anexos, nove protocolos, uma Conveno sobre Associao dos Estados Ultramarinos, a Ata Final e oito declaraes nas assinaturas. Os objetivos do Mercado Comum Europeu so a adoo de uma poltica econmica comum, aumento do intercmbio comercial, estabilidade, melhoria dos padres de vida e, eventualmente, a integrao poltica dos Estados-Membros. Os Membros da CEE convidaram a Gr-Bretanha a participar de seus trabalhos a fim de ingressar na Organizao, mas o Governo britnico julgou o sistema demasiado rgido e preferiu optar por outra soluo, ou seja, a EFTA. Em 1959, contudo, a Gr-Bretanha j estava

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consciente de seu isolamento, iniciando tentativas para ingressar na comunidade. Com o ingresso da Gr-Bretanha, Irlanda e Dinamarca, em 22 de janeiro de 1972, a Europa dos Nove passou a ser a Europa dos 12. Nova modificao verificou-se em maro de 1994, quando a Unio Europia chegou a um acordo com a Austria, a Finlndia e a Sucia quanto adeso destas Organizao em 1~ de janeiro de 1995. A candidatura da Noruega fica ainda na dependncia de uma soluo relativa ao direito dos demais pases da Comunidade de poderem pescar em guas norueguesas. O EURATOM surgiu em Roma em 25 de maro de 1957, simultaneamente com a CEE, com o objetivo principal de conseguir a unidade europia no campo da pesquisa nuclear. Atravs da sua comisso, o EURATOM visa o desenvolvimento industrial nuclear e a integrao das economias de seus Membros. Graas a um estrito controle, a Comisso, que tem acesso a todas as instalaes nucleares, busca evitar o uso da energia nuclear para fins militares. As trs entidades acima mencionadas: CECA, CEE e EURATOM, todas elas de natureza executiva, acham-se ainda vinculadas ao Parlamento de Europa, concebido para ser o rgo legislativo da Comunidade, e Corte de Justia das Comunidades, que aplica e interpreta os tratados e regulamentos relativos s trs Comunidades. A EFTA, criada em 1959, quando reuniu aqueles pases temerosos de assumir os compromissos previstos pelo Tratado de Roma, passou a perder a sua projeo com a sada da Gr-Bretanha, da Irlanda e da Dinamarca em 1972. Com o ingresso da ustria, Finlndia e Sucia na Comunidade Europia, a EFTA deixar de existir. A extino da EFTA e do COMECON e a criao da Europa dos 15 representou o surgimento no panorama econmico mundial de uma importante entidade capaz de fazer frente aos Estados Unidos. Conforme foi dito, com a extino do COMECON pases como a Hungria, a Polnia e a Repblica Tcheca se candidataram a ingressar na organizao e foram devidamente aceitos. Alm desses novos membros tudo indica que outros pases venham a se candidatar, havendo a possibilidade de a organizao reunir 28 Estados.

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Ademais, em 1999 a adoo de uma moeda nica para os pases da Comunidade Europia, o EURO, j prevista desde a criao da organizao, marcou mais um passo importante no sentido de sua consolidao. A moeda s dever passar a circular a partir do ano 2000, no obstante a resistncia de alguns pases, como a Gr-Bretanha, em abandonar suas moedas tradicionais, no caso a libra esterlina. Diante dessa eventualidade, sentiu-se necessrio reestruturar a organizao, a comear pela extino do direito de veto, que, no passado, apesar do nmero menor de membros, freqentemente obstaculizou o seu funcionamento diante da necessidade regimental da unanimidade. Outra modificao advogada seria abolir a prxis segundo a qual cada pas-membro pode nomear comissrios com o aumento de membros, o que terminaria por tornar a Comunidade Europia ingovernvel. Essa tendncia, bem como a da abolio do veto, criou certa resistncia de alguns pases, a ponto de o Primeiro-Ministro da Gr-Bretanha haver declarado que vetaria qualquer mudana capaz de submeter os pases Comisso Central da Comunidade.

Bibliografia: A. H. Robertson, European institutions, London, 1959; idem, Council ofEurope, International and Comparative Law Quarterly, abr. 1954, p. 235; Desmond Dinan, Ever closer union? An introduction to the European Community, Cobrado, 1994; Dez de Velasco, Las organizaciones internacionales, Madrid, 1994, p. 372; Finn Jensen eI. Walter, O Mercado Comum, Rio de Janeiro, 1967; GerhardBebr,JudicialcontroloftheEuropean Communities, London, 1962; Jsaiah Frank, The European Common Market, London, 1961; Joo Motta de Campos e Antnio Pereira Pinto, Tratado comunitrio, Lisboa, 1997; Pascal Kauffmann, LEURO, Paris, 1997; Pastor Ridruejo, p. 827; Pierre Pescatore, Le droit de lintgration, Dordrecht, 1972; Pitman Potter, The Statute ofthe Council ofEurope, AJJL, 1949, v. 43, p. 501; Ricardo Seitenfus, Manual das Organizaes Internacionais, Porto Alegre, 1997; Timothy Bainbridg e Anthony Teasdale, European Union, England, 1997.

Captulo 6 A ORGANIZAO DA UNIDADE AFRICANA A Organizao da Unidade Africana (OUA) foi criada em maio de 1963, em Adis-Abeba, e baseada na Carta da OEA.

Desde o incio, a OUA se caracterizou pelos confrontos polticos entre os blocos de Monrvia e o de Casablanca. No obstante os confrontos iniciais, sempre houve como denominador comum o combate ao colonialismo e ao apartheid. Os principais alvos da Organizao foram em conseqncia a frica do Sul e a independncia de Nambia. Com anterioridade, os pases africanos moveram violentos combates nas Naes Unidas contra Portugal e a existncia das Provncias Ultramarinas, ou seja, Angola, Moambique, Guin-Bissau e Cabo Verde. A posio africana no tocante ao colonialismo foi decisiva no reconhecimento da independncia de todos os pases sob mandato e dos territrios sem governo prprio, contando neste particular com o apoio do bloco dos 77, onde possuem a maior representaao. A estrutura da OUA se assemelha da OEA. ela composta de uma Assemblia de Chefes de Estado ou de Governo; Conselho de Ministros; Secretaria-Geral; comisso de mediao, conciliao e arbitragem. Existem ainda alguns rgos secundrios. A lngua oficial seria if possible an African language, mas na prtica as duas lnguas oficiais so o ingls e o francs. Com a terminao dos confrontos colonialistas, principalmente com a frica do Sul, existe a esperana de que a OUA possa dedicar-se aos srios problemas do continente.

Bibliografia: Boutros Ghali, LOrganization de IUnitAfricaine, Paris, 1965; Franois Borella, Le rgionabisrne africain et bOrganization de 1UnionAfricaine,

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AFDI, 1963, p. 838; Jon Woronoff, OrganizingAfrican Unity, New Jersey, 1970; Louis Sohn (Ed.), Basic Documents ofAfrican Regional Organizations, New York, 1971; Pastor Ridruejo, p. 825.

Captulo 7 A LIGA DOS ESTADOS RABES A Liga Arabe surgiu em 1945, quando, no Cairo, foi assinado o Pacto constitutivo pelo Egito, Iraque, Yemen, Emirado da Transjordnia, Lbano e Sria. Na poca, a Liga Arabe teve pouco peso nas Naes Unidas, devido ao pequeno nmero de pases a ela vinculados, mas, aos poucos, medida

que os pases rabes foram~adquirindo a sua independncia, passou a adquirir muita importncia, alm de ser o smbolo da unidade rabe. Embora seja considerada pelas Naes Unidas uma organizao regional, a classificao no corresponde realidade, visto que os seus Membros se acham espalhados pelos continentes africano e asitico. O principal fator de unio, que era a vinculao com o mundo rabe, passou a ser o Islamismo. Sob alguns aspectos, a Liga dos Estados rabes se assemelha Comunidade Britnica.

Bibliografia: B. Peyssade, La Ligue Arabe, Paris, 1968; Boutros Ghali, La Ligue des Etats Arabes, in RCADI, 1972, v. 137, p. 1; idem, lhe Arab League, Jnternational Conciliation, 1954, v. 498; Dez de Velasco, Las organizaciones ,nternacionales, 8. ed., 1994, p. 497; Harvey Hall, The Arab League States, in Current Histori, ago. 1955, p. 97; Mohammed Bedjaoui, Function publique internationale et infiuences nationales, Carnegie, 1958; Robert McDonald, The League ofArab States, Princeton, 1965.

Captulo 8 ORGANIZAES INTERNACIONAIS ESPECIALIZADAS Dentre os grandes Princpios das Naes Unidas figura a cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, cultural ou humano (Arts. 1, 3). A Carta encarrega ao Con6 selho Econmico e Social o ECOSOC a principal tarefa neste sentido. Com tal objetivo, o artigo 55 prev a criao de entidades especializadas, criadas por acordos intergovernamentais e com amplas responsabilidades internacionais, definidas em seus instrumentos bsicos, nos campos econmico, social, cultural, educacional, sanitrios e lar conexos, as quais sero vinculadas Organizao por meio de acordos que sero submetidos aprovao da Assemblia Geral. Com anterioridade, a Liga das Naes (LdN) tentara colocar todas as organizaes especializadas sob o seu controle, desde que os respectivos membros com isso concordassem. O Pacto ainda estabelecia que as reparties internacionais que fossem constitudas no futuro seriam colocadas sob o seu controle. Com efeito, algumas das grandes entidades especializadas de hoje foram criadas antes da LdN, embora com

denominaes e objetivos ligeiramente distintos, como o caso da Unio Telegrfica, criada em 1863 e que se fundiu com a organizao radiotelegrfica em 1932; da Organizao de Meteorologia de 1874; da organizao para a proteo da propriedade intelectual de 1883; da Unio Postal de 1926 e da Organizao Internacional do Trabalho, criada pelo Tratado de Versalhes em 1919. As organizaes especializadas adquiriram com o passar do tempo prestgio internacional, tanto assim que o seu direito de assinar tratados

Terceira Parte

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internacionais foi reconhecido expressamente pela Conveno de Viena de 1985 sobre o direito de tratados de organizaes internacionais. As respectivas sedes gozam, em virtude de acordos, de inmeros privilgios e imunidades; os Estados-membros possuem representantes permanentes junto s mais importantes, que, por sua vez, possuem escritrios em diversos pases. Atualmente, as organizaes especializadas adotam uma estrutura tripartite semelhante. Possuem um rgo integrado por todos os Estadosmembros (Assemblia, Conferncia Geral ou Congresso) que se rene geralmente uma vez por ano, ao qual incumbe aprovar as linhas polticas gerais e o oramento, eleger o Secretrio-geral e os membros do Conselho. Ao Conselho ou Board of Governors cabe executar as diretrizes recebidas e se reunir com maior freqncia conforme a agenda. Todas possuem um Secretrio-Geral ou Diretor-Geral, responsvel pela administrao do Secretariado. As organizaes especializadas possuem ainda rgos subalternos encarregados dos problemas especficos. O regime do pessoal administrativo (os funcionrios internacionais) uniforme, e as classes e os salrios so semelhantes; as questes administrativas so julgadas por tribunais especficos, sendo que alguns desses tribunais se ocupam dos problemas de dois ou mais organismos. So as seguintes as grandes organizaes especializadas: Organizao Internacional do Trabalho (011 ou ILO), com sede em Genebra; Organizao para a Alimentao e Agricultura (FAO), Roma; Organizao para a Educao, Cincia e Cultura (UNESCO), Paris; Organizao Mundial de Sade (OMS ou WHO), Genebra; Organizao Meteorolgica Mundial (OMM ou WMO), Genebra; Unio Postal Universal (UPU ou IPU), Berna; Organizao Martima Internacional (OMI ou IMO), Londres; Unio Internacional de Telecomunicaes (UIT ou ITU), Genebra; Organizao para o Desenvolvimento Industrial (ONUDI ou UNIDO), Viena; Banco Internacional de Reconstruo e Desenvolvimento (BIRD), Washington; Fundo Monetrio Internacional (FUND), Washington. A esta relao se costuma acrescentar a Agncia Internacional de Energia Atmica (AIEA ou IAEA), com sede em Viena, que ao contrrio das outras organizaes acima mencionadas no subordinada ao ECOSOC, mas sim ao Conselho de Segurana das Naes Unidas. O

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GATT (Acordo Geral de Tarifas e Comrcio) no uma organizao especializada, mas em virtude de suas relaes com as outras geralmente includo no rol. Dever ser substitudo no futuro pela Organizao Internacional do Comrcio, cuja constituio foi assinada em 1994.

Bibliografia: A. A. Canado Trindade, Direito das organizaes internacionais, Braslia, 1990; Accioly - 2, p. 83; Antonio Linares, Curso de derecho internacional pblico (organizaciones internacionales), Caracas, 1972, 2 v.; C. E Amerasingue, The law ofthe international civil service, 2 v., Oxford, 1988; Celso de A. Mello, Curso de direito internacional pblico, 9. cd., Rio de Janeiro, 1992, v. 1; Clive Parry, Constitution of International Organizations, BYB, 1946, p. 395; D. W. Bowett, The law of international institutions, London, 1965; Manuel Dez de Velasco, Las organizaciones internacionales, 8. cd., Madrid, 1994; Pastor Ridruejo, Curso de derecho internacional pblico v organizaciones internacionales, 4. cd., Madrid, 1992; Paul Reuter, Jnstitutions internationales, 8. ed., Paris, 1975; Rezek - 2, p. 264.

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Na. NU,

QUARTA PARTE

O TERRITRIO O territrio um dos elementos constitutivos do Estado. E constitudo pela poro da superfcie do globo terrestre sobre a qual o Estado exerce habitualmente sua dominao exclusiva, ou seja, os direitos inerentes soberania. O territrio at o fim do sculo XIX era composto de dois elementos, isto , o domnio terrestre e o domnio martimo. No incio deste sculo, graas a Santos Dumont, novo fator passou a ser estudado, ou seja, o domnio areo. A estes trs elementos ainda necessrio incluir a plataforma submarina e o subsolo do mar. A soberania do Estado em relao ao seu territrio compreende o imperium e o dominium: o primeiro, constitudo por uma espcie de soberania abstrata sobre as pessoas que nele se encontram; o segun-

do, constitudo pelo direito exclusivo de reger o territrio e dele dispor segundo a sua prpria vontade, para as necessidades legtimas da coletividade nacional. Esse dominium no se confunde, absolutamente, com o direito de propriedade privada, que o Estado, da mesma forma que os indivduos ou qualquer outra pessoa jurdica, tambm pode possuir. E, antes, uma espcie de domnio eminente, perfeitamente compatvel com a propriedade particular das terras, qual como que se superpe, ao mesmo tempo que lhe assegura a proteo do Estado. A alguns internacionalistas repugna a idia de um domnio eminente do Estado, porque o mesmo lhes parece uma sobrevivncia de certo direito de propriedade do soberano sobre todas as terras do pas. Na verdade, o que se deve ter em vista, ao se falar em domnio eminente do Estado, apenas aquela faculdade, aquele atributo essencial da soberania, que tem o significado acima referido.

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Em princpio, toda a pessoa ou coisa que se encontre no territrio est sujeita suprema autoridade do Estado. Assim, nenhuma autoridade estrangeira tem o direito de a exercer qualquer jurisdio, salvo, excepcionalmente, em certos casos admitidos pelo direito internacional, conforme vimos na primeira parte desta obra, ao nos ocuparmos das restries aos direitos dos Estados. Dos pontos de vista da configurao ou, antes, da maneira como se acha disposta a sua superfcie, o territrio do Estado pode ser: ntegro ou compacto, quando constitudo por uma poro compacta da superfcie da terra; desmembrado ou dividido, quando formado de partes, isto , quando a sua superfcie apresenta solues de continuidade; encravado, quando inteiramente cercado pelo territrio de outro Estado. Pode tambm apresentar-se sob vrios aspectos fsicos; e, neste sentido, podemos considerar o territrio terrestre, o fluvial, o martimo, o lacustre e o areo. Em tal acepo, parece prefervel o uso do termo domnio, em vez de territrio.

Bibliografia: Accioly - 2, p. 125; Brownlie, p. 109; Dez - 1, p. 299; 1. Ancel, Les frontires, tudcs geographiqucs, in RcADI, 1936, v. 55, p. 207; Juan Carlos Puig, Estado y tcrritorio, Rosario, 1952; Mello -2, p. 791; Rezck 2, p. 163; S. Whitcmorc Boggs, Jnternational boundari es, Ncw York, 1940; Suzanne Bastid, Les problmes tcrritoriaux dans la jurisprudence de Ia Cour Jntcrnationale de Justicc, in RCADI, 1962-111, v. 107, p. 391; W. Schoenborn, La naturc juridiquc du tcrritoire, in RCADI, 1929, v. 30, p. 126.

Captulo 1

DOMNIO TERRESTRE O domnio terrestre do Estado compreende o solo e o subsolo da parte da superfcie do globo circunscrita pelas suas fronteiras e, tambm, as ilhas que lhe pertencem. A doutrina ainda inclua as colnias e os territrios no autnomos sujeitos a sua soberania, mas com o advento das Naes Unidas j no se admite a existncia de colnias ou de territrios no autnomos submetidos a um Estado. O subsolo depende diretamente do territrio que lhe constitui a superfcie, seja qual for a sua profundidade. A extenso do domnio terrestre do Estado determinada por limites, ou linhas imaginrias, que indicam at onde vai o territrio sobre o qual se exerce a sua soberania. O Estado tem o direito e at o dever de marcar materialmente, ou indicar concretamente, os seus limites, isto , a linha ou linhas que o separam dos seus vizinhos. Pode haver Estado, entretanto, cujos limites no se achem perfeitamente ou legalmente definidos. muito comum a confuso entre as palavras limite e fronteira, e, na verdade, na linguagem usual elas no se distinguem. Rigorosamente falando, porm, no devem significar a mesma coisa: o limite uma linha, ao passo que a fronteira uma zona. Admite-se comumente a diviso dos limites em naturais e artiflciais. Aqueles (tambm designados como limites arcifjnios) so os que acompanham certos traos fsicos do solo ou os chamados acidentes geogrficos. Os outros (tambm chamados intelectuais ou matemticos) so os que no correspondem a nenhuma linha fsica ou acidente natural. Estes ltimos seguem, habitualmente, linhas astro-

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nmicas, como um paralelo ou um meridiano, ou retas, que liguem pontos previamente conhecidos, ou estradas etc. A bem dizer, nos nossos dias, no existem limites puramente naturais, ou, antes, em geral, no se procede efetivamente determinao de uma fronteira sem indicar no terreno, por meio de marcos ou sinais artificiais, a linha exata de tal fronteira, muito embora, s vezes, esta seja um acidente natural. O termo delimitao mais ordinariamente usado como significando apenas a descrio do limite ou fronteira, feita, em geral, num tratado ou conveno, ou resultante de acordo tcito ou de alguma sentena arbitral. A execuo, no terreno, do que foi assim descrito ou determinado, toma, geralmente, o nome de demarcao. Esta , pois, a operao pela qual se assinala, no terreno, a linha divisria entre Estados limtrofes. No h princpio jurdico a que se subordinem todos os Estados e pelo qual se determine que cada um destes tem direito absoluto a esta ou quela extenso territorial, a este ou quele limite. O traado das fronteiras geralmente o resultado de acontecimentos histricos

ou de acordos mtuos, sem ateno a princpios absolutos. Quando, por acordo ou por deciso arbitral, se procura traar uma fronteira entre dois Estados que j possuam limite antigo. quando se tem em vista apenas restaurar um limite anterior, o problema s oferecer dificuldades se a situao primitiva no se acha bem definida, isto , no se funda na existncia de uma delimitao precisa, apoiada em documentos indiscutveis. Quando, porm, se cuida de criar limite novo ou quando, tendo desaparecido a delimitao anterior, quer pela sua impraticabilidade, quer pela caducidade do ato ou atos que a estabeleceram, se procura adotar outro traado, a questo, em geral, de mais difcil soluo, porque depende inteiramente do arbtrio das partes interessadas. Neste caso, entretanto, pode ser invocado um princpio, que apresenta critrio muito razovel para a soluo e, na falta de outro, como que se impe: o uti possidetis. Convm, todavia, no esquecer que, na apreciao desse princpio, tirado do direito romano e muito alegado nas questes de limites entre as naes latino-americanas, as divergncias tm sido freqen-

Quarta Parte

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tes. Assim, enquanto, no Brasil, se dava ao uti possidetis o nico sentido que ele poderia razoavelmente ter, isto , o de posse real e efetiva, herdada pelos pases americanos ao tempo de sua independncia, vrios autores e governos hispano-americanos sustentaram conceito diferente, adotando o chamado uti possidetisjuris, ou o direito posse, independentemente da ocupao efetiva. Na verdade, a significao jurdica do princpio no pode ser diferente da que sempre lhe foi dada no Brasil. Com efeito, segundo observou, Paul De La Pradelle, o uti possidetis juris repousa sobre uma afirmao contraditria: funda-se no ttulo e no no fato da posse. Ora, em seu verdadeiro sentido, o uti possidetis significa a posse contnua e prolongada, tranqila e pacfica, independentemente de qualquer outro ttulo; , para um Estado, conforme se deduz do que Andrs Bello escrevia em 1857, o que tal Estado tem possudo real e efetivamente com qualquer ttulo ou sem ttulo algum, e no o que ele tinha direito de possuir e no possua. Como quer que seja, o chamado uti possidetisjuris poderia, quando muito, ser invocado nos litgios de limites entre os pases americanos de origem espanhola, porque teria em vista a restaurao das antigas divises administrativas criadas ou estabelecidas por uma autoridade comum, que era a monarquia espanhola. No existia, porm, a mesma situao, no tocante aos limites entre tais pases e o Brasil. E, alm disto, no havia entre eles e o Brasil, na poca das respectivas emancipaes polticas, nenhum tratado vlido, pois o tratado preliminar assinado em Santo Ildefonso em 1777 havia caducado. Nestas condies, na ausncia de qualquer documento escrito que pudesse ser legitimamente invocado, o nico recurso era o uti possidetis de fato, era a posse real e efetiva. Foi isto, alis, reconhecido, explcita ou implicitamente, em vrios tratados de limites celebrados entre o Brasil e seus vizinhos.

Seo Unica Demarcao A demarcao de uma fronteira, de ordinrio confiada a comisses mistas, compostas de tcnicos dos dois pases limtrofes, e sem246 Manual de Direito Internacional Pblico

pre, ou quase sempre, precedida de algum ajuste especial, no qual se determina o modo de organizao ou de constituio de tais comisses e se lhes traam as instrues por que se devero guiar. Os trabalhos dessas comisses so consignados em atas e indicados em mapas, umas e outros firmados pelos comissrios de ambas as partes. Para assinalar a linha divisria, as comisses demarcadoras empregam, geralmente, marcos, postes ou pilares, e balizas ou bias. Esses sinais que, em geral, so numerados e, s vezes, indicam as respectivas coordenadas geogrficas so usualmente descritos em termos ou atos especiais, lavrados e assinados por ocasio de sua inaugurao. As vezes, os marcos no so colocados na prpria linha divisna. o que acontece, freqentemente, em lugares alagadios ou quando se trata de assinalar a foz de um rio ou a linha divisoria num curso dgua. Neste caso, os marcos so chamados de referncia; e poderemos defini-los como sendo os que indicam, por simples referncia, um ponto que deles se acha afastado. A distncia em que devem ser colocados os marcos depende, em geral, da natureza do terreno e da existncia ou inexistncia de populao na zona fronteiria de que se trate. No caso de fronteira muito habitada, h toda a convenincia em que os marcos sejam perfeitamente visveis dos que lhes ficam contguos. Esta a razo por que, por exemplo, entre o Brasil e, respectivamente, o Uruguai e o Paraguai, as linhas divisrias,j demarcadas h muitos anos, foram objeto de novos ajustes para a sua melhor caracterizao, isto , para a colocao ou intercalao de novos sinais nas referidas linhas. Considera-se definitiva a fronteira demarcada cuja demarcao foi aprovada pelos governos interessados. Da resulta que os marcos colocados em tal fronteira devem sempre ser respeitados, ainda quando se prove a sua m colocao, a menos que, por acordo mtuo, os ditos governos resolvam o contrrio. Na demarcao de fronteiras naturais, surgem freqentemente certas dificuldades, derivadas da natureza da base fsica da linha divisria. Por isto, alguns critrios devem ser estabelecidos previamente. Segundo se trate de limites em montanhas ou em rios, ou em lagos, as solues mais geralmente adotadas so as seguintes:

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a) Montanhas Duas hipteses podem ser encaradas, quando a fronteira constituda por uma montanha: ou o traado segue a linha de cumeadas ou das mximas alturas, ou segue o divisor de guas,

tambm chamado linha de partilha das guas (divortium aquarum). Efetivamente, nem sempre existe coincidncia entre as duas linhas. Em geral, as preferncias vo para a linha do divisor de guas, porque a outra oferece maiores dificuldades demarcao. b) Rios Se a linha divisria corre por um rio que separa territrios de dois Estados, pode ocorrer uma destas hipteses: ou o rio pertence integralmente a um destes e, neste caso, o limite passa por uma das margens; ou o rio comum a ambos os pases ribeirinhos e, portanto, indiviso; ou o limite divide o rio em duas partes. Da primeira hiptese, existem atualmente raros exemplos. Houve um destes, at 1909, entre o Brasil e o Uruguai: o caso do rio Jaguaro, que at o tratado de 30 de outubro daquele ano pertenceu integralmente ao Brasil. Na segunda hiptese, o rio, em toda a sua largura, forma a fronteira, e suas guas permanecem em condomnio. H poucos casos desta espcie, nos tempos atuais. Na terceira hiptese sem dvida a mais comum, nos dias de hoje , o limite segue por uma linha que divide o rio em duas partes. Isto , ou se confunde com a linha mdia fluvial, ou linha eqidistante das margens; ou corresponde ao eixo do canal principal ou mais profundo, isto , ao talvegue. Em rios no navegveis, adota-se ordinariamente como limite a linha da meia distncia ou linha mediana; e, nos rios navegveis, a linha do talvegue. Quando o rio tem dois canais navegveis, o talvegue o que, na mdia, apresenta maior profundidade ou maiores facilidades navegao dos navios de maior calado. Se a profundidade dos dois a mesma, os autores, em geral, opinam que, ento, se deve escolher como divisa a linha mediana do rio. Julgamos claro, contudo, que a soluo s dever ser esta quando a dita linha passa entre os dois canais. Se estes, porm, se acham ambos na mesma metade do rio, parece mais razovel que se adote como fronteira aquele que estiver mais prximo da linha mediana.

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Quando, por causas naturais, um rio apresenta graduais ou insensveis desvios no seu curso, o limite acompanha tais desvios, isto , a linha divisria continua a seguir o talvegue ou a linha mediana da superfcie das guas. Os terrenos abandonados por estas juntam-se margem adjacente. Se, todavia, a mudana sbita e perceptvel, ou, antes, quando, em virtude de qualquer fenmeno natural, o rio abandona repentinamente o leito por onde corria e abre caminho atravs do territrio de um dos dois Estados ribeirinhos, a doutrina corrente manda ou admite que a fronteira continue onde estava, isto , seja procurada sempre no antigo leito, tornado seco, devendo ser marcada quer pela linha mediana deste, quer por uma linha correspondente ao antigo talvegue. Contudo, mais razovel a soluo inversa, isto , a adoo do princpio de que, em casos dessa natureza, a linha divisria acompanhe a alterao do curso do rio. Assim pensamos, no s porque sempre de se presumir que o rio tenha sido escolhido como fronteira principalmente devido ao obstculo natural formado por suas guas, mas tambm porque estas constituem sinal muito

mais visvel do que um leito seco, e, finalmente, porque a conservao da fronteira no antigo leito pode determinar srio prejuzo a um dos Estados ribeirinhos, no tocante navegao fluvial. Evidentemente, a soluo que preferimos pode acarretar algum prejuzo territorial a um dos ditos Estados, mas tal leso ser facilmente compensada por uma indenizao razovel, sem falar em que poder ser, eventualmente, concedida ao Estado assim lesado a faculdade de, em certo prazo, fazer voltar o rio ao leito abandonado. Foi este, exatamente, o critrio que prevaleceu na concluso do ajuste entre o Brasil e a Gr-Bretanha, sobre a nossa fronteira com a Guiana Britnica, levado a efeito por notas trocadas em Londres com as datas, respectivamente, de 27 de outubro e l~ de novembro de 1932. De acordo com a proposta brasileira, o governo britnico concordou em que, nos rios limtrofes, a gua, e no o leito do rio, ser o limite, e que, se qualquer dos ditos rios sofrer completa deslocao, em conseqncia de fenmeno natural repentino, a linha de fronteira continuar a ser o talvegue do curso dgua. No foi esse, entretanto, o primeiro caso internacional em que se adotou o ponto de vista acima sustentado, isto , da continuao da linha divisria no curso do rio, e no no leito abandonado.

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e) Lagos ou mares internos Salvo acordo em contrrio, o limite em lagos ou mares internos segue, ordinariamente, a linha de meia distncia entre as margens. Isto, porm, depende muito da forma e da rea da superfcie lquida. De fato, se se trata de superfcie estreita e longa, entre dois Estados, esse o critrio seguido. Se, no entanto, pores de ambas as margens pertencem a um s Estado, podem ocorrer situaes que encontraro solues diferentes. Se a largura do lago ou mar interno superior a seis milhas, pode admitir-se que cada Estado marginal estenda a sua soberania at a distncia de trs milhas, ficando comum aos Estados marginais a faixa central da superfcie lquida. d) Ilhas As ilhas situadas em rios limtrofes pertencem, naturalmente, ao Estado dentro de cujos limites se encontram. Se a linha divisria, no rio, no se acha marcada, o talvegue ou a linha mediana, conforme o critrio previamente estabelecido, determinar a qual dos ribeirinhos devero pertencer as ilhas. Quando o limite adotado a linha de meia distncia, e a ilha ou ilhas se encontram sobre a prpria linha, elas sero partilhadas de acordo com esta a menos que os dois Estados ribeirinhos tenham preferido determinar a sua distribuio de acordo com o critrio da maior proximidade das margens do rio. Se o limite acompanha o talvegue e este muda de direo, de se perguntar se tal mudana ter influncia sobre a distribuio das ilhas. Alguns tratados determinam que tais mudanas no alteraro a partilhaj feita, mas a surge uma dificuldade: que, em geral, esses mesmos tratados no especificam se a conservao das ilhas sob o antigo domnio, apesar da mudana de direo do talvegue, acarreta o abandono deste como linha divisria, no trecho em que se acham as ilhas, ou se o limite continuar a ser determinado pelo talvegue, ficando as ilhas, nesta hiptese, alm do limite do Estado a que pertencem. Parece-nos mais razovel a primeira hiptese, isto , a de que, man-

tido o princpio da inalterabilidade da partilha, a mudana do talvegue no exercer nenhuma influncia em relao ao limite, no trecho considerado, o qual continuar a cobrir as ilhas que nele estavam includas, deixando a de seguir o talvegue desviado. Se, no entanto, as ilhas se unem terra firme ao lado do outro Estado, a soluo dever ser outra: elas passaro a pertencer ao Estado a cuja margem tenham aderido.

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Quando, por ao gradual e natural de um rio, cujo limite traado pelo talvegue, duas ilhas de domnios diferentes, nele situadas, se unem e formam uma s ilha, o domnio da ilha resultante da fuso deve ser atribudo ao Estado em cujo lado se achar, de acordo com a linha do talvegue. Se ocorre o mesmo fenmeno em rio cujo limite traado pela linha eqidistante das margens, a ilha resultante da fuso ser naturalmente cortada pela dita linha e esta a dividir em duas partes, cabendo uma parte a cada Estado ribeirinho. Quando surgem novas ilhas num rio j delimitado, sua distribuio ser feita segundo o critrio adotado para a linha divisria, indicando esta a que Estado devero elas pertencer. Se existe ou construda alguma ponte sobre um rio limtrofe, a linha divisria, na ponte, nem sempre corresponde ao limite, no rio. Em geral, por convenincias de natureza prtica ou de ordem administrativa, ela estabelecida na seo mdia transversal entre os dois m encontros da ponte. Essa seo mdia quase sempre coincide com a 2, linha mediana no rio. Mas a sua no-coincidncia com o limite estabelecido no rio pouco importa, porque a posio da linha de jurisdio na ponte no prejudica de modo algum a linha divisria no rio. Bibliografia: Accioly -2, p. 284; Albert Guani, La solidarit en IAmrique Latine, in RcADI, 1925, v. 8, p. 203; Bevilqua - 1, p. 295; G. E. do Nascimento e Silva, A Jurisdio dos Estados, Boletim, 1960, p. 40; Jacques Ancel, Les frontires, in RCADI, 1936, v. 55, p. 207; MeIlo - 2, p. 821; Robert Jennings, The acquisition vi territory in international law, New York, 1963.

Captulo 2 DOMNIO FLUVIAL

O domnio fluvial do Estado constitudo pelos rios e demais cursos de gua que, dentro de seus limites, cortam o seu territrio. Os rios internacionais so nacionais, quando correm inteiramente dentro dos limites do Estado, ou internacionais, quando atravessam ou separam os territrios de dois ou mais Estados. Alm desta classificao clssica, que conta com a aceitao da grande maioria dos Estados e dos autores, a tese da international drainage basin, que pode ser traduzida como bacia de drenagem internacional, tem merecido a aceitao de alguns. Trata-se de uma tese defendida pela Jnternational Law Association, cujos estudos foram aprovados em 1966 e passaram a ser conhecidos como as Helsinki Rules, segundo as quais uma bacia de drenagem internacional uma rea geogrfica que cobre dois ou mais Estados, determinada pelos limites fixados pelos divisores de gua, inclusive as guas de superfcie e as subterrneas, que desembocam num ponto final comum. A tese teve uma aceitao inicial da parte da Comisso de Direito Internacional onde as posies conflitantes entre o Brasil e a Argentina no tocante barragem de Itaipu se fizeram sentir. Para a Argentina, o afluente principal e os secundrios de um rio devem ser considerados internaciona is, mesmo quando se encontrem inteiramente dentro do territrio nacional, visto que constituem parte do sistema fluvial de uma bacia de drenagem internacional. O Brasil, ao contrrio, argumentou que o estudo a ser feito deveria basear-se na definio clssica de rio internacional, tal como adotada em Viena em 1815. Consultados os Estados-membros a respeito, a maioria esmagadora optou pela doutrina

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clssica. Seja como for, a Assemblia Geral das Naes Unidas acolheu o projeto da CDI em dezembro de 1997. Seo 1 Rios nacionais Localizados inteiramente dentro do territrio de um Estado, os rios nacionais se acham submetidos sua soberania, a exemplo do que ocorre com o prprio territrio. Em conseqncia, a regulamentao dos rios nacionais deveria escapar s normas estabelecidas pelo DIP. Esta tem sido a posio da maioria dos autores, mas aos poucos sente-se que, mesmo no tocante aos rios nacionais, os Estados tm algumas obrigaes em matria de navegao, uso de suas guas, pesca e defesa do meio ambiente. No caso dos principais rios nacionais, a tendncia dos Estados a de abri-los at determinado ponto, tendo em vista os interesses nacionais. Por decreto de 1866, o Brasil abriu navegao estrangeira os b rios Tocantins e So Francisco, que correm inteiramente dentro do Pas. A pesca, embora reservada aos nacionais, sofre algumas limitaes, como as constantes dos artigos 66 e 67 da Conveno sobre o Direito do Mar, que trata de espcies que ora vivem no mar, ora nos rios, como o caso do salmo, que sobe os rios para a desova. Mas principalmente no tocante poluio que o direito internacional se tem manifestado, visto que entre 70 e 80% da poluio dos mares origina-se nos rios e nas guas interiores. No caso dos rios,

a citada Conveno sobre o Direito do Mar se ocupa da poluio de origem terrestre no artigo 207. No caso de aproveitamento das guas de rio nacional, cabe ao Estado adotar medidas tendentes a evitar a poluio industrial, bem como a descarga de esgotos, que acabaro por poluir o mar. Seo 2 Rios internacionais Os rios internacionais ou so contguos, quando correm entre os territrios de dois Estados; ou so sucessivos, quando atravessam os

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territrios de dois ou mais Estados. No primeiro caso, a soberania de cada Estado estende-se, no rio, at a linha divisria. No segundo caso, cada Estado atravessado pelo rio exerce soberania sobre a parte do curso compreendida dentro do seu territrio. Navegao A livre navegao nos rios internacionais, defendida por numerosos autores, ainda no constitui princpio geral do direito internacional positivo. Entretanto, no s na doutrina, mas tambm na prtica internacional, a tendncia cada vez mais favorvel concesso desta liberdade, embora subordinada sempre a certas precaues em favor dos Estados ribeirinhos. Essa tendncia, que no significa de modo algum o abandono da teoria da soberania dos Estados sobre os trechos de tais rios que correm dentro dos respectivos limites, provocada pelas convenincias da solidariedade internacional ou dos interesses da reciprocidade. Ainda quando reconhecida expressamente a Estados estrangeiros, em acordo internacional, essa liberdade de navegao pode ser restringida ou negada, em tempo de guerra, salvo se, excepcionalmente, por clusula expressa, foi estipulado que a dita navegao ser livre em semelhante eventualidade. A doutrina brasileira, nessa matria, nunca variou. Sempre sustentou, em documentos oficiais, que a liberdade de navegao nas partes de rios que atravessam o territrio nacional pertence exclusivamente ao Brasil e que s a este competiria, quando lhe parecesse oportuno, abri-las ao comrcio e navegao de outros ou de todos os Estados, o que seria feito por ato prprio, espontneo, ou por acordo prvio. Foi assim, por exemplo, que, pelo j citado decreto de 7 de dezembro de 1866, o Brasil declarou aberta aos navios mercantes de todas as naes a navegao do rio Amazonas, at a fronteira com o Peru, e de outros rios que cortam o territrio brasileiro. Foi assim tambm que, por tratados, abriu navegao dos Estados limtrofes, mediante reciprocidade, os rios comuns ao Brasil e a esses Estados. A concesso da liberdade de navegao no implica, para o Estado que a d, o abandono dos seus direitos de jurisdio e de polcia sobre os rios ou partes de rios assim abertos s bandeiras de outros Estados. No deve, porm, ser restringida por meios indiretos, tal como, por exemplo, a imposio de taxas ou direitos que se no destinem a

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cobrir as despesas exigidas pelas necessidades da navegao, conservao do rio ou execuo de melhoramentos. Por outro lado, na ausncia de acordos especiais, no deve haver distines quanto ao tratamento dos diferentes pavilhes. A segurana do Estado pode, s vezes, determinar certas medidas, de carter temporrio, restritivas da liberdade de navegao. Tais medidas devem, porm, ser justificadas e no aparecer como uma espcie de revogao disfarada da referida liberdade. Como regra de ordem geral, duas restries liberdade de navegao so ordinariamente admitidas e figuram quase sempre nos acordos sobre a concesso de tal liberdade. A primeira a da cabotagem, reservada aos navios mercantes nacionais. A segunda a que exclui os navios de guerra estrangeiros da faculdade de entrar ou navegar nos rios abertos navegao estrangeira, salvo consentimento prvio do soberano territorial. A navegao nos principais rios internacionais rha-se regulada or tratados. Entre os rios que se encontram neste caso, contam-se os seus afluentes (Paran, Paraguai e Uruguai). que nos interessam de perto, ou seja, o rio Amazonas e o rio da Aproveitamento industrial e agrcola das guas Baseada em relatrio de Clvis Bevilqua, a 7~ Conferncia Internacional Americana aprovou, em 24 de dezembro de 1933, uma declarao contendo os seguintes princpios: a) os Estados tm o direito exclusivo de aproveitamento para fins industriais e agrcolas das guas dos rios internacionais que se encontrem dentro de sua jurisdio, mas esse direito est subordinado condio de no prejudicar direito igual do Estado vizinho, na margem ou na parte que lhe pertena; b) em caso nenhum, quer se trate de rios sucessivos ou de rios contguos, as obras de aproveitamento devero causar prejuzos livre navegao de tais rios; e) as obras que um Estado pense realizar em guas fluviais internacionais devero ser previamente comunicadas aos demais ribeirinhos ou condminos. Para Hildebrando Accioly, estes princpios eram perfeitamente admissveis, mas de ento para c a situao tem evoludo e, embora continuem vlidas, no levam na devida considerao os problemas suscitados pela construo de barragens ou de usinas hidreltricas de

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porte, tampouco a grande importncia que a gua potvel comea a assumir em determinadas regies do globo, inclusive nas mais evoludas, onde o consumo de gua comea a ser superior existncia da referida gua potvel. No tocante construo de barragens e de usinas hidreltricas, vai-se consolidando a tendncia de que os Estados ribeirinhos tm a obrigao de notificar com a devida antecedncia aos Estados que possam ser afetados por qualquer projeto ou obra capaz de provocar um dano significativo, fornecendo-lhes todos os dados tcnicos dis-

ponveis. Esta norma foi consagrada pelo Princpio 15 da Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento de 1992. A falta de resposta notificao, contudo, no poder servir de pretexto para obstruir o incio da obra, devendo o Estado ou Estados consultados responder dentro de um prazo razovel. Outra regra acolhida no Rio de Janeiro em 1992 que o Estado onde ocorrer uma catstrofe capaz de afetar outros Estados deve comunicar o fato imediatamente a estes. Pesca O direito de pesca nos rios internacionais pertence, em tese, exclusivamente ao Estado dentro de cujos limites a mesma se realize. Esse direito, porm, est subordinado a certas normas que vm sendo acolhidas na prtica, figurando dentre elas a obrigao de evitar a pesca capaz de prejudicar os demais. Na prtica, comum a assinatura de acordos de pesca nos moldes do que foi firmado em agosto de 1994 com o Paraguai, no qual se busca enumerar os mtodos de pesca permitidos e os proibidos. Proteo do meio ambiente A proteo das guas dos rios internacionais, principalmente contra a poluio, um dos grandes desafios enfrentados pela comunidade internacional, principalmente pelos Estados banhados pelo Reno que j adotaram uma srie de acordos em tal sentido. Por sua vez, o Jnstitut de Droit International votou em 1979, em Atenas, uma resoluo, enumerando as medidas principais no sentido de que as atividades realizadas dentro de seu territrio no fossem motivo de poluio nos demais. Neste particular, o texto mais citado pela doutrina o laudo no Trail Smelter Case, entre os Estados Unidos e o Canad, em que o Tribunal arbitral opinou que, de acordo com o direito internacional, nenhum Estado tem o direito de permitir o uso de seu territrio de modo a causar dano com conseqncias srias no territrio de outro.

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Bibliografia: Accioly - 2, p. 954; Amilcar de Arajo Falco, Aproveitamento Industrial do Salto de Sete Quedas, Boletim, 1967, p. 5; B. Winiarski, Principes gnraux de droit fluvial international, in RCADI, 1933-111, v. 45, p. 75; Bla Vitnyi, The international regime of river navigation, Dordrecht, 1979; C. A. Colliard, Evolution et aspects actuels du rgime juridique des fleuves internationaux, in RCADI, 1968-LI, v. 125, p. 336; Dez - 1, p. 413; Dupuy, p. 489; F. J. Berber, Rivers in international law; Isidoro Zanotti, Aproveitamento dos rios e lagos internacionais para fins industriais e agrcolas, Boletim, 1964, p. 5; J. Barberis, Le rgime juridique international des eaux souterraines, AFDJ, 1987, p. 129; J. G. Lammers, Pollution of international watercourses, Dordrecht, 1984; Jos Sette-Camara, Pollution of lnternational Rivers, in RCADJ, v. 186, 1984; Magdalena Londero, O direito fluvial internacional, Boletim, 1966, p. 61; Mello - 2, p. 954; Themstocles Brando Cavalcanti, Dos rios pblicos nacionais e internacionais, Boletim, 1972-1974, p. 25.

Captulo 3

DOMNIO MARITIMO O domnio martimo do Estado abrange hoje em dia diversas reas, ou seja, as guas interiores, o mar territorial, a zona contgua, a zona econmica exclusiva e a plataforma continental. O DIP se ocupa de todas estas reas do domnio martimo, principalmente na Conveno sobre o Direito do Mar, assinado em Montego Bay, em 10 de dezembro de 1982, e que entrou em vigor no dia 16 de novembro de 1994. Seo 1 O mar territorial O mar territorial a faixa de mar que se estende desde a linha de base at uma distncia que no deve exceder 12 milhas martimas da costa e sobre a qual o Estado exerce a sua soberania, com algumas limitaes determinadas pelo direito internacional. na Conveno sobre o Direito do Mar, a partir do artigo 2, e na Conveno sobre o Mar Territorial de 1958 que vamos encontrar as regras principais sobre o regime jurdico vigente no mar territorial. Hoje em dia, no mais se justificam as dvidas terminolgicas, pois desde 1958 a expresso mar territorial se acha consolidada. Com anterioridade outras expresses eram utilizadas, o que criava confuso, com guas jurisdicionais, mar marginal, guas territoriais etc. Data do sculo XIV a noo de que as guas costeiras deveriam achar-se sujeitas a um regime especial. O direito romano dela no se ocupava, mas havia a convico de que o Estado costeiro tinha a obri-

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gao de proteger a navegao contra os piratas. Tratava-se, na sua concepo original, de um dever, e no de um direito. Dada a natureza especial do domnio martimo, convm assinalar aqui os principais direitos geralmente reconhecidos ao Estado marginal sobre o mar territorial, decorrentes do direito de soberania. O primeiro, e mais amplo, o de polcia, do que derivam o de regulamentao aduaneira e sanitria e o de regulamentao da navegao. Acham-se includas neste ltimo a faculdade de estabelecer regulamentos sobre sinais e manobras, a instalao de bias, balizas e faris, a organizao de servios de pilotagem etc. O Estado pode tambm reservar aos seus nacionais a cabotagem e a pesca, nos limites do mar territorial. Pode, igualmente, fixar regras de cerimonial martimo. Relativamente aos direitos de jurisdio em matria civil e penal, veremos adiante

quais as regras mais aceitas a esse respeito. A soberania do Estado marginal estende-se ao espao atmosfrico situado sobre o seu mar territorial, bem como ao solo recoberto Ir por essas guas e ao respectivo subsolo. Em todo caso, doutrina corrente que a soberania do Estado sobre seu espao atmosfrico, ainda que na parte acima do mar territorial, completa e no se acha atenu ada pela regra costumeira relativa passagem inofensiva. Extenso ou largura Durante sculos, ou as naes no se preocuparam com a extenso ou largura do mar territorial, ou reinou o arbtrio, a esse respeito. No fim do primeiro quartel do sculo XVII, Grocius, que havia aceito, no Mare liberum, o limite do raio visual, declara, no De jure belli ac pacis (1624), que a jurisdio do Estado ribeirinho se exerce, no mar que banha as suas costas, at onde, do continente, possvel a tal Estado fazer-se obedecer por aqueles que passam no dito mar. Esta mesma idia foi retomada por Bynkershoek, em 1702, e formulada no conhecido aforismo: terrae dominium finitur ubi finitur armorum vis. Desde ento, passou a ser geralmente admitido que o alcance de um tiro de canho era o que indicava o limite do mar territorial, critrio, alis, anteriormente sugerido por embaixadores da Holanda, numa conferneia sobre pesca, realizada em Londres em 1610. A regra do alcance do tiro de canho prevaleceu, de certo modo, at princpios do sculo atual. Desde muito, porm, vrios autores comearam a identificar tal alcance com a distncia de trs milhas ou

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uma lgua martima, e os Estados Unidos da Amrica, em 1793, adotaram oficialmente essa identificao, sendo o primeiro pas que assim procedeu. Mas, como sabido, o alcance das modernas peas de artilharia j atinge dezenas de quilmetros, no sendo mais possvel falar-se em limite fixado por um tiro de canho, pois o mesmo tem variado muito. A Conferncia de Genebra sobre o Direito do Mar de 1958 tinha por principal objetivo a determinao de largura do mar territorial. A Conveno sobre o Mar Territorial e a Zona Contgua que foi ento firmada se limita a declarar que a soberania do Estado se estende, alm de seu territrio e de suas guas internas, a uma zona de mar adjacente a suas costas, designada pelo nome de mar territorial. Em 1960, novamente em Genebra, houve nova tentativa de chegar-se a uma soluo sobre os limites do mar territorial. Numerosas frmulas foram examinadas, mas por apenas um voto no foi possvel alcanar os dois teros que permitiriam a adoo de um limite. Cedo se constatou o erro das grandes potncias ao impor uma soluo que atendia exclusivamente aos seus interesses, e com o ingresso nas Naes Unidas de dezenas de novos Estados da Africa e da sia o panorama modificou-se radicalmente. A determinao do limite do mar territorial tomou-se de fcil soluo, principalmente depois da aceitao de uma zona econmica exclusiva de 200 milhas marti-

mas. O artigo 3 determina que os Estados tm o direito de fixar a largura do seu mar territorial at um limite que no ultrapasse 12 milhas martimas, a partir da linha de base. A linha de base normal determinada pela linha de baixa-mar ao longo da costa. Nos locais em que a costa apresenta recortes profundos e reentrncias ou em que exista uma franja de ilhas ao longo da costa, a Conveno admite a utilizao do mtodo de linhas retas unindo os pontos mais avanados do territrio. Este sistema de determinao da linha de base surgiu em decorrncia de julgamento da CIJ. Em 1935, o Governo da Noruega definiu as suas guas territoriais numa extensa parte de sua costa, de conformidade com um critrio de linhas de base retas ligando as partes mais extremas de seu territrio. Em conseqncia, as guas do alto-mar atingidas pela nova legislao passaram a ser guas territoriais ou interiores, cessando a liberdade de

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pesca e atingindo o direito das embarcaes estrangeiras, dentre elas as inglesas. A questo foi levada CIJ, que foi convidada a decidir sobre se o mtodo empregado para a delimitao das zonas de pesca pelo Decreto Real Noruegus de 12 de julho de 1935, e das linhas de base estabelecidas pelo referido Decreto em sua aplicao eram contrrios ou no ao direito internacional. A Corte se viu obrigada a decidir se a linha de baixa-mar era a da costa ou o skjaergaard (termo noruegus para designar rocas e abrangendo ilhas, ilhotas, elevaes e recifes) e concluiu que, como skjaergaard se confundia com a costa, a sua linha externa que deveria ser levada em conta na delimitao das guas territoriais norueguesas. Em outras palavras, a Corte decidiu que o mtodo utilizado no era contrrio ao direito internacional. Direito de passagem inocente A principal restrio soberania de um Estado sobre o seu mar territorial constituda pelo direito de passagem inocente reconhecido pelo artigo 17. A Conveno ainda esclarece que a passagem inocente desde que no seja prejudicial paz, boa ordem ou segurana do Estado costeiro. O direito de trnsito inocente no deve ser reconhecido aos navios de guerra, porque ele s se justifica pelo interesse universal que a liberdade de comrcio e navegao apresenta, e esse interesse no existe no caso de tais navios. Por outro lado, a passagem destes nas proximidades da costa pode constituir um perigo ou uma ameaa para o Estado ribeirinho, no podendo assim ser considerada inofensiva. Ordinariamente, porm, os Estados no proibem a passagem de naves de guerra estrangeiras pelo seu mar territorial, embora tenham sempre direito de regulamentar as condies da dita passagem. Se se trata de navio de guerra submarino, exige-se, em geral, que navegue na superfcie. O direito de passagem inocente no significa que o Estado ribeirinho se acha impedido de adotar medidas impostas pela defesa de sua segurana, de sua ordem pblica ou de seus interesses fiscais, nem a excluso de competncia do dito Estado para verificar se foram preenchidas as condies que tenha estipulado para a admisso de navios estrangeiros em suas guas territoriais. Por outro lado, o Estado ribeirinho no deve cobrar taxas ou direitos, pela simples passagem em seu mar territorial, salvo se se trata da retribuio de servios particulares eventualmente prestados, tais como pilotagem, rebocamento etc.

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Se um navio estrangeiro viola as leis ou regulamentos do Estado ribeirinho, qualquer navio de guerra deste pode persegui-lo, isto , exercer contra ele o chamado direito de perseguio (hot pursuit). Tal direito s poder ter incio de execuo quando o navio culpado se encontre nas guas internas, ou no mar territorial, ou na chamada zona contgua embora possa continuar no alto-mar, contanto que a perseguio se no tenha interrompido. Mas cessar, desde que o navio perseguido entre no mar territorial do prprio pas ou no de terceira potncia. Ainda no tocante a hot pursuit, admite-se que a perseguio iniciada por um navio, do Estado ribeirinho, seja continuada por outro, do mesmo Estado, contanto que no haja interrupo. Admite-se tambm que, excepcionalmente, se justifique a destruio no intencional do navio estrangeiro, em conseqncia do exerccio da fora necessria e razovel para det-lo. Jurisdio do Estado ribeirinho, em matria civil e penal O direito de jurisdio do Estado ribeirinho em seu mar territorial deriva, sem dvida, da soberania que ele exerce sobre o dito mar. Tal direito limitado, essencialmente, conforme vimos, pelo de passagem inocente. Por isso mesmo, o exerccio da competncia jurisdicional do Estado ribeirinho est sujeito a certas restries. Isto no impede que, em certos casos, os prprios navios que gozam do direito de passagem inocente sejam submetidos plena jurisdio civil e penal do Estado ribeirinho. Quando se trata de navios nacionais, indiscutvel que todos os atos neles ocorridos dependem da jurisdio do dito Estado. Se os navios so estrangeiros, a situao esta: tratando-se de navios de guerra, os mesmos estaro isentos da jurisdio local, embora se devam conformar com as leis e regulamentos estabelecidos pelo Estado ribeirinho, no interesse da sua ordem e segurana; tratando-se de navios mercantes, as solues no so precisas, porque as legislaes internas dos Estados divergem freqentemente, na apreciao desse caso, e a doutrina internacional no uniforme. Nas relaes entre pases latino-americanos, existem em vigor dois atos internacionais que oferecem solues divergentes, nessa matria. Um deles o Cdigo Bustamante, cujo artigo 301 dispe que as leis penais do Estado ribeirinho no so aplicveis aos delitos cometidos

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em navios mercantes estrangeiros, nas guas territoriais, se tais delitos no tm relao alguma com o pas e seus habitantes, nem perturbam a sua tranqilidade. O outro o Tratado de Direito Penal Internacional, assinado em Montevidu a 19 de maro de 1940, cujo artigo 10 estipula que os delitos cometidos a bordo de navios que no sejam de guerra sero julgados e punidos pelos juzes ou tribunais e de acordo com as leis do Estado em cujas guas territoriais se

achava o navio, quando cometidos. A Conveno de Genebra sobre o Mar Territorial e a Zona Contgua estipula em seu artigo 19 que a jurisdio penal do Estado ribeirinho no se exercer a bordo de um navio estrangeiro, em trnsito no mar territorial, para deteno de uma pessoa ou execuo de atos de instruo por motivo de uma infrao penal, cometida a bordo do navio durante a passagem, salvo num ou noutro dos casos seguintes: a) se as conseqncias da infrao se estenderem ) ao Estado ribeirinho; b) se a infrao for de natureza a perturbar a paz pblica do pas ou a boa ordem no mar territorial; c) se a assistncia das autoridades locais tiver sido pedida pelo Capito do navio ou pelo Cnsul do Estado cuja bandeira arvorada pelo navio; ou d) se tais medidas forem necessrias para a represso do trfico r ilcito de entorpecentes. O referido artigo ainda estipula que tais disposies no comprometem o direito do Estado de tomar todas as medidas autorizadas por sua legislao para proceder a prises ou a atos de instruo a bordo de um navio estrangeiro que passe pelo mar territorial, provindo de guas internas.

Seo 2 A zona contgua A grande preocupao dos Estados costeiros em matria de pesca sempre foi a extenso de sua jurisdio alm das trs milhas, mas at a assinatura da Conveno de 1982 todas as tentativas foram frustradas principalmente pelo argumento de que qualquer exceo ao princpio da liberdade dos mares poderia acabar por anul-lo.

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Uma idia suscitada em 1928 pelo Institut de Droit International teve influncia na Conferncia realizada em 1930 sob os auspcios da Sociedade das Naes quando o Comit Preparatrio sugeriu a criao de uma zona adjacente ao mar territorial cuja extenso mxima seria de 12 milhas. Aceito o limite das 3 milhas, a zona adjacente ou contgua no seria superior a 9 milhas. A tese no logrou ser aceita, principalmente diante da posio britnica. A tendncia no sentido de aumentar a jurisdio do mar territorial, principalmente em matria aduaneira, fiscal, de imigrao, sanitria e de pesca, foi levada em conta pela Comisso de Direito Internacional na elaborao do projeto sobre o mar territorial. O Secretariado das Naes Unidas foi favorvel criao de uma zona contgua na qual o Estado costeiro teria controle em matria de pesca. No memorando de 14 de julho de 1950 se l que h argumentos, que se tornam cada vez mais fortes, a favor do reconhecimento pelo direito internacional de uma zona contgua em matria de pesca. O memorando acrescenta que, se os limites do mar territorial forem determinados sem levar em considerao as condies de vida e de reproduo das espcies, todo espao que se encontra alm dos limites do mar territorial

no gozar de uma proteo desejvel. O relator da Comisso, Prof. J. P. A. Franois, contudo, foi contrrio incluso da pesca entre os controles a serem exercidos no mar territorial, e esta posio foi endossada pela Comisso e, mais tarde, pela prpria Conferncia de 1958. A aceitao pela Conferncia do Direito do Mar da Zona Econmica Exclusiva (ZEE) tornou toda a argumentao em torno do direito de pesca numa zona contgua ao mar territorial sem razo de ser, visto que ficou reconhecido que na ZEE os Estados tm o direito soberano de explorar e aproveitar os recursos naturais vivos numa zona martima que se estende a 200 milhas. A Conferncia, contudo, optou por adotar o artigo 33, que repete quase ipsis verbis o artigo 28 da Conveno sobre o Mar Territorial de 1958. A deduo lgica que se trata precisamente da mesma regra e que na sua interpretao se pode recorrer aos travaux prparatoires da Conveno de 1958. A realidade bem outra: pode-se at dizer que o artigo 33 diz exatamente o contrrio. Antes de mais nada, a adoo da expresso zona contgua perdeu a sua razo de ser, pois a frase aceita em 1958 foi zona do alto-mar contgua ao mar territorial. Em outras palavras, a nfase era

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no fato de ser parte do alto-mar, onde o princpio da liberdade dos mares continuaria a vingar. A expresso s se justifica se interpretada como sendo contgua ao mar territorial ou ZEE. Alm do mais, o texto de 1958 tinha por objetivo enumerar taxativamente os controles que poderiam ser exercidos, ou seja, o controle dos regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao e sanitrios, mas no a pesca. A nica justificativa da adoo do artigo 33 que, ao mencionar os controles exercveis na zona contgua, como que exclui o seu exerccio na ZEE. Em outras palavras, o Estado costeiro no tem a faculdade de aplicar as suas leis e regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao e sanitrios na ZEE.

Seo 3

Aguas e mares internos As guas interiores so as guas aqum da linha de base a partir da qual o mar territorial determinado de acordo com o direito internacional. A Conveno para a Proteo do Meio Marinho do Atlntico Ocidental de 1990 ainda acrescenta definio a frase extending in the case of watercourses up to the freshwater limit. Ofreshwater limit , no tocante desembocadura de rio, o ponto em que na mar r baixa e em perodo de pouca gua salinidade aumenta consideravelmente em decorrncia da gua de mar. Semelhante conceito s aplicvel na prpria Europa, onde o fluxo de gua dos rios pequeno em comparao, por exemplo, com o Amazonas. A Conveno sobre o Direito do Mar se ocupa especificamente das baas (art. 10), portos (art. 11) e dos ancoradouros (art. 12). Conforme esclarece Accioly, as guas internas dos golfos ou baas devem ser consideradas nacionais. Assim, no s esto sob a soberania do Estado cujas terras circundam o golfo ou baa, mas tambm formam

parte do territrio desse Estado. Isso significa que as guas situadas para o lado de dentro da linha imaginria traada entrada do golfo ou baa tm carter diferente do mar territorial. Os direitos do Estado ribeirinho sobre essas guas so maiores do que os que lhe so reconhecidos sobre o seu mar territorial.

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O que distingue, essencialmente, as guas nacionais ou internas das do mar territorial que neste existe o direito de passagem inocente, em favor dos navios mercantes estrangeiros, e que no se admite esse direito nas guas nacionais. Golfos e baas Na classificao geogrfica, comum a confuso entre estas e aqueles, por mais que, teoricamente, se distingam. Do ponto de vista de sua situao jurdica, pouco importa a designao pela qual cada uma dessas sinuosidades ou reentrncias naturais, formadas pelo mar, seja habitualmente conhecida. As regras ordinariamente adotadas nessa matria visam, em geral, apenas a largura da entrada ou abertura do golfo ou baa, para qualificar o carter de suas guas, qualificao cujas conseqncias jurdicas indicaremos em seguida. Se tal largura demasiada, as guas do golfo ou baa so parte do mar aberto, salvo, naturalmente, a faixa de mar territorial que acompanha as sinuosidades da costa. Havia dvida na doutrina e na prtica quanto ao limite mximo da largura da entrada de um golfo ou de uma baa para que as suas guas fossem consideradas nacionais, sendo que algumas convenes e legislaes nacionais adotavam o limite de 10 milhas. A Conveno sobre o Direito do Mar terminou com as dvidas ao estipular que o limite no exceder 24 milhas. A Conveno ainda diz em seu artigo 15 que, quando as costas de dois Estados so adjacentes ou se encontrem situadas frente a frente, nenhum desses Estados tem o direito, salvo acordo de ambos em contrrio, de estender o seu mar territorial alm da linha mediana cujos pontos so eqidistantes dos pontos mais prximos das linhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar territorial de cada um desses Estados. A Conveno sobre o Direito do Mar, adotando a terminologia que se nos depara na Conveno sobre o Mar Territorial de 1958, define uma baa como sendo uma reentrncia bem marcada, cuja penetrao em terras, em relao largura da sua entrada, tal que contm guas cercadas pela costa e constitui mais do que uma simples inflexo da costa. Contudo, uma reentrncia no ser considerada como uma baa se sua superfcie no for igual ou superior de um semicrculo que tenha por dimetro a linha traada atravs da entrada da referida reentrncia.

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Portos e ancoradouros Portos so lugares do litoral arranjados pela mo do homem, para abrigo de navios e operaes de carga ou descarga, embarques e desembarques. Ancoradouros so bacias

naturais ou artificiais, com sada livre para o mar e onde os navios podem ancorar. As guas dos portos so consideradas nacionais ou internas, do Estado ribeirinho. Quanto s dos ancoradouros, se estes so apenas um prolongamento ou dependncia de algum porto, natural que as mesmas acompanhem a condio atribuda s guas do porto. Em caso contrrio, isto , se se trata dos chamados ancoradouros externos, as opinies divergem, parecendo, contudo, que suas guas no devem ser consideradas como nacionais. O limite externo das guas dos portos, para a medida do mar territorial, deve ser traado ou na linha de baixa-mar ou entre as instalaes permanentes que avancem mais para o mar, caso tais instala1) ~ es ultrapassem a referida linha. No tocante aos ancoradouros, o mencionado limite depende da maneira por que so considerados. II ~ Esturios Quando um rio, pouco antes de chegar ao oceano, perde o aspecto que tinha e toma o de uma baa, diz-se que se forma ento um esturio. Observa-se, em geral, que suas guas se misturam, nesse lugar, com as do mar, especialmente na preamar. Ordinariamente, considera-se que se devem aplicar aos esturios as regras estabelecidas para as baas. Entretanto, se o esturio tem um s ribeirinho julgamos que deve ser tratado como simples prolongamento do rio, isto , que deve ser confundido com este, para se lhe aplicar o mesmo regime, seja qual for sua largura ao desembocar no oceano.

Seo 4 Mares fechados ou semifechados Os mares internos so extensas reas de gua salgada cercadas de terra, com ou sem comunicao navegvel com o mar. A Conveno sobre o Direito do Mar consagra os artigos 122 e 123 aos mares fechados ou semifechados. Para efeito da Conveno,

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a expresso significa um golfo, bacia ou mar rodeado por dois ou mais Estados e comunicando com outro mar ou com o oceano por uma sada estreita, ou formada inteira ou principalmente por mares territoriais e zonas econmicas exclusivas de dois ou mais Estados costeiros. Como exemplo de mar interno fechado, citam-se os mares Cspio, Morto e de Aral; e de mar semifechado, isto , com comunicao navegvel com outro mar, os mares Negro, de Mrmara, de Azove, Branco e Bltico. Se se trata de mar fechado, podem considerar-se duas hipteses: ou o mar est rodeado por terras de um s Estado, ou cercado por

terras de mais de um Estado. Na primeira hiptese, a doutrina e a prtica concordam em considerar o mar em causa como pertencente ao territrio do Estado em que se encontre; o caso do mar de Aral, no Turquesto russo. Na segunda hiptese, as opinies divergem, mas d a maioria sustenta que um mar cercado por terras de vrios Estados deve pertencer aos Estados circundantes, por partes correspondentes s delimitaes territoriais que eles tenham estipulado. Na prtica, esta opinio prevaleceu, no caso do mar Cspio, entre a Rssia e a Prsia, o qual se acha entregue jurisdio desses dois pases, em virtude de um tratado concludo em Moscou a 26 de fevereiro de 1921. Relativamente aos mares internos no fechados, podem ser consideradas, tambm, duas hipteses: a de um mar cujas costas e a passagem que conduz ao mar livre pertencem a um s Estado, e a de um mar que se no ache nestas condies (ou porque suas costas so possudas por mais de um Estado, ou porque o Estado possuidor das costas no o mesmo que possui a passagem, ou porque esta pertence a mais de um Estado). No primeiro caso, admite-se geralmente que o Estado nico possuidor das costas e da passagem tem soberania exclusiva sobre o mar. Exemplo: o mar de Azove, o Zuiderz. No segundo caso, isto , quando as costas ou a passagem pertencem a mais de um Estado, a prtica internacional tem reconhecido que o mar em tais condies deve ser livre. Exemplos: o mar Negro, o Bltico, o Adritico. Pode ser equiparado a esse caso o de mares, como o Branco e o de Cara (Kara), que, embora cercados por terras de um

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s Estado, se acham ligados ao oceano por passagens demasiado largas para estarem inteiramente em poder de tal Estado. Consideram-se tais mares como prolongamentos do mar livre e, assim, o Estado ter sobre suas guas, at o limite do mar territorial, os direitos que possui sobre estes. Seo 5 Estreitos internacionais Uma anlise do direito internacional anterior a 1982 e das regras constantes da Conveno sobre o Direito do Mar nos leva concluso de que das regras at ento aceitas pouco resta. Um dos obstculos adoo de um limite para o mar territorial em 1958 e 1960 foi precisamente o empenho das potncias martimas de obstaculizar qualquer regra que pudesse modificar o status quo a respeito. Uma modificao do regime das trs milhas, aceito como o DI costumeiro a respeito, resultaria no desaparecimento da liberdade de passagem em inmeros estreitos existentes. Fatores econmicos e militares pesam na poltica advogada, e no

passado as principais potncias tinham especial interesse em controlar os mais importantes estreitos do mundo por motivos estratgicos, com o adjetivo de garantir os seus mercados e, eventualmente, obstaculizar a navegao de outros pases. Esta preocupao era ainda mais acentuada no caso dos pases com imprios coloniais, como, por exemplo, a Inglaterra, que logrou controlar a rota que passava por Gilbraltar, Malta, o Canal de Suez, Aden e diversas bases no Oceano ndico at Cingapura. Os estreitos com os quais o DI se preocupa so aqueles utilizados para a navegao internacional. Em tal sentido, a CIJ lembrou em sua sentena de 1949, no caso do Canal de Corfu, entre a Gr-Bretanha e a Albnia, que ela sempre reconhecera de um modo geral e de acordo com o costume internacional que Estados em tempo de paz tm o direito de enviar os seus navios de guerra atravs de estreitos utilizados para a navegao internacional entre duas partes de altosmares sem necessitar de uma autorizao prvia do Estado costeiro, desde que a passagem seja inocente. Esta sentena pode ser considerada a regra bsica em matria de navegao em estreitos.

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s Estado, se acham ligados ao oceano por passagens demasiado largas para estarem inteiramente em poder de tal Estado. Consideram-se tais mares como prolongamentos do mar livre e, assim, o Estado ter sobre suas guas, at o limite do mar territorial, os direitos que possui sobre estes.

Seo 5 Estreitos internacionais Uma anlise do direito internacional anterior a 1982 e das regras constantes da Conveno sobre o Direito do Mar nos leva concluso de que das regras at ento aceitas pouco resta. Um dos obstculos adoo de um limite para o mar territorial em 1958 e 1960 foi precisamente o empenho das potncias martimas de obstaculizar qual) quer regra que pudesse modificar o status quo a respeito. Uma modificao do regime das trs milhas, aceito como o DI costumeiro a respeito, resultaria no desaparecimento da liberdade de passagem em inmeros estreitos existentes. Fatores econmicos e militares pesam na poltica advogada, e no passado as principais potncias tinham especial interesse em controlar os mais importantes estreitos do mundo por motivos estratgicos, com o adjetivo de garantir os seus mercados e, eventualmente, obstaculizar a navegao de outros pases. Esta preocupao era ainda mais acentuada no caso dos pases com imprios coloniais, como, por exemplo, a Inglaterra, que logrou controlar a rota que passava por Gilbraltar, Malta, o Canal de Suez, Aden e diversas bases no Oceano Indico at Cingapura. Os estreitos com os quais o DI se preocupa so aqueles utilizados para a navegao internacional. Em tal sentido, a CIJ lembrou em sua sentena de 1949, no caso do Canal de Corfu, entre a Gr-Bretanha e a Albnia, que ela sempre reconhecera de um modo geral e de

acordo com o costume internacional que Estados em tempo de paz tm o direito de enviar os seus navios de guerra atravs de estreitos utilizados para a navegao internacional entre duas partes de altosmares sem necessitar de uma autorizao prvia do Estado costeiro, desde que a passagem seja inocente. Esta sentena pode ser considerada a regra bsica em matria de navegao em estreitos.

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Aceito como inevitvel que a conferncia sobre o direito do mar acabaria por adotar o limite de 12 milhas para o mar territorial, o empenho das potncias martimas foi o de concili-lo com um regime capaz de permitir a passagem pelos estreitos, pois a regra das 12 milhas atingiria uns 100 estreitos. Para os Estados Unidos, qualquer acordo quanto s 12 milhas de mar territorial estaria condicionado a um direito de passagem de alto-mar, pois a mobilidade de suas foras foi tida como a principal prioridade norte-americana na Conferncia. Coube ao Reino Unido a tentativa de conciliar as posies ao propor um direito de passagem e a obrigao dos navios de se conformarem com regras que visassem segurana e defesa do meio marinho. A unio, dentro de um package deal, dos Estados desejosos de garantir seus direitos sobre os estreitos com os pases que buscavam a adoo da ZEE, fez com que a Conferncia desse uma importncia especial aos estreitos, ao contrrio do que existira em 1958. A Conveno reconhece o direito soberano e a jurisdio do Estado ribeirinho sobre os estreitos, seu espao areo sobrejacente, o leito e o subsolo, de conformidade com a parte especfica da Conveno, especialmente no direito de passagem em trnsito, que, em ltima anlise, o direito de passagem inocente com uma terminologia distinta. Com efeito, segundo o artigo 38, passagem em trnsito significa o exerccio da liberdade de navegao e sobrevo exclusivamente para fins de trnsito contnuo e rpido pelo estreito, o que pouco esclarece. O empenho dos Estados ribeirinhos de estreitos de criar um status especfico resultu na adoo de artigos suprfluos, aplicveis a todos os Estados. o caso do extenso artigo 41, que estipula que o ribeirinho pode designar rotas martimas e um sistema de sep~rao de trfego a ser utilizado para a navegao internacional, bem como do artigo que versa sobre as atividades de investigao e levantamento hidrogrficos (art. 40). No caso de estreitos com menos de 24 milhas cujas margens pertenam ao mesmo Estado, as suas guas passaro a ser guas interiores. Na hiptese de as margens pertencerem a Estados distintos, haver duas faixas de mar territorial, aplicando-se, salvo se houver acordo em contrrio, o princpio da linha mediana, ou seja, da eqidistncia. Se a extenso for superior a 24 milhas, haver uma faixa de alto-mar

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entre os dois mares territoriais muito embora seja lcito indagar se em

tal caso a rea possa ser considerada um estreito e no simplesmente o alto-mar. Alguns estreitos de importncia especial se acham submetidos a regimes especiais, como o caso dos estreitos turcos do Bsforo e dos Dardanelos, regulados pela Conveno de Montreux de 20 de julho de 1936; o estreito de Magalhes, regulamentado por um tratado de 1881 entre a Argentina e o Chile; e o estreito de Gibraltar, embora a Espanha insista em que sobre ele se aplicam as normas gerais sobre estreitos. Seo 6 Canais internacionais Os canais internacionais so estreitos construdos pelo homem i~ no territrio de um ou mais Estados para permitir ou facilitar a navegao entre dois mares. So partes da terra do Estado, transformadas em braos do mar. Acham-se sujeitos soberania do Estado cujo territrio atravessado. Ao direito internacional s interessam os canais utilizados na navegao internacional e, neste sentido, podem ser mencionados quatro, ou seja, os canais de Corinto, Kiel, Suez e Panam. Ao contrrio do Canal de Corinto, perfurado em 1893 entre o Golfo de Corinto e o de Egina e aberto navegao de todos os pases, o Canal de Kiel, entre o Bltico e o Mar do Norte, foi construdo com finalidade estratgica, e, como tal, a navegao s era permitida mediante autorizao especial. Depois da primeira guerra mundial o canal foi aberto, nos termos do Tratado de Versalhes, aos navios de pases em paz com a Alemanha. O Canal de Suez, que liga o Mediterrneo ao Mar Vermelho via Nilo, foi construdo pelo Engenheiro francs Ferdinand de Lesseps em virtude de uma concesso de 1854, que seria substituda por outra de 1956, com validade de 99 anos, ou seja, at 1965. O Canal acabou sendo adquirido pela Gr-Bretanha, que inicialmente fora contrria iniciativa. Nos termos da Conveno de Constantinopla de 1888, ficou assegurada a liberdade de navegao em tempo de paz e de guer-

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entre os dois mares territoriais muito embora seja lcito indagar se em tal caso a rea possa ser considerada um estreito e no simplesmente o alto-mar. Alguns estreitos de importncia especial se acham submetidos a regimes especiais, como o caso dos estreitos turcos do Bsforo e dos Dardanelos, regulados pela Conveno de Montreux de 20 de julho de 1936; o estreito de Magalhes, regulamentado por um tratado de 1881 entre a Argentina e o Chile; e o estreito de Gibraltar, embora a Espanha insista em que sobre ele se aplicam as normas gerais sobre estreitos.

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Canais internacionais Os canais internacionais so estreitos construdos pelo homem no territrio de um ou mais Estados para permitir ou facilitar a navegao entre dois mares. So partes da terra do Estado, transformadas em braos do mar. Acham-se sujeitos soberania do Estado cujo territrio atravessado. Ao direito internacional s interessam os canais utilizados na navegao internacional e, neste sentido, podem ser mencionados quatro, ou seja, os canais de Corinto, Kiel, Suez e Panam. Ao contrrio do Canal de Corinto, perfurado em 1893 entre o Golfo de Corinto e o de Egina e aberto navegao de todos os pases, o Canal de Kiel, entre o Bltico e o Mar do Norte, foi construdo com finalidade estratgica, e, como tal, a navegao s era permitida mediante autorizao especial. Depois da primeira guerra mundial o canal foi aberto, nos termos do Tratado de Versalhes, aos navios de pases em paz com a Alemanha. O Canal de Suez, que liga o Mediterrneo ao Mar Vermelho via Nilo, foi construdo pelo Engenheiro francs Ferdinand de Lesseps em virtude de uma concesso de 1854, que seria substituda por outra de 1956, com validade de 99 anos, ou seja, at 1965. O Canal acabou sendo adquirido pela Gr-Bretanha, que inicialmente fora contrria iniciativa. Nos termos da Conveno de Constantinopla de 1888, ficou assegurada a liberdade de navegao em tempo de paz e de guer-

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ra, o que no impediu a Gr-Bretanha de fech-lo durante a primeira e a segunda guerra mundial. O Egito, que nunca se conformara com a perda do Canal, voltou a pressionar a Gr-Bretanha e, em 1956, acabou por nacionalizar o Canal, mediante o pagamento de uma indenizao aos acionistas em base cotao das aes da vspera da bolsa de Paris. O Governo egpcio foi muito criticado na poca, e dvidas foram levantadas sobre a sua eventual capacidade de administrar o Canal; mas o que se verificou foi que a administrao, entregue a funcionrios egpcios, melhorou consideravelmente. A verdade que a Companhia do Canal, tendo em vista a terminao da concesso em 1965, deixara de investir nele, preferindo faz-lo em outros negcios mais lucrativos. O sucesso de Ferdinand de Lesseps fez com que o seu nome passasse a ser cogitado para outro empreendimento difcil, ou seja, a perfurao de um canal no istmo do Panam. Para os Estados Unidos a abertura do Canal tinha ainda a importncia estratgica e comercial, pois tornaria o acesso s costas do Pacfico uma realidade. A concesso foi dada em 1903 para um perodo de 100 anos, e o Canal foi aberto navegao em 1914. Cedo o Panam passou a manifestar a sua inconformidade com as condies da concesso. Ao passo que o Governo do Panam alegava que no houvera transferncia de soberania em 1903, o Secretrio de Estado norte-americano rejeitou peremptoriamente no ano seguinte esta interpretao. Aos poucos os Estados Unidos foram consolidando a sua influncia na zona, a ponto de exigir para os cnsules estrangeiros o exequatur do Governo de Washington, e

passaram a ocupar uma faixa ao longo do Canal com o estabelecimento de tropas e de fortificaes, onde o ingresso de panamenhos era controlado. Em 1964, o Governo dos Estados Unidos acedeu em negociar novo acordo sobre o Canal, que, contudo, s se tornou realidade treze anos depois, durante a administrao do Presidente Jimmy Carter, em 7 de setembro de 1977. Nos termos dos dois tratados firmados, o Panam readquiriu a sua soberania sobre a zona do Canal, inclusive os portos de Cristbal e de Balboa; a Estrada de ferro do Panam lhe foi entregue, e os Estados Unidos se comprometeram a pagar diversas contribuies financeiras, alm de reconhecer que, em 31 de dezembro de

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1999, o Canal e todas as suas instalaes sero entregues definitivamente ao Panam.

Bibliografia sobre o mar territorial: A. A. Canado Trindade, Direito do mar. Indicaes para a fixao dos limites laterais marinhos, Revista Brasileira de Estudos Polticos, n. 55, p. 89, 1982; Accioly - 2, p. 197; Brownlie, p. 183; Caiixto Armas Barea, Competencia dei Estado riberiiio sobre los mbitos geogrficos comprendidos en ei mar territorial, Anurio del IHLADI, 1973, p. 491; Carlos Calero Rodrigues, O problema do mar territorial, Revista Brasileira de Pol(tica Exterior, mar.-jun. 1970, p. 118; Ceiso de A. Meiio, Mar territorial, Rio de Janeiro, 1965; Coiombos, Jnternational law of the sea, p. 87; D. P. OConneli, The influence of law on sea power, Manchester, 1975; D. W. Bowett, The law ofthe seas, NewYork, 1967; Dez - 1, p. 341; Dupuy, p. 496; Ernesto Rey Caro, Argentina y los aspectos actuales dei derecho dei mar, in Asociacin Argentina de Derecho Internacional, 1981, p. 13; F. Bruei, Jnternational straits, London, 1947; G. Scelle, La nationaiization du Canal de Suez et ie droit international, AFDI, 1956, p. 3; H. Gros Espiei, La mer territoriale dans IAtlantique )~ Sud-Amricain, AFDI, 1970, p. 743; H. Valiado, Mar territorial e direito de pesca, Boletim, 1966, p. 151; idem, Limites do mar territorial, Boletim, 1966, p. 169; H. Z. Zhang, The adjacent seas, in International law: achievements and rospects, UNESCO, p. 850 (coletnea); Luke T. Lee, The iaw of the Sea and Third States,AJIL, 1983, v. 77, p. 541; Marcelio Raffaeli, Mar Convention erritorial e problemas correlatos, Revista Brasileira de Poltica Exterior, set. 973, p. 51; Meira Mattos, p. 124; Pastor Ridruejo, p. 367; R. R. Baxter, The iaw of international waterways, Cambridge, Mass., 1964; Rezek-2,p. 307; Rousseau - 4, p. 356; Russomano, p. 276; Shigeru Oda, Fisheries under the United Nations Convention on the Law of the Sea, AJIL, 1987, v. 77, p. 739; Stephen Rosenfeid, Um canal cheio de problemas, Jornal do Brasil, 23 nov. 1975; T. Huang, The Suez Canal question, AJIL, 1952, v. 51, p. 277; Vicente Marotta Rangel, Regulamentao do mar territorial brasileiro, in Problemas Brasileiros, abr. 1971, p. 5.

Captulo 4 ZONA ECONMICA EXCLUSIVA Uma das principais inovaes da Conveno sobre o Direito do Mar de 1982 foi a adoo da figura da Zona Econmica Exclusiva (ZEE). definida no artigo 55 como uma zona situada alm do mar territorial e a este adjacente, sujeita ao regime jurdico estabelecido na presente Parte, segundo o qual os direitos e a jurisdio do Estado costeiro e os direitos e as liberdades dos demais Estados so regidos pelas disposies pertinentes da presente Conveno. A largura da ZEE no se estender alm de 200 milhas martimas (art. 57), mas a prpria Conveno prev o direito do Estado costeiro de ampliar tal limite na hiptese de a respectiva plataforma continental se estender alm das 200 milhas, mas nunca alm de 350 milhas. A figura da ZEE resulta em ltima anlise da Proclamao feita em 1946 pelo Presidente dos Estados Unidos de estender unilateralmente a jurisdio de seu pas alm do mar territorial, visando proteo da pesca. Estava criado o antecedente, e a iniciativa norte-americana foi imediatamente seguida por aqueles cujas indstrias pesqueiras sofriam as mesmas dificuldades, a comear com a Argentina, que, em 24 de janeiro de 1946, declarou que pertencia soberania da Nao o mar epicontinental e a plataforma continental. A deciso argentina tinha ainda importncia poltica, visto que o mar epicontinental abrangia as Ilhas Malvinas. As decises que tiveram a maior repercusso foram as do Peru, Chile e Equador, que reivindicaram direitos de pesca at uma distncia de 200 milhas. A situao dos trs pases era peculiar, pois a sua pesca era realizada principalmente na rica corrente martima de Humboldt,

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distante umas 180 milhas de suas costas. Os trs pases assinaram em 1952 quatro acordos, dentre os quais a Declarao de Santiago sobre a zona martima, nos termos da qual reivindicaram soberania exclusiva e jurisdio sobre o mar adjacente s suas costas, at uma distncia de 200 milhas. A deciso dos trs pases do Pacfico e o apresamento de navios pesqueiros estrangeiros que invadiram a zona foram causa de inmeras reclamaes e protestos internacionais. Em 1958, durante a Conferncia sobre o Direito do Mar, realizada em Genebra, a tese das 200 milhas foi apresentada como soluo para a questo da delimitao do mar territorial, mas no teve a menor aceitao. O Brasil hesitou seguir o exemplo dos demais pases latino-americanos, mas em 28 de maro de 1970 foi baixado o Decreto-lei n. 1.098, segundo o qual o mar territorial do Brasil abrange uma faixa

de 200 (duzentas) milhas martimas em largura. O Decreto-lei ainda estipulava que a soberania do Brasil se estende ao leito e ao subsolo deste mar. A extenso do mar territorial a 200 milhas foi motivo de dificuldade nas negociaes que resultaram na Conveno de 1982, como o foi a declarao quanto ao solo e subsolo do leito do mar,

IL diante da adoo, com o apoio incondicional do Brasil, de que tais recursos representavam o Patrimnio Comum da Humanidade. Posteriormente, ficou decidido que, na zona de 200 milhas, as 100 milhas junto costa seriam reservadas s embarcaes nacionais, podendo o governo autorizar a pesca por embarcaes estrangeiras nas outras 100 milhas. Iniciadas as negociaes que resultariam na Conveno de 1982, previa-se que a questo das 200 milhas seria, juntamente com a explorao dos fundos marinhos, o problema de mais difcil soluo. Uma das primeiras preocupaes das delegaes latino-americanas foi a de uniformizar as suas posies, pois os direitos pleiteados variavam, a comear com as mais ambiciosas, como a brasileira, favorvel ao reconhecimento da soberania do Estado ribeirinho. O Embaixador L. A. de Arajo Castro lembra que importante passo foi dado com a aprovao, em maio de 1970, da Declarao de Montevidu sobre o Direito do Mar, em que pela primeira vez se procurou definir um denominador comum das posies dos diferentes pases latino-americanos

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que at ento haviam ampliado unilateralmente seus direitos no mar. A Declarao proclama, como princpio bsico do direito do mar, o direito do Estado costeiro de dispor dos recursos naturais do mar adjacente s suas costas e o de estabelecer os limites de sua soberania e jurisdio martimas, de acordo com critrios geogrficos e geolgicos. Na ocasio, o Brasil registrou o seu entendimento de que a liberdade de navegao que a se menciona aquela que se admite no mar territorial, isto , a passagem inocente, tal como define a legislao brasileira. Foi ainda necessrio conseguir o apoio de outros grupos, e, em tal sentido, os chamados pases mediterrneos, isto , sem acesso ao mar, os pases arquipelgicos e os pases de estreitos negociaram o seu apoio tese das 200 milhas. Ainda reticentes, mas potencialmente interessados, eram alguns pases do mundo desenvolvido cujos interesses martimos se concentravam naturalmente nas reas martimas mais prximas a seus litorais (Islndia, Noruega, Canad, Austrlia e Nova Zelndia). O apoio dos pases africanos foi importante neste sentido. Em julho de 1972 fora realizado um Seminrio sobre o Direito do Mar, emYaound, na Repblica dos Camares, com a colaborao da Fundao Carriegie, que convidou especialistas de diversos pases, com o objetivo de orientar os representantes africanos sobre a evoluo da matria em outros continentes. O perito brasileiro teve ensejo de explicar a posio que vinha sendo adotada na Amrica Latina, que contou com a aceitao imediata dos participantes. Em conseqncia, ficou

decidido que os Estados africanos tm o direito de constituir, alm do mar territorial, uma zona econmica, onde gozaro de jurisdio exclusiva para fins de controle e de regulamentao, visando a uma explorao racional dos recursos naturais do mar, preservao desses recursos em benefcio primordial de seus povos e de suas respectivas economias tendo em vista a preservao e a luta contra a poluio. Este posicionamento foi endossado pela Organizao da Unidade Africana e, em agosto de 1972, Francis X. Njenga, delegado do Qunia, que havia participado desse encontro, tomou a iniciativa de apresentar formalmente ao Comit Preparatrio da Conferncia documento intitulado ~~draft articles on exclusive economic zone concept.

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Graas a todos estes trabalhos preparatrios foi possvel impedir que os pases que dispunham dos meios financeiros e tecnolgicos conseguissem uma regulamentao capaz de permitir pilhagem dos recursos renovveis e no-renovveis do mar. Os pases ditos tradicionalistas cedo compreenderam a inutilidade de lutar e se contentaram em obter uma srie de concesses na ZEE, como o reconhecimento do direito de passagem inocente. O artigo 56 da Conveno reconhece os direitos de soberania do Estado costeiro para fins de explorao dos recursos naturais, vivos ou no-vivos, do mar, a explorao e o aproveitamento da zona para fins econmicos, como a produo de energia a partir da gua, das correntes e dos ventos, bem como a jurisdio no tocante colocao e utilizao de ilhas artificiais, instalaes e estruturas, investigao cientfica marinha e proteo e preservao do meio marinho. A importncia dada pela Conveno sobre o Direito do Mar pesca na ZEE pode ser aquilatada pela extenso dos artigos que dela tratam. O objetivo da Conveno o de garantir no s a conservao das espcies, mas sobretudo que seja obtido o mximo rendimento constante (art. 61, 3), de promover o objetivo da utilizao tima de tais espcies (art. 64). Para tanto, a Conveno prev uma srie r de medidas, a comear com a obrigao do Estado costeiro de fixar as capturas permissveis e, por meio de medidas apropriadas, evitar o excesso de captura; restabelecer as populaes das espcies capturadas aos nveis tidos como timos, em base a consideraes ecolgicas e econmicas; e a comunicar as informaes cientficas disponveis, estatsticas de captura etc. por intermdio de organizaes internacionais competentes, sejam elas sub-regionais, regionais ou mundiais. Na aplicao das medidas citadas, o Estado deve ter em conta as necessidades das comunidades costeiras que vivem da pesca e as necessidades especiais dos pases em desenvolvimento. No fundo, a preocupao dos autores da Conveno era a eliminao da probreza e a busca de solues visando a diminuir a escassez de alimentos produzidos quer em terra quer no mar. nesta parte que a Conveno se ocupa dos andromos e catdromos, a que j nos referimos, bem como das espcies sedentrias e das espcies altamente migratrias. Atualmente, existe muita

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preocupao com a pesca excessiva das espcies altamente migratrias, principalmente pelas transzonais (chamadas em ingls straddling fish stocks), que ora freqentam a ZEE, onde contam com proteo, ora o alto-mar. Foi tendo em vista a ameaa a estas espcies transzonais que a Conferncia do Rio em 1992 incluiu na Agenda 21 (pargrafo 1752, e) recomendao no sentido de ser convocada uma Conferncia visando implementao da Conveno sobre o Direito do Mar sobre as populaes transzonais e as espcies altamente migratrias. A Assemblia Geral das Naes, em conseqncia, decidiu realizar duas Conferncias em Nova York, cabendo primeira a sua organizao e segunda (19 a 30-7-1993) o estudo das questes substantivas e a programao futura. Na parte preambular da resoluo, a Assemblia manifesta a sua grande preocupao com a pesca excessiva no altomar das duas espcies e os efeitos negativos nos recursos da ZEE, e lembra a responsabilidade dos Estados de cooperarem, de conformidade com os artigos pertinentes da Conferncia. Na Conferncia sobre espcies transzonais e das espcies altamente migratrias, realizada em Nova York de 14 a 31 de maro, foi elaborado um texto que busca dar soluo aos principais problemas, mas que ficou na dependncia de aceitao pelo Japo e pela Coria do Sul. Embora a Conferncia tivesse por objetivo a pesca no Mar do Norte, com nfase no bacalhau e no hadoque, para o Brasil h um interesse especial, ou seja, com o esgotamento da pesca naquela zona, os pesqueiros esto deslocando-se para o Atlntico Sul, em busca do atum que freqente a ZEE brasileira e o alto-mar defronte dela. O caso do pesqueiro Chvvo Maru, apresado em novembro de 1992 por uma corveta da Marinha brasileira, exemplificativo. Localizado a 180 milhas do litoral do Rio Grande do Norte, quando lanava espinhis ao longo de 50 milhas, os tcnicos identificaram uma carga de 75 toneladas de peixes, bem como grande quantidade de barbatana e indcios de que muitos caes de qualidade inferior foram jogados ao mar depois de retiradas as barbatanas. Levado base naval, toda a carga foi confiscada e o navio teve que pagar pesada multa.

Bibliografia: Exclusive:

Dez - 1, p. 377; Francisco Orrego Vicufia, La Zone Economique rgime et nature juridique dans Ie droit international, in RCADJ,

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1986-111, v. 199, p. 9; idem, The Exclusive Economic Zone: a Latin Anzerican perspective, Boulder, Cobrado, 1984; Jonathan 1. Charney, Law ofthe sea, breaking the deadlock, in Foreign Affairs, v. 55, p. 610, abr. 1977; L. A. de Arajo Castro, O Brasil e o novo direito do mar mar territorial e Zona Econmica Exclusiva, Braslia, 1989; L. F. E. Goldie. The Exclusive Economic Zone, Relatrio submetido International LawAssociation. Relatrio da sesso de Montreal de 1982. p. 303; R. J. Dupuy e Daniel Vignes, Law ofthe sea, v. 1, p. 275; Robert Smith, Exclusive Economic Zone cio ims, Dordrecht, 1986; Rousseau -4, p. 455; Shabtal Rosene, Settlement of fisheries disputes in the Exclusive Economic Zone, Ai, 1979, v. 73, p. 89: Shigeru Oda, The contribution of Equidistance to Geographical

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Captulo 5 PLATAFORMA CONTINENTAL A existncia de uma plataforma continental era conhecida de h muito geograficamente, mas o direito internacional dela no se ocupava, visto que a tecnologia no havia ainda alcanado o necessrio grau de desenvolvimento. Pesquisas e estudos mostraram que, muitas vezes, os continentes no baixam abruptamente at as profundezas ocenicas e que, ao contrrio, em muitos casos, existe uma espcie de plancie submarina ao longo das costas a qual se inclina natural e gradualmente at grande distncia do litoral, formando aquilo a que se denominou a plataforma continental ou plataforma submarina; e que sobre esta e em seu subsolo existem importantes riquezas naturais suscetveis de aproveitamento pelo homem. Essa plataforma , pois, conforme definiu o Prof. Brierli, uma formao particular do leito do mar em certas costas, onde a gua pouco profunda se estende a uma distncia considervel a partir da terra e depois da qual o leito do mar se precipita a grandes profundidades. A denominao provm especialmente de que, segundo dizem os gebogos, os continentes, em muitas regies, parecem assentar sobre uma espcie de base ou plataforma submersa, que se prolonga em declive suave at chegar a uma profundidade de perto de 200 metros ou, aproximadamente, 100 braas ou 600 ps, da caindo, subitamente, para as profundezas abismais. Surgia, entretanto, uma dificuldade a esse respeito, dificuldade de ordem jurdica: era o princpio universalmente reconhecido da liberdade dos mares. Procurou-se, pois, conciliar tanto quanto possvel

a manuteno dessa liberdade com a do aproveitamento dos mencionados recursos naturais, tanto os do leito do mar quanto os de seu subsolo.

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A primeira manifestao prtica internacional nessa direo pode dizer que remonta a um tratado celebrado a 26 de fevereiro de 1942, entre a Gr-Bretanha e a Venezuela, sobre a partilha da rea submarina do golfo de Pria, situado entre a ilha de Trinidad e a costa venezuelana. Nesse ato, porm, no se falava em plataforma continental, expresso que apareceu pela primeira vez em documento pblico oficial nas duas famosas proclamaes assinadas pelo Presidente Truman com a data de 28 de setembro de 1945 (uma sobre zonas de conservao de pescarias e a outra sobre recursos naturais da plataforma sub1~ marina). Foi s ento que surgiu a terminologia, e a tentativa de lhe fornecer uma filosofia, da doutrina da plataforma continental. s proclamaes do Presidente dos Estados Unidos seguiam-se vrias outras declaraes anlogas, de diversos pases, entre os quais figurou o Brasil. A proclamao norte-americana havia justificado, em termos de interesse nacional e interesse internacional, a necessidade de utilizao dos recursos naturais das reas submarinas adjacentes, mostrando ao mesmo tempo que o progresso cientfico moderno e a proximidade eogrfica tornavam claramente possvel essa utilizao. Para o fim isado, o governo dos Estados Unidos considerava os recursos natuais do subsolo e do fundo do mar da plataforma continental abaixo do akofl1ar jurdico, a pretenso americana baseava-se em que a plataforprximo s costas dos Estados Unidos, como pertencentes a stes e submetidos sua jurisdio e controle. Do ponto de vista ma continental pode ser considerada como uma extenso da massa terrestre do pas ribeirinho e como formando parte dela, naturalmente. Como argumento complementar, alegava a idia do cuidado da prpria proteo, que obriga o pas ribeirinho a praticar uma estreita vigilncia sobre as atividades exercidas diante de suas costas, relativamente utilizao dos referidos recursos. A este argumento poderamos, talvez, ser levados a aplicar a observao de Gidel com relao a outro ponto da proclamao norte-americana e dizer que era o mesmo ponto de vista, adotado desde os tempos mais longnquos para apoiar todas as reivindicaes sobre as guas adjacentes. No se deve esquecer, porm, que, como o mesmo insigne mestre reconhece, a plataforma continental, no prprio interesse do mundo inteiro, vai ser campo de atividades exploradoras intensas, numa rea em que,

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pelas circunstncias naturais, o Estado ribeirinho se achar mais diretamente interessado do que qualquer outro. Em todo caso, a proclamao do Presidente Truman reconheceu expressamente que o carter de alto-mar das guas em cima da plataforma continental e o direito sua navegao, livre e sem impedimento, no ficavam de modo algum atingidos pelas medidas adotadas. Muitas das subseqentes proclamaes ou declaraes oficiais de outros governos, no entanto, incluram reivindicaes pouco justificveis em face dos princpios do direito das gentes de ento. Os pases que manifestaram pretenses plataforma continental, ou submarina, foram, alm de outros, os seguintes (mais ou menos, por ordem cronolgica): Estados Unidos da Amrica, Mxico, Argentina, Panam, Chile, Peru, Costa Rica, Islndia, Bahamas e Jamaica, Arbia Saudita, Bahrein e outros principados do golfo Prsico, Filipinas, Guatemala, Honduras, Paquisto, Salvador, Honduras Britnicas, Nicargua, Brasil, ilhas Falkland e Equador. Destes, os cinco seguintes reclamaram uma faixa de 200 milhas de mar territorial: Chile, Peru, Equador, Honduras e Salvador. Em 1950 o Brasil fixou as suas normas a respeito em Decreto, que foi posteriormente complementado por Decreto de 26 de agosto de 1969, que dispe sobre a explorao e pesquisa da Plataforma submarina do Brasil nas guas do mar territorial e nas guas interiores, e d outras providncias. No Decreto de 1950 se declarou integrada ao territrio nacional a plataforma submarina, na parte correspondente a esse territrio. Como razes em apoio do ato, este apresentou as seguintes, nos respectivos considerandos: 1~) que a plataforma submarina um verdadeiro territrio submerso e constitui, com as terras a que adjacente, uma s unidade geogrfica; 2n) que o interesse das declaraes dessa natureza tem avultado, em conseqncia da possibilidade, cada vez maior, da explorao ou do aproveitamento das riquezas naturais a encontradas; 3il) que, tendo vrios Estados da Amrica declarado direitos de soberania ou de domnio e jurisdio sobre as respectivas plataformas submarinas, cabe ao governo brasileiro, para salvaguarda do direito do Brasil sobre a plataforma submarina, que lhe corresponde, formular idntica declarao; 4~) o zelo pela integridade nacional e pela segurana interna do pas. Na parte dispositiva, o decreto limitou-se a estes trs pontos: 12) o reconhecimento expres-

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so de que a plataforma submarina, na parte correspondente ao territrio continental e insular do Brasil, se acha integrada neste mesmo territrio, sob jurisdio e domnio exclusivo da Unio Federal; 22) a declarao de que o aproveitamento e a explorao de produtos ou riquezas naturais ali encontrados dependem de autorizao ou concesso federal; 32) a declarao de que continuam em pleno vigor as normas sobre a navegao nas guas sobrepostas plataforma, sem prejuzo das que venham a ser estabelecidas, especialmente sobre a pesca nessa regio. Cumpre ainda salientar que o Decreto-lei n. 1.098,

de 1970, que fixa o mar territorial do Brasil em duzentas milhas, acrescenta no artigo 2~ que a soberania do Brasil se estende no espao areo acima do mar territorial, bem como ao leito e subsolo deste mar. Na opinio de diversos internacionalistas de renome, a doutrina da plataforma submarina se justifica pelo princpio da contigidade. Lauterpacht, por exemplo, opina que esse princpio representa, no caso, a nica soluo concordante com a convenincia, as necessidades econmicas e as exigncias da paz internacional. O mesmo eminente mestre acrescentou, no entanto, que ao referido princpio se poderia juntar o da identidade fsica e, talvez, uma razo de ordem prtica, que seria a aquiescncia geral. Em todo caso, para Accioly, a tese da r contiguidade, por si s, no bastaria para justificar a tese da incorporao da plataforma submarina. Alm do fato natural, a aquisio ou incorporao da plataforma necessita de outro fundamento; ser, ento, a existncia de um interesse superior, da comunidade internacional, na explorao e aproveitamento dos recursos nela contidos.

Seo 1 A Conveno sobre a Plataforma Continental de 1958 A matria da plataforma continental foi objeto de estudos da Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas, desde a sesso que realizou de junho a julho de 1950. A Comisso opinou, ento, que o leito do mar e o subsolo das reas submarinas em apreo no deviam ser considerados como res nullius, nem como res commun is, e estavam sujeitos ao exerccio do controle e jurisdio dos Estados ribei-

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rinhos, para os fins de sua explorao e aproveitamento, sendo, porm, tal exerccio independente do conceito de ocupao. Entretanto, declarou que as guas acima da plataforma deviam permanecer sob o regime do alto-mar, no se podendo cogitar de direitos de controle e jurisdio sobre tais guas. Em 1958, em Genebra, foi assinada uma Conveno sobre Plataforma Continental cujo artigo l~ da Conveno define a expresso plataforma continental como sendo: a) o leito do mar e o subsolo das regies submarinas adjacentes s costas, mas situada fora do mar territorial, at uma profundidade de 200 metros, ou alm deste limite, at o ponto em que a profundidade das guas sobrejacentes permita o aproveitamento dos recursos naturais das referidas regies; b) o leito do mar e o subsolo das regies submarinas anlogas, que so adjacentes s costas das ilhas. A Conveno de 1958 ainda esclarece que o Estado ribeirinho exerce direitos soberanos sobre a plataforma continental para os fins da explorao desta e do aproveitamento de seus recursos naturais; tais direitos so exclusivos no sentido de que, se o Estado ribeirinho no explora a plataforma continental ou no aproveita os seus re-

cursos naturais, ningum pode empreender tais atividades, nem reivindicar direitos sobre a plataforma continental, sem consentimento expresso do Estado ribeirinho; os direitos do Estado ribeirinho sobre a plataforma continental so independentes da ocupao efetiva ou fictcia, assim como de qualquer proclamao expressa. Os recursos naturais compreendem os recursos minerais e outros recursos no vivos do leito do mar e do subsolo, assim como os organismos vivos, pertencentes s espcies sedentrias, isto , os organismos que no perodo em que podem ser pescados se acham imveis sobre ou sob o leito do mar, ou s podem mover-se em constante contacto fsico com o leito do mar ou o subsolo.

Seo 2 A plataforma continental na Conveno de 1982 A Conveno sobre a Plataforma Continental de 1958 foi elaborada tendo em vista os conhecimentos e os avanos tecnolgicos da

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poca, mas os acontecimentos posteriores vieram demonstrar a necessidade de serem revistos alguns de seus artigos, principalmente o relativo aos limites. Antes de mais nada, a estrutura das Naes Unidas se modificou com o ingresso de inmeras antigas colnias que no haviam participado da elaborao das convenes de 1958. Tratava-se de pases em desenvolvimento, s voltas com inmeros problemas vinculados pobreza, e a reviso das convenes objetivando garantir os direitos dos Estados costeiros sobre as riquezas do mar parecia ser uma das solues viveis. O pronunciamento de Arvid Pardo, feito em 1967, em que abordou os ltimos avanos tecnolgicos em relao explorao dos mares, como que justificou a iniciativa no sentido da reviso das regras sobre o direito do mar e, dentre elas, as que diziam respeito plataforma continental. De um modo geral, as regras substantivas adotadas em 1958 foram tidas como satisfatrias, a no ser no tocante delimitao da plataforma continental. Assim, verificamos que ambas as Convenes reconhecem as seguintes normas: a) os direitos do Estado ribeirinho 14. sobre a plataforma continental no devem prejudicar o regime das guas sobrejacentes, tratando-se do alto-mar, nem do espao areo situado sobre estas guas; b) o Estado ribeirinho no pode entravar a explorao ou manuteno de cabos ou oleodutos submarinos sobre a plataforma continental, ressalvado o seu direito de tomar medidas razoveis para a explorao da plataforma continental e o aproveitamento de seus recursos naturais; c) a explorao da plataforma continental e o aproveitamento de seus recursos naturais no devem per-

turbar a pesca, ou a conservao dos recursos biolgicos do mar, nem perturbar as pesquisas oceanogrficas fundamentais, ou outras pesquisas cientficas efetuadas com a inteno de divulgao de seus resultados; d) o Estado ribeirinho tem o direito de construir ou fazer funcionar sobre a plataforma continental as instalaes e outros dispositivos necessrios explorao desta e ao aproveitamento de seus recursos naturais, bem como o de estabelecer zonas de segurana em torno destas instalaes e o de tomar nestas zonas as medidas necessrias sua proteo; e) o Estado ribeirinho deve tomar nas zonas de segurana todas as medidas adequadas para proteger os recursos vivos do mar contra agentes nocivos.

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As regras constantes do artigo 6 da Conveno de 1959, ao tratar da eventual delimitao da plataforma continental, tiveram, contudo, de ser modificadas diante dos diversos casos surgidos. Dentre estes, convm mencionar o Caso da Plataforma Continental do Mar do Norte, julgado pela CIJ em 1969 e na qual eram partes os Pases-Baixos e a Dinamarca, de um lado, e a Repblica Federal Alem, de outro. A Corte deveria decidir sobre quais os princpios e regras de direito internacional aplicveis delimitao de reas da plataforma continental do Mar do Norte que pertencem a pases alm das fronteiras determinadas pela Conveno de 9 de junho de 1965. A Corte, em sua deciso de 20 de fevereiro de 1969, no acolheu os argumentos submetidos pelos Pases-Baixos e pela Dinamarca a favor do sistema da equidistncia, nem a tese da distribuio justa e eqitativa advogada pela Repblica Federal Alem. Marotta Rangel, resumindo a sentena, escreve: Em concluso, a Corte decidiu, por maioria de votos (onze contra seis), no ser obrigatrio entre as Partes .o mtodo de delimitao baseado na equidistncia; e inexistir mtodo nico de delimitao obrigatrio em todas as circunstncias. A delimitao deve operar-se por via de acordo, atribuindo-se a cada Parte, na medida do possvel, a totalidade das zonas de plataforma continental que constituam o prolongamento natural de seu territrio sob o mar e no interfiram no prolongamento natural do territrio da outra parte. Pessoalmente, concordamos com o juzes que criticaram a deciso, que simplesmente evitou abordar a parte substantiva da questo ao dar nfase obrigao das Partes de negociar e ao invocar o princpio da eqidade. bvio que a negociao o caminho ideal para se alcanar uma soluo; mas, no caso de aquela se arrastar indefinidamente, falar em eqidade como soluo significa enredar por um caminho igualmente difcil, dado o seu carter abstrato. No fundo, a sentena como que anulou o princpio da eqidistncia previsto pela Conveno sobre a Plataforma Continental de 1958 como soluo na ausncia de outro critrio. Na discusso com a Frana em 1962-1963, na chamada guerra da lagosta, a Conveno sobre a Plataforma Continental tambm serviu de pano de fundo. Em suma, a partir de 2 de janeiro de 1962, cinco pesqueiros franceses (langoustiers) foram apresados defronte costa brasileira. O primeiro incidente, envolvendo o barco Cassiope, teria

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ocorrido, de acordo com a verso francesa, a 30 milhas da costa, mas, segundo a verso brasileira, a 10. Posteriormente, outros barcos pesqueiros foram apresados alm das 12 milhas (ento o limite do mar territorial brasileiro). As autoridades francesas alegaram que a pesca predatria no era proibida, embora a Conveno de 1958 sobre a Pesca estipulasse que todo Estado ribeirinho tem interesse especial em manter a produtividade dos recursos biolgicos em qualquer parte do alto-mar, adjacente ao seu mar territorial. A discusso, contudo, girava em torno do artigo da Conveno sobre a Plataforma Continental segundo o qual o Estado costeiro exercer sobre a plataforma continental direitos soberanos na explorao de seus recursos naturais. Para o Brasil, a expresso deveria incluir a lagosta. Para a Frana, a expresso visava apenas aos recursos minerais, e a seu favor pode-se invocar o comentrio da Comisso de Direito Internacional ao artigo 68 de seu projeto de conveno de que os peixes que vivem no fundo do mar (bottomfish) estavam excludos da definio de recursos naturais. Na poca, a posio francesa era a 14 14 mais correta diante do direito internacional existente, mas atualmente, tendo em vista a evoluo da matria, a posio brasileira se imporia. Convm ainda salientar que, com anterioridade, os pescadores r franceses j haviam acabado com a pesca da lagosta defronte do Marrocos 144 e do Senegal, impedidos ento de reclamar diante da sua subordinao ao Governo de Paris. No fosse a atitude brasileira, o mesmo poderia acabar sucedendo nas guas do Nordeste. As regras do artigo 6 foram como que esvaziadas pela Conveno de 1982, embora o novo texto se tenha limitado a indicar linhas muito por alto buscando uma soluo eqitativa. Mas, quando o legislador realiza que as situaes que deseja solucionar so to variadas e fluidas, para as quais no pode elaborar regras exatas, ele se contentar s vezes com algumas indicaes, deixando ao juiz a sua aplicao em cada caso individual em base eqidade. O enfoque genrico das regras da Conveno sobre o Direito do Mar em matria de delimitao martima deixa a soluo ao arbtrio do juiz. O artigo 85 salienta que as regras sobre a plataforma continental no prejudicam o direito do Estado costeiro de aproveitar o subsolo por meio de escavaes de tneis, independentemente da profundida-

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de das guas no local considerado. Esta regra tem sido objeto de anlise pelas Partes Contratantes Conveno de Londres sobre Alijamento, de 1972, para as quais o depsito de resduos radioativos em tneis que se originam em terra lcito, mas a sua colocao na plataforma continental atravs das guas territoriais uma modalidade proibida de alijamento.

Bibliografia: Celso de A. Mello, A plataforma continental, Rio de Janeiro, 1965; Christian G. Caubet, A competio pelos recursos do fundo do mar, Revista Brasileira de Poltica Internacional, 1978, p. 8; Christos L. Rozakis, Continental shelf, in Enciclopedia, v. A-D, p. 783; Dez - 1, p. 371; Gilbert Gidel, La plataforma continental ante ei derecho, valladolid, 1951; H. Lauterpacht, Sovereignty over submarine areas, BYB, v. 27, 1950; Janusz Symonides, The continental shelf, na coletnia da UNESCO, p. 791; L. D. M. Nelson, lhe roles of equity in the delimitation of maritime boundaries, AJJL, 1990, v. 84, p. 837; M. W. Mouton, The continental shelf, Haia, 1952; Marotta Rangel, Le plateau continental dans la Convention de 1982, in RCADI, 1985, v. 194, p. 269; MeiraMattos, p. 136; Mello - 2, p. 884; Rafael Valentino Sobrinho, A plataforma continental, Revista Brasileira de Poltica Internacional, set. 1963; Ramiro Saraiva Guerreiro, O aproveitamento dos recursos do mar alm da jurisdio nacional, Boletim, 1969, p. 5; Raymundo Nonato Loyola de Castro, Doutrina brasileira sobre a plataforma continental, Boletim, 1968, p. 18; Russomano - 1, p. 286; Santiago Benadava, Derecho inte rnacional pblico, 4. ed., Santiago de Chile, p. 286; 1. Trves, La limite extrieure du plateau continental, AFDI, 1989, p. 724.

Captulo 6 DOMNIO AREO Ato fim do sculo XIX, o direito internacional era bidimensional, pois se ocupava apenas de questes vinculadas ao domnio terrestre e ao domnio martimo. No ser exagero afirmar que foi graas a Alberto Santos Dumont que passou a ser tridimensional. Para tanto, muito contribuiu a faanha de provar em 12 de julho de 1901 a viabilidade da navegao area ao dirigir um balo de hidrognio ao qual havia adaptado um motor de exploso. Em 19 de outubro do mesmo ano, e confirmou a sua reputao ao ganhar o Prmio Deutsch de La Meurthe, destinado ao primeiro homem a voar por uma rota preestabelecida, circunavegando a Torre Eiffel e voltando ao ponto de partida em menos de trinta minutos. Este acontecimento chamou a ateno dos juristas da poca, tanto assim que em 1902 Paul Fauchille submeteu na sesso de Bruxelas do Institut de Droit Jnternational um projeto de regulamento sobre o regime jurdico das aeronaves. Em sua sesso de Gand de 1907, o Institut estudou os aspectos jurdicos ligados navegao area e radiotelegrafia. Naquela ocasio Paul Fauchille defendeu a tese de

que o ar deveria ser livre, sujeito s limitaes impostas pela segurana do Estado subjacente. Westiake foi favorvel ao reconhecimento da soberania do Estado sobre o espao areo, com as limitaes impostas pelo direito de passagem inocente. Na ocasio, o Institui endossou a posio defendida por Fauchille, mas a prtica subseqente foi a do reconhecimento da soberania do Estado sobre o espao areo sobrej acente. Embora as experincias pioneiras de Alberto Santos Dumont tenham tido o mrito de chamar a ateno dos internacionalistas para o espao

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areo, no podemos ignorar que j em 1899 foi adotada a Declarao de Haia sobre o uso de bales e outros armamentos semelhantes. Seja como for, a importncia cada vez maior dos problemas ligados navegao area e radiotelegrafia no pode ser ignorada.

Seo 1 A navegao area O documento bsico em matria de navegao area a Conveno Internacional sobre Aviao Civil, assinada em Chicago em 7 de dezembro de 1944, ou sei a, ainda durante a segunda guerra mundial, com as modificaes adotadas em protocolos adicionais e pela prtica internacional a fim de acompanhar a evoluo tecnolgica na matria. A Conveno de Chicago substituiu a Conveno assinada em Paris, em 13 de outubro de 1919, que foi, por sua vez, modificada por quatro protocolos. A Conveno de Paris, que serviu de padro para todo ou quase todos os documentos relativos navegao area, chegou a contar com trinta adeses antes da segunda guerra mundial, em cujo nmero no figurava o Brasil. Seu princpio bsico, constante do artigo 1, foi de que as altas partes contratantes reconhecem que cada potncia tem a soberania completa e exclusiva sobre o espao atmosfrico situado acima de seu territrio. A prpria conveno, no entanto, admitiu restries a essa soberania completa e exclusiva. Assim, primeiro que tudo, cada Estado contratante se obrigou a conceder, em tempo de paz, s aeronaves dos demais Estados contratantes, a liberdade de passagem inofensiva acima de seu territrio, contanto que as condies estabelecidas pela conveno fossem observadas. A mesma liberdade de trnsito inocente foi consignada no artigo 15, em virtude do qual toda aeronave de um Estado contratante tinha o direito de atravessar a atmosfera de outro Estado, sem aterrar, devendo, porm, seguir o itinerrio fixado pelo Estado sobre o qual se

efetuasse o voo.

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A conveno no definiu o que fosse passagem inofensiva nem disse a quem caberia determinar esse carter. Parece, entretanto, que se devia entender por passagem inofensiva a travessia, por uma aeronave particular ou comercial, do espao areo de um Estado, efetuada de acordo com os regulamentos desse Estado e sem a prtica de atos que atentassem contra a segurana, ordem pblica, ou os interesses fiscais ou aduaneiros de tal Estado. E que era ao Estado ao qual pertencia o espao areo que competia dizer se a passagem tinha o referido carter. A Conveno de Paris criou, com a denominao de Comisso Internacional de Navegao Area (CINA), uma comisso permanente, dotada de diversas atribuies, de natureza administrativa, legislativa, judiciria e consultiva, colocada sob a autoridade da Liga das Naes. Nessa comisso, estavam representados todos os Estados contratantes. Trs outras grandes convenes internacionais foram celebradas, depois de Paris: uma, em Madri, a 1~ de novembro de 1926; outra, em Havana, a 20 de fevereiro de 1928, por ocasio da 6~ Conferncia Internacional Americana; e uma terceira, em Chicago, a 7 de dezembro de 1944. As duas primeiras muito se aproximavam, quanto s regras adotadas, do texto da Conveno de Paris. verdade, porm, que a de Havana, que tomou o ttulo de Conveno Pan-americana de Aviao Comercial, diferia um pouco mais da de Paris do que a de Madri. Ela se ocupava especialmente de interesses puramente continentais, dos pases americanos, nessa matria. Tinha carter nitidamente comercial e se preocupava com assegurar a possvel uniformidade das leis e regulamentos de todos os Estados contratantes, no que concernia navegao area. A Conveno de Madri, chamada ibero-americana, foi assinada pela Espanha, Portugal e todos os Estados latino-americanos, exceto o Haiti, mas s recebeu pouco mais de meia dzia de ratificaes, no tendo chegado, praticamente, a vigorar. A Conveno de Chicago, que foi concluda por ocasio de uma conferncia internacional de aviao civil e tomou a denominao de Conveno sobre Aviao Civil Internacional, a mais completa de todas e est em pleno vigor.

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Como as anteriores, essa conveno reconhece que cada Estado tem completa e exclusiva soberania sobre o espao areo acima de seu territrio, neste incluindo as guas territoriais adjacentes.

A Conveno de Chicago s aplicvel a aeronaves civis. Mas esclarece que nenhuma aeronave pblica ou aeronave pertencente a Estado (state aircraft), isto , aeronave militar ou empregada em servio de alfndega ou de poltica, poder sobrevoar o territrio de outro Estado contratante, sem prvia autorizao deste. O princpio da travessia inofensiva reconhecido na mesma conveno, ao proclamar esta a desnecessidade de autorizao prvia para as aeronaves civis de qualquer Estado contratante atravessarem o espao atmosfrico de qualquer dos outros, contanto que observem as condies estipuladas na prpria conveno. Entre essas condies, figuram as seguintes: a) cada Estado cujo territrio sobrevoado conserva o direito de exigir a aterragem da aeronave que o sobrevoe, bem como o de prescrever certos itinerrios; b) cada Estado conserva, igualmente, o direito de restringir ou suprimir temporariamente os voos sobre a totalidade ou parte de seu territrio, em circunstncias excepcionais ou durante um perodo de emergncia; c) cada Estado poder, em virtude de razes militares ou de segurana pblica, proibir permanentemente o sobrevo de certas reas de seu territrio; d) cada Estado poder reservar a cabotagem area s aeronaves nacionais. Na conferncia de que resultou a Conveno de Chicago, muito se discutiram as chamadas cinco liberdades relativas navegao area, a saber: P) o direito de passagem inocente; 2~) o direito de pouso para fins diferentes do trfico; 3~) o direito de desembarcar passageiros, malas postais e cargas procedentes do pas de origem da aeronave; 4~) o direito de tomar passageiros, malas postais e cargas para o pas de origem da aeronave; 5~) o direito de apanhar e deixar passagetros. A Conveno de Chicago criou a Organizao Internacional de Aviao Civil, destinada a desenvolver os princpios e a tcnica da navegao area internacional e incrementar os transportes areos internacionais. Essa organizao constituda por: uma Assemblia, composta de representantes de todos os Estados contratantes e cujas reunies ordinrias sero anuais; um Conselho Permanente, compos-

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to de 21 membros eleitos pela Assemblia; e os rgos complementares que possam ser julgados necessrios.

Seo 2 Radiotelegrafia Em matria de radiotelegrafia ou radiotelefonia, os princpios correntes de direito internacional so anlogos aos que vigoram em matria de navegao area. Em todo caso, se verdade que a base das solues aplicadas tem sido o princpio da soberania do Estado, no menos certo que se

tem admitido mais facilmente, como restrio ao exerccio desse direito, a liberdade de trnsito inocente. A razo para isto muito simples: por um lado, parece j demonstrado que a simples passagem de ondas hertzianas no espao areo de um Estado no suscetvel de ameaar o direito de conservao desse Estado; por outro lado, parecc que nenhum Estado possui a possibilidade material de impedir, pelos meios normais ao seu alcance, o trnsito, sobre o seu territrio, de ondas emitidas por postos radiotelegrficos ou radiofnicos situar dos fora do prprio territrio. Como quer que seja, os princpios gerais mais aceitos nessa matria so ainda os contidos numa resoluo sobre comunicaes radiotelegrficas, adotada em 1927 pelo Instituto de Direito Internacional, e que aqui resumimos: a) cada Estado tem o direito de regular o estabelecimento e funcionamento de quaisquer estaes radiotelegrficas, no seu territrio; b) compete-lhe, tambm, salvo alguma restrio convencional, suspender o servio de radiotelegrafia internacional, quando o julgue necessrio aos seus interesses essenciais ou exigido pelos seus deveres internacionais; c) no tem, entretanto, o direito de se opor simples passagem de ondas hertzianas sobre o seu territrio; d) desejvel que os Estados se entendam para que a explorao das estaes radiotelegrficas de todos seja organizada com o mnimo possvel de inconvenientes; e) o Estado que permitir emisses radiotelegrficas do seu territrio que causem graves perturbaes nas emisses de outro Estado, ou que sejam suscetveis de perturbar a ordem pblica de outro Estado, incorrer em responsabilidade internacional.

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A convenincia de se adotarem, nessa matria, regras uniformes, reconhecidas internacionalmente, levou os Estados a realizar vrias conferncias internacionais, destinadas a estabelecer uma regulamentao suscetvel de ser aceita por todos. Neste sentido, foram j subscritas diversas convenes internacionais radiotelegrficas, de carter coletivo, dentre elas a concluda em Berlim a 3 de novembro de 1906. Seguiram-se-lhe a de Londres, de 5 de julho de 1912; a de Washington, de 25 de novembro de 1927; a de Madri, de 9 de novembro de 1932; e a de Atlantic City, de 2 de outubro de 1947 completadas por protocolos ou regulamentos anexos. Em matria de comunicaes radioeltricas, devem ser tambm referidos o Acordo Sul-Americano de Buenos Aires, de 1935, revisto no Rio de Janeiro em junho de 1937; a Conveno Interamericana de Havana, de 13 de dezembro de 1937; o Acordo Interamericano de Santiago do Chile, de 17 de janeiro de 1940; a Conveno do Rio de Janeiro, de 27 de setembro de 1945; e o Acordo de Washington, de 9 de julho de 1947. Por outro lado, deve ser igualmente mencionada a conveno concluda em Genebra a 23 de setembro de 1936, por iniciativa e sob os auspcios da Liga das Naes, destinada a regulamentar o emprego da radiodifuso no interesse da paz. As ondas hertzianas no respeitam as fronteiras, da a necessidade de uma regulamentao internacional, que remonta a 17 de maio de 1865, quando se assinou em Paris a Conveno que criou a Unio

Telegrfica Internacional. A cooperao no campo da radiotelegrafia surgiu na Conferncia de Berlim de 1906, com a criao da Unio Radiotelegrfica Internacional. Em 1932, estas duas organizaes se fundiram, surgindo a Unio Internacional de Telecomunicaes (UTI ou ITU). Terminada a segunda guerra mundial, nova Conveno seria firmada em Atlantic City em 1947, destinada a atualizar a matria. Por ocasio da Conferncia de Atlantic City ficou ainda decidida a vinculao da UTI s Naes Unidas como organismo especializado. Os objetivos da organizao, enumerados no artigo 42 da Conveno, so muito amplos, figurando em primeiro lugar manter e ampliar a cooperao internacional para a melhoria e o emprego racional de toda classe de telecomunicaes, bem como promover e proporcionar

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assistncia tcnica aos pases em desenvolvimento no campo das telecomunicaes.

Bibliografia: A. D. McNair, The law ofthe air, London, 1953; Bin Cheng, Air law, in Enciclopedia, v. A-D, p. 66; D. Goedhuis, The limitation ofairsovereignK, relatrio submetido International Law Association na sesso de Dubrovnik de 1956, p. 196; Dez - 1, p. 313; Francis Ruddy, Os problemas internacionais sobre satlites de comunicao, Boletim, 1971, p. 99; Haroldo Vallado, Problemas jurdicos internacionais de telecomunicaes, Boletim, 197 1, p. 81; Jean Evensen, Aspects of international law relating to modern radio communication, in RcADJ, 1965, v. 115, p. 471; K. Heilbronner, Freedom of the air and the Convention on the Law of the Sea, AJIL, 1983, v. 77, p. 490; L. Cartou, Les services ariens rguliers, AFDJ, 1956; M. Dez de Medina, Las organizaciones internacionales, Madrid, 1994, p. 286; Mello - 2, p. 989; Nicolas M. Matte, Aerospace law; telecommunications satelite, in RCADJ, 1980, v. 166, p. 119; Paul de La Pradelle, Les frontires de lair, inRCADJ, 1954, v. 86, p. 121; Renato Ribeiro, Derecho de las communicaciones espaciales, in IX Curso da Comisso Jurdica Interamericana, 1983, p. 294; Rousseau - 4, p. 603.

Captulo 7 MODOS DE AQUISIO E DE PERDA DO DOMNIO DO ESTADO No estudo dos modos de aquisio e de perda do domnio do Estado,

o direito internacional foi buscar no direito romano as diretrizes bsicas. O direito romano divide os citados modos em originais e derivados. Nos modos originais, a aquisio do domnio se verifica em bens que no pertenciam a outro Estado. Em tal sentido, teramos a ocupao e a acesso no caso de aluvio ou formao de ilhas, fluviais ou ocenicas. Nos modos derivados de aquisio, ocorre a transmisso de um Estado a outro, como no caso de acesso (avulso ou deslocamento de rio), cesso ou prescrio. Quanto aos modos de perda do domnio, correspondem aos modos de aquisio e mais a secesso, ou seja, no caso de um territrio que passa a adquirir a sua independncia. Os modos de aquisio e de perda do domnio estatal referem-se quase que exclusivamente ao domnio terrestre. Entre os modos de aquisio, a doutrina menciona a ocupao, a acesso, a cesso e a prescrio.

Seo 1 A ocupao A ocupao foi e tem sido modo mais freqente de aquisio de domnio, tanto assim que para Grocius se trata do nico modo natural e originrio.

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Consiste na apropriao, por um Estado, de territrio no pertencente a nenhum outro Estado, ainda que tal territrio seja habitado, contanto que, neste caso, a respectiva populao no tenha organizao poltica ou a sua organizao no lhe permita reclamar direito de ocupao anterior. O conceito jurdico da ocupao nem sempre foi o mesmo. Se, presentemente, se exige a reunio de certos elementos para a sua validade, houve pocas em que as regras seguidas eram muito mais simples. Nos ltimos sculos da Idade Mdia e at o fim do sculo XV, as aquisies de novos territrios, merc da preponderncia exercida no mundo pelo Papado, dependiam quase exclusivamente de bulas pontifcias, a ltima das quais, em tal sentido, parece ter sido a famosa Inter coetera, de Alexandre VI, de 4 de maio de 1493, pela qual foram atribudas aos reis de Espanha as terras, descobertas ou por descobrir, situadas a cem lguas a oeste dos arquiplagos dos Aores e do Cabo Verde, ressalvados os direitos de posse existentes at o dia de Natal do ano anterior, por parte de qualquer outro rei ou prncipe cristo. Com a era dos grandes navegadores surgiu o esprito de aventura e o gosto pela conquista de novas terras, e comeou-se a considerar o simples descobrimento como ttulo suficiente para aquisio de qualquer territrio. Mais tarde, a contar de meados do sculo XVI, alm da prioridade do descobrimento, passou a ser julgada necessria a tomada de posse, indicada por algum sinal externo: uma cruz, uma bandeira, um marco. Esse sistema de simples ocupao nominal foi, ulteriormente, substitudo pelo da ocupao efetiva, qual se considerou necessrio

unir a manifestao da vontade de possuir o territrio. A teoria da efetividade da posse foi consagrada pelo Ato Geral da Conferncia de Berlim, de 1885. Dele constavam as seguintes regras: a) toda futura ocupao, nas costas do continente africano, por parte de qualquer das potncias contratantes, dever ser notificada s demais; b) a potncia ocupante dever manter, no territrio ocupado, uma autoridade capaz de assegurar o respeito aos direitos adquiridos e, eventualmente, a liberdade do comrcio e do trnsito. Poucos anos depois, em 1888, o Instituto de Direito Internacional recomendava a generalizao desses mesmos princpios.

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Pode alegar-se que o Ato Geral de Berlim s se referia ao continente africano e vigorava apenas nas relaes entre as potncias contratantes. Mas parece incontestvel que suas regras eram a expresso do direito internacional da poca. Entretanto, os princpios hoje vigentes j so diferentes. Realmente, apesar de algumas opinies divergentes, julgamos que, de acordo com a doutrina mais corrente, podem ser consideradas como condies essenciais para que a ocupao seja tida como legtima, as seguintes: 1) que a ocupao se tenha aplicado a um territrio considerado como res nullius, isto , que, no momento, no pertencesse a nenhum Estado civilizado; 2~) que tenha havido tomada de posse desse territrio, em nome de um Estado; 3~) que a posse tenha sido real e efetiva. Alguns autores pretendem que se acrescente a essas condies a da notificao oficial aos demais Estados. Muitos outros, porm, consideram dispensvel tal notificao. E Joaquim Nabuco, advogado do Brasil na questo da fronteira com a Guiana Britnica, sustentou que a notoriedade equivale notificao. Na categoria de res nullius figuram: a) os territrios que se tm conservado absolutamente desertos ou que, sendo de formao recente, ainda no foram objeto de apropriao; b) os que so habitados por tribos selvagens e no possuem autoridade ou organizao de espcie alguma, por mais rudimentar que seja; c) os completamente abandonados por seus antigos donos. Quanto ao abandono ou derelictio, convm precisar que o simples fato material da retirada momentnea do territrio, sem a inteno de renunciar soberania sobre o mesmo, isto , enquanto se pode presumir razoavelmente que o dono do territrio tem a vontade e a capacidade de o retomar, no constitui propriamente a dita figura jurdica, e, portanto, no faz cessar a posse. A segunda condio para a validade da ocupao , conforme vimos, que a posse do territrio tenha sido tomada por agentes de um Estado, ou em nome de um Estado, e para o Estado. Esta exigncia natural, pois s o Estado pode exercer direitos soberanos. A terceira condio a posse real e efetiva. Parece-nos qe a efetividade deve compreender: ofactum ou corpus, isto , o fato material da tomada de posse do territrio e sua reteno, e o animus, ou 1 298 Manual de Direito Internacional Pblico

seja, a inteno do Estado ocupante de considerar tal territrio como seu. Assim, a ocupao ser real e efetiva quando o Estado tenha tomado posse fisicamente do territrio, com o intuito de o conservar sob seu domnio e de exercer sobre ele poderes de fato, correspondentes ao exerccio da soberania. O simples descobrimento no tem essa significao. Mas no destitudo de importncia. Realmente, fortalece um ttulo baseado na ocupao e fornece, por si s, um inchoate title, isto , um ttulo em vias de formao ou ttulo temporrio. Este ttulo caducar, se no for seguido de posse efetiva, dentro de prazo razovel. A inteno de se tornar dono do territrio pode ser manifestada por sinais materiais ali deixados, pelas freqentes visitas ao mesmo, por atos, enfim, que demonstrem a existncia de um interesse constante pelo territrio. rea alcanada pela ocupao Uma das primeiras fontes de divergncias, no tocante ocupao, tem sido a determinao da rea por esta alcanada. Isto , a determinao da rea a que se deve estender a ocupao de um ponto ou de certa parte de um territrio. De acordo com o princpio da efetividade da ocupao, esta s dever alcanar o territrio efetivamente ocupado. Na prtica, entretanto, no se tem julgado indispensvel que o poder do Estado ocupante de um territrio se exera, desde logo, sobre todo este. evidente, contudo, que tal ocupao no poder ser considerada efetiva sobre pontos do territrio j ocupados por outro ou outros Estados. A esse respeito, algumas regras tm sido sugeridas. Assim, por exemplo, fundando-se na idia da unidade geogrfica, que a de uma zona que, pelos seus acidentes naturais ou geogrficos, pode ser considerada como um todo, pode admitir-se que a tomada de posse efetiva de um ponto ou de uma parte de um territrio eficaz para estender a soberania a todas as terras que sejam a dependncia natural dos lugares ocupados e sobre os quais a autoridade do Estado ocupante se possa fazer sentir materialmente. Est claro que essa eficcia deixar de existir ante a ocupao anterior ou simultnea, por parte de outro Estado, dos lugares da mesma regio englobados na zona em causa.

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Outras teorias tm surgido sobre o mesmo assunto. Entre outras, a da contigidade, a do hinterland, a da meia distncia, a da zona hidrogrfica. Na da contiguidade, a ocupao efetiva de parte de um territrio justifica a soberania do Estado ocupante sobre todas as terras sem dono, que se encontram na circunvizinhana. Essa teoria poderia conduzir aos maiores abusos e foi condenada no laudo arbitral de 4 de abril de 1928, sobre a ilha de Palmas. A teoria da hinterland faz legtimo o prolongamento, para o interior, de uma ocupao efetuada na costa. Foi posta em prtica mais de uma vez como excelente pretexto, de que se serviam Estados europeus para se apropriarem de vastas extenses do continente africano. A teoria da meia distncia sustenta que, quando dois Estados se

acham estabelecidos sobre uma costa e incerta a extenso lateral dos respectivos territrios, a linha divisria entre estes deve ser traada entre os ltimos postos ocupados de cada lado. evidentemente arbitrria. A teoria da zona hidrogrfica apresenta duas modalidades: numa, a ocupao efetiva da embocadura de um rio basta para submeter soberania do Estado ocupante toda a regio banhada por esse rio e seus afluentes; na outra, a ocupao efetiva de uma costa martima determina a soberania do Estado ocupante sobre todo o territrio situado entre a dita costa e a linha de partilha das guas de todos os rios que na mesma se lanam. Ambas as modalidades tm sido invocadas muitas vezes e podem alegar em seu favor precedentes respeitveis. Essa teoria, especialmente em sua primeira modalidade, no destituda de fundamento. Primeiro que tudo, inegvel que um rio, com seus afluentes e subafiuentes, forma o que se poder denominar uma unidade geogrfica. Depois, natural que o possuidor de um rio possua as guas que alimentam a corrente deste: sem os tributrios, a posse do rio poder tornar-se precria e sua plena utilizao encontrar dificuldades. Finalmente, aquele que primeiro penetra num rio, e no mesmo se estabelece, como que adquire um inchoate title sobre todo ele. Convm, entretanto, restringir a teoria a termos razoveis. Assim por exemplo, a simples posse da foz de um rio cuja extenso seja considervel no deve dar direito soberania sobre toda a regio alcanada T 300 Manual de Direito Internacional Pblico

pelas suas guas. Da mesma forma, o Estado ocupante da foz de um rio ou da costa em que o mesmo desemboca no tem o direito de estender sua soberania a pontos do tal rio nos quais outro ou outros Estados j se tenham estabelecido.

Seo 2 A acesso A acesso consiste no acrscimo de territrio determinado por um fato natural: geralmente, por ao dos rios ou do mar. As regras que a regem derivam do direito civil, sendo-lhes aplicvel o princpio de que a coisa acrescida segue a sorte da coisa principal. Em regra, obra da natureza. Por extenso, porm, admite-se a existncia de uma acesso artificial, produzida por mos humanas. Exemplos desta espcie so os diques, os quebra-mares etc., construdos ao longo da costa martima de um Estado. A acesso natural pode ocorrer por qualquer das quatro formas seguintes: aluvio, avulso, formao de ilhas e abandono do leito por um rio. A aluvio o acrscimo insensvel ou quase imperceptvel, formado por depsitos e aterros naturais, margem de um rio ou beira-mar. Ao contrrio da aluvio que produzida por um processo lento e gradual, a avulso consiste num fato sbito e violento, provocado por fora natural impetuosa e que tem como conseqncia o desprendimento de uma poro de terra, que desaparece nas guas ou se rene, por agregao ou superposio, a outras terras.

Foras naturais produzem, s vezes, aformao de ilhas, em rios ou nos mares. No primeiro caso, em geral, a nova formao no determina, propriamente, aquisio de territrio, mas, apenas, modificao. Se, entretanto, a ilha surge num mar territorial, o territrio do Estado a que este pertence acrescido, porque tal mar dever, ento, ser medido a partir da praia da nova ilha, na face voltada para o oceano. Relativamente ao abandono do leito por um rio contguo, em conseqncia de fenmeno natural, j vimos que esse fato pode determinar aquisio de territrio para um Estado e perda para outro.

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Seo 3 A cesso A cesso de territrio a transferncia formal da soberania sobre esse territrio, de um Estado a outro. Em princpio, todo Estado pode ceder parte de seu territrio, ou at a totalidade, a outro Estado. O mar territorial, porm, no pode ser cedido sem o litoral, porque constitui dependncia inseparvel deste ltimo. doutrina corrente que um Estado sob a suserania ou protetorado de outro no tem o direito de alienar parte alguma do seu territrio sem o consentimento do Estado suserano ou protetor. A cesso pode apresentar-se sob as formas de troca, venda, doao ou cesso gratuita. Esta ltima pode ser voluntria ou involuntria. A histria diplomtica do Brasil oferece alguns exemplos de cesses, quer por troca (acordo de 11 de fevereiro de 1874, entre o Brasil e o Peru, pelo qual foi sancionada a permuta de territrios direita e esquerda de uma linha geodsica, na antiga fronteira comum; e tratado de limites entre o Brasil e a Bolvia, de 17 de novembro de 1903, pelo qual se estipulou a permuta de territrio entre os dois pases), quer por doao voluntria (incorporao da Provncia Cisplatina ao Brasil, votada unanimemente por uma assemblia de representantes do povo uruguaio, reunida em Montevidu, em julho de 1821), e cesso espontnea, ao Uruguai, de uma parte da lagoa Mirim e outra do rio Jaguaro (com algumas ilhas e ilhotas). O desenvolvimento do esprito democrtico no mundo criou certo movimento de opinio, especialmente a partir de meados do sculo XIX, em favor da idia de que nenhuma cesso de territrio deve ser vlida sem que a respectiva populao tenha, mediante plebiscito, dado sua aquiescncia mesma. Essa idia teve vrias aplicaes, desde a aludida poca, e foi tomada em considerao nos tratados de paz de versalhes e de St. Germain-en-Laye, de 1919. Ao sistema plebiscitrio, a prtica internacional tem substitudo, muitas vezes, em caso de cesso territorial o sistema de opo, que permite aos habitantes do territrio cedido escolher, individualmente, entre a nacionalidade do Estado cedente e a do Estado cessionrio,

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aquela a que prefiram pertencer. Esse chamado direito de opo bastante antigo, pois dizem remontar, na Europa, ao sculo XVI, e dele encontramos exemplos em pocas recentes, inclusive no mencionado tratado de paz de Versalhes. No tocante aos bens dos habitantes dos territrios cedidos, princpio corrente que os mesmos nada devem sofrer com a mudana de soberania. Em todo caso, alguns tratados consignam estipulaes expressas nesse sentido. Seo 4 A prescrio Da mesma forma que em direito interno, a prescrio aquisitiva admissvel em direito internacional pblico e j tendo sido reconhecida at pela jurisprudncia internacional. Podemos defini-la como sendo a aquisio do domnio de um territrio mediante o exerccio efetivo, ininterrupto e pacfico da soberania territorial sobre esse territrio, por um prazo suficientemente longo para que se possa presumir a renncia tcita do antigo soberano. Embora no se ache precisamente regulada no direito das gentes, ao contrrio do que ocorre no direito privado, seu fundamento, no ~ii primeiro, anlogo ao que se lhe reconhece no segundo, ou seja, a necessidade da criao de uma ordem estvel. Pode, pois, dizer-se que, em direito internacional, a prescrio se funda na necessidade da existncia da ordem e da estabilidade nas relaes internacionais. Quatro so as condies exigidas para que ela se opere: l~) a posse deve ser pblica e notria; 2ft) deve apresentar-se como exerccio efetivo de soberania prpria; 3~) deve ser pacfica e ininterrupta; 4~) deve durar por prazo suficiente para que se possa resumir o consentimento tcito do antigo soberano. A primeira condio indicada naturalssima, pois, se a posse no pblica e notria, o verdadeiro soberano poder ignor-la e, portanto, no se poder alegar que tenha havido consentimento tcito, de sua parte. Por outro lado, no ser justo que uma ocupao no efetiva fornea ttulo contra o dito soberano.

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A condio segundo a qual a posse deve apresentar-se como exerccio de soberania prpria significa que o possuidor atual deve proceder como se fosse o verdadeiro soberano. Efetivamente, se um Estado ocupa e administra um territrio, no a ttulo soberano efetivo, mas como simples particular ou como mandatrio de outro ou outros Estados, ou ali exerce direitos de soberania em virtude de um ttulo que reconhece continuar a pertencer a soberania ao antigo soberano, tal posse no justifica a aplicao do princpio da prescrio.

A condio de que a posse deve ser pacfica e ininterrupta significa que a mesma no deve ser turbada, nem intermitente. A razo simples: a posse mantida pela fora, os atos de violncia para conserv-la no podem dar origem a um direito. Mas no indispensvel que tenha comeado pacificamente, sem violncia: o que se exige que esta haja desaparecido e a posse tenha continuado, pacatamente; e, tambm, que no seja interrompida, pois as interrupes mostram a vontade do Estado, contra o qual se exerce a prescrio, de evitar que esta se consume. Finalmente, a condio de que a posse tenha durado bastante tempo essencial, pois do contrrio no se poder presumir a concordncia tcita do antigo soberano com a nova ordem de coisas. O direito privado fixa, por exemplo, entre ns, o prazo de 30 anos, para que se d a prescrio aquisitiva. Em direito internacional, porm, natural que o prazo deva ser mais longo, no s porque os interesses dos Estados sao mais importantes do que os dos particulares, mas tambm porque a sua vida , em geral, muito mais longa do que a destes ltimos. Em todo caso, o direito internacional pblico ainda no fixou prazo algum para a prescrio. O que ele exige que tal prazo seja suficiente, conforme escreveu Audinet, para fazer presumir o consentimento tcito do Estado despojado de uma parte do seu territrio e do povo submetido a uma nova dominao.

Seo 5 A conquista e a anexao Alm dos meios, j indicados, de aquisio e alienao de territrios, alguns internacionalistas pretendem que existam mais dois: a con1 304 Manual de Direito Internacional Pblico quista ou sujeio, e a anexao. Parece-nos, porm, errnea, semelhante opinio. Relativamente conquista, sabe-se que a aquisio, pela fora das armas, da soberania sobre um territrio tem sido condenada, em princpio, vrias vezes, por conferncias internacionais, tratados e outros documentos diplomticos, juristas eminentes e homens de Estado. A prpria Carta das Naes Unidas, elaborada aps a segunda guerra mundial, condenou o uso da fora contra a integridade territorial ou a independncia poltica de qualquer Estado. Na prtica, a conquista consiste na tomada de posse de territrio inimig~o, mediante fora militar, em tempo de guerra. Tal posse no justifica a aplicao do princpio da prescrio. A condio de que a posse deve ser pacfica e ininterrupta significa que a mesma no deve ser turbada, nem intermitente. A razo simples: a posse mantida pela fora, os atos de violncia para conserv-la no podem dar origem a um direito. Mas no indispensvel que tenha comeado pacificamente, sem violncia: o que se exige que esta haja desaparecido e a posse tenha continuado, pacatamente; e, tambm, que no seja interrompida, pois as interrupes mostram a vontade do Estado, contra o qual se exerce a prescrio, de evitar que esta se consume. JrIi Finalmente, a condio de que a posse tenha durado bastante

tempo essencial, pois do contrrio no se poder presumir a concordncia tcita do antigo soberano com a nova ordem de coisas.

Bibliografia: Accioly - 2, p. 284; Antnio Amaral de Sampaio, A evoluo histrica da ocupao em direito internacional, Boletim, 1958, p. 70; Bevilqua 1, p. 295; Brownlie, p. 130; Carlos de Carvalho, nota Legao da GrBretanha no Rio de Janeiro, de 22 de julho de 1895, sobre a Ilha da Trindade (texto em correspondncia diplomtica sobre a ocupao da Ilha de Trindade), p. 14; Heitor Lyra, A soberania brasileira nas ilhas do Atlntico, Boletim, 1:37, 1945; Mello - 2, p. 821; Oppenheim, p. 495; Quency Wright, lhe goa incident, AJIL, 1962, v. 56, p. 617; Quoc Dinh, p. 452; Rezek - 2, p. 164; Robert Jennings, The acquisiton ofterritory in international law, NewYork, 1963; Rousseau -3, p. 432; Sibert - 1, p. 857; Whiteman, v. 2, p. 1028.

Captulo 8 PROTEO DO MEIO AMBIENTE A Conferncia sobre o Meio Ambiente realizada em Estocolmo, em 1972, marcou o incio de um movimento de nvel internacional, visando proteo do meio ambiente e, especialmente, o combate poluio. O objetivo principal dos pases empenhados na celebrao da reunio de Estocolmo foi o combate poluio, mas no decorrer dos trabalhos preparatrios, o Brasil teve ensejo de demonstrar que no se podia desvincular a proteo do meio ambiente do problema do desenvolvimento. A Delegao brasileira pde ainda provar na poca que a grande responsabilidade pela degradao ambiental era ocasionada pelos pases industrializados, argumentando que, se a poluio por eles provocada pudesse ser solucionada, o problema tornar-se-ia inexistente; e que, se os pases em desenvolvimento, responsveis por apenas 15% da poluio, pudessem deixar de poluir, as conseqncias pouco contribuiriam para a soluo da questo. A Declarao adotada em Estocolmo em 1972 reconheceu no Prembulo que nos pases em desenvolvimento a maioria dos problemas ambientais so causados pelo subdesenvolvimento. Milhes continuam a viver abaixo dos nveis mnimos necessrios para uma existncia humana condigna, privados de alimentao, vestimenta, abrigo, educao e sade. As Naes Unidas realizaram em junho de 1992, no Rio de Janeiro, outra Conferncia, destinada no s soluo dos problemas ambientais seno tambm aos ligados ao desenvolvimento. Constatou-se que, nos vinte anos entre as duas Conferncias, a sade do planeta havia piorado consideravelmente. Como resultado de dois longos anos de preparao, a Conferncia aprovou no s uma Declarao,

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seno tambm a Agenda 21, onde, para todos os problemas, foram apresentadas solues, inclusive financeiras e tcnicas. Foram ainda assinadas duas Convenes, respectivamente sobre Diversidade Biolgica e sobre Mudana de Clima. Seo 1 Poluio atmosfrica Os problemas ligados poluio da atmosfera agravaram-se consideravelmente depois da segunda guerra mundial. A chuva cida que atingiu os rios e lagos escandinavos obrigaram a opinio pblica a tomar conhecimento de uma ameaa cuja gravidade no era levada na devida conta. Ofog londrino, a poluio do Ruhr e o smog de Los Angeles muito contriburam para aumentar esta preocupao, que atingiu o seu ponto mais alto em dezembro de 1952, quando ofog causou a morte de 4.000 pessoas durante os quatro dias de durao. A enormidade da tragdia obrigou as autoridades a proibir a queima de carvo em Londres, com uma conseqente queda nos nveis de poluio. A chuva dcida pode ser considerada a curto prazo o problema mais srio, no obstante o destaque dado s queimadas, ao efeito estufa, ao 1~I,~~ desaparecimento das florestas tropicais e destruio da camada de oznio; trata-se de um dos principais fatores no efeito estufa, na destruio das florestas europias e na acidificao de rios e lagos. O fenmeno no recente. Em 1872 o cientista escocs Robert Angus Smith escreveu um livro sobre chuva cida, inventando a expresso. Diante da gravidade do fenmeno, foi criada na Europa em 1950 a European Atniospherica Chemistrv Network. Do ponto de vista legal, o documento mais citado em relao chuva cida o Caso da Fundio Trail, o Trail Smelter Case, entre os Estados Unidos e Canad, decidido a favor deste. O trecho mais importante da sentena arbitral, tida como fundamental pela doutrina, diz o seguinte: Nenhum Estado tem o direito de usar ou permitir o uso de seu territrio de maneira tal que emanaes de gases ocasionem danos dentro do territrio de outro Estado ou sobre as propriedades ou pessoas que a se encontrem, quando se trata de conseqncias graves e o dano seja determinado mediante prova certa e conclusiva.

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seno tambm a Agenda 21, onde, para todos os problemas, foram apresentadas solues, inclusive financeiras e tcnicas. Foram ainda assinadas duas Convenes, respectivamente sobre Diversidade Biolgica e sobre Mudana de Clima.

Seo 1 Poluio atmosfrica Os problemas ligados poluio da atmosfera agravaram-se consideravelmente depois da segunda guerra mundial. A chuva cida que atingiu os rios e lagos escandinavos obrigaram a opinio pblica a tomar conhecimento de uma ameaa cuja gravidade no era levada na devida conta. Ofog londrino, a poluio do Ruhr e o smog de Los Angeles muito contribufram para aumentar esta preocupao, que atingiu o seu ponto mais alto em dezembro de 1952, quando ofog causou a morte de 4.000 pessoas durante os quatro dias de durao. A enormidade da tragdia obrigou as autoridades a proibir a queima de carvo em Londres, com uma conseqente queda nos nveis de poluio. A chuva cida pode ser considerada a curto prazo o problema mais srio, no obstante o destaque dado s queimadas, ao efeito estufa, ao desaparecimento das florestas tropicais e destruio da camada de oznio; trata-se de um dos principais fatores no efeito estufa, na destruio das florestas europias e na acidificao de rios e lagos. O fenmeno no recente. Em 1872 o cientista escocs Robert Angus Smith escreveu um livro sobre chuva cida, inventando a expresso. Diante da gravidade do fenmeno, foi criada na Europa em 1950 a European Atmospherica Chemistrv Network. Do ponto de vista legal, o documento mais citado em relao chuva cida o Caso da Fundio Trail, o Trail Smelter Case, entre os Estados Unidos e Canad, decidido a favor deste. O trecho mais importante da sentena arbitral, tida como fundamental pela doutrina, diz o seguinte: Nenhum Estado tem o direito de usar ou permitir o uso de seu territrio de maneira tal que emanaes de gases ocasionem danos dentro do territrio de outro Estado ou sobre as propriedades ou pessoas que a se encontrem, quando se trata de conseqncias graves e o dano seja determinado mediante prova certa e conclusiva.

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Embora a determinao do que se deva entender por conseqncias graves, bem como por prova certa, carea de objetividade, verifica-se que as frmulas mais precisas ainda no foram apresentadas. Os perigos de um aumento de poluio, provocada pelas descargas de gs e pelas indstrias, vm-se verificando em diversas cidades da Amrica Latina, como So Paulo, Santiago do Chile e, sobretudo, a Cidade do Mxico. Os malefcios da chuva cida no se limitam aos danos sade humana, agricultura e s florestas; os seus efeitos tambm se fazem sentir sobre os monumentos histricos e at sobre edifcios e viadutos de construo recente. A Assemblia Parlamentar da Comunidade Europia declarou-se preocupada em 1984 com a corroso de monumentos e de edifcios, bem como a deteriorizao do patrimnio cultural, especialmente de documentos (arquivos), couros, txteis e vitrais, provocada em grande parte pela chuva cida. A Conveno sobre Mudana de Clima, aberta s assinaturas em 4

de junho de 1992, por ocasio da Conferncia do Rio de Janeiro, tem por objetivo combater o que se denominou o efeito estufa provocado pela chuva cida, pelas radiaes ultra vermelhas e pela introduo na atmosfera dos clorofiuorcarbonetos (CFCs) e dos halnios. A Conveno foi elaborada em base a estudos realizados por mais de 300 cientistas a pedido da Assemblia Geral das Naes Unidas, que concluram pela necessidade imediata de serem tomadas medidas radicais visando diminuio dos gases que provocam o efeito estufa. A Comunidade Econmica Europia, com a exceo da Gr-Bretanha, mostrou-se decidida a tomar medidas concretas at o ano 2000, mas a relutncia dos Estados Unidos e da URSS. os dois principais poluidores, fizeram com que a Conveno finalmente adotada ficasse muito enfraquecida. Seo 2 A proteo da camada de oznio A camada de oznio acha-se situada entre lO e 50 quilmetros da superfcie da terra, sendo que a maior concentrao verifica-se entre 20 e 25 quilmetros. O oznio um gs azulado, com forte cheiro, venenoso e poluente; mas trata-se de um escudo protetor da terra con-

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tra os raios ultravioleta (UV-8), nocivos vida animal, s plantas e ao homem, principalmente como causadores do cncer da pele. Em 1974, o primeiro sinal de alarme foi dado a propsito dos malefcios dos CFCs, at ento tidos como gases quase perfeitos, dada a ausncia de cheiro, sabor e sua longa durao; estudos realizados em laboratrios mostraram que o CFCs atacavam e destruam o oznio. Tendo em vista as concluses apresentadas pelos cientistas quanto s conseqncias da exposio excessiva de seres humanos aos raios ultravioleta, o Governo dos Estados Unidos passou a proibir o uso dos CFCs em 1978, a no ser para algumas utilizaes especficas. O exemplo foi seguido pelo Canad e pelos Pases Escandinavos. Em janeiro de 1982 foi criado um grupo de peritos em questes legais e tcnicas, com a incumbncia de preparar um esboo de projeto de conveno destinada proteo da camada de oznio. O grupo efetuou diversas reunies em Estocolmo, Genebra e Viena, e em 22 de maro de 1985 a Conveno de Viena para a Proteo da Camada de Oznio foi firmada. As ratificaes necessrias para sua entrada em vigor (inclusive a do Brasil) foram rapidamente alcanadas. Diante de objees suscitadas, principalmente pelos pases da Comunidade Europia, a Conveno teve de aceitar uma srie de clusulas de escape (escape clauses) que vieram enfraquec-la. Mas como contrapartida estabeleceu um mecanismo mediante o qual, atravs de protocolos adicionais, se podem adotar outras medidas visando proteo da ozonosfera. Mediante a adoo deste dispositivo foi possvel ultimar o Protocolo de Montreal sobre Substncias que destroem a Camada de Oznio, de 17 de setembro de 1987, que incluiu os halnios, alguns dos quais com uma capacidade destrutiva da camada de oznio dez vezes superior dos CFCs. interessante observar que os pases europeus que haviam dificultado a assinatura da Conveno de 1985 passaram a

adotar em 1987 uma posio mais favorvel do que a dos Estados Unidos, diante da comprovao de que ocorrera uma perda de 40% da camada de oznio acima da Antrtida, numa superfcie superior dos Estados Unidos, e do impacto das notcias sobre o efeito estufa, ligadas a um vero excessivamente quente no Hemisfrio Norte. Nos termos do Protocolo de Montreal, foi elaborado um cronograma estrito, visando a diminuir a produo e o consumo de CFCs, sendo que em junho de 1990, numa reunio realizada em Londres, ficou decidida uma reduo de 100% antes do fim do sculo.

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Seo 3 Poluio nos mares A Conveno sobre o Direito do Mar, assinada em Montego Bay, em 10 de dezembro de 1985 (entrou em vigor em 16-11-1994), trata da proteo e preservao do meio marinho em sua Parte XII (arts. 192-237). O artigo 192 registra a obrigao geral dos Estados: Os Estados tm a obrigao de proteger e preservar o meio marinho. O artigo seguinte tem o grande mrito de haver transformado em regra de direito internacional convencional o Princpio consagrado pela Declarao de Estocolmo sobre o Meio Ambiente de 1972, ou seja, Os Estados tm o direito de soberania para aproveitar os seus recursos naturais de acordo com a sua poltica em matria de meio ambiente e de conformidade com o seu dever de proteger e preservar o meio marinho. Embora a Conveno sobre o Direito do Mar seja o documento mais importante na matria, no o nico, sendo que em outros atos internacionais que vamos encontrar as normas mais importantes de proteo do meio marinho. O primeiro problema srio a preocupar a comunidade internacional foi a poluio dos mares por leo, e citamse diversas convenes que se acham atualmente sob a gide da Organizao Martima Internacional (OMI), firmadas em 1954, 1962, 1969, 1971 e 1990. A Conveno de Genebra sobre o Alto-Mar (1958) se refere poluio por leo (art. 24) e poluio por rejeitos radioativos (art. 25). A poluio por outros meios que no o leo prevista na Conveno sobre Preveno da Poluio Marinha pelo Alijamento de Dejetos e outros Materiais, de 1972 (que era conhecida como a London Dumping Convention), e na Conveno para a Preveno da Poluio por Navios de 1973 (a MARPOL), que j foi emendada em mais de uma oportunidade. Existem ainda outras de somenos importncia, sendo de notar que o PNUMA iniciou em 1947 o Regional Seus Programme com o objetivo de endossar um enfoque regional para a administrao dos recursos marinhos e costeiros e o de diminuir a poluio marinha de origem terrestre.

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A Conveno sobre o Direito do Mar se ocupa das vrias modalidades de poluio do mar em artigos baseados na maioria dos casos em atos internacionais anteriores, ou seja, da poluio de origem terrestre, poluio proveniente de atividades na Area, poluio por alijamento, poluio proveniente de embarcao e poluio proveniente da atmosfera. A poluio de origem terrestre, objeto dos artigos 207 e 213 da Conveno, responsvel por aproximadamente 80% da poluio dos mares. A literatura do DI pouco se tem ocupado da questo, visto que a poluio ocorre em guas interiores, mas a tendncia, fortalecida por ocasio da Conferncia do Rio de Janeiro de 1992, a de adotar normas mais rigorosas no sentido de diminuir a poluio levada aos mares por rios, por esgotos e por outros meios. Os trabalhos preparatrios da Conveno de 1982 mostram que, no tocante poluio de origem terrestre, no foi possvel conciliar a posio de alguns poucos pases favorveis adoo de normas rgidas com a da maioria. O artigo adota um nvel de controle mnimo, tanto assim que deixa s partes adotar as leis e regulamentos que desejarem, isto , sem a obrigatoriedade de se conformarem com as previstas pela Conveno. Foi esta a posio dos pases em desenvolvimento que defenderam o reconhecimento de sua situao especial. Para alguns pases, como o Brasil, com extensa costa martima, a assistncia financeira e tecnolgica importante. Em 1985 foram aprovadas, em Montreal, diretrizes para a proteo do meio marinho contra a poluio de origem terrestre (as Montreai Guide-Lines). Como diz o nome, eram meras diretrizes sem carter obrigatrio, mas, durante a Conferncia do Rio de 1992, a Agenda 21 recomendou uma reviso delas. Em junho de 1994, realizou-se em Montreal uma reunio de peritos com este objetivo, sendo que em 1995 duas novas reunies, em Reykjavick e Washington, esto previstas. A poluio proveniente de atividades na rea , ou seja, no leito do mar, nos fundos marinhos e no seu subsolo, alm dos limites jurisdicionais, prevista pelo artigo 209 da Conveno. Trata-se de uma questo a respeito da qual a doutrina silencia. A regra do pargrafo 2 do artigo 139 se aplica, pois estipula que, sem prejuzo das normas de direito internacional na matria, os danos causados pelo no-cumprimento por um Estado-Parte ou por uma organiza-

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o internacional das suas obrigaes, nos termos da presente Parte, implicam responsabilidade: os Estados-Parte ou organizaes internacionais que atuem em comum sero conjunta e solidariamente responsveis. No tocante ao alijamento, a Conveno sobre o Direito do Mar se limita a repetir as regras constantes da Conveno de Londres sobre Alijamento. Em outras palavras, na Conveno de 1972 e nas deliberaes das suas Partes Contratantes que se deve buscar o direito internacional na matria. Nos termos das duas Convenes, alijamento significa qualquer lanamento deliberado no mar de detritos e ou-

tras matrias, a partir de embarcaes, aeronaves, plataformas ou outras construes e qualquer afundamento deliberado no mar de embarcaes, aeronaves, plataformas e outras construes. Em portugus, a palavra pouco conhecida, ao contrrio da palavra em ingls dumping, utilizada at em textos oficiais brasileiros. O alijamento era considerado prtica normal, mas j antes da segunda guerra mundial comeou-se a verificar que a capacidade dos mares de absorver todos os detritos era contestvel, em decorrncia de novos e mais nocivos poluentes e, sobretudo, da contaminao por leos. E sintomtico que os primeiros tratados versem precisamente sobre a poluio por leo, cujo combate cabe Organizao Martima Internacional (OMI ou IMO). Quanto aos demais poluentes, o seu controle da alada do Secretariado da Conveno de Londres de 1972, conhecida como a London Dumping Convention, que enumera os poluentes cujo alijamento proibido e aqueles que necessitam de uma autorizao especial. O alijamento de resduos radioativos (radio-active waste), durante anos um dos temas mais controvertidos da Conveno, foi proibido a partir de 1994. A incinerao no mar, equiparada ao alijamento, igualmente proibida. A poluiao proveniente de embarcao foi considerada, at meados do sculo XX, como uma prtica normal, sendo que at a descarga de leo era tolerada. O artigo 211 da Conveno sobre o Direito do Mar, baseado principalmente nas convenes firmadas sob os auspcios da OMI, ocupa-se minuciosamente do problema. Como nos demais artigos sobre poluio, esse artigo prev a adoo de tratados internacionais e de leis e regulamentos destinados a prevenir, reduzir e controlar a poluio. No caso das leis internas, vai

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mais longe do que nos demais artigos, pois estipula que devem ter pelo menos a mesma eficcia que as regras e normas internacionais geralmente aceitas que se estabeleam por intermdio da organizao internacional competente (trata-se da Organizao Martima Internacional) ou de uma conferncia diplomtica geral. O Estado costeiro, no exerccio de sua soberania, tem o direito de adotar legislao destinada a prevenir a poluio proveniente de embarcaes estrangeiras, incluindo as que estejam exercendo o direito de passagem inocente. Pode ainda adotar medidas mais rigorosas para prevenir poluio proveniente de embarcao em sua ZEE, desde que ocorram determinadas condies oceanogrficas e ecolgicas. A poluio proveniente da atmosfera ou atravs dela tratada no artigo 212, que pouco esclarece a respeito. As normas de controle de cunho internacional ou nacional no so obrigadas a se conformar necessariamente com regras mais severas, tal como previsto no artigo 211. Por vezes ser difcil dizer qual a origem da poluio, pois em muitos casos ser de origem terrestre, mas ter chegado aos mares atravs da atmosfera. E o caso da chuva cida transportada pelas correntes areas atravs do mar do Norte para atingir os pases escandinavos. A fumaa proveniente das chamins de embarcaes foi no passado, quando

MII W

o carvo era o combustvel utilizado, um grave foco de poluio. A

fuligem proveniente dos navios incineradores, outro fator de poluio dos mares, foi at fins de 1993, quando a prtica passou a ser proibida.

Seo 4 Proteo das florestas A questo da preservao das florestas constituiu um dos problemas centrais da Conferncia de 1992, quando alguns pases tentaram negociar a assinatura de uma Conveno a respeito. As divergncias sobre quais os tipos de florestas que deveriam ser abordados bem como a falta de tempo fizeram com que ela no se concretizasse. Buscando contornar estas dificuldades, um projeto de declarao sobre os princpios aceitos por consenso sobre a conservao e o desenvolvimento

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sustentvel das florestas foi adotado por ocasio da quarta sesso do Comit Preparatrio da Conferncia, mas que previa expressamente que o documento a ser aprovado no obrigaria legalmente as partes. A maioria dos princpios bem como o prembulo do anteprojeto de 21 de abril de 1992, longe de representarem um consenso, demonstravam as divergncias verificadas, visto que na maioria dos casos os mesmos vinham entre colchetes. Na Conferncia foi criado um grupo encarregado de negociar a Declarao de Princpios sobre Florestas, na qual o Brasil conseguiu que as naes donas de reas florestais significativas devessem ser compensadas pelos custos diretos e indiretos de conservao. Assim, para preservar uma rea, o pas deve receber recursos internacionais no s para programas de conservao, mas tambm para outros setores da economia. Em janeiro de 1994, 27 pases consumidores e 23 pases produtores de madeira tropical chegaram em Genebra a um acordo sobre as regras que devero nortear o comrcio mundial. O novo Acordo Internacional de Madeiras Tropicais, ao contrrio do desejado pelo Brasil, no engloba as madeiras temperadas e boreais dos pases ricos, mas em compensao consagra um ponto bsico para o Brasil, ou seja, vincular o cumprimento da meta de exportar a madeira tropical sustentvel por volta do ano 2000 ao desembolso por parte dos pases consumidores de fundos adicionais. Ficou decidida a criao de um Fundo a ser administrado pela Organizao Mundial de Madeira Tropical, com sede em Tquio.

Seo 5 Proteo do solo. Desertificao Para muitos pases a desertificao foi a questo mais importante discutida na Conferncia do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento. E

esta importncia tambm diz respeito a muitas regies do Brasil. A Agenda 21 lembra que a desertificao a degradao do solo em reas ridas, semi-ridas e em reas secas submidas resultante de diversos fatores, inclusive as mudanas de clima e de atividades humanas. A desertificao atinge um sexto da populao do mundo, 70% das terras secas e aproximadamente uma quarta parte do total das reas

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trreas do mundo. Alm da pobreza, o impacto mais evidente da desertificao que atinge enormes reas de pasto ou agrcolas. A questo das regies semi-ridas e a desertificao no Brasil figuram dentre os problemas mais srios e no podem ser desassociados do problema da pobreza e das migraes internas. O processo de desertificao j atinge mais de 50.000 quilmetros quadrados do Nordeste, com gravssimos reflexos sobre a vida de aproximadamente 400.000 pessoas que habitam as regies atingidas. O fenmeno se verifica tambm na regio de Alegrete, no Rio Grande do Sul, e no prprio Rio de Janeiro, onde os desmatamentos e as queimas de pasto comeam a ameaar as margens do Paraba do Sul. A desertificao pode resultar de fenmenos naturais, como secas prolongadas e seguidas, mas atualmente se verifica que, na maioria dos casos, resulta de aes do homem. No Brasil, as grandes responsveis pela desertificao ou ameaa de desertificao tm sido ri,,, as aberturas de clareiras, inclusive atravs de queimadas, para a cria*1 o de pastos e para a agricultura sem as necessrias precaues de proteo do solo. A irrigao, desviando as guas de determinada rea, em proveito de outra, tem sido a causa da desertificao em diversos pases, inclusive nos Estados Unidos, onde surgiram os dust bowls, cuja postenor eliminao foi sumamente difcil. A FAO, em estudo encaminhado terceira sesso do Comit Preparatrio da Conferncia de 1992, conclui que a degradao do solo, inclusive a sua desertificao, provocada em grande parte pelo uso no apropriado da terra. Esta utilizao no apropriada causada pela pobreza e falta de recursos para o desenvolvimento numa rea abrangente e integrada. Em conseqncia, se vamos buscar as razes da desertificao e no os sintomas, devemos buscar caminhos para um desenvolvimento agrcola e rural sustentvel. A Assemblia Geral das Naes Unidas em fins de 1992 criou um Comit de Negociao Intergovernamental com o objetivo de negociar uma conveno sobre desertificao. A primeira reunio realizou-se em Nairbi, de 24 de maio a 3 de junho de 1993, quando foi obtido consenso sobre diversos pontos. Numa segunda reunio, efetuada em Genebra em setembro de 1993, os peritos concordaram sobre diversos

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problemas, mas no sobre a questo mais delicada, ou seja, a obteno de fundos para dar andamento aos planos a serem adotados.

Bibliografia: Nosso futuro comum, relatrio da Comisso Mundial sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (o Relatrio Brundtland), Rio de Janeiro, 1988; Alexandre Kiss, Droit international de lenvironment, Paris, 1989; Greenpeace, Global warming, Oxford, 1990; Irene H. van Lier, Acid Rain and Jnternational Law Alphen aan den Rijn, 1981; Jos Juste, La Desertification, in Laprotectionjuridique de lenvironment, Tunsia, 1989 (coletnea); Lester Brown, Ltat de Ia Plante, Paris, 1991, p. 119; Banco Mundial, The Forest sector, Washington, D. C., 1991; International Convention to Combat Desertification, OurPlanet, v. 5, n. 6, 1993; Principies on forest, Estudos Avanados, Universidade de So Paulo, v. 6, n. 15; Pierre-Marie Dupuy, La coopration regionale transfrontire et le droit international, AFDI, 1977, p. 820; Rousseau - 4, p. 473; Simone Bilderbeek (Ed.), Biodiversity and international law, Amsterdam, 1992; Stephan Schmidheiny, Changing course, Massachusetts, 1992; Toshio Mukai, Direito amhiental sistematizado, Rio de Janeiro, 1992.

Captulo 9

OS ESPAOS INTERNACIONAIS O DI passou a se preocupar com a regulamentao dos espaos internacionais, tambm denominados extraterritoriais ou internacionalizados. A rigor, o problema no novo, desde a aceitao dos ensinamentos de Grocius sobre a liberdade dos mares. A adoo por unanimidade pela Assemblia Geral das Naes Unidas em 1963 da Declarao dos princpios jurdicos que regulamentam as atividades dos Estados em matria de Explorao e Utilizao do Espao ExtraAtmosfrico e a adoo dos artigos da Conveno sobre o Direito do Mar sobre os Fundos Marinhos vieram mostrar que havia outros espaos no submetidos soberania dos Estados. Conforme foi visto, com a adoo de normas em nvel internacional sobre o domnio aml reo, o DI passou a ser tridimensional, sendo que agora novas dimenses se acrescentaram. Os problemas ligados ao alto-mar, espao ultraterrestre e fundos marinhos tm sido abordados como matrias estanques, quando existe a convenincia de serem identificadas as normas de DI aplicveis a todos os espaos. Para Pierre-Marie Dupuy, espaos internacionalizados podem ser caracterizados como um espao legalmente insuscetvel de apropriao nacional. O artigo 89 categrico neste sentido ao dispor que:

Nenhum Estado pode legitimamente pretender submeter qualquer parte do alto-mar sua soberania. A no-apropriao nacional corresponde liberdade de utilizao dos espaos por todos os Estados, inclusive os Estados sem litoral, que tm como os demais o direito de fazer navegar no alto-mar navios que arvorem a sua bandeira (art. 90).

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Existe uma tendncia de incluir a Antrtida dentre os espaos internacionalizados, e a prtica internacional tem sido em tal sentido, embora alguns pases ainda mantenham de p as suas reivindicaes sobre parcelas da mesma. Os relatores da Comisso de Direito Internacional incumbidos de adotar regras sobre a utilizao, que no a navegao, dos rios internacionais tm buscado equiparar a navegao dos rios internacionalizados ao regime, por exemplo, do alto-mar, ao falarem em shared national resources, mas semelhante teoria no tem fundamento e vai contra os pronunciamentos dos pases consultados a respeito.

Seo 1 O alto-mar O princpio da liberdade do mar assumiu, em decorrncia dos progressos da cincia e da tecnologia, uma nova dimenso, a comear com a possibilidade de ser explorado o fundo do mar. As novas tcnicas de pesca provocaram uma saudvel reao destinada proteo dos recursos vivos do mar, muito embora as regras adotadas em 1982 j estejam a exigir uma reviso diante dos perigos de extino de determinadas espcies. A caracterizao de alto-mar tornou-se mais difcil diante da introduo a partir de 1958 de diversas novas zonas no domnio martimo, como a zona contgua, a zona econmica exclusiva e a plataforma continental. A Conveno de Montego Bay nos apresenta no artigo 86 a seguinte definio negativa, ou seja, todas as partes do mar no includas na zona econmica exclusiva, no mar territorial ou nas guas interiores de um Estado, nem nas guas arquipelgicas de um Estado arquiplago. Parece-nos prefervel dizer que o alto-mar compreende todas as guas situadas alm dos limites das guas territoriais. Historicamente, verifica-se que a noo de liberdade dos mares s surgiu no incio do sculo XVII, visto que at ento o direito feudal se guiava pelo conceito de domin iam maris do direito romano. Diversos pases proclamaram a sua soberania sobre extensas reas do mar, como Veneza sobre o Adritico, Gnova sobre o mar de Ligria, a

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Dinamarca e a Sucia sobre o Bltico, a Inglaterra sobre o Mar do

Norte e o Mar da Irlanda, e o Canal da Mancha, at hoje chamado English Channel. Com as descobertas de Portugal e de Espanha no sculo XV, os dois pases ibricos, invocando o princpio da descoberta, passaram a proibir a permanncia de navios de outras naes nas guas sobre as quais invocavam a sua soberania. A Bula inter Coetera, de Alexandre VI, de 4 de maio de 1493, simplesmente reconheceu este estado de coisas. O declnio naval de Portugal e de Espanha, a consolidao do poder naval da Inglaterra e da Frana e o surgimento da Holanda como potncia martima, todas desejosas de participar do comrcio com os pases orientais, resultou na substituio do dom mio maris pelo princpio da liberdade dos mares, que teve em Grocius o seu principal artfice. A publicao, em 1609, do Mare Liberam de Grocius provocou uma srie de trabalhos pr e contra, mas o resultado final foi o reconhecimento do princpio da liberdade de navegao martima, que pouco depois evoluiria para o princpio da liberdade dos mares, 1 tido at recentemente como axiomtico. A Conveno sobre o Alto-Mar de 1958 no artigo 2 salienta que a liberdade do mar compreende, principalmente, a liberdade de navegao, a de pesca, a de nele colocar cabos e oleodutos submarinos e a de sobrevo. O artigo 87 da Conveno de 1982 aumentou a relao, acrescentando a liberdade de construir ilhas artificiais e outras instalaes permitidas pelo direito internacional e a liberdade de investigao cientfica. No caso do direito de pesca e do de colocar cabos submarinos, o novo texto salienta que a faculdade no ilimitada. O direito de navegao deixou de ter o prestgio de quando os mares eram ou mar territorial ou alto-mar. Com a extenso do mar territorial para 12 milhas e a adoo da ZEE com 200, a rea de influncia do princpio da liberdade dos mares diminuiu consideravelmente. Uma das primeiras preocupaes do direito internacional foi a proteo da vida humana no mar. Em 20 de janeiro de 1914 foi assinada uma Conveno com este objetivo, modificada posteriormente. A primeira conferncia organizada pela OMI foi dedicada questo da segurana. A Conveno Internacional sobre Segurana no Mar, mais conhecida por SOLAS (Safety of Life at Sea), entrou em vigor em

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1965, mas foi substituda por outra mais ampla durante a Conferncia celebrada em 1974. A adoo de medidas destinadas a evitar o abalroamento em altomar no pode ser desassociada da segurana da navegao. A conveno de 1982 se ocupa da matria no artigo 97, mas o direito internacional a respeito deve ser buscado em outros documentos, a comear com as duas Convenes de Bruxelas, de 23 de setembro de 1910, para a unificao de certas regras em matria de abalroamento e de assistncia e salvamento martimos. Em 1972, a OMI adotou um novo e atualizado Regulamento na Conveno sobre Regulamentos Internacionais para Prevenir Abalroamentos no Mar (COLREG 1972). Dentre as inovaes deste Regulamento figura a obrigatoriedade da adoo de faixas de separao do trfego naquelas partes do mundo em que o trfego martimo muito congestionado.

A Conveno sobre o Direito do Mar adotou as regras da Conveno de 1958 sobre a pirataria e criou para todos os Estados a obrigao de cooperar na sua represso. Em tal sentido, reconhece o direito dos Estados de apresar um navio ou aeronave capturados por ato de piratas e o direito de visita, O direito de visita igualmente reconhecido no caso de navios empregados no transporte de escravos. Uma das novidades da Conveno a adoo de regra relativa ao trfico ilcito de estupefacientes e substncias psicotrpicas. A liberdade de sobrevo devidamente reconhecida, sendo que uma das condies exigidas pelas potncias martimas ao aceitar a ZEE foi precisamente a da confirmao do direito de passagem inocente. A Conveno de 1982 rompe com a tradicional tese da liberdade de pesca ao estipular que est condicionada s obrigaes constantes de acordos bi ou multilaterais, aos direitos e deveres dos Estados costeiros em relao s espcies altamente migratrias, bem como s espcies transzonais. Os Estados que se dediquem pesca em alto-mar tm ainda a obrigao de trocar informaes cientficas disponveis, estatsticas de captura e outros dados pertinentes conservao das populaes de peixes, por intermdio das organizaes internacionais competentes e com a participao de todos os Estados interessados. Um dado que no tem merecido a devida divulgao que, com a criao da ZEE, ocorreu uma diminuio sensvel do alto-mar e, em

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1965, mas foi substituda por outra mais ampla durante a Conferncia celebrada em 1974. A adoo de medidas destinadas a evitar o abalroamento em altomar no pode ser desassociada da segurana da navegao. A conveno de 1982 se ocupa da matria no artigo 97, mas o direito internacional a respeito deve ser buscado em outros documentos, a comear com as duas Convenes de Bruxelas, de 23 de setembro de 1910, para a unificao de certas regras em matria de abalroamento e de assistncia e salvamento martimos. Em 1972, a OMI adotou um novo e atualizado Regulamento na Conveno sobre Regulamentos Internacionais para Prevenir Abalroamentos no Mar (COLREG 1972). Dentre as inovaes deste Regulamento figura a obrigatoriedade da adoo de faixas de separao do trfego naquelas partes do mundo em que o trfego martimo muito congestionado. A Conveno sobre o Direito do Mar adotou as regras da Conveno de 1958 sobre a pirataria e criou para todos os Estados a obrigao de cooperar na sua represso. Em tal sentido, reconhece o direito dos Estados de apresar um navio ou aeronave capturados por ato de piratas e o direito de visita. O direito de visita igualmente reconhecido no caso de navios empregados no transporte de escravos. Uma das novidades da Conveno a adoo de regra relativa ao trfico ilcito de estupefacientes e substncias psicotrpicas. A liberdade de sobrevo devidamente reconhecida, sendo que uma das condies exigidas pelas potncias martimas ao aceitar a ZEE foi precisamente a da confirmao do direito de passagem inocente. A Conveno de 1982 rompe com a tradicional tese da liberdade de pesca ao estipular que est condicionada s obrigaes cons-

tantes de acordos bi ou multilaterais, aos direitos e deveres dos Estados costeiros em relao s espcies altamente migratrias, bem como s espcies transzonais. Os Estados que se dediquem pesca em alto-mar tm ainda a obrigao de trocar informaes cientficas disponveis, estatsticas de captura e outros dados pertinentes conservao das populaes de peixes, por intermdio das organizaes internacionais competentes e com a participao de todos os Estados interessados. Um dado que no tem merecido a devida divulgao que, com a criao da ZEE, ocorreu uma diminuio sensvel do alto-mar e, em

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conseqncia, das zonas de pesca das espcies mais procuradas, ou seja, as de maior interesse comercial. A rigor, a pesca no alto-mar passar a ser principalmente a do atum e, talvez, da baleia, se a comunidade internacional levantar as proibies que vm sendo adotadas. O controle pelos Estados da pesca em alto-mar s aplicvel aos pesqueiros que arvoram o seu pavilho. O direito de pesca em alto-mar reconhecido a todos os Estados e, em conseqncia, aos Estados sem litoral. Conforme foi visto, existe muita preocupao com a pesca excessiva das espcies altamente migratrias que ora freqentam a ZEE, onde contam com proteo, ora o alto-mar. As Naes Unidas convocaram uma Conferncia visando implementao da Conveno sobre o Direito do Mar sobre as populaes transzonais e espcies altamente migratrias. Em 1993 duas reunies foram realizadas em Nova York, mas os resultados alcanados tm sido modestos. O direito de colocao de cabos e ductos submarinos no alto-mar tem sido reconhecido desde 1854, quando um primeiro tratado, que no chegou a ser aplicado, foi assinado. A Conveno de 1884, da qual o Brasil parte, continua em vigor e busca proteger os cabos submarinos. A Conveno de 1982 se ocupa da matria e cria para os Estados a obrigao de adotar as leis e os regulamentos necessrios para que constituam infraes passveis de sano a ruptura ou a danificao, intencional ou por negligncia culposa, de um cabo em alto-mar. A transmisso no autorizada a partir do alto-mar igualmente prevista. A adoo de uma faixa de mar territorial de 12 milhas, isto sem falar na ZEE, fez com que tais transmisses, que chegaram a ser motivo de muita preocupao e inmeros processos na Europa, diminussem a importncia deste problema.

Bibliografia: Accioly -2, p. 325; Charles Chaumont, Le droitde lespace, Paris, 1970; Dez - 1, p. 431; Dupuy, p. 511; John Kish, The law ofinternational spaces, Leiden, 1973; Mello - 2, p. 979; Quoc Dinh, p. 601; Ren-Jean Dupuy e Daniel Vignes, A handbook on the new law ofthe sea, Haia, 1991; Rousseau - 4, p. 630; S. Oda, The international law of ocean development, Leiden, 1972; Tullio Treves, Codification du droit international et pratique des tats dans le droit de la mer, in RCADJ, 1990-1V, v. 223; Vangah Francis Wodi, The High Seas, in UNESCO, p. 885; Wolfgang Friedmann, The changing structure ofinternational law, London, 1964.

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Seo 2 O espao ultraterrestre Ao passo que o princpio da liberdade dos mares figura dentre as mais antigas regras de direito internacional, as normas relativas ao espao ultraterrestre figuram dentre as mais recentes. Constatada a possibilidade de o homem estender as suas atividades alm do espao areo territorial, em decorrncia do lanamento do sputinik pela URSS, em 4 de outubro de 1957, do vo do cosmonauta soviticoY. Gagarin, em 12 de abril de 1961, e do desembarque dos primeiros seres humanos na lua em 10 de julho de 1969os astronautas norte-americanos N. A. Armstrong, E. A. Aldrin e M. Collins , coube ao direito internacional formular as regras destinadas a regulamentar tais atividades. A circunstncia de apenas as duas superpotncias terem a capacidade tecnolgica de explorar o espao ultraterrestre tambm concorreu para que os demais Estados sentissem a necessidade de serem fixadas regras capazes de impedir que nesta rea tambm vingasse o princpio do first come, flrst served. O Institut de Droit International adotou resoluo em 1963 no sentido de que O espao bem como os corpos celestes no podem ser objeto de nenhuma apropriao. Reconhecia-se que o espao ultraterrestre era res communis e no res nullius, tese esta transformada no conceito mais atualizado de patrimnio comum do humanidade. A Assemblia Geral das Naes Unidas adotou por unanimidade em 13 de dezembro de 1963 a Declarao de Princpios Legais regulamentando as Atividades na Explorao dos Espaos Exteriores. Em 27 de janeiro de 1967 era assinado o Tratado sobre os Princpios que Regulamentam as atividades dos Estados em matria de explorao e de utilizao do Espao Ultraterrestre, inclusive a Lua e outros Corpos Celestes, que de um modo geral consolidou os princpios acolhidos em 1963. O Tratado de 1967 prev, entre outras coisas, o direito de todos os Estados a explorar os espaos ultraterrestres; no poderem estes ser objeto de reivindicao de nenhum Estado; e que a sua utilizao ser exclusivamente para fins pacficos. O Tratado de 1967 foi complementado por alguns outros atos destinados a desenvolver os princpios bsicos, como os tratados sobre o salvamento e a de-

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voluo de astronautas e a restituio de objetos lanados ao espao ultraterrestre (1967), responsabilidade internacional por danos causados por engenhos espaciais (1972), registro de objetos lanados no espao exterior (1975) e a Conveno que regulou as atividades dos Estados na Lua e outros Corpos Celestes (1979). O Tratado de 1967, ao declarar que o espao ultraterrestre no

pode ser objeto de reivindicaes por parte dos Estados, levantou o problema sobre os limites entre o espao areo nacional e o espao ultraterrestre. A doutrina clssica, pautada no direito romano, reconhecia o direito soberano do Estado sobre o espao areo acima de seu territrio, cujus est so/um ejus est usque ad coe/um et ad inferos. Aceita a noo da soberania do Estado subjacente, tal como reconhecida pela Conveno de Chicago sobre a Aviao Civil Internacional, surge a necessidade de determinar at onde se estende a soberania do Estado e onde comea o espao ultraterrestre. Segundo M. W. Mouton, no se trata de questo importante a exigir uma soluo imediata. Esta opinio, contudo, no tem tido aceitao, tanto assim que o Comit das Naes Unidas sobre o Uso Pacfico do Espao Ultraterrestre tem salientado que este problema, bem como o da definio do espao ultraterrestre, merece um tratamento prioritrio. Inmeras teses tm sido apresentadas a respeito, mas verifica-se que na prtica, por motivos polticos e econmicos, a questo tem esbarrado em toda espcie de dificuldades, levantadas principalmente pelas duas superpotncias, contrrias adoo de qualquer regra capaz de obstaculizar a sua liberdade de ao nesta rea. Seja como for, a altitude mxima alcanvel por avies pode ser considerada o limite funcional do espao nacional. John Kish. aps analisar os vrios critrios sugeridos, conclui que a adoo de uma regulamentao internacional aceitvel mesmo se resultasse no estabelecimento de um limite de noventa milhas de espao nacional delimitaria pelo menos o espao nacional e o espao ultraterrestre. Para os Estados situados sobre o Equador, a delimitao do espao areo se reveste de um interesse especial, pois abrange a rbita geo-estacionria, que, localizada 35,871 quilmetros (22,374 milhas) acima de seu domnio terrestre, martimo e insular, deveria ser consi-

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derada parte integrante do espao areo nacional. A questo foi suscitada pela Colmbia na Assemblia Geral das Naes Unidas. Na Ata Final de uma reunio efetuada em Bogot, em 1976, os participantes da reunio, invocando a posio planteada nas Naes Unidas bem como na Unio Internacional de Telecomunicaes, reivindicaram a soberania sobre o espao geoestacionrio. O Brasil participou da reunio de 1976 como Observador, mas no subscreveu a Ata Final. A pretenso dos pases equatoriais provocou forte reao, principalmente da parte das duas superpotncias, sendo que a URSS fez uma declarao formal por ocasio da reunio de 1977 do Comit para o Uso Pacfico do Espao Ultraterrestre no sentido de que a rbita geoestacionria no pode ser separada do espao ultraterrestre e que todos os dispositivos relevantes do Tratado sobre as Atividades dos Estados na Explorao do Espao Ultraterrestre, inclusive a Lua e outros Corpos Celestes, lhe so aplicveis. Nos termos do Tratado, a rbita geoestacionria, como o espao ultraterrestre como um todo, no pode ser sujeita de nenhum modo apropriao nacional. Admitido que a rbita geoestacionria se acha localizada no

espao ultraterrestre, a posio sovitica seria correta; mas, se o direito internacional admitir que o espao areo nacional se estende a 40.000 quilmetros ou mais acima do territrio nacional, a tese defendida pelos pases equatoriais quase todos eles de pequeno poder poltico ou econmico estaria correta.

Bihliografict: A. Theis, The international legal code on geostationary radio satellites, GYIL, 1985, p. 227; D. Goedhuis, The problem of the frontier of outer space, in RCADI, 1982-1, v. 174, p. 367; Dupuy, p. 515; Edward McWhinney, Newfrontier in space law, Leiden, 1969; Ivo Sefton de Azevedo, A conquista da lua e o direito internacional, Boletim, 1969, p. 87; JeanMarie Alline, L orbite des satellites geostationaires, Paris, 1978; John Kish, The law of international space, p. 39; Manfred Lachs, The international law ofouter space, in RCADI, 1964, v. 113, p. 7; idem, Outer space, The Moon and Other Celestial Bodies, in UNESCO, p. 959; McMahon, Space Iaw, BYB, v. 38, p. 339, 1962; Mello - 2, p. 979; Quoc Dinh, p. 659; Rousseau - 4, p. 631; Simone Courteix. Questions dactualit en matire de droit de lespace, AFDI, 1978, p. 890; Stephen Gorove, The geostationary orbit, AJJL, 1979, v. 73, p. 444.

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Manual de Direito Internacional Pblico Seo 3 Os fundos marinhos

Em 1967, o Representante de Malta, Arvid Pardo, pronunciou perante a Assemblia Geral das Naes Unidas um discurso histrico em que abordou os ltimos e importantes avanos verificados em relao explorao dos mares, principalmente dos fundos dos oceanos, donde, ao que tudo indicava, seria possvel extrair quantidades fantsticas de minrios, sobretudo ndulos de mangans, cobre, nquel e ferro, alm do potencial do subsolo dos fundos marinhos em matria de petrleo e de gs natural. Para os pases em desenvolvimento, a possibilidade de participar na explorao e explotao desses recursos representava um importante elemento no combate misria e, em conseqncia, e aproveitando o seu poder de voto na Assemblia Geral, votaram Declarao de Princpios pela qual o leito marinho alm dos limites da jurisdio nacional foi declarado patrimnio comum da humanidade. Nos termos da Declarao, a Area no poderia ser motivo de apropriao ou de reivindicaes de soberania, os seus recursos seriam explorados e explotados atravs de um regime internacional, e seria firmado um tratado internacional de carter universal, aceito em termos gerais. ~i Na mesma ocasio, a Assemblia Geral decidiu convocar para 1973 uma conferncia sobre o direito do mar, e desde o incio verificou-se que a questo da explorao dos fundos marinhos e do respectivo subsolo seria a questo central. Em outras palavras, caberia nova conferncia reapreciar as regras adotadas em Genebra em 1958; s que, ao contrrio da soluo adotada anteriormente, quando a Comisso de Direito Internacional foi encarregada de submeter projetos que foram apreciados por uma conferncia, os pases em desenvolvimento conseguiram que a Assemblia Geral chamasse a si a formulao de uma Conveno em

que consideraes polticas prevaleceriam sobre as jurdicas. Embora a Declarao tenha sido acolhida sem nenhum voto em contra, os seus termos passaram a ser interpretados de maneiras distintas. Os pases socialistas, por exemplo, salientaram que os princ-

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pios eram vagos e imprecisos, e a URSS sugeriu que o princpio do patrimnio comum da humanidade deveria ser includo no prembulo da futura conveno, sem nenhuma referncia aos recursos. No cabe aqui mencionar todas as frmulas sugeridas; basta salientar que, para os pases industrializados, o princpiofirst come,first served deveria continuar a reger a matria, ou seja, em ltima anlise os benefcios acabariam revertendo a eles. De conformidade com semelhante filosofia, o Estado ou a entidade pblica ou privada qual a concesso fosse concedida gozaria de direitos exclusivos na explorao ou na explotao da rea; a entidade internacional a ser criada no teria o direito de discriminadamente escolher o operador, tampouco de negociar os termos da concesso; o beneficirio no seria obrigado a transferir a tecnologia desenvolvida na explorao dos recursos. Como concesso ao conceito de patrimnio comum da humanidade, os pases industrializados concordavam em que os beneficirios deveriam pagar uma taxa entidade internacional. O enfoque dos pases em desenvolvimento era exatamente contrrio; caberia entidade internacional indicar o beneficirio, que poderia ser um grupo internacional; as condies da concesso seriam fixadas pela entidade internacional; no haveria monoplio tecnolgico; os lucros auferidos com a explorao seriam distribudos. Ao findar o Governo do Presidente Jinimy Carter, os Estados Unidos concordaram com uma soluo de compromisso, mas o governo seguinte declarou que no aceitaria o citado texto e que estaria disposto a reabrir as negociaes. Estas, contudo, no tiveram sucesso, e quando da assinatura da Conveno, em 10 de dezembro de 1982, os Estados Unidos e alguns pases industrializados se recusaram a assin-la. A Conveno regulamenta minuciosamente as questes relativas rea e Autoridade na Parte XI, ou seja, atravs dos artigos 133 a 183. Para efeito da Conveno, a Area significa o leito do mar, os fundos marinhos e o seu subsolo alm dos limites da jurisdio nacional. Autoridadq significa a Autoridade Internacional dos Fundos Marinhos (artigo 1). Quanto aos recursos, so eles todos os recursos minerais, slidos, lquidos ou gasosos in situ na Area, no leito do mar ou no seu subsolo, incluindo os ndulos polimetlicos (artigo 133). Com o objetivo de contornar a crise criada com a no-aceitao pela grande maioria dos pases industrializados da Conveno, ou, mais

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precisamente, da sua Parte XI, o Secretrio-Geral das Naes Unidas, Perez de Cuellar, iniciou novas negociaes buscando uma soluo que mantivesse intocada a prpria Conveno, mas que pudesse atender as dificuldades dos pases industrializados no tocante referida Parte XI. medida que o nmero de ratificaes necessrias entrada em vigor ia sendo obtido, a necessidade de uma soluo de compromisso se foi acentuando. Aps quatro anos de negociaes, uma soluo emergiu, possibilitando modificaes citada Parte XI da Conveno, que, contudo, no deveriam ser caracterizadas como emendas, o que seria inaceitvel para os pases, como o Brasil, que haviam ratificado a Conveno, mas que pudessem atrair os pases industrializados. A soluo foi finalmente aceita em resoluo da Assemblia Geral, firmada em junho de 1994, segundo a qual o Acordo e a Conveno passam a constituir um documento nico, e o Estado que se vincular a um estar, automaticamente, vinculado ao outro. No plano substantivo, as solues acolhidas tm o mrito de preservar o essencial da estrutura institucional destinada explorao dos fundos marinhos e o conceito de patrimnio comum da humanidade, bem como o,, os dispositivos relativos transferncia de tecnologia. Como o desejo, no atendido, dos Estados Unidos de disporem do direito de veto s decises da Autoridade foi uma das razes da recusa daquele pas em assinar a Conveno em 1982, idealizou-se um sistema de veto s decises da Autoridade atravs das cmaras do Conselho. O objetivo dos pases industrializados era atribuir apenas s suas cmaras a faculdade de veto, mas a soluo finalmente acolhida em julho de 1994 reconheceu o direito de veto igualmente s cmaras ligadas aos pases em desenvolvimento. Cumpre assinalar que a soluo puramente poltica, visto que do ponto de vista jurdico foroso reconhecer que o Acordo consubstanciado na resoluo da Assemblia Geral constitui a rigor uma emenda, e como tal sujeita s regras de direito internacional a respeito. Para que o Acordo entre em vigor ser necessria a ratificao de 40 Estados, dos quais cinco devero ser necessariamente pases industrializados. Para os pases que assinarem o Acordo ou ratificarem a Conveno a partir de julho de 1994, os dois textos entraro em vigor provisoriamente, enquanto o poder legislativo dos pases no se manifestar a respeito.

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Finalizando, convm salientar que, segundo estudos tcnicos e cientficos atualizados, a explorao dos minerais dos fundos marinhos somente passar a ser vivel em termos comerciais no fim da prxima dcada ou no incio da seguinte, contrariando largamente as expectativas suscitadas pelo discurso de Arvid Pardo. Bibliografia: A. M. Past, Deepsea mining and the law ofthe sea, Leiden, 1983; Alexandre-Charles Kiss, La notion de patrimoine commun de lhumanit, in RCADI, 1982-11, v. 175, p. 99; Calixto Armas Barea, Patrimonio comn dela humanidad: naturaleza jurdica, contenido normativo y prospectiva, Anurio do IHLADJ, 1992; Cecil Hurst, Whose is the bed ofthe sea? BYB, 1923, p. 34;

Christian Caubet, Fundamentos poltico-econmicos da apropriao dos fundos marinhos, 1979; Dez - 1, p. 403; Dupuy, p. 521; Dupuy eVignes, Traitdu nouveau droit de la mer, p. 1445; Felippe Paolillo, Naturaleza dei principio dei patrimonio comun de la humanidad, Anurio do JHLADI, 1984, p. 353; Jos Antonio Pastor Ridruejo, La explotacin de los fondos marinos mas alia de la jurisdiccin nacional, Valiadolid, 1975; M. Voelkel, Lutilisation du fond de ia mer, AFDJ, 1968, p. 719; Mello - 2, p. 895; Ramiro Saraiva Guerreiro, O aproveitamento dos recursos do mar alm das jurisdies nacionais, Boletim, 1969, p. 5; 5. P. Jagota, The seabed outside the iimits of national jurisdiction, in UNESCO, p. 915.

Seo 4 Domnio polar. A Antrtida Com os progressos da tecnologia, a explorao dos plos tornou-se factvel e, em conseqncia, o direito internacional passou a se preocupar com os problemas especficos do Plo Norte e do Plo Sul. Mas importante ter em mente que se trata de duas situaes distintas, visto que, num caso, trata-se de um oceano coberto por gelo e, no outro, de terra firme coberta por gelo. Para P. Fauchille, um dos mais conceituados autores clssicos, o princpio do res nullius poderia ser aplicado no caso de ocupao efetiva. Quanto ao rtico, Pearce Higgins, ao se manifestar contrrio ocupao, trilhava o caminho certo ao defender a tese oposta, embora tivesse em vista ambas as regies polares.

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No caso do rtico, as consideraes tericas cederam realidade depois da segunda guerra mundial, principalmente por motivos estratgicos, pela confrontao entre os pases integrantes da Organizao do Tratado do Atlntico Norte (OTAN ou NATO) e os pases do Pacto de Varsvia. Com o objetivo de justificar as pretenses canadenses sobre a regio polar, o Senador Pascal Poirier apresentou em 1907 a teoria dos setores, sob o fundamento de que a tomada de posse varia de acordo com as condies da regio. A teoria s se aplicaria aos pases que atingissem o crculo rtico, ou seja, o Canad, os Estados Unidos, a Rssia, a Noruega, a Dinamarca e a Finlndia. No obstante a relativa aceitao verificada, a teoria deve ser rechaada no tocante ao Artico, pois fere frontalmente o princpio da liberdade dos mares, devidamente consolidada pela conveno sobre o Direito do Mar. A Conveno de 1982, ao proclamar no artigo 87 a liberdade dos mares, no abre nenhuma exceo quanto s reas cobertas de gelo, que so objeto do artigo 234, o qual figura na Parte XII da Conveno relativa proteo e preservao do meio marinho. O referido artigo d ao Estado costeiro o direito de adotar e aplicar leis e regulamentos para prevenir, reduzir e controlar a poluio do meio marinho proveniente de embarcao nas reas cobertas de gelo dentro dos limites da ZEE.

~rr As reivindicaes sobre a Antrtida tm mais peso e foram objeto de srias discusses e pretenses baseadas nas mais diversas teorias, como a da descoberta, a da ocupao atravs de exploraes, a da contigidade, a da ocupao efetiva e da defrontao. Em 1948, os Estados Unidos, que desde 1924 se recusavam a formular qualquer reivindicao sobre reas do Plo Sul e a reconhecer as existentes, props a internacionalizao da Antrtida sob a tutela das Naes Unidas ou outro sistema de controle internacional. A sugesto foi rechaada pelos pases interessados, com a exceo da Gr-Bretanha, que, a rigor, tinha os direitos mais positivos a respeito. O Ano Geofsico Internacional, 1957-1958, permitiu a elaborao de alguns Princpios, como a liberdade de investigao e de cooperao cientfica e normas de conduta, dentre as quais o dever de utilizao da regio exclusivamente para fins pacftcos. No ano seguinte,

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em l~ de dezembro de 1959, era assinado em Washington o Tratado da Antrtida pela Argentina, Austrlia, Blgica, Chile, Estados Unidos, Frana, Gr-Bretanha, Japo, Nova Zelndia, Noruega e a URSS. O Brasil, que apresentava ttulos histricos e jurdicos que justificavam a sua participao nas negociaes e posterior assinatura do Tratado, foi deliberadamente excludo, tanto assim que o Ministro das Relaes Exteriores no teve dvidas em declarar perante a Cmara de Deputados que nosso Pas foi impedido de assinar o Tratado da Antrtida pela inflexibilidade do Governo norte-americano. O Brasil aderiu a ele em 1975. Foi o Tratado promulgado pelo Decreto n. 75.963, deli de julho de 1975. O objetivo original do Tratado fora o de garantir que a Antrtida fosse para sempre utilizada exclusivamente para fins pacficos e no se converteria em centro de discrdia internacional. O seu verdadeiro objetivo, contudo, foi o de adotar uma moratria de 30 anos em relao s pretenses territoriais sobre a rea. Com a assinatura do Tratado, as discusses arrefeceram. Como o artigo IV poderia ser interpretado como significando a renncia por qualquer das Partes Contratantes a direitos previamente invocados ou a pretenses de soberania territorial na Antrtida, esclareceu-se no seu pargrafo 2 que nenhum ato ou atividade que tenha lugar, enquanto vigorar o presente Tratado, constituir base para proclamar, apoiar ou contestar reivindicao sobre soberania territorial na Antrtida, ou para criar direitos de soberania na Antrtida. Foi tendo em vista os termos do artigo IV que o Brasil, em 30 de junho de 1958, notificou ao Departamento de Estado suas pretenses ao setor entre o meridiano 530 (arroio Chu), trecho este reivindicado quer pela Argentina, quer pela Gr-Bretanha. Embora o objetivo principal do Tratado tenha sido poltico, os seus redatores incluram clusulas pelas quais as Partes se comprometeriam a garantir a preservao e conservao dos recursos vivos da Antrtida. Outro artigo feliz o V, que proibe as exploraes nucleares bem como o lanamento ali de resduos radioativos. Nas ltimas

reunies realizadas, verificou-se uma acentuada tendncia das Partes de considerar a preservao do meio ambiente o principal objetivo do Tratado. As discusses em torno da Conveno sobre a Regulamentao das Atividades de Recursos Minerais, aprovada em Wellington,

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em 1988, pode ser apontada como prova desta tendncia, dada a campanha desenvolvida em muitos pases contrria explotao de minrios na Antrtida. Diversos pases j declararam que a Conveno inaceitvel e que o continente deve ser considerado um Parque Mundial, ou ento que seja considerado patrimnio comum da humanidade.

Bibliografia: Accioly - 2, p. 291; Boleslaw Adam Boczek, The Artic Ocean and the new Iaw of the sea, GYJL, 1986, p. 154; Dez - 1, p. 433; Ernesto J. Rey Caro, Antarctica, in UNESCO, p. 977; Eurpedes Cardoso de Menezes, Os direitos do Brasil na Antrtida, Rio de Janeiro, 1971; Fauchille - 2, p. 531; Joo Frank da Costa, A teoria dos setores polares, Boletim, 1951, p. 87; idem, Antrtida: o problema poltico, Revista Brasileira de Poltica Internacional, set. 1958, p. 41; Juan Carlos Puig, LA ntartida Argentina ante el derecho, Buenos Aires, 1960; M. W. Mouton, The international regime of the polar regions, in RCADJ, 1962III, v. 107, p. 245; Magdalena Londero, O direito internacional das Regies polares, Boletim, 1968, p. 79; Mello -2, p. 838; R. E. Guyer, TheAntarctic System, in RCADI, 1973-11, v. 139, p. 149; R. J. Dupuy, Le Statut de IAntartique, AFDI, 1958, p. 196; Ren DolIot, Le droit international des espaces polaires. in RcA DI, 1949-11, v. 75, p. 121; Ricardo da Costa Pinto, A Antrtida e a sua importncia para a Amrica do Sul, 1991; Rousseau -3, p. 203.

QUINTA PARTE

OS DIREITOS INTERNACIONAIS DO HOMEM A Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 10 de dezembro de 1948, o marco mais importante no estudo dos direitos do homem, muito embora se possam citar algumas manifestaes importantes no passado, como a Magna Carta de 1215 e as posies tomadas pela Escola Espanhola em defesa das populaes indgenas nas terras recentemente descobertas.

Dentre os documentos anteriores segunda guerra mundial, trs se destacam: a Declarao inglesa de 1689, a Declarao norte-americana de Independncia de 1778 e a Declarao francesa sobre os direitos do homem e do cidado de 1789, cuja influncia nos movimentos de independncia dos pases da Amrica Latina no pode ser ignorada. Os princpios consagrados pelas trs citadas declaraes tiveram acolhida nas principais constituies liberais. A proteo dos direitos era, contudo, de natureza interna, e, embora o Pacto da Liga das Naes se tenha referido no artigo 23 a alguns direitos do homem, da mulher e das crianas, o fez de maneira muito tmida.

Captulo 1

OS DIREITOS HUMANOS E AS NAES UNIDAS A segunda guerra mundial, com a srie de atrocidades cometidas, veio demonstrar que os direitos do homem deveriam ser protegidos pelo direito internacional. A Carta das Naes Unidas espelha esta preocupao desde o seu Prembulo, cujos preceitos devem pesar na interpretao de todos os dispositivos da Carta. Ns, os Povos das Naes Unidas, resolvidos a preservar as geraes futuras do flagelo da guerra, que por duas vezes, no espao de nossa vida, trouxe sofrimentos indizveis humanidade, e a reafirmar a f nos direitos fundamentais do homem, na dignidade e no valor do ser humano, na igualdade dos direitos dos homens e das mulheres, assim como das naes grandes e pequenas. Na enumerao dos propsitos da Organizao figura conseguir uma cooperao internacional.., para promover e estimular o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos sem distino de raa, sexo, lngua ou religio. A Carta ainda se refere aos direitos humanos nos artigos 13 (b), 55 (c), 56, 62 e 76 (c). No obstante a nfase dada aos direitos humanos na Carta, dvidas foram levantadas por alguns dos mais conceituados internacionalistas quanto ao seu valor. Accioly categrico ao afirmar que a Carta no define esses direitos, nem os garante compulsoriamente, mas acrescenta que no constituem mera declarao de princpios e que os Estados tm o dever de respeit-los e de observ-los. Esta interpretao continua correta, mas com o evoluir da instituio a questo perdeu peso diante da afirmao cada vez mais acentuada dos direitos do homem.

Quinta Parte

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Com o objetivo de desenvolver os princpios da Carta, foi constituda a Comisso dos Direitos Humanos, presidida pela Sr~ Eleonora Roosevelt, que tinha trs encargos: 1) preparar uma Declarao universal relativa aos direitos civis, polticos, econmicos e sociais do homem; 2) elaborar um pacto ou uma conveno, em termos legais, relativo aos direitos civis e polticos, de cumprimento obrigatrio para todos os Estados que o assinassem e ratificassem; 3) propor medidas para implementar os princpios da Declarao e os dispositivos da Conveno e para examinar as peties e reclamaes de indivduos ou grupos.

Bibliografia: A. A. Canado Trindade, A proteo internacional dos direitos humanos, Rio de Janeiro, 1991; Accioly - 2, p. 113; Celso Lafer, A reconstruo dos direitos humanos, So Paulo, 1988; Eduardo Theiler, Os direitos e deveres internacionais do homem, Boletim, n. 7, p. 52, ano 4; H. Lauterpacht, International protection of human rights, in RcADI, 1947, v. 70, p. 5; J. SetteCamara, A ONU e os Direitos Humanos, Revista Brasileira de Poltica Internacional, p. 132, mar.-jun. 1970; Jacob Robinson, Human rights and fundamental freedoms in the Charter ofthe United Nations, New York, 1946, p. 71; Karel Vasak, Le droit international des droits de lhomme, in RCADJ, v. 140, 1974IV, p. 335; Manfred Lachs, The development and general trends ofinternational law in our times, in RCADJ, 1984, v. 169, p. 61; Nicolas Valticos, International mechanisms for theprotection ofhuman rights, UNESCO, p. 1149; Ren Cassin, Les droits de Ihomme, in RCA DI, 1974-1V, v. 140, p. 321.

Seo 1 A Declarao Universal dos Direitos do Homem

Desde So Francisco, quando da elaborao da Carta das Naes Unidas, a Gr-Bretanha se bateu pela adoo de um tratado que tornasse compulsrio o combate s violaes dos direitos humanos; para os Estados Unidos, ao contrrio, o mximo admissvel seria uma declarao vazada em termos vagos. Novamente, no mbito da Comisso de Direitos Humanos a questo ressurgiu: ao passo que a GrBretanha queria uma conveno de cumprimento obrigatrio, os Es-

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tados Unidos conseguiram que a sua posio prevalecesse mediante a adoo de uma simples recomendao que no obrigaria os Estados e no afetaria o respeito soberania. Alis, na elaborao dos trs encargos, acima mencionados, verifica-se que, de antemo, a tese norte-americana prevaleceu, sendo que a Declarao se inspirou no Riu ofRights da Constituio dos Estados Unidos. A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi assinada so-

lenemente em Paris em 10 de dezembro de 1948. No obstante a nfase dada ao reconhecimento dos direitos humanos, a Senhora Roosevelt reiterou a posio de seu pas, no sentido de que a Declarao no era um tratado ou acordo que criava obrigaes legais. Alis, a afirmativa era desnecessria. Conforme foi visto, no obstante a importncia que algumas resolues tenham tido, a doutrina unnime ao afirmar que no so de implementao obrigatria. Alis, durante muitos anos, o Governo dos Estados Unidos evitou 4. reconhecer o sentido obrigatrio dos dispositivos da Carta em relao aos Estados, preferindo consider-los declaraes genricas e, conse~ qentemente, que os Estados continuariam a ter o direito de regular ~ os seus negcios domsticos de acordo com a sua convenincia e as suas instituies polticas e econmicas. Este sentimento era particularmente forte no seio do Congresso na dcada de 50 e contava com o apoio de inmeros conceituados juristas como Hans Kelsen e Manley Hudson. Mas, como observa Oscar Schachter, o Governo americano admite hoje em dia o carter obrigatrio dos artigos da Carta relativos aos direitos humanos. Embora os princpios acolhidos em algumas resolues, dentre elas a Declarao Universal dos Direitos do Homem, passassem a ter o status de direito internacional costumeiro, a adoo de um ou mais tratados sobre os direitos humanos foi considerada necessria pela Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, s que entre o incio dos trabalhos e a sua concluso decorreram doze anos, durante os quais o ingresso nas Naes Unidas de dezenas de antigas colnias, pases sob mandato ou simples territrios sem governo prprio, modificou radicalmente a filosofia vigente at ento em matria de direitos humanos. Os direitos humanos clssicos, os polticos e os civis, cederam aos econmicos e sociais e nfase no direito de desenvolvimento e no da autodeterminao. Em outras palavras, os tex-

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tos adotados no foram encarados favoravelmente pelos pases industrializados. O Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e o Protocolo Facultativo relativo ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos foram adotados e abertos assinatura, ratificao e adeso atravs de resolues da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 19 de dezembro de t966. Os dois Pactos, espelhando a influncia dos pases em desenvolvimento, salientam logo no artigo primeiro que Todos os povos tm o direito autodeterminao. Em virtude desse direito, determinam livremente o seu estatuto poltico e asseguram livremente o seu desenvolvimento econmico, social e cultural. Como era de esperar, foram recebidos com desconfiana pelas naes desenvolvidas, que no ratificaram ou aderiram aos dois Pactos

de 1966. O Brasil, que havia participado ativamente na elaborao de ambos, s os ratificou em janeiro de 1992, entrando em vigor para o Pas em julho do mesmo ano. Embora os dois Pactos sejam em certo sentido mais importantes do que a Declarao de 1948, por serem de cumprimento obrigatrio para os pases que os ratificaram, pode-se afirmar que a Declarao Universal dos Direitos Humanos tem mais peso, pois a maioria dos princpios que consagra so tidos como direito internacional costumeiro. Mais ainda, para alguns autores figuram dentre os melhores exemplos de jus cogens. McDougal, por exemplo, no hesita em afirmar que a Declarao de Paris saudada agora como direito costumeiro, com as caractersticas de jus cogens.

Bibliografia: Barbosa Lima Sobrinho, Declarao dos Direitos do Homem, Jornal do Brasil, 14 dez. 1969; Co-existence and co-ordination of mechanisms of international protection of human rights, in RCADI, v. 202, 1987-lI; Dez 1, p. 513; Egon Schwelb, Civil and political rights, AJJL, 1968, v. 62, p. 827; Josef L. Kunz, The United Nations Declaration on Human Rights, AJIL, 1949, v. 43, p. 317; Manfred Lachs, The development and general trends of international law in our times, in RcADI, 1984, v. 169, p. 61; Meira Mattos, p. 188; Mello 1, p. 630; Oscar Schachter, Les aspects juridiques de la politique amricaine en matire de droits de Ihomme, AFDJ, 1977, p. 5; Rezek - 2, p. 221; Rousseau 2. p. 715; Tunguru Huaraka, Civil and political rights, UNESCO, p. 1061.

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Os direitos humanos no sistema interamericano O movimento esboado no final da segunda guerra mundial, visando proteo dos direitos do homem, teve imediato acolhimento nos pases da Amrica Latina, em cujas independncias as declaraes dos Estados Unidos de 1778 e da Revoluo Francesa de 1789 exerceram papel importante. No deixa de ser sintomtico que, sete meses antes da aprovao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, a Carta da OEA tenha sido assinada em Bogot e juntamente com a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem. E bem verdade que a Declarao americana inspirou-se nos trabalhos preparatrios que resultariam na Declarao Universal, com uma importante modificao: ocupou-se no s dos direitos mas tambm dos deveres internacionais do homem. A possibilidade e a utilidade da coexistncia do sistema mundial e de sistemas regionais em matria de proteo e promoo dos direitos humanos so aceitas e defendidas. O sistema universal coexiste com os trs mais importantes sistemas regionais, ou seja, o europeu, ,~ ~, o interamericano e o africano. O sistema europeu funciona dentro da estrutura da Unio Europia e tem por fundamento a Conveno Europia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, adotada em Roma em 1950, com os acrscimos da Carta Social Europia de 1961, bem como de diversos Protocolos adicionais Conveno de 1950. O sistema africano funciona dentro da estrutura

da Organizao de Unidade Africana e baseado na Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos de 1981. Merece ainda ser mencionado o projeto de Carta dos Direitos Humanos e dos Povos do Mundo rabe de 1971. Ao aprovar na Costa Rica, em 22 de novembro de 1969, a Conveno Americana sobre a Proteo de Direitos Humanos, o sistema interamericano demonstrou, nas palavras de Carlos A. Dunshee de Abranches, haver superado a fase de elaborao de princpios tericos e das meras declaraes de inteno. Os trabalhos que resultaram na Conveno de 1969 se arrastaram desde a elaborao de um

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projeto em 1959 at a Conferncia do Rio de Janeiro de 1965, quando se decidiu que o projeto fosse revisto pela Comisso Interamericana dos Direitos Humanos e que fosse convocada uma conferncia especializada. No obstante os inmeros obstculos enfrentados, como a guerra no Vietn, os regimes de exceo na Argentina, no Brasil e no Peru e a decretao do estado de emergncia no Chile, a Conferncia reuniu-se na Costa Rica. Diversas delegaes, dentre elas a brasileira, tiveram ensejo de ressalvar a possibilidade de conflitos entre artigos da Conveno e disposies constitucionais. A Delegao dos Estados Unidos salientou as dificuldades de harmonizar as normas do common law com princpios baseados no direito romano. Mas, no obstante as dificuldades citadas, a Conveno foi assinada, e aceita a idia da criao de uma Corte Interamericana de Direitos Humanos, sediada em So Jos da Costa Rica. No obstante as semelhanas entre a Declarao americana e a europia, importante salientar a diferena de enfoque de uma em relao outra. A grande preocupao dos pases da Amrica Latina a melhoria das condies de vida de seus habitantes. Em outras palavras, sem querer ignorar a importncia dos direitos civis e polti1 cos, para eles os problemas econmicos, sociais e culturais so prioritrios. Por ocasio da Conferncia de Estocolmo de 1972 sobre o meio ambiente, o Brasil teve ensejo de salientar a importncia do desenvolvimento dentro do contexto ambiental, tanto assim que a Declarao de Estocolmo em seu prembulo reconhece que nos pases em desenvolvimento a maioria dos problemas ambientais causada pelo subdesenvolvimento. Milhes continuam a viver abaixo dos nveis mnimos necessrios para uma existncia humana, privados de comida, vestimenta, abrigo, educao e sade.

Bibliografia: A. P. Schreiber, The Jnter-American Commission on Human Rights, Leyden, 1970; C. Garcia Bauer, La observancia de los derechos humanos y la estrutura dei sistema internacional de proteccin en ei mbito americano, Secretara General de la OEA, 1980; Carlos A. Dunshee de Abranches, A Conveno Americana de Direitos Humanos, Boletim, 1970, p. 65; D. Uribe Vargas, Los derechos humanos y el sistema interamericano, Madrid, 1972; Hctor Gros

Espiell, La Convencin Americana y la Convencin Europea de Derechos Huma-

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nos. Anlisis Comparativo, Santiago de Chile, 1991; idem, Le systme interamricain comme rgime rgional de protection internationale des droits de lhomme, in RCADJ, 1975, v. 145, p. 7; Karel Vasak, La Commission Interamricaine des Droits de iHomme, Paris, 1968; P. P. Camargo, La proteccin jurdica de los derechos humanos y de la democracia en Amrica, Mxico, 1960.

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Captulo 2

OS DIREITOS HUMANOS Os direitos enumerados na Declarao Universal de 1948 so de duas espcies, ou seja, os direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais. A estes direitos vieram somar-se outros tidos como de solidariedade, como o caso do direito do homem a um ambiente sadio. Na apreciao dessas trs categorias de direitos, a doutrina tende a abord-las atravs da sua evoluo histrica, falando, em conseqncia, em direitos de primeira, segunda e terceira gerao, embora alguns autores condenem a expresso, que teria uma conotao negativa de decadncia, alm de sujeita a mais de uma interpretao. Quanto s duas primeiras, a sua existncia no contestada, o que no ocorre com os direitos de terceira gerao. Em 1974, em palestra perante a Academia de Direito Internacional de Haia, Ren Cassin defendeu a tese de que a proteo dos direitos humanos deveria ser ampliada a fim de incluir o direito a um meio ambiente sadio, isto , livre de poluio, com o correspondente direito a gua e ar puros. Esta noo de terceira gerao dos direitos baseada no princpio de uma ordem jurdica flexvel, da qual emergem as normas, que s vezes so o prolongamento de conceitos antigos ou ento de interpretaes dos aspectos novos da ordem social. Diego Uribe endossa a tese de que esses direitos pertencentes a uma nova gerao tm em comum duas caractersticas: a) no decorrem da tradio individualista da primeira gerao nem da tradio socialista da segunda; b) situam-se no incio de um processo legislativo, o que lhes permitir serem reconhecidos no futuro como direitos humanos. Diego Uribe, como muitos autores que abordaram a questo

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nas dcadas de 70 e 80, previa o reconhecimento dos direitos de terceira gerao no futuro, mas pode-se afirmar que atualmente os direitos ligados a um meio ambiente sadio j no podem ser discutidos. Os direitos de primeira gerao so a reafirmao do direito liberdade, em oposio ao do Estado, que tem a obrigao de se abster de atos que possam representar a violao de tais direitos. So os direitos civis e polticos que abrangem o direito vida e a uma nacionalidade, a liberdade de movimento e o direito de asilo, a proibio de tortura ou tratamento cruel, desumano ou degradante, a proibio da escravido, a liberdade de opinio e as atividades polticas e trabalhistas etc. Nos direitos de segunda gerao a nfase est nos direitos econmicos, sociais e culturais, nos quais existe como que uma dvida da sociedade para com o indivduo. Estes direitos, que s podem ser desfrutados com o auxlio do Estado, so o direito ao trabalho em condies justas e favorveis, o direito de pertencer a sindicatos, o direito educao e cultura, o direito a um nvel adequado de vida, o direito seguridade e seguro social. ~4 Os autores que defendem a existncia de uma terceira gerao de direitos humanos mencionam, alm do direito a um ambiente saIBi ~ dio, o direito paz, o direito ao desenvolvimento e o direito aos bens

Ibf 1 ~n. que constituem o patrimnio comum da humanidade. O que caracteriza esses direitos de terceira gerao, tambm denominados direitos sociais, que so desfrutados de maneira coletiva, ou seja, pelo indivduo, pelo Estado e por outras entidades pblicas e privadas. Mencionados com certa hesitao, verificamos que, com o passar dos anos, a noo vai-se consolidando, dando a alguns dos direitos j aludidos no passado, como o direito paz, um novo enfoque.

Bibliografia: Diego Uribe Vargas, La troisime gnration des droits de lhomme, in RCADI, 1984, v. 184, p. 355; Jan Glazewski, lhe environment, human rights and a new South African Constitution, in The South African Journal on Human Rights, 1991, p. 371; Karel Vasak, La Commission Interamricaine des Droits de lHomme, p. 343; Kba Mbaya, Human rights and rights ofpeople, UNESCO, p. 1055; Rezek - 2, p. 223.

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Em tese, a distino dos direitos humanos em trs grupos relativamente fcil; na prtica nem sempre ser possvel dizer se o direito humano em questo deve figurar dentre aqueles que o Estado tem o dever de respeitar, ou se se trata de um direito a ser cobrado do prprio Estado. O direito propriedade, por exemplo, tem sido objeto de discusso. Reconhecido pela Declarao Universal no artigo XVII, s acabou sendo acolhido na Conveno Europia depois de prolongado debate. Admitido que deva figurar entre os direitos polticos e civis, conclui-se que os direitos econmicos quase no merecem figurar com destaque. Seja como for, sem querer apresentar uma classificao dos direitos humanos, merecem destacados alguns, como os relativos liberdade individual e garantia de condies de trabalho eqitativo e humano; a proteo do trabalho intelectual e industrial; a proteo da sade e da vida; e os direitos das minorias. Seo 1 A liberdade individual O artigo III da Declarao Universal categrico: Todo homem tem direito vida, liberdade e segurana pessoal. O artigo seguinte trata da escravido nos seguintes termos: Ningum ser mantido em escravido ou servido; a escravido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as suas formas. Ao contrrio do que se admitia na antigidade e foi praticado por pases civilizados at poca recente, princpio aceito universalmente que o homem no pode constituir propriedade de outro homem nem do Estado. No obstante os termos categricos das declaraes internacionais, bem como das constituies nacionais, verifica-se que a escravido, sob uma forma ou outra, continua em todos os continentes, principalmente na frica e na sia.

O trfico de escravos (especialmente da frica para os pases americanos) foi meio muito empregado para alimentar a escravido, mas j se acha condenado internacionalmente, h muito mais de um sculo.

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A condenao internacional do trfico foi feita, primeiramente, no Congresso de Viena, por uma declarao de princpios, datada de 8 de fevereiro de 1815. Constou, depois, de um artigo adicional ao Tratado de Paris de 20 de novembro do mesmo ano, e de declaraes aprovadas nos Congressos deAquisgrama (Aix-la-Chapelle), de 1818, e de Verona, de 1822. At 1885, os Estados quase s se tinham preocupado com o trfico por mar. Mas a extenso das possesses europias na frica levou muitos pases a encarar tambm a questo do trfico por terra. Disto se ocupou o Ato Geral da Conferncia Africana de Berlim, assinado a 26 de fevereiro de 1885, o qual visava apenas o comrcio de escravos nas regies terrestres e na costa oeste da Africa. Como o trfico se desenvolvesse em outras zonas, cogitou-se de ampliar as medidas adotadas naquela Conferncia, e dessa idia resultou a Conferncia Antiescravista de Bruxelas, cujo Ato Geral, datado de 2 de julho de 1890, visava a costa oriental da Africa, o Mar Vermelho e o Golfo Prsico, estabelecendo medidas para combater o trfico no lugar de origem, no de destino e no transporte. Em setembro de 1919, os Estados Unidos da Amrica, a Blgica, o Imprio Britnico, a Frana, a Itlia, o Japo e Portugal concluram uma conveno, em Saint-Germain-Laye, pela qual revogaram, nas relaes recprocas, o Ato Geral de Berlim (com a exceo do art. lQ) e o IhI ~ Ato Geral de Bruxelas, substituindo-os por outras disposies, entre as quais figurou o compromisso das partes contratantes de empregarem esforos no sentido de assegurar a supresso completa da escravido, sob todas as suas formas, e do trfico dos negros, no mar e em terra. O Pacto da Liga das Naes tambm condenou o trfico dos escravos. Mais tarde, a prpria Liga elaborou uma conveno, em que a escravido e o trfico foram, mais uma vez, condenados e que, sob a data de 25 de setembro de 1926, recebeu a assinatura dos representantes de numerosos Estados. Parece que, moralmente, pode-se equiparar escravido o trabalho forado no remunerado. Essa forma de trabalho ainda existe, nalguns pases soberanos, sobretudo orientais, notadamente na Rssia, e em pases coloniais. Sobre o assunto, a J4~ Conferncia Internacional do Trabalho, reunida em 1930, adotou uma conveno que condena tal espcie de trabalho e recebeu a ratificao de vrios pases.

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Seo 2

Trfico de pessoas A expresso trjco de pessoas, embora menos elucidativa do que a utilizada no passado, ou seja, trfico de brancas ou apenas trfico de mulheres, corresponde melhor aos dias de hoje, visto que esse nefasto trfico aplica-se no s a todas as mulheres, mas tambm a crianas (pedofilia num sentido negativo) e at a homens. Na antigidade era aceito ou tolerado, e num sentido confundiase com a escravido. sintomtico que o combate ao trfico de brancas corresponda cronologicamente ao abolicionismo. A campanha contra aquele, que era a nica modalidade que interessava na poca, teve impulso no fim do sculo XIX, mas s como decorrncia da conferncia realizada dois anos antes em Paris que o acordo (arrange,nent) para a represso do trfico de mulheres brancas, de 18 de maio de 1904, seria firmado. Em 4 de maio de 1910, a conveno internacional relativa represso do trfico de mulheres brancas foi assinada. Dentre as funes atribudas Liga das Naes constava o combate ao trfico (art. 23, c), e em conseqncia foi assinada em Genebra, em 30 de setembro de 1921, a conveno internacional para a represso do trfico de mulheres e crianas, que foi complementada pela conveno de 11 de outubro de 1933, relativa ao trfico de mulheres maiores. O advento das Naes Unidas marca um retrocesso neste particular, pois a Carta silencia a respeito. Em 1946, contudo, a Assemblia Geral, endossando sugesto do Comit Legal, transferiu para a Organizao uma srie de encargos at ento da alada da Liga das Naes, dentre eles o combate ao trfico de mulheres e crianas. A conveno de 2 de dezembro de 1949 refundiu os documentos assinados sob os auspcios da Liga das Naes e representa o documento mais importante a respeito. Infelizmente, a conveno de 1949 no contou com o apoio da maioria dos pases industrializados. Foi aceita pelos pases da Europa Oriental e, dentre os da Europa Ocidental, contou apenas com o apoio da Espanha, Frana e Noruega, da a importncia das ratificaes efetuadas em relao s convenes de 1921 e 1933, que vinculam alguns desses pases industrializados.

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Rousseau salienta que na prtica os pases podem ser classificados em duas categorias: os regulamentaristas, e d como exemplo a Frana, e os abolicionistas. No Brasil, o Cdigo Penal ocupa-se dos crimes contra a liberdade sexual nos artigos 213 a 216. Cumpre salientar que a falta de uniformizao a respeito desse assunto uma das principais dificuldades existentes do ponto de vista do direito internacional.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 121; K. Barry, Female sexual slavery, 1981; Dez - 1, p. 643; J. Grumbach, La rpression de la trait des femmes, Lyon, 1941; Jonathan Ignarski, Traffic in persons, Encyclopedia, v. 8, p. 513; G. E. Nascimento e Silva, Os trabalhos do Comit Legal da Assemblia Geral das Naes Unidas, Boletim, 1946, v. 4, p. 83-4; Louis Renault, La trait des blanches et la Confrence de Paris au point de vue du droit international, RGDIP, 1902,

p. 497; Rousseau -2, p. 706; Sibert - 2, p. 470; Cino Vitta, La dfense internationale de la libert et de la moralit individuelle, in RCADI, 1933, v. 45, p. 8 18-43. ~F

Seo 3 Condies de trabalho eqitativas e humanas ~iI A Declarao Universal dos Direitos do Homem estipula no pargrafo 1 do artigo XXIII que Todo homem tem direito ao trabalho, livre escolha do emprego, a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. No fundo, esse dispositivo o desdobramento do artigo 55 da Carta das Naes Unidas, que preve nveis mais altos de vida, trabalho efetivo e condies de progresso e desenvolvimento econmico e social. A importncia da garantia de condies econmico-sociais da pessoa humana, inclusive como fator importante na manuteno da paz, foi devidamente prevista pela Liga das Naes, e coube Organizao Internacional do Trabalho, atravs de conferncias internacionais, elaborar uma srie de tratados destinados a regulamentar o trabalho do homem, da mulher e da criana sob os mais variados aspectos. O citado artigo XXIII, no pargrafo 3, ainda prev o direito a uma remunerao justa e satisfatria, que lhe assegure, assim como sua famlia, uma existncia compatvel com a dignidade humana. O

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previsto nesse dispositivo, como em tantos outros, ainda est longe de ser atingido, e, nesse particular, os direitos humanos, to ardentemente defendidos pelos Estados Unidos e pases da Europa Ocidental nos anos 60 e 70, sofreram um retrocesso. O tratamento dado aos trabalhadores estrangeiros para o reerguimento da Europa Ocidental, principalmente na Alemanha Ocidental, mostra o retrocesso verificado. Atrados pelos salrios oferecidos, trabalhadores dos pases europeus mais pobres, principalmente a Turquia, desempenharam papel importante no reerguimento alemo, onde, contudo, o direito de permanncia no lhes era reconhecido. Atualmente, os poucos que ainda permanecem devem contentar-se com empregos desprezados pelos nacionais. Fenmeno semelhante verifica-se na Frana com relao aos nacionais dos pases que outrora faziam parte do Imprio Colonial francs, especialmente os argelinos, marroquinos e tunisianos. A Inglaterra, que reconhece a qualidade de cidado britnico (distinto dos sditos ingleses) aos nacionais dos pases que integram a Comunidade Britnica, a British Commonwealth of Nations, deixou de reconhecer as regalias que lhes eram asseguradas, tanto que a imigrao de jamaicanos, indianos e paquistaneses severamente controlada. No fundo, ocorre uma discriminao pautada em motivos raciais, religiosos e de nacionalidade, condenada taxativamente pela Declarao de 1946.

Bibliografia: Accioly - 2, p. 124; Ren Cassin, La Dclaration Universelle et la mise en oeuvre des droits de lhomme, in RCADI, 1951-11, v. 79; Carlos Alberto Dunshee de Abranches, Proteo internacional dos direitos humanos, Rio de Janeiro, 1964; Rousseau - 2, p. 700; Nicolas Valticos, Droit international du tra vali, Paris, 1970; International mechanisms for the protection of human rights, in UNESCO, p. 1149.

Seo 4 Direito de asilo O asilo territorial, que no deve ser confundido com o diplomatico, pode ser definido como a proteo dada por um Estado, em seu

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territrio, a uma pessoa cuja vida ou liberdade se acha ameaada pelas autoridades de seu pas por estar sendo acusada de haver violado a sua lei penal, ou, o que mais freqente, t-lo deixado para se livrar de perseguio poltica. A instituio do asilo tem as suas origens na antigidade, mas foi com as guerras religiosas e a Revoluo Francesa que ela se consolidou. Na Amrica Latina, principalmente no tocante ao asilo diplomtico, teve maior aceitao. O fim da segunda guerra mundial e as convulses verificadas no mundo, a guerra fria e os movimentos de libertao nacional provocaram o deslocamento de milhares de pessoas em busca de um pas onde o regime poltico-econmico fosse-lhes favorvel. Uma das conseqncias da confrontao entre a Europa Ocidental e a Europa Oriental foi precisamente a adoo pelos pases do Ocidente de legislaes destinadas a proteger os cidados do leste que conseguissem emigrar. Essa poltica liberal acabou por provocar uma onda de imigrantes, muitos vindos das antigas possesses africanas ou asiticas, criando inmeros problemas sociais. ~ Seja como for, a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948, reza em seu artigo XIV que Todo homem, vtima de perse~g guio, tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros pases. 1 O pargrafo 2 do artigo acrescenta que o direito de asilo no pode ser invocado em caso de perseguio motivada legitimamente por crimes de direito comum ou por atos contrrios aos objetivos e princpios das Naes Unidas. A rigor, o artigo, principalmente o pargrafo 1, pouco diz: reconhece o direito do indivduo de procurar asilo, mas no a obrigao dos Estados de conced-lo. A questo do asilo constava da agenda da CDI, que chegou a iniciar estudos a respeito, mas constatou-se que consideraes polticas no podiam ser ignoradas, e a comisso arquivou o assunto. Buscando traar as diretrizes bsicas a respeito, a Assemblia Geral das Naes Unidas aprovou a Resoluo n. 3.212 (XXII), de 1967, nos termos da qual o asilo um direito do Estado baseado em sua soberania; deve ser concedido a pessoas que sofrem perseguio; a concesso do asilo deve ser respeitada pelos demais Estados e no deve ser motivo de reclamao; a qualificao do delito incumbe ao

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Estado asilante, que pode negar o asilo por motivos de segurana nacional; as pessoas que fazem jus ao asilo no devem ter a sua entrada proibida pelo pas asilante nem devem ser expulsas a um Estado onde podem estar sujeitas perseguio. O Alto Comissrio das Naes Unidas para Refugiados, argumentando que era necessria a existncia de uma conveno de cumprimento obrigatrio, chamou a si a responsabilidade e, como etapa preliminar, convocou um grupo de peritos com a incumbncia de elaborar um anteprojeto de conveno, a ser apreciado numa conferncia internacional. A Conferncia sobre Asilo Diplomtico realizou-se em Genebra em 1977 com a presena de 92 delegaes, mas desde o incio constatou-se que, diante das divergncias entre os blocos ocidental e oriental, no seria possvel chegar a um acordo final. Todavia, no obstante as divergncias, os principais problemas foram estudados a fundo, principalmente o problema bsico, ou seja, se o indivduo tem o direito ao asilo territorial, isto , se o Estado de refgio obrigado a concedlo. A posio adotada pela Assemblia Geral em 1967 foi consolidada, pois ficou claro que no existe um direito ao asilo, ou seja, o Estado, no exerccio de seu direito de soberania, tem o direito de recus-lo. Reconhecido o direito de recusar a concesso do asilo, foi votado artigo em que se convencionou que o Estado pode conced-lo s pessoas que sofrem perseguio por motivos de raa, origem tnica ou nacional, por convico poltica ou por lutar contra o colonialismo ou o apartheid. No caso dessas pessoas que normalmente podero pleitear asilo, os Estados no devem barrar o seu ingresso na fronteira ou expuls-las sob o risco de serem obrigadas a voltar ao pas onde podero ser vtimas de perseguio. o chamado direito de nonrefoulement, considerado um dos mais importantes, mas cujo desconhecimento vem sendo verificado mais freqentemente nos dias que correm. Os pases da Amrica Latina, coerentes com a sua tradio nesse particular, tm firmado convenes regulamentando o asilo diplomtico, cujos princpios bsicos se aplicam ao asilo territorial. Em 1928, em Havana, foi assinada a Conveno sobre Asilo, que trata do asilo em legaes, navios de guerra, acampamentos militares e aeronaves.

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Foi substituda pela Conveno sobre Asilo Poltico de Montevidu, de 1933, que, por sua vez, foi modificada pela Conveno sobre Asilo Di~bi~m~iii~o d C~irneag, d~ 1954. O movimento favorvel concesso do asilo a refugiados polticos, verificado no ps-guerra e sobretudo durante a guerra fria, vem sofrendo um retrocesso, principalmente da parte dos pases da Europa Ocidental, que vm evitando a imigrao de pessoas em busca de asilo por motivos econmicos e no polticos.

Bibliografia: Accioly - 2, p. 409; A. Grahl-Madsen, An international convention on territorial asylum, Bergen, 1975; Asylum territorial, Encyclopedia, v. 1, p. 283; Jorge Amado, Projeto, no Dirio da Assemblia Nacional, 29 set. 1946, p. 4424-5; Arnold McNair, Extradition and exterritorial asylum, BYB, 1951, p. 179-203; Dez - 1, p. 629; Egidio Reale, Le droit dasile, in RCADI, 1939-1, v. 63, p. 460-601; Haroldo Vallado, Direito internacional pri vado, Rio de Janeiro, v. 3, p. 277; L. C. Green, Legal aspects of the problem of asylum, Relatrio da Conferncia de Tquio de 1964 da International LawAssociation, p. 215; Manlio Udina, Asilo politico territoriale, Relazione Internazionale, 6 abr. 1968; Prakash Sinha, Asylum and international law, Haia, 1971; P. Weis, 3 The United Nations Declaration on territorial asylum, Canadian Yearbook of II International Law, 1969; Rousseau - 3, p. 13; Whiteman - 8, p. 660.

1 Seo 5 A proteo do trabalho intelectual e industrial A proteo dos frutos do trabalho intelectual ou industrial no s um direito do indivduo, mas tambm da coletividade onde vive. Na verdade, para melhor desenvolvimento de sua propriedade artstica, literria ou cientfica, bem como de sua produo industrial, o homem tem necessidade de garantias, que lhe assegurem, em toda parte, o livre gozo de seus direitos de autor ou de inventor e permitam, ao mesmo tempo, a represso da concorrncia desleal. Alm de convenes bilaterais, os Estados tm concludo vrias convenes de carter coletivo, a esse respeito. Queremos aqui indicar apenas estas ltimas.

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No tocante propriedade intelectual, o primeiro ato internacional de carter geral foi a conveno para a proteo das obras literrias e artsticas, assinada em Berna a 9 de setembro de 1886, na qual resultou a criao da Unio para a Proteo dos Direitos de Autor, tendo por sede uma Repartio instalada em Berna. Essa conveno foi modificada ligeiramente pelo ato adicional firmado em Paris, a 4 de maio de 1896, e substituda, mais tarde, pela Conveno Internacional assinada em Berlim a 13 de novembro de 1908, a qual, por sua vez, teve como complemento o protocolo adicional em Berna a 20 de maro de 1914 e foi substituda pela conveno assinada em Roma a 2 de junho de 1928. Entre os pases americanos, foram concludos diversos atos gerais da mesma natureza, em vrias das conferncias internacionais americanas. O ltimo foi a conveno de Washington, sobre propriedade literria, cientfica e artstica, firmada a 22 de junho de 1946. Nos ltimos anos antes da segunda guerra mundial, foram feitos esforos, inclusive da parte da Liga das Naes, no sentido da unifi-

1 cao mundial dos direitos de autor, mediante acordo entre os princpios das Convenes de Berna e Roma e os da Conveno de Havana. No se chegou, ento, a nenhum resultado prtico. Mas depois a UNESCO tomou a si esse encargo, ouvindo sugestes dos governos 1. interessados, em vista das quais elaborou um anteprojeto de conveno universal sobre direitos autorais. Esse anteprojeto e as observaes solicitadas a seu respeito aos governos de todos os pases do mundo serviram de base aos trabalhos de uma conferncia diplomtica intergovernamental, convocada para agosto de 1952. No que concerne aos atos internacionais de carter coletivo relativos proteo da propriedade industrial, tm eles versado sobre patentes de inveno, marcas de fbricas ou de comrcio, nome comercial, desenhos e modelos industriais, concorrncia desleal e falsas indicaes de procedncia. Entre os atos de feio mundial, citam-se os seguintes: a Conveno de Paris, de 20 de maro de 1883, que fundou a Unio para a Proteo da Propriedade Industrial e criou, em Berna, a Repartio Internacional de tal Unio; o Ato Adicional de Bruxelas, de 14 de dezembro de 1900; as convenes substitutivas de Paris, assinadas, respectivamente, em Washington (junho de 1911), em Haia (novembro de 1925) e em Londres (maio de 1934); o acordo sobre a conservao ou res-

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taurao dos direitos de propriedade industrial atingidos pela segunda guerra mundial, assinado em Neuchtel a 8 de fevereiro de 1947; alm de vrios acordos sobre matrias restritas, derivadas da idia geral da proteo da propriedade industrial. No continente americano, a proteo da propriedade industrial j constitui objeto, igualmente, de vrios atos intencionais coletivos. O primeiro de todos foi um tratado subscrito em Montevidu a 16 de janeiro de 1889; o ltimo foi a conveno assinada numa conferncia especial, em Washington, em fevereiro de 1929.

Bibliografia: Accioly - 2, p. 122; Clvis Bevilqua, Direito internacional privado, 4. ed., Rio de Janeiro, 1944, v. 2, p. 351; Eduardo Espnola, Direito internacional privado, Rio de Janeiro, 1925, p. 640; Hackworth, v. 2, p. 19; Oscar Tenrio, Direito internacional privado, 9. ed., Rio de Janeiro, 1970, v. 2, p. 300; Sibert - 1, p. 486; Whiteman, v. 7, p. 947.

Seo 6 Melhoria das condies de vida do homem b~ O artigo XXV da Declarao Universal dos Direitos do Homem proclama que Todo homem tem direito a um padro de vida capaz 1

m de assegurar a si e a sua famlia sade e bem-estar, inclusive alimentao, vesturio, habitao, cuidados mdicos e os servios sociais indispensveis, e direito segurana em caso de desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice e outros casos de perda dos meios de subsistncia em circunstncias fora de seu controle. O grande desafio da Conferncia do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (UNCED) foi a erradicao da pobreza e a melhoria das condies de vida da grande maioria da populao do mundo. Nisso trilhou caminho distinto da Conferncia de Estocolmo de 1972, quando os pases empenhados em sua realizao pensavam sobretudo no combate poluio da atmosfera, rios, lagos e mares. Os dois principais documentos aprovados em junho de 1992 espelham essa preocupao. O Princpio 5 da Declarao do Rio salienta que a tarefa essencial da Conferncia erradicar a pobreza de forma a reduzir as disparidades nos padres de vida e melhor atender s necessidades da maioria da populao do mundo.

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A Agenda 21 logo no seu primeiro pargrafo lembra que a humanidade encontra-se hoje num momento decisivo: Estamos confrontados com a perpetuao das disparidades entre naes, bem como dentro delas, um aumento da pobreza, da fome, da insalubridade e do analfabetismo, e a continuao da deteriorizao do ecossistema do qual dependemos para o nosso bem-estar. A relutncia dos pases mais ricos em se comprometer a arcar com recursos financeiros novos e adicionais foi sentida no s na conferncia de 1992, mas tambm em todas as reunies internacionais posteriores. No se pode ignorar que os pases que no passado mais contriburam em matria de assistncia tcnica e financeira esto cansados, esto aid wearv: em alguns casos, enfrentam dificuldades financeiras internas, em outros, frustrao, ao verificar que os recursos foram malbaratados. Embora em 1992, por ocasio da Conferncia do Rio de Janeiro, os participantes tenham reconhecido a necessidade de dar nfase aos problemas ligados ao desenvolvimento, como o combate pobreza e insalubridade, verifica-se que muitos dos pases mais ricos evitam tocar na questo da assistncia financeira. Todavia, nas reunies internacionais realizadas verifica-se que os pases mais ricos buscam diminuir a importncia do pargrafo 24 da Agenda 21 e no reconhecem a sua responsabilidade por aproximadamente 80% da poluio do meio ambiente. Proteo internacional contra as enfermidades A luta contra as epidemias, principalmente nas comunidades do Mediterrneo, remonta ao sculo XIV. Coube ao governo francs a iniciativa, em 1851, da primeira conferncia sanitria internacional, realizada em Paris. Surgiu a obrigao para os Estados de comunicar o surgimento de epidemias e a generalizao de quarentenas. Em 3 de dezembro de 1903, foi assinada em Paris a Conveno Sanitria Internacional, que seria modificada em 1912, 1926 e 1938. Em 1907, foi criado em Roma o Escritrio Internacional de Higiene Pblica, a primeira instituio mundial dedicada sade. No

artigo 23 do Pacto da Liga das Naes, os Estados-membros foram convidados a tomar medidas de ordem internacional para prevenir e combater as doenas. No exerccio dessas funes foi criado, dentre

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outros rgos, o Centro Internacional de Estudos sobre a Lepra, com sede no Rio. O trabalho da Liga das Naes passou a ser exercido pelas Naes Unidas, e com tal finalidade foi criada a Organizao Mundial de Sade (OMS ou WHO), com sede em Genebra, competindo-lhe: a) erradicar as epidemias e as endemias; b) estabelecer padres internacionais para produtos biolgicos e farmacuticos; c) auxiliar os governos; d) coordenar as atividades internacionais em matria de sade; e) contribuir para o aperfeioamento do ensino mdico. A essas funes clssicas, a OMS acrescentou a defesa do meio ambiente na rea de sade, como, por exemplo, em matria de poluio atmosfrica. Paralelamente Organizao Mundial, existem as organizaes regionais, como o caso do Instituto Interamericano de Sade, sediado em Washington, D. C., vinculado OEA. Controle internacional de drogas nocivas Na apreciao dos problemas ligados sade, de rigor abordar o problema das drogas 3rHI e examinar os meios de combate adotados pela comunho internacional. O problema no novo, tanto que a China, na primeira metade do sculo XIX, proibiu o comrcio de pio, que vinha causando gran~ liii des danos a sua populao. Nessa medida est a raiz da Guerra do pio, que resultou no tratado de 1842, pelo qual os portos da China foram abertos ao comrcio da Inglaterra. Na Europa, porm, o comrcio e o uso de narcticos eram legais e s no incio do sculo XX que surgiriam as restries sua venda. Novamente, coube China a primazia nesse particular, ao proibir o cultivo do pio em 1908. Em 1909 realizou-se em Xangai uma reunio dos treze pases mais interessados no assunto, sendo adotadas nove resolues. Trs anos depois, em 23 de janeiro, seria assinada em Haia a Conveno Internacional do pio. A Liga das Naes deu especial ateno ao problema e sob os seus auspcios foram assinadas trs convenes, dentre as quais convm mencionar a de 13 de julho de 1931, que veio a ampliar o campo de ao e passou a visar a todos os tipos de narcticos, adotando inclusive medidas severas contra as pessoas envolvidas no seu trfico.

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As Naes Unidas comearam a exercer o controle do trfico, at ento da alada da Liga das Naes. Em 30 de maro de 1961, a Comisso sobre Narcticos das Naes Unidas adotou uma conveno

destinada a atualizar a matria e incluir num s documento todas as convenes firmadas anteriormente. A Single Convention on Narcotic Drugs, de 1961, o mais importante documento para o combate ao trfico de entorpecentes. At ento o controle concentrava-se nos narcticos, mas em 1971 o campo de ao foi ampliado para incluir tambm as substncias psicotrpicas, que vinham sendo outro motivo de preocupao internacional. A conveno assinada em Viena em 1971 segue em linhas gerais as normas adotadas quanto aos narcticos.

Bibliografia: Nosso futuro comum (o Relatrio Brundtland), Rio de Janeiro, 1988, p. 266; Dom Eugnio Salles, A defesa ecolgica e a luta pelo bem-estar do homem, Jornal do Brasil, 8 jun. 1991; Governo brasileiro, The challenge of sustainable development, Braslia, 1992, p. 21; Environment and development The Founex report, Jnternational Conciliation, v. 586, jan. 1972; Mello - 1, p. 552; Lester R. Brown, Ltat de laplante 1990, Paris, 1990; G. E. do Nascimento e Silva, Pobreza, o grande desafio, Jornal do Brasil, 11 maio 1992; A erradicao da pobreza no mundo, Jornal do Brasil, 14 dez. 1992; UNFRA (United Nations Population Foundation) Population issues, New York, 1992; Subsdios tcnicos para a elaborao do Relatrio Nacional do Brasil para a Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente; Instituto Smithsoniano, A humaniza o do meio ambiente, So Paulo, 1972, p. 157; Ricardo Seitenfus, Organizaes internacionais?, Porto Alegre, 1997, p. 167.

Bibliografia sobre narcticos: Accioly - 2, p. 122; M. Bettati, Le contrle international des stupfiants, RGDIP, 1974, v. 78, p. 170-225; Dez - 1, p. 510; A. Lande, La codification du droit international des stupfiants, AFDI, 1966; Alfons NolI, Drug control international, Encyclopedia, v. 1, p. 110310; B. Renborg, Principles of international control of narcotic drugs,AJIL, 1943, v. 37, p. 436; Rousseau - 2, p. 708; J. G. Starke, The Convention of 1936 for the Suppression of Illicit Traffic in Dangerous Drugs, AJJL, 1937, p. 31; Amry Vandenbosch e Willard Hogran, The UnitedNations, New York, 1952, p. 278; C. H. Vignes, Les modifications apportes lOrgan International dela Convention Unique sur les Stupfiants, AFDI, 1972, v. 18, p. 629-48.

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Manual de Direito Internacional Pblico Seo 7 Proteo das minorias

Durante a primeira guerra mundial deu-se especial importncia questo das minorias com o objetivo de enfraquecer os Imprios Alemo, Austro-Hngaro e Otomano, e, em conseqncia, o Pacto da Liga das Naes deu-lhe a correspondente importncia. A Carta das Naes Unidas, ao contrrio, silenciou a respeito, mas a Organizao passou a dar questo das minorias um enfoque distinto. Ao mencionar no artigo 1 a proteo dos direitos humanos, o problema das minorias deixou de ser encarado sob um aspecto poltico e passou a ser visto dentro de um prisma humanitrio, mais amplo, isto , sem a conotao territorial. Em segundo lugar, o princpio da no-discrimi-

nao, formulado claramente no artigo 1 (3) da Carta, e posteriort j~i mente confirmado pela Declarao Universal de 1948, veio dar uma soluo positiva ao problema bsico das minorias, ou seja, a garantia da igualdade de tratamento a todas as pessoas independentemente do grupo tnico, religioso ou lingstico. II~ Embora suscitado poca da elaborao da Declarao Universal E dos Direitos Humanos, considerou-se aconselhvel silenciar a respeito, dados os aspectos distintos que o problema tem tido nos diversos pases. m A queda do muro de Berlim e conseqente desmembramento da URSS veio demonstrar que a questo no estava morta; bem ao contrrio, pois as minorias fizeram sentir o seu peso no ressurgimento de antigos pases. O mesmo fenmeno ocorreu igualmente na Iugoslvia, pas criado artificialmente e cuja unidade foi mantida graas ao regime imposto pelo Marechal Tito; com a sua morte, os vnculos de unio se enfraqueceram e acabaram por desaparecer, trazendo em seu rastro uma guerra sanguinolenta entre minorias religiosas. No passado, as minorias, principalmente as religiosas, estiveram sujeitas a regimes opressivos. A situao melhorou consideravelmente, mas ilusrio pensar que a discriminao desapareceu, e os pases que depois da segunda guerra mundial mais defenderam os direitos humanos tm dado demonstraes de seu desconhecimento ao negarem alguns direitos bsicos, como o da nacionalidade

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para as crianas nascidas no pas ou o direito de residncia, no obstante os anos neles vividos. Acresce a isto a proibio de imigrao, ou mesmo de simples entrada, baseada em consideraes raciais ou at de nacionalidade. Seja como for, a filosofia resultante da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado e da Revoluo Francesa exerceu influncia no sentido da melhoria das condies das minorias. Entretanto, j o Tratado de Osnabruque, concludo por ocasio da paz de Vestflia (1648), consignava clusulas que, talvez pela primeira vez, asseguraram, nas relaes internacionais, o respeito liberdade de cultos de uma minoria religiosa (no caso, a minoria protestante). Em todo caso, nesse, como em outros tratados posteriores, cuidava-se de garantir apenas a igualdade entre confisses crists. Foi s no comeo do sculo XIX que esse conceito se alargou e que a liberdade de conscincia foi reconhecida em toda a sua amplitude. Esse reconhecimento consta do Tratado de Viena, de 31 de maio de 1815, entre a ustria, a Gr-Bretanha, a Prssia, a Rssia e os Pases-Baixos, a propsito da reunio da Blgica Holanda, e no qual se afirmou a necessidade de assegurar a todos os cultos uma proteo e um favor iguais e de garantir a admisso de todos os cidados, qualquer que seja a sua crena religiosa, nos empregos e ofcios pblicos. Garantias mais ou menos idnticas figuraram nos protocolos da Conferncia de Londres de 1830, por ocasio da Constituio do reino da Grcia. Muito mais importante, a esse respeito, foi o Tratado de Paris, de

30 de maro de 1856, pelo qual se ps fim guerra da Crimia. J ento, no se tratava apenas da liberdade de cultos. Com efeito, o artigo 92 desse Tratado declarava que se no devia reconhecer, num pas, uma classe de sditos inferiores aos outros em razo de seu culto e de sua raa. Em atos internacionais ulteriores, como, por exemplo, os que resultaram do Congresso de Berlim, de 1878, e da Conferncia, tambm de Berlim, de 1885, os princpios da liberdade de conscincia e da tolerncia religiosa foram novamente proclamados. Em todo caso, at a primeira guerra mundial, eram antes a essas liberdades de ordem religiosa que se limitavam as garantias fornecidas pelos tratados internacionais.

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Com os tratados que puseram termo a essa guerra, surgiu um novo sistema, cujas principais caractersticas foram as seguintes: a) a proteo do Estado no se deve limitar s minorias de religio: deve cobrir tambm as minorias de raa e de lngua; b) essa proteo no concedida apenas aos indivduos, tomados isoladamente, mas tambm ao conjunto de cada minoria, considerada como entidade coletiva; c) a garantia dos compromissos internacionais assumidos nessa matria confiada Liga das Naes. Esses novos princpios foram consignados nos aludidos tratados de paz e em vrios outros atos internacionais, especialmente dedicados proteo de minorias, bem como nalgumas declaraes feitas perante o Conselho da Liga das Naes. Os direitos reconhecidos s minorias, pelos mencionados tratados e declaraes, foram postos sob a garantia da Liga das Naes. As controvrsias que pudessem surgir a respeito deles deveriam ser submetidas Corte Permanente de Justia Internacional. Muito se discutiu, ao tempo da Liga das Naes, sobre o alcance ~ ii ou o sentido da palavra minorias, no sistema estabelecido sob a garantia daquela organizao. Em fins de 1925, o representante do Brasil no Conselho da Liga (Afrnio de Melo Franco), em declarao t escrita que se tornou bastante conhecida, sustentou a idia de que o termo, tal como o entendiam os acordos ou tratados vigentes, sobre a matria, no se aplicava a mero agrupamento tnico incrustado no corpo de um Estado cuja maioria fosse constituda por uma populao de raa diferente. A seu ver, a caracterstica essencial das minorias era um atributo resultante de fatores psicolgicos, sociais e histricos. No sentido dos referidos acordos acentuou o representante brasileiro , a minoria era o produto de lutas mais ou menos remotas, entre certas nacionalidades, e da transferncia de determinados territrios, de certa soberania a outra, atravs de fases ou perodos histricos sucessivos. Esse ponto de vista foi aceito por uns e combatido por outros, no seio da prpria Liga. Entretanto, parece que se pode considerar como certo que, em face daquele sistema, a palavra minoria no se deveria aplicar a simples imigrantes. Esses so meros estrangeiros, at o momento em que forem incorporados nacionalidade do Estado, e, depois, no tero qualidade para reivindicar os direitos das minorias.

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Charles de Visscher acentuou de certa forma esta idia, dizendo que uma minoria, no sentido prprio do termo, constituda por um grupo que, fixado historicamente num territrio determinado, se ope tradicional e conscientemente, por certos traos distintivos, massa dos cidados do Estado ao qual est incorporado. E, na verdade, o que se teve em vista, em tais tratados, foram realmente grupos fixados historicamente nos pases em causa, grupos que, atravs dos sculos, conseguiram manter, entre gente estranha, as caractersticas prprias das respectivas nacionalidades de origem. Em dezembro de 1938, por iniciativa da delegao brasileira, a 8a Conferncia Internacional Americana, reunida em Lima, adotou uma resoluo na qual declarou que o sistema da proteo das minorias no podia ter a aplicao na Amrica, onde no existem as condies que caracterizam os agrupamentos humanos aos quais tal denominao conferida, e acrescentou que os residentes considerados como estrangeiros pela lei local no podem invocar coletivamente a condio de minorias. Declarao anloga foi feita na Reunio de Consulta do Rio de Janeiro (1942) e na Conferncia Interamericana de 1945, na Cidade do Mxico.

Bibliografia: Accioly - 1, p. 108; Fabienne Rousso-Lenoir, Minorits et droits de lhomme: lEurope et son double, Bruxelles, 1994; Felix Ernacore, The protection of minorities before the United Nations, in RCADJ, v. 1984-1V; Francesc Capotordi, Minorities, in Encyclopedia, v. 8, p. 385; Quoc Dinh, p. 538; Rousseau -2, p. 738; Sibert - 1, p. 493; Yoran Dinstein, Theprotection of minorities and human rights, Leiden, 1992.

Seo 8 Da Nacionalidade No exerccio do direito de legislao, cabe ao Estado determinar quais os seus nacionais, as condies de sua aquisio e perda. Em outras palavras, trata-se de um direito que o Estado exerce soberanamente, em geral de conformidade com a sua Constituio. Mas a tendncia, ainda por se concretizar, de que se trata de um direito humano, conforme a Declarao Universal dos Direitos do Homem procla-

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ma em seu artigo XV: Todo homem tem direito a uma nacionalidade. Nacionais so as pessoas submetidas autoridade direta de um Estado, que lhes reconhece direitos e deveres e lhes deve proteo

alm das suas fronteiras. Nacionalidade a qualidade inerente a essas pessoas e que lhes d uma situao capaz de as localizar e identificar na coletividade. Aquisio da nacionalidade A nacionalidade pode ser originria ou adquirida, sendo a primeira a que resulta do nascimento e a segunda a que provm de uma mudana da nacionalidade anterior. Todo indivduo, ao nascer, adquire uma nacionalidade, que poder ser a de seus pais (jus sanguinis) ou do Estado de nascimento (jus sou). No passado, a nacionalidade era sempre a dos pais (jus sanguinis), ~~1 mas, com o surgimento dos Estados Unidos e dos pases da Amrica b Latina, os dirigentes dos novos pases compreenderam que novo critrio deveria ser adotado, da surgindo o critrio do jus sou. ~1 A Constituio do Imprio consagrava essa tese ao estipular no artigo 6~ que: So cidados brasileiros os que no Brasil tiverem nascido, quer sejam ingnuos ou libertos, ainda que o pai seja estrangei~b ro, uma vez que este no resida por servio de sua nao. Estabelecia-se assim o princpio do jus sou. Dizia a Constituio tambm que seriam brasileiros os filhos de pai brasileiro, e os ileglimos de me brasileira, nascidos em pas estrangeiro, que vierem estabelecer domiclio no Imprio. Fez-se, dessa forma, concesso parcial ao jus sanguinis, dando-lhe fora desde que acoplado ao jus domicilii. A Constituio do Imprio estendia a nacionalidade brasileira aos filhos de diplomatas nascidos no exterior. Na poca o reconhecimento aos filhos de diplomatas da nacionalidade de seus pais era em decorrncia do princpio da exterritorialidade, uma fico segundo a qual o diplomata continuava a residir em seu pas, pois a misso diplomtica era considerada como sendo parte do territrio nacional e os funcionrios eram tidos como continuando a residir em seu respectivo pas.

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O princpio do jus soli passou a figurar em todas as Constituies brasileiras, sendo que a exceo atribuda apenas aos funcionrios diplomticos passou a ser atribuda aos filhos de todos os funcionrios que se encontrassem no exterior a servio do Pas. A Constituio de 1988 vai mais longe, pois diz no artigo 12, inciso 1, alnea c: os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira Como decorrncia de um conflito positivo entre os princpios do jus sou e do jus sanguinis, a criana pode nascer com dupla nacionalidade. Ao contrrio, no caso de um conflito negativo, em que a criana no adquire a nacionalidade quer do jus sou quer do jus sanguinis, ocorre a ausncia de nacionalidade, ou seja, a criana ser aptrida. Nacionalidade adquirida Conforme visto, a Declarao Uni-

versal de 1948 reconhece ao indivduo o direito de mudar de nacionalidade, o que ocorre em virtude da naturalizao. Alm da aquisio da nacionalidade pela naturalizao, citam-se ainda como modo de aquisio o casamento e a nacionalizao em virtude de formao de um novo Estado ou do desmembramento de um territrio de outro Estado. So brasileiros naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira Da naturalizao Todos os pases reconhecem o direito de estrangeiros adquirirem por naturalizao sua nacionalidade, desde que determinadas condies sejam preenchidas, condies estas que podem ser mais ou menos severas de conformidade com a poltica demogrfica do pas. No Brasil a naturalizao prevista no artigo 12, inciso II, que estabelece as seguintes condies: Perda da nacionalidade O indivduo est sujeito a perder sua nacionalidade, o que se d geralmente pela aquisio de outra atravs da naturalizao.

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A Declarao Universal dos Direitos do Homem, em seu artigo XV, 2~, estipula que Ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade. A Constituio brasileira de 1988 previa a perda da nacionalidade no seu artigo 12, 42 Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: 1 tiver cancelada sua naturalizao por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II adquirir outra nacionalidade por naturalizao voluntria. Embora mais liberal do que as Constituies anteriores, que no se limitavam aos dois casos de perdas mencionados, a Constituio no espelhava a realidade brasileira quanto questo demogrfica do Brasil, que deixou de ser um pas de imigrao e passou a ser um pas de emigrao, situao que se vem agravando desde 1988. Sentiu-se a necessidade de continuar a manter vinculados ao Pas aqueles brasileiros que por motivos vrios se vem obrigados a acei~II o que a Emenda Constitucional de Reviso n. 3, de 7 de junho de tar a naturalizao em outros pases, e foi tendo em vista essa situa1994, alterou o citado 42 do artigo 12. Segundo o novo dispositivo ~1 constitucional, haver perda da nacionalidade no caso de aquisio de outra nacionalidade, salvo nos casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para per-

manncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis.

Bibliografia: Accioiy - 1, p. 367; Ferrer Correia, Lies de direito internacional privado, Coimbra, 1963, p. 84; Jacob Dolinger, Direito internacional privado; parte geral, 2. ed., 1993, p. 131-72; Jacob Doiingeret ai., Comentrios Constituio, artigos 8~ a 16, Rio de Janeiro, 1991; Hackworth, v. 3, p. 1; Melio - 1, p. 669; Raul Pederneiras, Direito internacional conzpendiado, 11. ed., Rio de Janeiro, 1956; Limar Penna Marinho, Tratado sobre a nacionalidade, Rio de Janeiro, 1956-1961; Pontes de Miranda, Nacionalidade de origem e naturalizao no direito brasileiro, Rio de Janeiro, 1936; Jos Francisco Rezek, Le droit intemationai de ia nationalit, in RCADI, 1986-111, v. 198. p. 333; W. Riphaguen, National and internationai reguiations of international movement and the legal position of private individuais, in RCADJ,

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1970-111, v. 131, p. 489-620; Oscar Tenrio, Direito internacional pri vado, 11. ed., Rio de Janeiro, 1976, p. 200; Haroido Vaiiado, Direito internacional privado; introduo e parte geral, p. 285-337.

Seo 9 Condio jurdica dos estrangeiros A determinao da condio jurdica do estrangeiro faz surgir inicialmente o problema da distino entre nacionais e estrangeiros, mediante a perfeita caracterizao dessas duas categorias de indivduos. Ao determinar quais so os seus nacionais, o Estado automaticamente classifica como estrangeiros os demais indivduos que se encontram em seu territrio, quer a ttulo permanente, quer a ttulo temporrio, os quais podero possuir uma nacionalidade estrangeira ou ser aptridas, isto , no possuir uma nacionalidade. A legislao relativa condio jurdica do estrangeiro tem sua justificativa no direito de conservao e no de segurana do Estado, mas respeitando os seus direitos humanos. O estrangeiro goza, no Estado que o recolhe, os mesmos direitos reconhecidos aos nacionais, excludos apenas aqueles mencionados expressamente pela legislao daquele pas, cabendo-lhe cumprir as mesmas obrigaes dos nacionais. Embora isento do servio militar, podem ser obrigados, como os demais habitantes daquele pas, a prestar servios de bombeiros em caso de incndios ou outros semelhantes em casos de calamidades pblicas, como em terremotos, inundaes e outros. Os direitos que devem ser reconhecidos aos estrangeiros so: 1~) os direitos do homem, ou individuais, isto , a liberdade individual e a inviolabilidade da pessoa humana, com todas as conseqncias da decorrentes, tais como a liberdade de conscincia, a de culto, a inviolabilidade do domiclio, o direito de comerciar, o direito de propriedade etc.; 22) os direitos civis e de famfiia. Estes direitos no so absolutos, tanto assim que o estrangeiro pode ser preso, mas no abusivamente ou sem razo suficiente, nem condenado sem obedincia das formalidades legais de processo etc.

Assim tambm o direito de propriedade pode ser: suscetvel de restries, determinadas pelo interesse pblico.

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A Constituio de 1988 enumera os cargos privativos dos brasileiros, ou seja, de presidente e vice-presidente da Repblica; de presidente da Cmara dos Deputados; de presidente do Senado Federal; de ministro do Supremo Tribunal Federal; da carreira diplomtica; de oficial das Foras Armadas. A Declarao Universal dos Direitos Humanos prev em seu artigo XIII que Todo homem tem direito liberdade de locomoo e residncia dentro das fronteiras de cada Estado, e acrescenta, no 2~: Todo homem tem o direito de deixar qualquer pas, inclusive o prprio, e a este regressar. Pouco diz alm de mencionar o direito de locomoo e o direito de sair de seu pas. Em outras palavras, no reconhece ao estrangeiro o direito de ingressar em outro pas. O Estado tem o direito de negar o ingresso de estrangeiro em seu territrio, mas no pode fazer discriminao baseada em motivos raciais ou religiosos, como ocorria no passado, por exemplo, nos Esta~~ dos Unidos onde vigorava um sistema de cotas, cujo objetivo era manter b uma relativa unidade populacional. O principal instrumento utilizado para controlar o ingresso de estrangeiros o passaporte que objetiva identificar o estrangeiro; nele colocado o visto de entrada. A legislao varia de pas para pas, mas de modo geral se verifica que os vistos so de trs categorias:

permanente, temporria e de turista. Destes o visto permanente o de mais difcil obteno, mas nos dias que correm verifica-se que a questo demogrfica exerce forte influncia, tanto assim que a quase-totalidade dos pases cria dificuldades para a entrada de estrangeiros a fim de evitar o desemprego de seus nacionais. Quanto ao visto temporrio, geralmente concedido a estrangeiros cuja presena tida como desejvel pelo pas, como no caso da obteno de mo-de-obra qualificada. As facilidades de locomoo e de deslocamento de um pas a outro provocaram o fluxo internacional de turistas, que representa para muitos pases uma importante fonte de renda e veio criar para as autoridades locais a necessidade de dar-lhes um tratamento diferenciado. Ao mesmo tempo, porm, essa facilidade de deslocamentos trouxe inmeros malefcios, como o deslocamento de pessoas indesejveis, o contrabando de entorpecentes, de espcies animais em extino e de obras de arte cuja exportao proibida.

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O enfoque negativo dado no passado matria modificou-se totalmente, em grande parte em decorrncia do reconhecimento dos direitos humanos. Nesse sentido interessante lembrar que nos pases daAmrica Latina, no sculo XIX e no incio do sculo XX, o mximo que o estrangeiro poderia pretender era a equiparao aos nacionais. O argumento apresentado pelas misses diplomticas estrangeiras em favor de seus nacionais era de que todo ser humano goza de um mnimo de direito que no lhe pode ser negado. Esse argumento era inadmissvel, sob o fundamento que no se podia atribuir aos estrangeiros direitos superiores aos dos nacionais, porm vlido em face da Declarao Universal dos Direitos do Homem. Embora o estrangeiro seja obrigado a acatar a legislao do pas de residncia, pode em alguns casos excepcionais recorrer misso diplomtica ou repartio consular de seu pas caso seus direitos no sejam respeitados. Tal direito expressamente previsto na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, que d misso diplomtica a faculdade de proteger os seus nacionais dentro dos limites permitidos pelo direito internacional. Embora considerado suprfluo, visto que todos os direitos mencionados na Conveno devem ser exercidos dentro do direito internacional, acabou por ser includo, diante do empenho de inmeras delegaes, que lembraram casos de proteo abusiva exercida no passado. Neste particular, contudo, necessrio repetir que alguns dos exemplos mencionados no mais se justificariam diante do reconhecimento do mnimo de direitos que o direito internacional reconhece ao homem.

Bibliografia: Alfred von Verdross, Rgles internationales concernante le traitement des trangers, in RCADI, 193 1-111, v. 37, p. 327; Bento Faria, A condio dos estrangeiros nas repblicas americanas, Archivo Judiciario, Rio de Janeiro, jan.-mar. 1930; Eduardo Espnola e Eduardo Espnola Filho, Da condio jurdica dos estrangeiros no Brasil, in Tratado de direito civil brasileiro, Rio de Janeiro, 1941, v. 6; Jacob Dolinger, Direito internacional privado, 5. ed., Rio de Janeiro, 1997, p. 187; Karl Doehring, Aliens, Military service, in UNESCO, p. 1112; MeIIo - 2, p. 744; Rainer Arnold, Aliens, in UNESCO, p. 102; Richard Lillich, Duties of States regarding the civil rights ofaliens, in RCADJ, 1978-111, v. 161, p. 329; Vallado, Direito internacional privado, v. 1. p. 401; Whiteman, v. 8, p. 348; Willard Boyd, Treaties governing the succession to real property by alien, Michigan Law Review, maio 1953, p. 1001.

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Manual de Direito Internacional Pblico Seo 10 Da extradio

4 extradio o ato mediante o qual um Estado entrega a outro indivduo acusado de haver cometido crime de certa gravidade ou que j se ache condenado por aquele, aps haver-se certificado de que os direitos humanos do extraditando sero garantidos. A instituio da extradio tem por objetivo principal evitar, mediante a cooperao internacional, que um indivduo deixe de pagar pelas conseqncias de crime cometido. Atualmente, a extradio procura garantir ao acusado um julgamento justo, de conformidade com o artigo Xi da Declarao Universal dos Di-

reitos do Homem, segundo o qual Todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser presumido inocente at que a sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias a sua defesa. A concesso da extradio geralmente praticada de conformidade com um tratado bi ou multilateral que vincule as partes. Na Amrica ~rr Latina a matria se acha regulamentada em diversos tratados, inclusive pela Conveno de Direito Internacional Privado de 1928 (o Cdigo Bustamante), que foi posteriormente modificado pela Conveno sobre Extradio (Montevidu, 1932), e pelo Tratado de Direito Penal Internacional (Montevidu, 1940). Alm dessas convenes rnultilaterais especficas, outras podem ser mencionadas, como as assinadas na Haia e em Tquio visando ao combate pirataria sria. No Brasil, o texto bsico a respeito o artigo 52, incisos LI e LII, da Constituio de 1988, regulamentados pela Lei n. 6.815/80, e o Decreto n. 86.715, de 1981. Na ausncia de um tratado, o Brasil e alguns outros pases concedem a extradio mediante uma declarao de reciprocidade, segundo a qual, ocorrendo crime anlogo no pas requerido, o pas requerente se compromete a conceder a extradio solicitada. Alguns tratados contm uma enumerao dos crimes que justificam a extradio, mas deve ser subentendido que semelhante numerao puramente exemplificativa, no excluindo outros crimes.

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A extradio s se justifica por crime de certa gravidade e no se aplica a simples contravenes. Com tal objetivo, alguns tratados especificam que a extradio s ser concedida se se tratar de crime punido com pena superior a um ou a dois anos de priso. A doutrina e a prtica mencionam alguns casos em que a extradio no deve ser concedida, ou seja: nos crimes polticos, nos crimes de imprensa, nos crimes religiosos e nos crimes militares. No caso de indivduo condenado morte, a extradio s deve ser concedida desde que a pena seja comutada em pena de priso. Outro exemplo citado era o de um eventual pedido de extradio de chefe de Estado, que na opinio de antigos autores deveria ser negada. Atualmente a situao outra: o pedido de extradio do General Augusto Pinochet, antigo Presidente do Chile, a pedido do Juiz espanhol Baltazar Garzn, veio modificar o enfoque que a ela vinha sendo dado. Em deciso tomada na Cmara dos Lordes, o pedido de priso formulado pelo magistrado espanhol foi acolhido. Embora essa deciso se referisse exclusivamente Gr-Bretanha e tenha sido declarada nula posteriormente, teve a maior repercusso. Pouco depois, em 1999, a promotora do Tribunal Penal Internacional da Haia para o julgamento por crimes praticados na Iugoslvia indiciou o Presidente Slobodan Milosevic por crimes contra a humanidade. Diante desses dois exemplos fora de dvida que o princpio da inviolabilidade absoluta de chefes de Estado no pode ser invocado no caso de crimes de maior gravidade.

Dentre as hipteses de no-extradio, a mais delicada e controvertida a de crime poltico. A Constituio brasileira declara peremptoriamente que no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio. A questo bastante controvertida doutrinariamente. Enquanto os defensores da no-extradio por crimes polticos alegam que a criminalidade relativa, a tese oposta defendida pelos autores que salientam que um crime poltico pode ter as mais graves conseqncias. Embora nos atos de terrorismo o objetivo poltico seja sempre invocado, a gravidade dos crimes perpetrados no de molde a justificar a no-extradio. 366 Manual de Direito Internacional Pblico A legislao de muitos pases probe a extradio de nacionais. o caso o artigo 52, inciso LI, da Constituio brasileira, nos seguintes termos: "nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de cri me comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilicito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei". Os argumentos apresentados pela tese da no-extradio no merecem maiores apreciaes. Entre eles figura o da eventual par cialidade dos tribunais estrangeiros e das condies das instituies penais de inmeros pases. Embora se possa compreender essas atitudes dos defensores dos direitos humanos, parece-nos inadmissvel que indivduos acusados de crimes hediondos, como seqestro, trfico de entorpecentes, estu pro, limpeza tnica, genocdio e crimes contra a humanidade, possam merecer a proteo de seu pas. A extradio s concedida em face de pedido formal de um pas a outro. Como se trata de questo que diz respeito s relaes internacionais, o pedido formulado por via diplomtica e respondi do de igual maneira. No Brasil todo pedido de extradio encami nhado pelo Ministrio das Relaes Exteriores ao Supremo Tribunal Federal, a quem cabe a deciso a respeito. Hoje em dia alguns pases, e o caso dos membros da Comunidade Europia, adotam um siste ma sumrio, denominado em ingls surrender, que pode ser traduzi do por "entrega". Embora esse processo diminua a burocracia, os di reitos do indivduo podem deixar de ser devidamente protegidos. Bibliografia: A. Mercier, L'extradition, in RCADI, 1930, v. 33, p. 167; Accioly - 1, p. 428; CherifBassiouni, Internacional extradition and world public order, Leiden, 1975; G. E. do Nascimento e Silva, A extradio de terroristas. na coletnea Haroldo Vailado; idem, O Cdigo Penal em face do direito das gentes, Boletim, n. 3, p. 22, 1946, ano 2; Gilda Maciel Corra Meyer Russomano, Aspectos da extradio no direito internacional pblico, Pelotas, 1960; Hackworth, v. 4, p. 45; L. C. Green, Political offenses, war crimes and extradition, in ICLQ, abr. 1962; Manuel A.Vieira, Derecho penal internacional, Montevideo, 1967; Manuel Coelho Rodrigues, A extradio no direito brasileiro, Rio de Janeiro, 1930; Meira Mattos, p. 213; Mello - 2, p. 713; Paul O'Higgins, The Irish extradiction act, in ICLQ, abr. 1966, p. 369; Rezek - 2, p. 200; Richard B. Lillich, The Soering Case, inAJIL, 1991, v. 83, p. 128; Whiteman -8, p. 278. Quinta Parte 367 Seo 11 Expulso de estrangeiro O direito do Estado de expulsar os estrangeiros que atentarem contra a segurana nacional ou contra a tranqilidade pblica admi tido pacificamente pelo direito internacional, embora no passado a questo da legitimidade da expulso tenha sido contestada pelos de fensores da liberdade absoluta do homem. Reconhecido que o Estado tem a faculdade de controlar a entrada, no seu territrio, de estrangei ros, por ele tidos como indesejveis, o corolrio lgico o reconhe cimento do direito correspondente da expulso. A Constituio de 1946, visando proteo da famfiia, dispunha em seu artigo 143 que o Governo podia expulsar do territrio nacional o estrangeiro nocivo ordem

pblica, "salvo se o seu cnjuge for brasilei ro, e se tiver filho brasileiro (art. 129, ns. Te II), dependente da economia paterna". O texto no era claro, pois havia dvidas sobre se exigia os dois requisitos, mulher e filho brasileiros, ou se bastaria um. O Supremo Fe deral passou a exigir apenas um. A fim de eliminar a controvrsia, edi tou-se o Decreto-lei n. 417, de 1969, que probe a expulso de "estran geiro que tenha cnjuge ou filho brasileiro, dependente de economia pa terna". A Constituio de 1988 evitou adotar norma a respeito. O direito de expulso no pode ser exercido arbitrariamente, isto , deve restringir-se s estritas necessidades da defesa e conservao do Estado. por isso que, segundo a opinio corrente, ele s deve ser aplicado aos estrangeiros que perturbem efetivamente a tranqilidade ou a ordem pblica e constituam um perigo ou uma ameaa para esta, ou se tomem seriamente inconvenientes aos altos interesses do Estado. Praticamente, os atos que, em geral, podem determinar a expulso so os seguintes: a) a ofensa dignidade nacional; b) a mendicidade e a vagabundagem; c) atos de devassido; d) atos de propaganda subversiva; e) a provocao de desordens;J) conspiraes; g) a espionagem; h) intri gas contra pases amigos; i) a entrada ilcita no territrio nacional. Em geral, a expulso de um estrangeiro no considerada como pena, mas apenas como medida preventiva de polcia, ainda que se trate de um condenado. 368 Manual de Direito Internacional Pblico Outro princpio tambm geralmente admitido o de que um go verno s deve decretar uma expulso por motivos graves, que ponham em perigo os interesses ou a segurana do Estado, mas, antes de a orde nar, no tem obrigao de se entender com o governo do Estado do qual este estrangeiro seja nacional, embora, depois, se interpelado por esse governo, deva explicar-lhe as razes do ato. Se o decreto de expul so foi ilegal ou arbitrrio, o Estado a que, pela nacionalidade, perten ce o indivduo, tem o direito de protestar, por via diplomtica, contra ilegalidade ou arbitrariedade, junto ao Estado que praticou a expulso. Segundo a opinio corrente e a prtica costumeira, a autoridade consular do pas a cuja nacionalidade pertence o indivduo que vai ser expulso deve visar-lhe o passaporte, para que ele possa voltar ptria. A doutrina e a jurisprudncia tm admitido como princpio que a expulso no deve degenerar em extradio. Assim, o indivduo que, em virtude da expulso, conduzido ao territrio do seu pas, no deve ser a perseguido pela justia, por crime anterior. O indivduo expulso no deve tampouco - e ainda com mais razo - ser entre gue a terceiro Estado, onde seja procurado por motivo de algum cri me do qual seja acusado. O estrangeiro que, tendo recebido notificao de que foi expul so, no se retirar do pas, ou que, depois de se retirar, a ele voltar, sem que a expulso tenha sido revogada, passvel de uma pena consis tente geralmente em priso, expirado o prazo da qual ser conduzido fronteira. Em geral, o indivduo expulso encaminhado ao pas a que per tence, como nacional, porque um Estado no pode recusar seus pr prios nacionais, ainda que os considere indesejveis. Mas se se trata de um refugiado poltico, ou de um indivduo que abandonou o pas de origem para escapar ao da justia, a obrigao de o receber deixa de existir para esse pas e, por outro lado, a expulso assim efetuada assumiria o carter de extradio, feita fora de termos e em condies condenveis, sendo admissvel apenas se o referido pas assume o com promisso de no punir o expulso antes de alguma nova infrao. Bibliografia: A. Dardeau de Carvalho, Situao jurdica do estrangeiro no Brasil, Rio de Janeiro, 1976; Accioly - 1, p. 419; Bento de Faria, Sobre o Quinta Parte 369 direito de expulso, Rio de Janeiro, 1929; C. J. - B. Boeck, L'expulsion et les difficults internationales qu'en soulve Ia pratique, in RCADI, 1927, v. 18, p. 443; O. S. Goodwin-Gill, The limits of the power of expulsion in public international Iaw, BYB, 4 7:65, 1974; J. Irrizarry y Puente, Exclusion and expulsion ofaliens

in Latin America, AJIL, 1942, v. 36, p. 252; Jacob Dolinger, Das limi taes ao poder de expulsar estrangeiros, in Estudos jurdicos em homenagem ao Professor Haroldo Valiado, Rio de Janeiro, 1983, p. 19; Karl Doehring, Expulsion and deportation of aliens, in Encyclopedia, v. 1 (A-D), p. 109; Melio - 2, p. 734; Rezek - 2, p. 198; Whiteman, v. 8, p. 620. Seo 12 Relaes dos Estados com seus nacionais no exterior Cabe ao direito pblico interno determinar os direitos e os deve res dos respectivos nacionais dentro dos limites de seu territrio; no caso de nacionais domiciliados ou residentes no exterior, o Estado tem a faculdade de determinar os seus direitos e deveres, mas dentro dos limites fixados pelo direito internacional. Os nacionais de um Estado devem obedincia s suas leis onde quer que se encontrem, mas o Estado no tem fora coercitiva alm do territrio nacional nem exerce jurisdio em territrio estrangeiro. Mas nem por isso o Estado fica inteiramente desprovido de meios contra os nacionais que violem as suas leis ou que se recusem a acat-las. Antes de deixar seu pas, o nacional est inteiramente subordi nado ao direito pblico do respectivo Estado. E este, em certas con dies, em virtude do direito de conservao, pode proibir-lhe a sa da, temporariamente. igualmente sobre a base desse direito que algumas legislaes admitem a pena de banimento contra os prprios nacionais, embora nenhum outro Estado seja obrigado a dar asilo aos banidos. Quando o nacional j se encontra em territrio estrangeiro, o Es tado pode exercer seus direitos sobre ele: 1 se se trata de exerccio dojus avocandi, isto , se o Estado, por motivos de ordem pblica e principalmente pelas exigncias do servio militar ou da defesa da ptria, se considera autorizado a chamar o dito nacional; 2 se o na370 Manual de Direito Internacional Pblico cional cometeu um crime ou delito, que o Estado julga dever punir quando o autor do ato delituoso regresse ao territrio ptrio. Relativamente ao jus avocandi, no se deve exagerar o seu alcan ce. Assim, posto se reconhea a um Estado o direito de obrigar seus nacionais ao servio militar ou a outros servios pblicos, de se ob servar que o ato coercitivo pelo qual se manifeste semelhante autori dade dever limitar-se ao territrio do prprio Estado. Se seus nacionais se encontram em pas estrangeiro, o Estado poder, sem dvida, convoc-los para o cumprimento de tais deveres, mas o Estado de resi dncia no ter a obrigao de facilitar a partida dos indivduos convo cados, embora se possa admitir que faltaria a uma obrigao interna cional se se opusesse a essa partida. A razo disto que a um Estado no lcito executar, no territrio de outro Estado, atos coercitivos, nem tampouco atos que, se bem no tenham em si mesmos este car ter, so os atos preparatrios de atos coercitivos. Por outro lado, ojus avocandi ou, antes, os direitos que um Es tado pode exercer sobre seus nacionais no exterior so necessaria mente restritos, no que concerne aos indivduos que possuem igual mente a nacionalidade do respectivo pas de residncia. Assim, um Estado no tem o direito de convocar, em pas estrangeiro, para o ser vio militar ou qualquer outro servio pblico, seus nacionais a resi dentes, quando estes possuam, ao mesmo tempo, a nacionalidade do Estado de residncia, especialmente se se trata da nacionalidade re sultante do jus sou. Da mesma forma, um Estado no pode reclamar contra a prestao obrigatria do servio militar em outro Estado, por seus nacionais que o sejam tambm desse outro Estado, pelo nasci mento. O segundo caso, isto , o da faculdade de punio de atos come tidos no exterior, tem sido muito discutido, especialmente no tocante sua extenso, e os autores divergem na maneira de o encarar. As legislaes tambm no so uniformes a este respeito. A base do prin cpio, entretanto, simples: se o cidado goza, em pas estrangeiro, da proteo dos agentes diplomticos e consulares de seu pas, se, alm disto, no tocante a seu estado e capacidade, lhe so aplicveis as suas leis

nacionais, natural e justo que responda por seus crimes ou deli tos perante os tribunais de seu pas. Quinta Parte 371 A doutrina, segundo a qual o poder repressivo do Estado tem por limites as prprias fronteiras do territrio, sustentada, em geral, pe los anglo-saxes. Sua justificao normal reside no fato de convir que os crimes sejam julgados e punidos pelo Estado cuja ordem social foi mais diretamente ofendida. Mas justamente este argumento que muitos autores apresentam para sustentar que, em certos casos, em certas categorias de delitos, a teoria territorial deveria admitir excees, e tais so os casos, por exemplo, de delitos contra a segurana ou crdi to de um Estado, nos quais, evidentemente, o Estado mais interessado aquele contra cuja segurana ou contra cujo crdito se praticou o delito. Nestas condies, a prpria razo apresentada como fundamento para a jurisdio territorial justificaria a exceo. Podem, contudo, opor-se algumas objees a esta argumentao. A primeira que existiria alguma anomalia em submeter a uma juris dio no territorial crimes que, em geral, os Estados concordam em excluir da extradio. A segunda que a razo para que um Estado puna o seu nacional no exterior, pelos crimes contra a sua segurana ou o seu crdito, subsiste quando se trata de um estrangeiro; mas, neste caso, se se trata de nacional do Estado em cujo territrio foi o crime praticado, esse Estado dificilmente consentiria em que o seu prprio nacional fosse julgado por tribunal estrangeiro. Em todo caso, pode dizer-se que, na prtica, o princpio geral mente adotado o da competncia territorial (lex loci delicti commissi), ainda nos casos de infraes ou delitos cometidos por um estrangeiro. Entretanto, muitas legislaes apresentam no somente a referi da exceo, fundada na natureza dos interesses lesados e concernente aos delitos ou infraes cometidos, em pas estrangeiro contra a segu rana ou o crdito do Estado, mas tambm outras. O Instituto de Direito Internacioanl, em 1931, adotou os seguin tes princpios: "Cada Estado tem o direito de estender sua lei penal a toda infrao ou a todo ato de participao delituosa cometido por seus nacionais, no exterior. Todo Estado tem o direito de punir atos cometidos fora do seu territrio, ainda que por estrangeiros, quando esses atos constituam: a) um atentado contra a sua segurana; b) uma falsificao da sua moeda, de seus selos, sinetes ou marcas oficiais. Esta regra aplicvel, ainda que os fatos considerados no sejam pre 372 Manual de Direito Internacional Pblico vistos pela lei penal do pas em cujo territrio foram cometidos. Todo Estado tem o direito de punir atos cometidos no exterior, por um es trangeiro, descoberto no seu territrio, quando esses atos constituem uma infrao contra interesses gerais protegidos pelo direito interna cional..., contanto que a extradio do inculpado no seja requerida ou que a oferta da mesma seja recusada pelo Estado em cujo territrio o delito foi cometido ou do qual o inculpado nacional". Entre as mencionadas excees, h uma bastante discutvel e dis cutida, baseada na nacionalidade da vtima. Consiste em considerar-se um Estado autorizado a exercer seu poder repressivo contra o autor, ainda que seja estrangeiro, de um crime ou delito cometido em pas estrangeiro contra um nacional de tal Estado. o sistema da persona lidade passiva ou da proteo dos nacionais. O princpio da personalidade ativa, tambm denominado da com petncia pessoal, reconhece a jurisdio do Estado em base nacio nalidade do autor do ato delituoso. No fundo, o caso j citado so bre a faculdade de punir ato cometido por nacional em pas estran geiro. O princpio foi acolhido pelo Cdigo Penal e, no caso brasi leiro, a conseqncia lgica da regra constitucional da no-extra dio de nacionais, pois a falta do preceito implicaria a impunidade de brasileiros que perpetrem crimes no exterior e busquem refgio no Brasil. O direito internacional tambm admite, em alguns casos espec ficos, o princpio da universalidade da jurisdio, segundo o qual a jurisdio de todos os Estados competente para julgar e punir o autor de crime, qualquer que seja a sua nacionalidade e onde quer que se encontre. O exemplo clssico o da pirataria. Mas a

tendncia a de aumentar a relao destes crimes, e o melhor exemplo pode ser encon trado nas medidas tomadas na luta contra o trfico de drogas nocivas. A Conveno sobre o Direito do Mar de 1982, que se ocupa minu ciosamente do crime de pirataria nos artigos 100 a 107, estipula que "todos os Estados devem cooperar para a represso do trfico ilcito de estupefacientes e substncias psicotrpicas praticadas por navios no alto-mar com violao das convenes internacionais". O Tratado de Montevidu de 1940 acolheu o princpio da univer salidade de jurisdio, citando, alm da pirataria e do trfico de estu Quinta Parte 373 pefacientes, o trfico de (mulheres) brancas e a destruio ou dete riorao de cabos submarinos. Quando se trata de crimes constitudos por uma srie de atos ou omisses e estas ou aqueles no so simultneos, nem limitado a um s Estado, considera-se que a jurisdio do Estado aplicvel a tais crimes, se comeados no territrio nacional e terminados e consu mados em pas estrangeiro. E muitas legislaes, bem como a juris prudncia de vrios tribunais, reconhecem tambm ajurisdio do Estado relativamente aos crimes comeados em pas estrangeiro e acabados ou consumados em territrio nacional. A deciso proferida pela Corte Permanente da Justia Internacional na questo do Lotus no se afas tou muito desta segunda hiptese, declarando que nenhum princpio de direito internacional profbe a localizao de um delito no interna cional, que tenha causado um dano por negligncia, no lugar onde esta produziu seu efeito. Admite-se, igualmente, que a jurisdio do Estado se estende a toda participao, fora de seu territrio, num crime cometido, no todo ou em parte, no seu territrio, assim como em toda tentativa, fora de seu territrio, de cometer um crime, no todo ou em parte, no seu ter ritrio. Quanto ao primeiro caso, isto , o da participao ou cumpli cidade, o respectivo princpio foi admitido, pelo menos, desde o Con gresso Penitencirio Internacional de Bruxelas, reunido em 1901. Re lativamente ao segundo caso, isto , o da tentativa, pode dizer-se, confor me foi observado por uma comisso de juristas americanos, reunida sob os auspcios da Harvard Law School, que: 1 se a tentativa, praticada fora do territrio do Estado, se consuma dentro dele, a jurisdio existe, baseada no fato de que um crime foi cometido, pelo menos em parte, no territrio nacional; 2 se a tentativa falha, a jurisdio do Estado onde o crime devia ser consumado exige reconhecimento explcito. Nesta matria, convm examinar ainda a seguinte questo: deve cair, ou no, sob a jurisdio territorial todo ato de participao ou de cumplicidade, efetuado no territrio de um Estado, com relao a um crime cometido no exterior? As opinies variam sobre a noo de participao ou cumplici dade, isto , sobre se o respectivo ato deve ou pode ser considerado como crime separado, ou parte de um crime, ou como simples acess 374 Manual de Direito Internacional Publico rio de um crime. Nos dois primeiros casos, teremos hipteses equiva lentes de que j nos ocupamos, da jurisdio do Estado, em virtude de sua competncia territorial sobre crimes constitudos por uma srie de atos comeados no territrio nacional e terminados em territrio estrangeiro, e este ponto de vista seguido por diversas legislaes internas. Mas alguns autores admitem que os atos de participao ou cumplicidade so, de alguma forma, meros acessrios do ato ou atos principais, constitutivos do crime, e, por isso, devem cair normalmente sob a jurisdio do Estado em cujo territrio se cometeram esses atos principais. Bibliografia: Accioly - 1, p. 395; Arrigo Cavaglieri, Rgles gnrales du droit de la paix, in RCADI, 1929, v. 26, p. 461; Clyde Barry, International law and conscription of non-nationals, BYB, 1954, p. 437; Dez - 1, p. 468; Fran cisco Rezek, Le droit international de la nationalit, in RCADJ, 1986-111, v. 198, p. 333; Karl Doehring, Aliens, Military service, in UNESCO, p. 112; Nascimento e Silva - 1, p. 107. Seo 13 Proteo diplomtica A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 es tipula em seu artigo 3 que dentre

as funes da misso diplomtica figura a de "proteger no Estado acreditado os interesses do Estado acreditado e de seus nacionais, dentro dos limites permitidos pelo Di reito Internacional". Dispositivo semelhante encontrado na Conven o sobre Relaes Consulares de 1963. Ambas as Convenes con sagram uma regra tradicional do direito internacional. A proteo dos nacionais tem dois aspectos: a proteo propria mente dita, quando o nacional sofre dano ocasionado ou no pelas autoridades locais; e a simples assistncia geral, que consiste em fa cilitar a estada dos concidados que se encontram no pas da misso diplomtica ou da repartio consular. O estrangeiro depende, do ponto de vista jurdico, de dois poderes: do pas de residncia e do que nacional. No h conflito de poderes, mas harmonia. Assim, a prote o diplomtica um direito e um dever: direito a ser exercido com Quinta Parte 375 relao a um Estado estrangeiro; dever, pelo menos moral, de prote ger o nacional que tenha sofrido dano. O direito de proteo diplomtica geralmente considerado como uma limitao ao direito de jurisdio territorial do Estado. Assim, num mesmo Estado, coexistem dois poderes distintos, relativamente a um estrangeiro: este depende, juridicamente, do Estado do qual ci dado e daquele em cujo territrio habita. Ao primeiro, acha-se ligado por um vnculo orgnico; com relao, porm, ao outro, isto , ao Estado onde se encontra, o fundamento de sua sujeio jurdica resi de no fato material de sua permanncia no territrio de tal Estado. Se este ltimo observa, a seu respeito, os deveres internacionais que lhe incumbem, no se justifica a proteo diplomtica do Estado a cuja nacionalidade o indivduo pertence. Mas, se o Estado de resi dncia recusa ou deixa de conceder ao cidado estrangeiro o mnimo de direito a que o direito internacional o obriga - mnimo no qual se incluem certos direitos fundamentais de segurana pessoal, de liber dade individual e de propriedade privada -, o outro Estado tem, indubitavelmente, a faculdade de exercer o seu direito e velar para que o tratamento dado ao seu nacional seja modificado, de intervir neste sentido, de exercer, em suma, o seu direito de proteo diplomtica. Entretanto, essa proteo deve ser exercida com grande medida de prudncia. Resulta, pois, que a proteo diplomtica representa uma soluo transacional entre o respeito devido soberania territorial do Estado junto ao qual se exerce e o direito ou o dever que tem o outro Estado de proteger seus nacionais em pas estrangeiro. Assim, quanto mais eficaz e mais regular o exerccio da dita soberania, isto , quanto maior a ordem reinante num Estado e mais assegurados a se encon tram os direitos que o direito internacional garante aos cidados es trangeiros, menos esse Estado se achar exposto s reclamaes di plomticas dos outros Estados. Convm observar que o direito de proteo s admissvel em favor dos nacionais do Estado que pretende exerc-lo, e no em favor de outros nacionais, especialmente se o so do Estado perante o qual esse direito invocado. Por isso, no pode ser admitido, como j vi mos, quando se trate de indivduo de dupla nacionalidade, que seja 376 Manual de Direito Internacional Pblico nacional do Estado reclamante ao mesmo tempo que do outro Estado, isto , do Estado no territrio do qual o indivduo se encontre. Excepcionalmente, a proteo diplomtica poder ser exercida com relao a nacionais de terceiro Estado, quando este, por tratado ou temporariamente, tenha confiado sua representao diplomtica ao Estado que reclama proteo. No exerccio da proteo diplomtica, o Estado procura, em ge ral, ou evitar um prejuzo, que ameaa um de seus nacionais ou obter que o Estado, ao qual se dirige, repare um prejuzo j causado ou faa cessar uma denegao de justia. A proteo manifesta-se, ordinariamente, por meio de comunica es do representante diplomtico do Estado reclamante, feitas ver balmente ou por escrito, ao Ministrio das Relaes Exteriores do outro Estado.

A boa-f e a cortesia exigem que um Estado no exera a prote o diplomtica sem exame prvio do assunto e a convico de que seu ato se justifica. ainda menos admissvel que um Estado apresen te uma reclamao dessa natureza sabendo que a mesma carece de fundamento ou se baseia sobre dados falsos ou errneos. Alm disto, se o Estado ao qual dirigida a reclamao a aceita e concede uma reparao pecuniria, e mais tarde se prova que a pretenso no tinha fundamento, o Estado reclamante dever restituir a quantia recebida. Ao menos por consideraes de cortesia internacional, um Estado no deve exercer sua proteo diplomtica em favor de um seu nacional que tenha cometido algum crime grave durante sua permanncia no pas estrangeiro junto a cujo governo quer ser protegido, ou que tenha dado provas de extrema deslealdade para com esse governo. Bibliografia: Accioly - 1, p. 403; Dez - 1, p. 484; Jimnez de Archaga, La proteccin judicial dcl accionista, Revista Uru guaya de Derecho Interna cional, maio 1964; idem, Internationai State responsability, in UNESCO, p. 370; Richard Liilich, The diplomatic protection ofnationals abroad: an elementary principie of international iaw under attack, AJIL, 1975, v. 69, p. 359; L. Garcia Arias, Sobre ei derecho de proteccin diplomtica, Anurio do JHLADI, 1959, p. 129; Nascimento e Silva - 3, p. 51; Nascimento e Silva - 2, p. 63; Pastor Ridruejo, p. 213; Rezek - 2, p. 284. SEXTA PARTE NAVIOS E AERONAVES Sujeitos jurisdio do Estado de matrcula, o estudo dos navios e das aeronaves feito separadamente, embora para muitos a situao jurdico-internacional dos navios seja abordada em relao ao direito do mar, e a das aeronaves sob a rubrica do espao areo. As regras sobre os navios pblicos e privados passaram a ser apli cadas por analogia s aeronaves, depois que Santos Dumont provou a viabilidade da navegao area, provocando a adoo pelo Institui' de Droit International da sua primeira resoluo sobre o domnio areo. Quer no caso dos navios, quer no das aeronaves, a doutrina ainda luta com dificuldades para enunciar regras gerais a respeito, se bem que no tocante navegao martima j existam alguns documentos bsicos a respeito, como a Conveno sobre o Direito do Mar de 1982. No caso das aeronaves, o documento internacional mais importante a Conveno sobre Aviao Civil Internacional, assinada em Chicago em 1944. No obstante as analogias que ainda existem quanto aos navios e aeronaves, o estudo das duas instituies em separado se impe, dadas as evolues verificadas nestes ltimos anos. Captulo 1 OS NAVIOS EM DIREITO INTERNACIONAL O direito internacional reconhece a jurisdio do Estado sobre os navios arvorando a sua bandeira, bem como sobre as pessoas que neles se encontrem, e o navio como propriedade de seus nacionais. Nos trabalhos preparatrios que resultaram na Conveno sobre o Direito do Mar houve acordo em que as expresses navio e embar cao (ships and vesseis) seriam consideradas equivalentes. Embora em diversas convenes internacionais possam ser encontradas defi nies de navio, na maioria dos casos trata-se de definies para efei to das referidas convenes. As definies propostas por internacio nalistas no tm merecido aceitao. Celso de A. Meilo considera a definio da Lei n. 2.180, de 1954, a mais satisfatria: "Considera-se embarcao mercante toda a construo utilizada como meio de trans porte por gua e destinada indstria da navegao, quaisquer que sejam as suas caractersticas e lugar de trfego". importante para o direito internacional saber qual a jurisdio aplicvel a um navio, seja ele de guerra ou mercante, quando em do mnio estrangeiro ou em alto-mar, bem como as regras que vigoram em tempo de paz e de guerra. A doutrina tem procurado explicar a razo de ser dessa jurisdi o, e para uns, como, por exemplo, Diena e Strupp, o navio constitui o domnio flutuante do Estado. Seria a doutrina da territorialidade, pois os navios representariam um prolongamento do domnio

do Es tado. Essa doutrina teve um importante apoio com a deciso da Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI) na questo Lotus, decidi da em 1927, pois o voto da maioria foi baseado, direta ou indiretaSexta Parte 379 mente, no conceito da territorialidade. bem verdade que o Caso Lotus, em que o voto do Presidente decidiu a questo, tem sido criticado, a ponto de a teoria haver sido considerada por Basdevant como obsoleta. Captulo 2 CLASSIFICAO E NACIONALIDADE DOS NAVIOS A identificao da nacionalidade dos navios e a sua classifica o so importantes, dadas as conseqncias que tm quando se en contram em alto-mar ou em domnio estrangeiro. Tradicionalmente, os navios eram considerados pblicos ou pri vados, tanto assim que o Institut de Droit International, em resoluo de 1898, fala em marinha militar e marinha mercante. As Convenes de Bruxelas de 1910 sobre abalroamento e assistncia martima ino varam ao se referirem "aos navios de guerra e aos navios de Estado exclusivamente destinados a um servio pblico". Em conseqncia, o Institut adotou nova classificao e dividiu os navios em duas gran des classes: aqueles que exercem um servio governamental e no- comercial (os navios de guerra e os empregados em um servio pbli co civil) e aqueles que efetuam um servio de comrcio, abrangendo os de propriedade do Estado e os de propriedade privada. Esta diviso dos navios, segundo a sua utilizao, em atividades jure imperii e jure gestionis, passou a ter especial importncia com o papel que a marinha da URSS passou a desempenhar. Tratava-se de navios de propriedade do Estado, mas utilizados em atividades co merciais normais, isto , sem direito imunidade jurisdicional, reco nhecida aos navios pblicos. A Conveno sobre o Direito do Mar divide os navios em quatro classes: os navios de guerra (definidos no artigo 29), os navios de Estado utilizados para fins no-comerciais, os navios de Estado utili zados para fins comerciais e os navios mercantes. Sexta Parte 381 Todo Estado tem o direito de estabelecer as condies para a atribuio de sua nacionalidade a navios que podero em conseqn cia arvorar o seu pavilho. A Conveno sobre o Direito do Mar esti pula no artigo 91 que: "Todo Estado deve estabelecer os requisitos necessrios para a atribuio da sua nacionalidade a navios, para o registro de navios no seu territrio e para o direito de arvorar a sua bandeira. Os navios possuem a nacionalidade do Estado cuja bandei ra estejam autorizados a arvorar. Deve existir um vnculo substancial entre o Estado e o navio". A determinao da nacionalidade um tema complexo, j que a exigncia de um vnculo substancial (genuine link) entre o Estado e o navio vaga e tem dado lugar a interpretaes abusivas. Quando a questo foi discutida pela Comisso de Direito Internacional, o Relator Especial, tendo em vista as respostas formuladas pelos Estados-membros a um questionrio, lembrou que a Comisso poderia condicionar o reconhecimento da nacionalidade a que o navio fosse ou de proprie dade do Estado, ou que mais da metade fosse de propriedade de nacionais do Estado ou de pessoas nele domiciliadas, ou que pertencesse a uma pessoa jurdica composta na sua maioria de nacionais ou de pessoas residentes no pas. Em 1955, a Comisso adotou um texto incorporan do a sugesto, mas no ano seguinte o artigo foi abandonado. A questo est vinculada chamada bandeira de convenincia, atravs da qual determinados navios, sobretudo de propriedade de pes soas jurdicas norte-americanas, so registrados em pases onde as formalidades em matria de pessoal e de segurana so permissivas, isto , no exigem certas medidas de segurana. A principal crtica bandeira de convenincia a de que esses navios representam uma ameaa maior segurana, pois so obsoletos e com tripulaes de diversos pases, comandadas por capites que raramente possuem a nacionalidade do navio. Os navios registrados na Libria e

no Pana m figuram em termos de tonelagem dentre as principais marinhas mercantes do mundo e, em conseqncia, com importante poder de deciso na Organizao Martima Internacional. A Constituio Nacional de 1988 estabelece em seu art. 178, 2 que "sero brasileiros os armadores, os proprietrios, os comandan tes e dois teros, pelo menos, dos tripulantes de embarcaes nacionais". 382 Manual de Direito Internacional Pblico Trata-se de dispositivo, baseado nas Constituies nacionalistas ante riores, que precisa ser reconsiderado, a fim de tornar o frete brasileiro competitivo com o dos demais pases, principalmente dos navios que arvoram as bandeiras de convenincia. A Conveno de 1982 ainda esclarece no artigo 92 que os navios devem navegar sob a bandeira de um s Estado: caso o navio navegue sob a bandeira de dois ou mais Estados, utilizando-as segundo a sua convenincia, no poder reivindicar qualquer dessas nacionalidades e poder ser considerado como um navio sem nacionalidade. Alm da bandeira, o nome, o domicflio, a arqueao e os papis de bordo (ship 's papers) servem para identificar o navio, O nome deve ser inscrito no registro de matrcula do navio e figurar neste, em lugar vis vel. O domicflio o lugar onde o navio foi inscrito. Os mtodos de ava liao da arqueao no so unifonnes, mas so bem conhecidos das autoridades martimas. Os papis de bordo podem variar, de Estado a Estado, mas por meio deles possvel provar a nacionalidade do navio. Captulo 3 NAVIOS EM ALTO-MAR O artigo 92 da Conveno sobre o Direito do Mar estipula que os navios em alto-mar devem submeter-se " jurisdio exclusiva" do Estado do pavilho. Em outras palavras, esto subordinados s leis civis, cri minais e administrativas, aos tribunais, jurisdio dos Estados sob cuja bandeira naveguem. Isto no significa, entretanto, que as infraes cometidas a bordo de navios mercantes na aludida situao no pos sam, tambm excepcionalmente, ser submetidas s leis penais de outro Estado, dado que, conforme dissemos atrs, a jurisdio penal de um Estado pode exercer-se at sobre fatos ocorridos em outro Estado. Em todo caso, as nicas excees, de ordem geral, admitidas regra que exclui do exerccio da jurisdio ou da autoridade de um Estado os navios estrangeiros, no alto-mar, so apenas as seguintes: P) o direito de visita e busca em tempo de guerra, reconhecido aos navios de guerra beligerantes para aplicao das regras sobre contrabando e bloqueio; 2 o direito de perseguio (hotpursuit), segundo o qual os navios de guerra de um Estado podem perseguir em alto-mar, apresar e conduzir a um porto do mesmo Estado um navio mercante estrangeiro que tenha cometido alguma infrao ou delito nas guas territoriais desse Estado, contanto que a perseguio haja comeado em tais guas e no tenha sido interrompida; 3 o direito de reconhecimento da iden tidade de navio suspeito, para obteno da certeza de que no se trata de um pirata, direito tambm s reconhecido a navios de guerra. Com relao, no propriamente ao navio, mas a algum fato delituoso nele ocorrido, admite-se igualmente uma exceo regra da jurisdi o do Estado sobre os seus navios em alto-mar: do caso da renncia do comandante do navio competncia dos tribunais do prprio pas. 384 Manual de Direito Internacional Pblico Quando se trata de abalroamento em alto-mar e os navios em causa pertencem a nacionalidades diferentes, e at na hiptese de per tencerem os navios ao mesmo pavilho e se dirigirem ambos a um porto estrangeiro, podem surgir - e ordinariamente surgem - difi culdades no tocante detenninao do Tribunal competente para co nhecer do acidente e de suas conseqncias, bem como relativamente lei aplicvel. A doutrina e a jurisprudncia a esse respeito so bastante vari veis. Por isto mesmo, foi objeto de acesas discusses a chamada questo do Lotus, ocorrida em agosto de 1926 e decidida pela Corte Perma nente de Justia Internacional em setembro do ano seguinte. A pr pria sentena da Corte, adotada pelo voto de desempate do seu presi dente, deu lugar a muitos debates.

Em seu arrazoado, sustentou aquele tribunal que "o que se passa a bordo de um navio, em alto-mar, deve ser considerado como se ti vesse ocorrido no territrio do Estado cuja bandeira o navio usa. Se, pois, um ato delituoso, cometido num navio, em alto-mar, produz seus efeitos sobre um navio que usa outra bandeira ou sobre um territrio estrangeiro, devem ser aplicados ao caso os mesmos princpios que se aplicariam se se tratasse de dois territrios de Estados diferentes, e, portanto, deve concluir-se que nenhuma regra de direito internacional proibe ao Estado, de que depende o navio, onde os efeitos do delito se manifestaram, considerar esse delito como se tivesse sido cometido no seu territrio e exercer a ao penal contra o delinqente". Em suma, a Corte concluiu que no existe regra de direito inter nacional em virtude da qual a competncia penal, em casos de abalroa mento, pertena exclusivamente ao Estado do pavilho do navio causa dor do dano ou por meio do qual o dano foi causado. Admitiu, portanto, a existncia de jurisdies concorrentes, em casos daquela natureza. Em matria de abalroamentos no alto-mar, h, contudo, uma hip tese em que todas as opinies parecem estar acordes: a de abalroa mento em que figura como culpado do acidente um navio de guerra. Considera-se, ento, que a jurisdio competente para tomar conhe cimento do fato ser a do Estado a que pertence tal navio, pois que assim o exige a imunidade de jurisdio reconhecida aos Estados e que acompanha os seus vasos de guerra. Sexta Parte 385 Como quer que seja, tem-se admitido, no tocante a acidentes no mar - ou, mais precisamente, com relao a abalroamentos -, entre navios de diferentes bandeiras, que o princpio da competncia penal no exclui a competncia concorrente das jurisdies dos Estados de cada um dos navios em causa. Com a Conveno de Bruxelas, de 1952, sobre a competncia penal nessa matria, a situao, entre os Estados ratificantes de tal fato, ficar resolvida, no sentido de que tal competncia cabe s autori dades judicirias ou administrativas do Estado cuja bandeira o navio hasteava, no momento do abalroamento (ou de qualquer outro aci dente de navegao). A Conveno sobre o Direito do Mar trata da jurisdio penal em caso de abalroamento ou qualquer outro acidente de navegao. Relativamente s crianas nascidas a bordo de navios mercan tes, no h deciso uniforme entre as legislaes que prevem o caso. Parece-nos, contudo, que a esse respeito se poderia determinar que, do ponto de vista da aquisio da nacionalidade de origem, o nasci mento a bordo de um navio mercante deve ser assimilado ao nasci mento ocorrido no territrio do Estado cuja bandeira o navio has teia, se o fato se d nas guas territoriais ou nalgum porto deste Estado, ou em alto-mar, ou, ainda, em mar territorial estrangeiro, mas no assim em porto estrangeiro. Nesta ltima hiptese, o nasci mento deve ser considerado como fato ocorrido no territrio do Estado a que pertence o porto. As razes que apiam essa soluo so as decorrentes do exerc cio da jurisdio sobre os navios mercantes. Sobre estes, exerce-se a jurisdio do Estado do pavilho, em guas nacionais e no alto-mar. Em guas estrangeiras - e mais especialmente em portos estrangei ros - eles se acham, em princpio, submetidos jurisdio do Esta do ribeirinho. Nas guas territoriais, contudo, a soberania do Estado ribeirinho sofre a limitao do direito de passagem inocente. Por isso, neste caso, que tem suscitado algumas hesitaes, parece que se deve atender a razes de ordem prtica, assimilando-se o nascimento a bordo de um navio mercante de passagem no mar territorial ao nascimento em alto-mar. O Decreto-lei brasileiro n. 389, de 25 de abril de 1938, adotou a mesma soluo. Captulo 4 NAVIOS PBLICOS EM GUAS ESTRANGEIRAS A situao dos navios pblicos em guas estrangeiras, especial mente a dos navios de guerra, difere fundamentalmente da dos navios privados.

No que concerne aos navios de guerra, considera-se que eles esto como que identificados com a personalidade do Estado, so r gos do poder pblico e, por isso, se acham investidos das prerroga tivas da soberania; ao passo que os navios privados so meros bens mveis, que, em pas estrangeiro, gozam apenas da assistncia e pro teo devidas pelos Estados aos seus nacionais. Assim, em relao aos navios militares, admite-se, geralmente, a fico da exterritorialidade, considerando-se que se acham sob a jurisdio deste, qualquer que seja o lugar onde se encontram. Por isso mesmo, os tribunais do Estado em cujas guas um des ses navios se encontre consideram-se incompetentes para julgar lit gios nos quais tal navio figure como parte. Destarte, por exemplo, se ocorre um abalroamento de que o mesmo seja autor, a reparao de ver ser pedida aos tribunais do pas a que ele pertena. Essa incom petncia tambm existir em relao aos oficiais ou membros da tri pulao do navio de guerra, em caso de litgio de natureza civil no qual figurem como agentes do Estado do pavilho, pouco importando que os atos determinantes do litgio tenham sido praticados no pr prio navio de guerra ou fora deste. Como quer que seja, no se deve admitir a idia da exterritorialidade em sentido absoluto. O fato que os navios a que a mesma se aplica no esto isentos de certas obrigaes a respeito do Estado estrangei 1 Sexta Parte 387 ro em cujas guas se encontrem. assim, por exemplo, que, embora isentos da jurisdio local, eles devem obedecer ao cerimonial consa grado pelos usos e costumes, nos portos onde foram admitidos, e ob servar, estritamente, as leis e regulamentos locais, especialmente os concernentes navegao, ao estacionamento dos navios e polcia sanitria. Em todo caso, os crimes e delitos cometidos a bordo, seja por membros da tripulao, seja por quaisquer outras pessoas que se en contrem ali, so subtrados competncia dos tribunais do Estado a que pertena o navio, e sero julgados de acordo com as suas leis, seja qual for a nacionalidade dos autores ou das vtimas. Entretanto, se o comandante do navio entrega o delinqente s autoridades lo cais, estas recobram o exerccio de sua competncia normal. Relativamente aos crimes ou delitos que os membros da tripula o de um navio militar possam cometer em terra, ou em qualquer outra parte, fora do navio ou das embarcaes que dele dependem, freqente que se considerem distintamente os casos, segundo o autor do fato delituoso se ache, individualmente, em servio ligado s pr prias funes, ou se ache em grupo, sob o comando de um oficial, para realizar, por exemplo, uma parada, ou se ache em situao diver sa das duas anteriores. Nas duas primeiras hipteses, a maioria dos autores admite que a infrao cometida estar isenta da jurisdio local: a autoridade local poder prender o infrator, mas dever entreg-lo ao comandante, a pedido deste. Vrios autores, porm, s admitem a segunda hiptese, pois enten dem que a primeira cai sob a jurisdio local. Alguns assim opinam por ser difcil precisar se um ato foi praticado em servio, ou no. Outros sustentam que a imunidade reconhecida ao navio de guerra no se deve estender aos seus tripulantes, que se encontrem fora dele, ainda que se achem, isoladamente, em servio; e que, se se admite a imunidade para os que venham terra, em grupo, sob o comando de um oficial e como tropa em servio, no porque pertenam ao navio de guerra, mas porque gozam do privilgio geralmente concedido s tropas estrangeiras que atravessam o territrio de um Estado com con sentimento do governo desse Estado. 388 Manual de Direito Internacional Pblico No ltimo dos trs casos acima considerados, a infrao cair indis cutivelmente sob a alada das leis e tribunais territoriais. Por cortesia, a autoridade por ordem de quem se tenha efetuado a priso do infrator ou infratores dar conhecimento do fato ao comandante do navio. princpio geralmente seguido - e sancionado pelo Instituto de Direito Internacional, em 1928, bem

como pela Conveno de Ha vana, sobre asilo, concluda a 20 de fevereiro do mesmo ano - o de que o comandante do navio de guerra no deve conceder asilo a pes soas perseguidas ou condenadas por delitos ou crimes de direito co mum, nem a soldados ou marinheiros desertores. Relativamente ao asilo a refugiados polfticos, admite-se que o navio de guerra possa conced-lo por motivos humanitrios, mas excepcionalmente e dentro de limites razoveis. Recomenda-se, ge ralmente, que os oficiais do navio no convidem, direta ou indireta mente, qualquer refugiado a aceitar o asilo. Se marinheiros ou soldados desertam do navio de guerra, as autori dades locais, ao menos por cortesia, devem procur-los, para entreg-los s autoridades de bordo, caso a desero tenha dado lugar a um pedi do imediato e durante a permanncia do navio de guerra nas guas do Estado solicitado. Em circunstncia nenhuma os oficiais do navio podero proce der diretamente ou mandar que se proceda a pesquisas em terra, para a captura dos desertores. Relativamente aos navios pblicos que no so de guerra, isto , os empregados nalgum servio pblico civil, considera-se que eles no podem gozar, em guas estrangeiras, das mesmas imunidades re conhecidas aos navios de guerra. Admite-se, contudo, que, se so uti lizados exclusivamente num servio pblico civil, no podem ser ob jeto de seqestro, arresto ou deteno, por nenhuma medida judici ria, embora o Estado a que pertena ou em cujo servio se encontre o navio deva responder pelo fato que possa determinar tal medida. s vezes, tais navios so isentos de taxas ou direitos que incidem sobre navios privados. Captulo 5 NAVIOS PRIVADOS EM GUAS ESTRANGEIRAS Os navios privados e os navios de Estado utilizados para fins comerciais que se encontram em guas estrangeiras acham-se sujei tos jurisdio do Estado ribeirinho e sua fiscalizao. A Conveno sobre o Direito do Mar adota uma negativa a respei to, pois, no artigo 27, parte do princpio de que a jurisdio penal do Estado "no ser exercida a bordo de navio estrangeiro que passe pelo mar territorial com o fim de deter qualquer pessoa ou de realizar qual quer investigao, com relao infrao criminal cometida a bordo desse navio", a no ser em quatro hipteses mencionadas expressamente. Em outras palavras, a proibio se aplica especificamente ao navio que passe pelo mar territorial, e, portanto, os navios, passageiros e tripulan tes se acham subordinados "s leis de polcia e a todas as disposies regulamentares no porto onde foram recebidos", conforme salienta re soluo do Institut de Droit International de 1928. O direito de visita das autoridades locais aos ditos navios , por assim dizer, ilimitado, contanto que obedea s prescries legais em vigor e se exera de boa-f. Em compensao, os referidos navios devem ser tratados em condies iguais s estabelecidas para quais quer outros que freqentem os mesmos portos, ressalvados certos privilgios concedidos aos navios nacionais. A prtica martima constante no sentido de que, se um navio privado estrangeiro desobedece s ordens das autoridades de um por to, estas tm o direito de impedir sua sada. Se o navio tenta sair, apesar das ordens em contrrio, as autoridades podem usar de medi das coercitivas, a seu respeito. 390 Manual de Direito Internacional Pblico Relativamente jurisdio competente para os crimes ou delitos cometidos a bordo dos mencionados navios (em guas estrangeiras), ou em terra, por gente de sua tripulao, as opinies no so unifor mes. A maioria, porm, sustenta que, em princpio, tais fatos devem ser subordinados jurisdio do Estado ribeirinho. As legislaes internas dos Estados tambm no so uniformes, notando-se dois grandes sistemas, a esse respeito. No primeiro, todos os aludidos fatos delituosos, salvo os que s interessam disciplina ou aos deveres profissionais da tripulao, pertencem jurisdio territorial. No segundo, conhecido geralmente sob a denominao de sistema francs, os crimes ou delitos so sujeitos jurisdio territorial quando algum dos

autores ou vtimas pessoa estranha tripulao; mas a autoridade local ter o direito de intervir nos demais casos, se o seu auxlio re clamado ou se a tranqilidade do porto foi comprometida. Certos pases aceitam o primeiro sistema apenas quando se trata de navio estrangeiro em algum porto nacional; mas, quando se trata de navio nacional em porto estrangeiro, sustentam a competncia da lei e dos tribunais do Estado do pavilho. Ainda que o reconhecimento da competncia jurisdicional ilimi tada do Estado ribeirinho se justifique perfeitamente, visto que o navio privado em porto estrangeiro se acha como o cidado de um pas em territrio de outro pas, a mesma sofre, em geral, as restries indicadas, no s por motivo de consideraes de ordem prtica, mas tambm porque as infraes ordinariamente excludas da competncia territorial no so suscetveis de perturbar a ordem jurdica do Estado ribeirinho. Os navios privados no podem asilar pessoas acusadas de quais quer crimes ou delitos, sejam comuns ou polticos. Por isso e tambm porque o Estado possui jurisdio sobre todas as pessoas e coisas que se encontrem nos limites do seu territrio - s quais no tenham sido reconhecidas, excepcionalmente, certas imunidades -, as autorida des locais tm o direito de ir buscar a bordo de qualquer navio privado estrangeiro, estacionado em guas nacionais, qualquer indivduo que, para se subtrair ao penal do Estado ribeirinho, tenha procurado refgio em tal navio. Convir, todavia, que, por cortesia para com o Estado do pavilho, as ditas autoridades comuniquem previamente a diligncia ao cnsul da nao a que pertena o navio. Sexta Parte 391 Em matria de desero de marinheiros de navio privado estran geiro, os princpios admitidos so anlogos aos geralmente aceitos quando se trata de navios militares. No tocante a abalroamento, os que ocorram entre navios priva dos, num porto ou no mar territorial de qualquer pas, devem submeter-se lei dos tribunais do Estado ribeirinho. Os fatos de natureza civil ocorridos a bordo de navios privados ancorados em portos estrangeiros devem subordinar-se s leis e competncia territoriais, porque tais navios no gozam de imunidade de jurisdio e se acham colocados em domnio sobre o qual se exer ce plenamente a soberania do Estado ribeirinho. Entretanto, por mo tivos de ordem prtica, as regras geralmente admitidas fazem algu mas restries jurisdio civil territorial. E o que sucede, por exem plo, no tocante aos litgios de ordem civil entre membros da tripula o do navio em causa ou entre qualquer deles e o capito, ou, ainda, entre oficiais ou tripulantes de diversos navios do mesmo pavilho, estacionados no mesmo porto - litgios que, segundo declarou o Ins tituto de Direito Internacional, em 1928, devem ser excludos da ju risdio territorial, por se tratar de relaes jurdicas concernentes exclusivamente navegao. Quando o prprio navio que est em causa, admite-se, em ge ral, sua subordinao s leis territoriais. Se se trata de navio de proprie dade de um Estado estrangeiro, ou por ele fretado ou requisitado, e empregado em servio comercial, o mesmo est sujeito a um regime jurdico idntico ao dos navios de propriedade privada que efetuam um servio comercial e no governamental. Admite-se, entretanto, que as cargas pertencentes a um Estado e transportadas a bordo de qualquer navio mercante, para um fim governamental e no comerci al, possam estar isentas de seqestro, arresto ou deteno. Reconhece-o, explicitamente, a Conveno de Bruxelas, de 10 de abril de 1926, sobre a imunidade de navios do Estado. Se um navio privado se encontra ancorado, no em algum porto, mas no mar territorial de um Estado estrangeiro, princpio corrente que as autoridades territoriais devem sobre ele exercer a mesma juris dio que exerceriam se o navio estivesse num porto do Estado ribei rinho. Se o navio est de passagem, isto , se se limita a atravessar o 392 Manual de Direito Internacional Pblico mar territorial, admite-se que o direito do Estado ribeirinho seja me nos largo, ou em virtude do direito de trnsito inocente, ou por moti vos de ordem prtica.

E, assim, o Estado ribeirinho quase sempre s reclama o exerccio da jurisdio sobre os crimes ou delitos cometi dos em tal navio se estes envolvem a violao de direitos ou interes ses de tal Estado ou de seus habitantes. Bibliografia: A. Pearce Higgins, Le rgime juridique des navires de commerce, in RCADI, 1929, v. 30, p. 19; Accioly - 2, p. 345; Boleslaw A. Boczek, Flags of convenience, Leiden, 1962; C. John Colombos, International law of the sea, p. 28; Claudio Baldoni, Les navires de guerre dans les eaux territoriales trangres, in RCADI, 1938-111, v. 65, p. 189; G. E. do Nascimento e Silva, Desero de tripulantes, Boletim, 1954, p. 22; Goldie, Flags of convenience, BYB, 1963, p. 220; N. Feinberg, A problem offlags of convenience, BYB, 1963; Natalino Ronzitti,Maritima terrorism, Dordrecht, 1990; O'Connell, Personalit en droit international, RGDIP, 1963, v. 34, p. 30; Podest Costa - 1, p. 501; Prospero Fedozzi, La condition juridique des navires de commerce, in RCADI, 1925, v. 10, p. 5; Rousseau - 4, p. 289; The American Institute, Restatement of the law, Saint Paul, Minn., 1987, v. 2, p. 10; Vangah Francis Wodi, The high seas, in UNESCO, p. 891; Whiteman, v. 9, p. 1. Captulo 6 AERONAVES Ao contrrio do que ocorre com os navios, o direito internacio nal em relao ao domnio areo e s aeronaves de formao rela tivamente recente, e, conforme tivemos ensejo de lembrar, a faanha de Santos Dumont, ao provar a viabilidade da navegao area, como que provocou os artigos de Paul Fauchilie de 1901 e de 1910 e o pro jeto apresentado e aprovado pelo Institut de Droit International em Gand em 1902. Os progressos cientficos e tecnolgicos verificados nas grandes guerras mundiais tiveram profunda influncia sobre a doutrina, pro vocando a assinatura dos dois grandes atos internacionais a respeito, ou seja, a Conveno de Paris de 13 de outubro de 1919 e a Conven o sobre Aviao Civil Internacional, assinada em Chicago em 7 de dezembro, ou seja, no final da guerra de 1939-1945, e que ainda, com as inmeras emendas, o documento bsico na matria. O Cdigo Brasileiro do Ar (Dec.-lei n. 483, de 8-6-1938) foi substitudo pelo Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei n. 7.565, de 19-12-1986). Captulo 7 CLASSIFICAO E NACIONALIDADE DAS AERONAVES A classificao das aeronaves que se nos depara no Cdigo Bra sileiro do Ar corresponde, grosso modo, da Conveno sobre o Di reito do Mar em matria de navios. O Cdigo divide as aeronaves em militares e as que forem utilizadas pelo Estado em servio pblico; todas as demais se consideram aeronaves privadas, dentre as quais devemos incluir as aeronaves do Estado que no forem utilizadas em servio pblico. A equiparao das aeronaves estatais usadas para fins comerciais com as aeronaves privadas mais importante em matria aeronutica do que em martima, visto que grande nmero, seno a maioria, das companhias de aviao civil so de propriedade de Estados ou a maioria das aes so controladas pelo Estado. As regras sobre a nacionalidade das aeronaves no correspondem s utilizadas quanto aos navios. Citam-se cinco critrios: l o do pas de matrcula; 2 o do pas de base (port d'attache); 30) o do pas de origem ou construo; 4Q) o da nacionalidade do proprietrio; e 5Q) o do domicflio do proprietrio. A legislao brasileira combina o critrio da matrcula com o da nacionalidade do proprietrio. No fundo, ques to bem mais complexa, pois o que se verifica na prtica que hoje em dia vigora o sistema do leasing, ou seja, embora as aeronaves comer ciais tragam obrigatoriamente os sinais distintivos de sua nacionalida de (assim como as marcas de sua matrcula), isto no significa necessaria mente que sejam de propriedade da companhia de aviao civil cujas cores ostentam, mas sim de pessoa jurdica sediada em outro pas. Captulo 8 AERONAVE EM ESPAO AREO ESTRANGEIRO

O regime das aeronaves em espao estrangeiro segue regras que se assemelham s estabelecidas para os navios em condies anlogas. No tocante s aeronaves militares, -lhes reconhecido o gozo de certas imunidades, que as subtraem jurisdio do Estado estrangei ro em cuja atmosfera tenham tido permisso de circular ou em cujo territrio tenham sido autorizadas a pousar. Assim, esto isentas da visita dos funcionrios de polcia ou aduaneiros; os poderes locais no exercero nenhuma autoridade sobre elas; as infraes praticadas a bordo no esto sujeitas jurisdio dos tribunais locais; elas no podem ser objeto de seqestro, arresto ou deteno. No esto isen tas, porm, do dever de obedincia s leis e regulamentos de polcia ou de defesa militar, fiscal ou sanitria, do dito Estado. As regras estabelecidas para os navios pblicos no militares so aplicveis s aeronaves da mesma natureza. Pode dizer-se, tambm, que, em geral, as normas adotadas para os navios privados so aplic veis s aeronaves privadas. Entretanto, entre as disposies regulamentares que um Estado pode adotar, muitas se referem, privativamente, navegao area. Assim, por exemplo, pode um Estado exigir que as aeronaves priva das estrangeiras no transportem explosivos, armas ou munies; no pratiquem acrobacias acima de cidades etc. Alm disso, pode ordenar - e no s para as aeronaves privadas, mas tambm e sobretudo para as militares - o estabelecimento de um itinerrio determinado para a travessia area do Estado; a interdio de vo sobre certas zonas; a proibio do transporte de aparelhos fotogrficos. 396 Manual de Direito Internacional Pblico Com referncia aplicao do direito de jurisdio do Estado sobre as aeronaves privadas estrangeiras, pode dizer-se que, juridica mente, o princpio perfeitamente exato, uma vez que se reconhece a soberania do Estado sobre o espao atmosfrico acima do respecti vo territrio. Na prtica, porm, tal aplicao oferece, s vezes, srias dificuldades. Da a variedade de sistemas propostos para esse efeito. Captulo 9 AERONAVE EM VO OU SOBRE O ALTO-MAR A determinao da justia competente em relao a ato cometi do em aeronave em vo pode ser sumamente complexa. No caso de vo sobre o alto-mar, as aeronaves s podem estar sujeitas jurisdi o e autoridade do pas cuja nacionalidade possuam. O princpio da territorialidade da lei penal tem sido invocado, mas, embora juridicamente correto, seria desaconselhvel em certas circunstncias, pois nem sempre ser fcil determinar o territrio so brevoado; e possivelmente o pas sobrevoado no se considere com petente. A competncia do pas de aterragem tem sido defendida; seria a lei do captor. Mas tambm apresenta desvantagens, inclusive a possibi lidade de o local de pouso ser modificado. Existe ainda a possibilida de de as autoridades locais no se interessarem pelo caso. O critrio mais aceito o da competncia do Estado cuja nacio nalidade a aeronave possua. Tem a vantagem de indicar claramente a lei e a justia competente, mas pode retirar a competncia do Estado que se julga normalmente competente, ou em virtude da nacionalida de da vtima ou por se tratar do Estado de aterragem. Em suma, a soluo est na adoo de um critrio que permita a pluralidade de competncias. A Conveno de Tquio sobre infraes e certos outros atos praticados a bordo de aeronaves, de 1963, por exemplo, adota o critrio da nacionalidade da aeronave, mas reconhe ce no artigo 4 a competncia de qualquer Estado contratante de exer cer a sua jurisdio penal, se a infrao produzir efeito em seu territ rio, se for cometida por ou contra um seu nacional ou pessoa que nele 398 Manual de Direito Internacional Pblico tenha residncia permanente ou se afetar a sua segurana nacional. Na realidade, os crimes de pirataria area, como os de pirataria tradi cional, so crimes de direito das gentes cujo julgamento e punio podem ser exercidos por qualquer pas. Bibliografia: A. B. Carneiro de Campos, Direito pblico areo. Rio de Ja neiro, 1941; Accioly - 2, p. 345; Alex Meyer, Compendio de derecho aeronuti co, Buenos

Aires, 1947; Eugene Ppin, Le droit arien, in RCADI, 1947, v. 71 -II, p. 481; Fernand de Visscher, Les conflits de bis en matire de droit arien, in RCADI, v. 48-34-lI, p. 279; G. E. do Nascimento e Silva, A regulamentao in ternacional da pirataria area, in Coletnea em homenagem a Oscar Ten rio, Rio de Janeiro, 1977, p. 267; Haroldo Valiado, Pirataria area, novo delito interna cional, Boletim, 1969, p. 77; Hugo Simas, Cdigo Brasileiro do Ar, Rio de Janei ro, 1939; J. Dalmo Fairbanks Belfort de Mattos, Direito pblico areo, So Pau lo, 1938; Jos da Silva Pacheco, Cdigo Brasileiro de Aeronutica, Rio de Janei ro, 1990; Meilo - 2, p. 969; Paul de Gouffr de la Pradeile, Les frontiers de l'air, in RCADI, 1954, v. 86-TI, p. 121. STIMA PARTE SOLUO PACFICA DE LITGIOS INTERNACIONAIS Os Estados, da mesma forma que o homem, esto sujeitos a pai xes, a choques de interesses, a divergncias mais ou menos srias. Entre uns, como entre os outros, os conflitos so inevitveis. Diferen temente, porm, do que sucede na sociedade civil, onde acima dos particulares existe uma autoridade superior, que mantm a ordem p blica, e onde se exerce a jurisdio de tribunais, que garantem direi tos e aplicam sanes ou reparam ofensas, a sociedade internacional ainda se no acha juridicamente organizada, de maneira anloga. Acima dos Estados no h um rgo supremo a que obedeam, e, para diri mir controvrsias entre eles e fazer respeitar os direitos de cada um, no existe uma organizao judiciria, com jurisdio obrigatria. Foroso reconhecer que grande passo se procurou dar nesse sentido com a criao das Naes Unidas. Os esforos, porm, dessa organi zao no tm encontrado a devida correspondncia da parte de al guns de seus membros, e, por isso, tm falhado lamentavelmente seus propsitos fundamentais de "preservar as geraes vindouras do flagelo da guerra", "estabelecer condies sob as quais a justia e o respeito s obrigaes decorrentes de tratados e de outras fontes do direito internacional possam ser mantidos" e "evitar ameaas paz e repri mir atos de agresso". Ora, se entre indivduos, na sociedade civil mais bem organiza da, no possvel impedir crimes, nem conflitos, mais difcil ainda ser impedir que os Estados se agridam mutuamente. Cada um destes, na falta de recurso externo, procura por si prprio, nos meios ao seu 400 ManuaL de Direito Internacional Pblico alcance, remdio para evitar ou reparar as injustias, os prejuzos, os ataques que sofra. Est, porm, no interesse bem compreendido dos Estados tentar impedir que surjam conflitos entre eles e, quando isto no seja pos svel, procurar resolver tais conflitos por meios amistosos. Seja como for, , pelo menos, dever moral de todo Estado no recorrer luta armada, antes de tentar qualquer meio pacfico para a soluo da controvrsia que surja entre o mesmo e qualquer outro membro da comunidade internacional. As controvrsias internacionais podem ter as mais variadas cau sas. Entretanto, estas so, geralmente, classificadas em polticas eju rdicas, muito embora, na prtica, seja, s vezes, difcil distinguir as controvrsias de natureza poltica das de natureza jurdica. As de carter jurdico podem resultar: a) da violao de tratados ou convenes; b) do desconhecimento, por um Estado, dos direitos de outro; c) da ofensa a princpios correntes de direito internacional, na pessoa de um cidado estrangeiro. As de carter poltico envolvem apenas choques de interesses, polticos ou econmicos; ou resultam de ofensas honra ou dignidade de um Estado. Captulo 1 OS MEIOS DIPLOMTICOS DE SOLUO PACFICA DE CONTROVRSIAS So vrios os mtodos de soluo pacfica de controvrsias in ternacionais, que so classificados em trs categorias: duas de carter amistoso (meios diplomticos e meios jurdicos) e uma de carter no- amistoso ou coercitivo (os meios coercitivos). A rigor, os mtodos coercitivos so sobretudo sanes, e no meios pacficos de soluo pacfica

de controvrsias. A sua utilizao por uma organizao internacional, como o caso das decises do Con selho de Segurana das Naes Unidas, representa um meio aceitvel de implementao do direito internacional; mas, quando se trata de uma sano aplicada unilateralmente por um Estado mais poderoso em relao a outro, os meios coercitivos no se justificam. Quanto aos meios diplomticos, so eles os seguintes: a) as ne gociaes diretas; b) os congressos e conferncias; c) os bons ofcios; d) a mediao; e) o sistema consultivo. Seo 1 As negociaes diretas O meio usual, geralmente o de melhores resultados para a soluo de divergncias entre Estados, o da negociao direta entre as partes. Essas negociaes variam segundo a gravidade do problema, e nos de somenos importncia basta na maioria dos casos um entendi mento verbal entre a misso diplomtica e o Ministrio das Relaes 402 Manual de Direito Internacional Pblico Exteriores local. Nos casos mais graves, a soluo poder ser alcanada mediante entendimentos entre altos funcionrios dos dois governos, os quais podem ser os prprios Ministros das Relaes Exteriores. Na maioria dos asos, a soluo da controvrsia constar de uma troca de notas. Como resultado das negociaes, poder ocorrer a renncia de um dos governos ao direito que pretendia; ou o reconhecimento por ele das pretenses do outro. Num caso, temos a desistncia; no outro, a aquiescncia. Pode ainda ocorrer a transao, quando ocorrem con cesses recprocas. Seo 2 Congressos e conferncias Quando a matria ou o assunto em litgio interessa a diversos Estados, ou quando se tem em vista a soluo de um conjunto de questes sobre as quais existem divergncias, recorre-se a um con gresso ou a uma conferncia internacional. Atualmente, esses tipos de problemas, litigiosos ou no, tendem a ser solucionados na As semblia Geral das Naes Unidas e, no caso de uma questo de mbito latino-americano, na Organizao dos Estados Americanos (OEA). Em princpio, no existe diferena alguma entre congressos e conferncias diplomticas internacionais. Estas e aqueles so reuni es de representantes de Estados, devidamente autorizados, para a discusso de questes internacionais. Houve um tempo em que a denominao de congresso foi reser vada s reunies de soberanos ou chefes de Estados, ou pelo menos, s de maior importncia, destinando-se o nome de conferncia s ou tras reunies. Essa distino, desde muito, j no feita. Seo 3 Bons ofcios Os bons ofcios, como meio de soluo de controvrsia, so a tentativa amistosa de uma terceira potncia, ou de vrias potncias, no sentido de levar Estados litigantes a se porem de acordo. Podem ser Stima Parte 403 oferecidos, pelo Estado ou Estados que procuram harmonizar os liti gantes, ou podem ser solicitados por qualquer destes ou por ambos. O Estado ou Estados que os oferecem ou que aceitam a solicita o de os exercer no tomam parte direta nas negociaes, nem no acordo a que os litigantes possam chegar: sua interveno visa ape nas pr em contato os litigantes ou coloc-los num terreno neutro, onde possam discutir livremente. O oferecimento de bons ofcios no constitui ato inamistoso, tampouco a sua recusa. Entre os casos mais conhecidos de bons ofcios, podemos mencionar os seguintes: os do governo portugus, em 1864, para o restabelecimento das relaes diplomticas entre o Brasil e a Gr-Bretanha, rotas em conseqncia da questo Christie; os do mesmo governo, em 1895, para a soluo da questo da ilha da Trindade, entre o Brasil e a Gr- Bretanha; os do Presidente Theodore Roosevelt, dos Estados Unidos da Amrica,

em 1905, para a concluso da guerra entre o Japo e a Rssia; os do Brasil, em 1909, para a reconciliao do Chile com os Estados Unidos, a propsito da reclamao da firma Alsop & Cia., e em 1934, entre o Peru e a Colmbia, no caso de Letcia. O sistema interamericano possui um organismo, criado pela 2 Reunio de Consulta, realizada em Havana em 1940, o qual exerce funes que se podem equiparar s de bons ofcios. E a Comisso Interamericana da Paz. Segundo a resoluo que a criou, tal Comis so est incumbida de "velar permanentemente para que os Estados entre os quais existe ou suna algum conflito, de qualquer natureza que seja, o resolvam com a maior brevidade possvel" e de "sugerir para este fim, sem prejuzo das frmulas que as partes escolham ou dos processos em que as mesmas acordem, mtodos e iniciativas que conduzam aludida resoluo". A Comisso Interamericana da Paz j funcionou, com perfeito xito, nalguns casos de controvrsias entre Estados americanos. Seo 4 A mediao A mediao consiste na interposio amistosa de um ou mais Estados, entre outros Estados, para a soluo pacfica de um litgio. 404 Manual de Direito Internacional Pblico Na prtica, nem sempre possvel distingui-la claramente dos bons ofcios. Pode dizer-se, contudo, em princpio, que a mediao se distingue dos bons ofcios em que, ao contrrio do que sucede com estes, constitui uma espcie de participao direta nas negociaes entre os litigantes. Distinguem-se tambm da interveno, propria mente dita, em que o Estado mediador, ao contrrio do que intervm, no procura impor sua vontade e procede com intuitos desinteressa dos: a mediao ato essencialmente amistoso, ao passo que a inter veno se caracteriza pela coao. Da mesma forma que os bons ofcios, a mediao pode ser ofe recida ou ser solicitada; e o seu oferecimento ou a sua recusa no deve ser considerado ato inamistoso. Entre os vrios casos de mediao registrados pela histria diplom tica, podemos citar os seguintes: o da Inglaterra, entre o Brasil e Portugal, para o reconhecimento da independncia poltica brasileira, consa grado no Tratado de Paz e Amizade celebrado no Rio de Janeiro a 29 de agosto de 1825; o da Inglaterra, entre o Brasil e a Argentina, du rante a guerra da Cispiatina, e cujo resultado foi a Conveno Preli minar de Paz, pela qual se reconheceu a independncia do Uruguai; a do Papa Leo XIII, em 1885, no conflito entre a Alemanha e a Espanha, sobre as ilhas Carolinas; o de seis pases americanos (Brasil, Argen tina, Chile, Estados Unidos da Amrica, Peru e Uruguai), entre a Bolvia e o Paraguai, de 1935 a 1938, para a terminao da guerra do Chaco e conseqente celebrao da paz. A respeito de bons ofcios e mediao, merece meno especial o tratado interamericano sobre esses dois mtodos de soluo pacfi ca de conflitos, assinado em Buenos Aires a 23 de dezembro de 1936, por iniciativa da delegao brasileira Conferncia Interamericana de Consolidao da Paz. Esse ato trouxe uma inovao matria, de terminando a organizao prvia de uma lista de cidados a cujos bons ofcios ou mediao podero recorrer as partes contratantes, quando entre estas surgir uma controvrsia que no possa ser resolvida pelos meios diplomticos usuais. Para a constituio dessa lista, que ficou a cargo da Unio Pan-Americana, cada governo contratante se obri gou a designar dois de seus concidados, escolhidos de entre os mais eminentes por suas virtudes e seu saber jurdico. Stima Parte 405 Em matria de mediao, deve ainda ser lembrado que a Carta das Naes Unidas, conforme vimos no respectivo captulo, pode exercer funes mediadoras. Assim, o Conselho de Segurana no s poder, a pedido das partes litigantes, recomendar-lhes os mtodos ou condi es que lhe parecem apropriados para a soluo do litgio (art. 38), mas tambm poder agir nesse sentido por iniciativa prpria (art. 36). Seo 5

Sistema consultivo A consulta, como mtodo de soluo pacfica de controvrsias, pode ser definida como uma troca de opinies, entre dois ou mais governos interessados direta ou indiretamente num litgio internacio nal, no intuito de alcanarem uma soluo conciliatria. Nessa acepo, o sistema de consultas vem figurando em acor dos internacionais, pelo menos desde o tratado firmado em Washing ton a 13 de dezembro de 1921, entre os Estados Unidos da Amrica, o Imprio Britnico, a Frana e o Japo, sobre as respectivas posses ses ou domnios insulares no Oceano Pacfico. Foi s, porm, no continente americano que esse sistema se de senvolveu e adquiriu o carter preciso de meio de soluo pacfica de controvrsias e tambm o de meio de cooperao pacifista internacional. Com o primeiro sentido surgiu, primeiramente, na Conferncia Interamericana de Consolidao da Paz (Buenos Aires, 1936), em duas convenes (conveno sobre manuteno, garantia e restabelecimento da paz e conveno para coordenar, ampliar e assegurar o cumpri mento dos tratados existentes entre os Estados americanos), sendo, depois, ampliado e aperfeioado na 8 Conferncia Internacional Ame ricana (Lima, 1938), na Conferncia Interamericana de Petrpolis (1947), sobre a manuteno da paz e da segurana do continente, e, finalmen te, na Carta da Organizao dos Estados Americanos. Assim, o mtodo de consulta entre os pases americanos teve em vista, inicialmente, apenas a manuteno da paz no continente. Com as ampliaes adotadas na Conferncia de Lima, tal mtodo tornou-se aplicvel a qualquer questo econmica, cultural ou de outra ordem, 406 Manual de Direito Internacional Pblico que, por sua importncia, justifique esse processo e em cujo exame ou soluo os Estados americanos tenham um interesse comum. Ali tambm foi a consulta proclamada como processo de coordenao das vontades soberanas das repblicas americanas, para o fim especi al de tornar efetiva sua solidariedade. Estabeleceu-se, ao mesmo tem po, o princpio de que a consulta, quando exija contatos pessoais, ser realizada com a assistncia dos Ministros das Relaes Exteriores (das repblicas americanas) ou de representantes seus especialmente autorizados. Da as chamadas reunies de consulta, das quais se rea lizaram trs durante o perodo da segunda guerra mundial: a primei ra, na cidade do Panam, de 23 de setembro a 3 de outubro de 1939; a segunda, em Havana, de 21 a 30 de junho de 1940; e a terceira, no Rio de Janeiro, de 15 a 28 de janeiro de 1942. Na Conferncia Interamericana do Mxico, em 1945, foi adota da uma resoluo na qual se declarava que as reunies ordinrias de consulta se efetuariam anualmente, mediante convocao do Conse lho Diretor da Unio Pan-Americana, salvo o caso em que no mesmo ano se devesse celebrar alguma das conferncias internacionais ame ricanas. Declarava-se, tambm, que s reunies de consulta caberiam tomar decises concernentes aos problemas de maior urgncia e im portncia dentro do sistema interamericano e s situaes e disputas de todo gnero que pudessem perturbar a paz das repblicas americanas. Os efeitos, porm, dessa resoluo desapareceram em face da regula mentao definitiva dada ao sistema consultivo interamericano, pelo trabalho interamericano de assistncia recproca e pela Carta da OEA. Na Conferncia Interamericana de Petrpolis, foi redigido o tra tado referido, no qual o mtodo de consulta assumiu papel relevantssimo, relativamente coordenao de medidas de proteo e solidariedade das repblicas americanas e manuteno da paz no continente. Finalmente, a Carta de Bogot no s reconheceu a Reunio de Consulta dos Ministrios das Relaes Exteriores, conforme vimos atrs, como um dos rgos da OEA, mas ainda definiu o carter do novo rgo e o mecanismo de suas reunies. Tal como se acha hoje estabelecido, o sistema consultivo interame ricano tem, assim, dois aspectos: o de mtodo para soluo pacfica de controvrsias e o do processo para o estudo rpido, em conjunto, Stima Parte 407 de problemas de natureza urgente e de interesse comum para os Estados-membros da OEA.

Bibliografia: A. A. Canado Trindade, Os mtodos de soluo pacfica de conflitos internacionais, Revista da Universidade do Vale dos Sinos, n. 39, p. 89, 1984; idem, Mcanismes de rglement pacifique des differends en Amrique Central, AFDI, 1987, p. 789; Accioly - 3, p. 3; Brownlie, p. 683; De Waart, Elements of negotiation in the pacific settlement of disputes, Haia, 1977; Dez - 1, p. 651; Humphrey Waldock (Ed.), International disputes: the legal aspects, Europe Publications, 1972; Louis Sohn, Peaceful settlement of disputes, in Encvclopedia, v. 1, p. 154; MelIo - 2, p. 1071; Pastor Ridruejo, p. 601; Rezek - 2, p. 341; Rousseau - 5, p. 272; Vicente Marotta Rangel, Soluo pacfica de controvrsias, in Curso de direito internacional, organizado pela Comisso Jurdica Internamericana, Rio de Janeiro, 1985, p. 29. Captulo 2 SOLUO JUDICIRIA DE CONFLITOS Conforme tivemos ensejo de ver, a doutrina menciona duas s ries de solues pacficas de litgios internacionais: as diplomticas e as jurdicas ou judicirias, e dentre estas a arbitragem figura em primeiro lugar. Mas pode-se perguntar se a matria no est a exigir nova apreciao, pois, conforme salienta Francisco Rezek, a ar bitragem " um mecanismo jurisdicional no-judicirio. Isso por que o foro arbitral no tem permanncia, no tem profissionalidade". E acrescenta: "o juiz um profissional, sua atividade constante no interior de um foro aberto, a toda hora, demanda que possa surgir entre dois indivduos ou instituies. O rbitro no tem esta ltima caracterstica: ele escolhido ad hoc pelas partes litigan tes, que, j em presena do conflito, vestem-no da funo jurisdicional para o fim transitrio e nico de determinar aquela exata matria". Desenvolvendo-se o raciocnio de Rezek, pode-se dizer que na soluo arbitral, atravs de comisses de inqurito e de conciliao, bem como de comisses mistas, o fator diplomtico exerce um papel preponderante, visto que as partes no litgio criam essas comisses atravs de negociaes nas quais os membros das comisses so cui dadosamente escolhidos, ao contrrio do que sucede quando se trata de um tribunal permanente, constitudo por juzes nomeados igual mente a ttulo permanente ou quase permanente, conforme ocorre na Corte Internacional de Justia. Em conseqncia, no se deve proceder ao estudo da composi o e das funes dos tribunais e das cortes internacionais de carter permanente juntamente com o da arbitragem. Stima Parte 409 Seo 1 Os tribunais internacionais permanentes Os tribunais e as cortes internacionais so entidades judicirias permanentes, compostas de juzes independentes, cuja funo o jul gamento de conflitos internacionais tendo como base o direito inter nacional, de conformidade com um processo preestabelecido e cujas sentenas so obrigatrias para as partes. Em princpio, as questes so submetidas aos tribunais internacio nais permanentes por Estados, mas nada impede que uma ou ambas as partes sejam organizaes internacionais. A possibilidade de ser criado um tribunal de carter permanente foi suscitada por ocasio da Segunda Conferncia da Paz de Haia; mas s com a criao da Liga das Naes, depois da primeira guerra mundial, que a idia se tornou realidade, surgindo a Corte Perma nente de Justia Internacional (CPJI) em 1921. A CPJI funcionou normalmente at 1940, mas s foi extinta em abril de 1946, isto , depois da criao da CIJ. Aos poucos, novos tribunais internacionais permanentes vo sur gindo com o objetivo de adjudicar ampla gama de problemas, po dendo-se mencionar os tribunais de carter universal e os de nature za regional. Podem ter funes amplas, conforme ocorre com a CIJ, ou ento ter um objetivo restrito, como ocorre com o Tribunal Internacional do Direito do Mar, recentemente criado pela Conven o sobre o Direito do Mar, o qual passar a existir com a entrada em vigor dessa Conveno. Embora a CPJI seja mencionada como o primeiro tribunal per manente, esta honra cabe a rigor

Corte Centro-Americana de Justi a, criada em 1907. A Corte era constituda por cinco juzes, ou seja, um de cada pas centro-americano. Inicialmente teve Cartagena como sede, mas posteriormente se transladou para San Jos da Costa Rica. A Corte tinha uma peculiaridade, pois a sua jurisdio era ampla, tanto assim que os indivduos e pessoas jurdicas podiam apelar para ela. Funcionou de 1908 a 1918, perodo durante o qual teve ensejo de julgar dez casos, cinco deles referentes a indivduos. 410 Manual de Direito Internacional Pblico Na relao dos tribunais permanentes internacionais, uma refe rncia especial deve ser feita aos tribunais administrativos internacio nais que aplicam o direito internacional dos funcionrios internacionais. A criao destes tribunais est vinculada circunstncia de os acordos de sede entre as principais organizaes das Naes Unidas e os pases onde se acham localizados reconhecerem a imunidade jurisdicional das referidas organizaes, donde a necessidade de serem criados tribunais aptos a julgar os casos supervenientes. Dentre os tribunais administra tivos, cumpre mencionar em primeiro lugar o Tribunal Administrativo das Naes Unidas (UNAT), bem como os do Banco Mundial, da Or ganizao Internacional do Trabalho e o Tribunal Administrativo da Organizao dos Estados Americanos (OASAT). Seo 2 A Corte Internacional de Justia J tivemos ensejo de nos referir Corte Internacional de Justia (CIJ) quando estudamos as Naes Unidas, mas na presente parte o enfoque ser no aspecto judicirio da CIJ, com nfase na seleo dos juzes e no processo por eles seguido na soluo de casos que a Corte chamada a decidir. O Estatuto da CIJ consta de 70 artigos, quase todos baseados ipsis verbis no Estatuto da antiga Corte. Houve ainda a preocupao de ser mantida a numerao dos artigos, o que permite a soluo de continuidade na jurisprudncia da Corte. Os juzes so eleitos por nove anos e podem ser reeleitos. O Es tatuto esclarece que sero eleitos "sem ateno sua nacionalidade"; mas na prtica a Assemblia Geral e o Conselho, ao efetuarem a elei o, buscam ater-se s indicaes dos cinco grandes grupos da Orga nizao, que, por sua vez, levam em considerao a nacionalidade dos candidatos. Os juzes devem possuir as condies exigidas nos respectivos pases para neles desempenhar as mais altas funes judicirias ou devem ser internacionalistas de reconhecida competncia em matria de direito internacional. Stima Parte 411 Ratione personae, o Estatuto dispe que s os Estados, sejam eles membros ou no das Naes Unidas, podero ser partes em pro cessos perante a CIJ. Embora no esteja previsto pelo Estatuto, uma associao de Estados (como a Unio Europia) ou uma organizao intergovernamental poder recorrer Corte, conforme ocorreu em 1949 com a prpria Organizao das Naes Unidas. Os simples particula res, contudo, no podem fazer valer os seus direitos perante a Corte; devero faz-lo por intermdio do respectivo Estado. A competncia da Corte ratione materiae se estende a todas as questes de ordem jurdica que possam ser submetidas por um Esta do, e o referido Estatuto cita especificamente no artigo 36 as seguin tes controvrsias: a interpretao de um tratado, qualquer ponto de direito internacional, a existncia de qualquer fato que, se verificado, constituiria a violao de um compromisso internacional e a natureza ou a extenso da reparao devida pela ruptura de um compromisso internacional. Na sua deciso, a Corte aplica as convenes interna cionais, o costume internacional, os princpios gerais do direito e a doutrina dos juristas mais qualificados; em outras palavras, aplicar qualquer das fontes do direito internacional. Em abril de 1978, a Corte adotou as suas novas regras proces suais, fruto de uma reviso das regras anteriores, com o objetivo de simplificar o processo, facilitar o recurso s cmaras de trs ou mais juzes e tornar o recurso Corte menos dispendioso. A importncia desta inovao no deve ser ignorada, visto que as despesas com ad vogados e peritos tm assumido propores tais que os pases meno res dificilmente

podero arcar com elas. O processo consta de duas fases: a escrita e a oral. A sentena final da Corte " definitiva e inapelvel" (art. 60). Uma reviso s poder ser feita em razo do descobrimento de algum fato suscetvel de exercer influncia decisiva. Em tese, a soluo de litgio por intermdio da CIJ tem a vanta gem sobre a simples arbitragem de envolver o Conselho de Seguran a na implementao da sentena. Mas s em tese, pois, no caso entre a Nicargua e os Estados Unidos, solucionado a favor da Nicargua por 14 votos contra apenas o voto do juiz norte-americano, no se cogitou em utilizar tal recurso por vrios motivos, dentre os quais o direito de veto dos Estados Unidos. 412 Manual de Direito Internacional Pblico No caso da submisso de questes CIJ, est-se verificando uma curiosa mudana no enfoque dos pases quanto sua imparcialidade. At recentemente os pases em desenvolvimento encaravam com des confiana a Corte, onde a influncia de juristas do Primeiro Mundo predominava. Alm do mais, algumas decises haviam provocado uma reao negativa, como no primeiro julgamento em relao Nambia e na questo do asilo diplomtico dado a Haia de la Torre. Com o au mento no nmero de pases em desenvolvimento nas Naes Unidas, a composio da Corte modificou-se. A sua deciso na questo entre os Estados Unidos e a Nicargua provocou uma mudana radical de atitude, principalmente da parte dos Estados Unidos, que passaram a no reconhecer a jurisdio da mais alta Corte de justia do mundo. Seo 3 Comisses internacionais de inqurito e conciliao As comisses internacionais de inqurito, tambm chamadas de investigao e ainda de conciliao, so comisses criadas para faci litar solues de litgios internacionais ou para elucidar fatos contro vertidos, por meio de uma investigao imparcial e criteriosa. A criao de tais comisses foi promovida na Primeira Confe rncia da Paz, em Haia, pela delegao russa e por iniciativa do Sr. De Martens. Aceita ali a idia, figurou a mesma na Conveno para a Soluo Pacfica dos Conflitos Internacionais, concluda a 29 de ju lho de 1899 (arts. 9 a 14). Na seguinte Conferncia de Haia (1907), ao se rever a dita conveno, foram reforados um pouco os preceitos relativos s referidas comis ses e se estabeleceu um regulamento de processo para as mesmas. A instituio das comisses de inqurito teve sua primeira apli cao durante a guerra russo-japonesa, em 1904, no conflito surgido entre a Inglaterra e a Rssia, por causa de um incidente ocorrido no mar do Norte, na altura de Dogger Bank, quando por ali passava a esquadra russa do Almirante Rodjestwensky. Outro caso internacional que deu lugar ao recurso a urna comis so dessa natureza foi o do afundamento do paquete holands Tubantia, Stima Parte 413 em 1916. A Holanda atribuiu o fato a um torpedo alemo, o que foi negado pela Alemanha. S em 1921 os dois governos interessados chegaram a acordo para submeter o caso a uma comisso de inqu rito, que concluiu por reconhecer a culpabilidade alem. Em 1952, outra controvrsia internacional suscitou a reunio de uma comisso de inqurito. Tratava-se de um litgio entre a Blgica e a Dinamarca, a propsito de dois navios dinamarqueses que, durante a segunda guerra mundial, tinham partido de Anturpia, por ordem das autoridades belgas, sendo um deles destrudo, em caminho de Ostende, e outro apreendido em Londres, pelas autoridades britnicas. No domnio convencional, a instituio das comisses de inqu rito comeou a ter grande desenvolvimento e adquiriu larga extenso, com os tratados bilaterais de iniciativa de William Bryan, secretrio de Estado norte-americano ao tempo do Presidente Wilson. Os Trata dos Bryan, concludos em 1913 e 1914, foram celebrados com cerca de trinta pases, entre os quais o Brasil. Atos coletivos do mesmo gnero ou em que se acha previsto o mesmo processo de soluo de litgios foram celebrados no continente americano, e a eles se acha ligado

o Brasil. So eles os seguintes: 1 a "Conveno Gondra" ou "Tratado para Evitar ou Prevenir Conflitos entre os Estados Americanos", concludos na 5 Conferncia Interna cional Americana (Santiago do Chile), a 3 de maio de 1923; 2 a Con veno Geral Interamericana de Conciliao, concluda em Washing ton a 5 de janeiro de 1929; 3Q) o Pacto Antiblico de No-agresso e de Conciliao, concludo no Rio de Janeiro a 10 de outubro de 1933. Alm disto, na 7 Conferncia Internacional Americana, reunida em Montevidu em 1933, foi aprovado protocolo adicional Conveno Geral Interamericana de Conciliao, o qual recebeu mui poucas ade ses e cuja substituio foi depois aconselhada, na Conferncia Interamericana de Consolidao da Paz (Buenos Aires, 1936). As regras de composio das comisses de inqurito e concilia o e relativas ao respectivo processo so mais ou menos uniformes, nas diferentes convenes que as estipulam. Em geral, estas prevem a instituio de uma comisso permanente, de maneira que, quando suna a oportunidade, j esteja formado o organismo ao qual deva a controvrsia ser submetida. Quase sempre, as comisses so compos 414 Manual de Direito Internacional Pblico tas de cinco membros, dos quais cada parte designa dois, sendo o quinto escolhido de comum acordo pelas partes. As vezes, o estabelecimen to das regras de processo deixado prpria comisso. Outras vezes, so adotadas as constantes do ttulo III da Conveno de Haia, de 1907. Admite-se, ordinariamente, que o processo seja contraditrio, devendo as partes ser representadas por agentes, que servem de inter medirios entre elas e a comisso. Estas tm por misso conciliar as partes e, para isso, depois de exame circunstanciado do litgio, deve apresentar um relatrio, no qual propor um acordo entre os litigantes e um prazo para que estes se pronunciem sobre os termos de tal acordo. Em suma, a funo especfica das comisses de conciliao , apenas, investigar os fatos sobre os quais versa o litgio e apresentar conselhos ou sugestes que permitam a conciliao dos pontos de vista divergentes. Seu papel puramente consultivo, seu mtodo simplesmente o da persuaso. Seo 4 Comisses mistas Para a soluo de controvrsias internacionais, esteve muito em voga, durante o sculo passado, a constituio de comisses mistas, compostas exclusivamente de representantes das partes litigantes, e, que, na verda de, no eram seno a forma primitiva da arbitragem. Sua esfera de ao abrangia certas questes de fronteiras e, principalmente, reclamaes de particulares, por danos sofridos em suas pessoas ou bens. A histria diplomtica do Brasil registra casos de comisses dessa natureza. Neste sculo, tornaram-se raras as ditas comisses mistas, que se foram transformando em comisses ou tribunais arbitrais, nos quais existe, pelo menos, um membro estranho s partes litigantes. Convm no confundir as comisses mistas destinadas a resol ver controvrsias internacionais com as comisses mistas incumbi das da execuo de servios de interesse mtuo, geralmente de natu reza tcnica, entre dois ou mais Estados. Exemplos destas ltimas so as comisses demarcadoras de fronteiras. Stima Parte 415 Bibliografia: Accioly -3, p. 74; C. F. Amerasinghe, The law ofthe International Civil Service, Oxford, 1988, v. 1, p. 3; Charles C. Hyde, Commissions of inquiry, BYB, 1929, p. 96; Dez - 1, p. 668; Dupuy, p. 403; H. Lauterpacht, Thefunction oflaw in the international com.'nunity, Oxford, 1933; Hermann Mosler, The "ad hoc" chambers of the International Court of Justice, in International Law at a time of perplexitv, Dordrecht, 1988, p. 449 (coletnea); Jimnez de Archaga, p. 172; L. Cavar, La notion de jurisdiction internationale, AFDI, 1956, p. 496; Laurent JuIly, Arbitration and judicial settlement, AJIL, 1954, v. 48, p. 380; Norbert Wuhler, Mixed arbitral tribunals, in Encyclopedia, v. 1, p. 142; Podest Costa - 2, p. 388; Rousseau - 5, p. 394; Rudolf Bindschedler, Conciliation and mediation, in Encyclopedia,

v. 1, p. 47; Shabtai Rosenne, Procedure in the International Court, Leiden, 1983. Captulo 3 ARBITRAGEM A arbitragem pode ser definida como o meio de soluo pacfica de controvrsias entre Estados por uma ou mais pessoas livremente escolhidas pelas partes, geralmente atravs de um compromisso arbitral que estabelece as normas a serem seguidas e onde as partes contra tantes aceitam, de antemo, a deciso a ser adotada. Em geral, os autores, da mesma forma que numerosos governos, sustentam que s podem ser objeto de arbitragem os conflitos de ordem jurdica ou suscetveis de ser formulados juridicamente. As Conven es de Haia, de 1899 e 1907, relativas soluo pacfica dos conflitos, adotaram esse mesmo ponto de vista, estabelecendo como condio, para a arbitragem, a existncia de uma questo jurdica ou de uma questo cuja soluo possa ser baseada no direito. Na verdade, porm, pode dizer-se que a arbitragem aplicvel a todas as controvrsias interna cionais, de qualquer natureza ou causa; e neste sentido poderamos ci tar vrios tratados internacionais dos ltimos trinta anos. Razo teve, portanto, Fenwick, ao declarar que na arbitragem se inclui qualquer forma de soluo pacfica em que existam elementos de deciso judici al suscetveis de reconciliar os pontos de vista divergentes, das partes em litgio, sem necessidade de apelo autoridade do direito. Em concluso, j que o campo abrangido pela arbitragem vai, s vezes, muito alm das questes puramente jurdicas, nem sempre possvel distinguir precisamente as controvrsias de ordem jurdica das de natureza poltica. As principais caractersticas da arbitragem so: a) o acordo de vontades, das partes, para a fixao do objeto do litgio e o pedido de sua soluo a um ou mais rbitros; b) a livre escolha destes; c) a obri gatoriedade da deciso. Stima Parte 417 Distingue-se da mediao em que esta ltima oferece o carter de simples conselho, enquanto a primeira se apresenta, em seu resul tado, como sentena definitiva, que deve ser obedecida: o mediador , por conseguinte, um conselheiro, ao passo que o rbitro um juiz. O acordo de vontades para a entrega de um litgio deciso arbitral traduz-se num compromisso, que o documento por meio do qual se submete uma questo arbitragem. O compromisso define a matria da controvrsia, designa os r bitros, indicando-lhes os poderes, e contm a promessa formal de acei tao, respeito e execuo da futura sentena arbitral. Em geral, esta belece igualmente o processo a ser seguido. Seo 1 Escolha e poderes dos rbitros princpio fundamental da arbitragem a livre escolha dos rbi tros. Em geral, a sua designao feita no compromisso. Mas nada impede que as partes prefiram confiar a designao individual dos rbitros a uma ou mais pessoas por elas prprias escolhidas para esse fim (um ou mais chefes de Estado, o presidente de um tribunal, uma associao cientfica etc.). O juzo arbitral pode ser constitudo por um s rbitro, ou por diversos. No primeiro caso, muito empregado nos processos arbitrais at o comeo do sculo XX, a escolha recaa comumente num sobe rano ou chefe de Estado. O modo de arbitragem por soberano ou chefe de Estado apresen ta vrios inconvenientes. Primeiro que tudo, ser muito difcil a tal rbitro fazer completa abstrao de suas preferncias polticas ou pes soais. Depois, a alta qualidade do rbitro impede, geralmente, que se lhe marquem regras processuais muito precisas ou se lhe fixe prazo para dar a sentena. Por outro lado, o soberano ou chefe de Estado escolhido para rbitro confia quase sempre a incumbncia de estudar a questo e elaborar a sentena a pessoas que ficam annimas e, por isso, no