Sociedad Anónima

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA
LA SOCIEDAD ANNIMA
PROFESOR JUAN ROBERTSON HERRERA 1
1.- GENERALIDADES. Cuando se trata de organizar una empresa que requiere de una inversin de importancia y que, por lo tanto, necesita de la concentracin de grandes capitales, la nica forma legal adecuada es la sociedad annima. La sociedades de personas, ya sea por la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, tratndose de las colectivas comerciales, sea por la limitacin del nmero de socios, que es de 50 en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, o sea, por la rigidez del sistema de cesibilidad de los derec os de los socios, no son aptas para organizar empresas de gran tama!o." #e a $ que las principales empresas del pa$s est%n organizadas todas, con raras e&cepciones, como sociedades annimas y, en la mayor$a de los casos, como sociedades annimas abiertas, con presencia constante de sus acciones transndose en los mercados establecidos, lo que permite que grandes o peque!os accionistas inviertan en ellas. ' fin de garantizar debidamente esas inversiones, y el correcto trfico de las acciones, que como veremos, en medida importante se transan en bolsas de comercio, la ley a reglamentado cuidadosamente la sociedad annima, en t%rminos de evitar el abuso de los accionistas mayoritarios con respecto a los que no lo son. La sociedad annima, a cuyo estudio nos abocaremos, se utiliz en C ile desde antes de la dictacin del Cdigo de Comercio ()*+5,. -sa codificacin las de. su.etas, tanto en su constitucin como en su modificacin, a la aprobacin del /oder -.ecutivo, mediante #ecreto 0upremo. 1tro tanto e&ist$a, por disposicin del Cdigo Civil, para las corporaciones y fundaciones. -n el a!o )23) se dict el #.4.L. 55) que cre la 0uperintendencia de Compa!$as de 0eguros, 0ociedades 'nnimas y 6olsas de Comercio, a fin de e.ercer una fiscalizacin sobre todas las sociedades de esta clase. La proliferacin de estas sociedades fue aciendo materialmente imposible controlarlas, como se ab$a ideado originalmente cuestionndose, al mismo tiempo, la conveniencia de seguir aci%ndolo, sobre todo, tratndose de sociedades familiares. -l e.emplo de 6rasil, en el emisferio sur, cuya legislacin slo establece la fiscalizacin para sociedades annimas, cuanto tienen alguna importancia especial, de.ando todas las dems su.etas al propio control de sus accionistas, influy para que se resolviera dictar una nueva ley de sociedades annimas, que controla slo a las abiertas, de.ando a las cerradas su.etas a sus propios mecanismos y a la .usticia ordinaria.
Profesor de Derecho Comercial en la Escuela de Derecho de la Universidad de Talca.
La ley )*.07+ sobre sociedades annimas no interviene en la constitucin de sociedades annimas, sean abiertas o cerradas, salvo muy pocas e&cepciones que veremos ms adelante. -l control que e.erce es slo sobre la gestin y liquidacin. 2.- DEFINICIN. -l art$culo )8 de la Ley )*.07+, sobre sociedades annimas establece que9 "es una e!s"na #u!$%&'a ("!)a%a "! *a !eun&+n %e un ("n%" '"),n- su)&n&s.!a%" "! a''&"n&s.as !es "nsa/*es s+*" "! sus !es e'.&0"s a "!.es 1 a%)&n&s.!a%a "! un %&!e'."!&" &n.e2!a%" "! )&e)/!"s esen'&a*)en.e !e0"'a/*es. 3.- CARACTER MERCANTIL. -l inciso segundo del art$culo )8 de la Ley )*.07+ dispone que9 "La s"'&e%a% an+n&)a es s&e) !e )e!'an.&*- a,n 'uan%" se ("!)e a!a *a !ea*&4a'&+n %e ne2"'&"s %e 'a!5'.e! '&0&*." 0e aparta as$ la ley del criterio clsico contenido en el art$culo 5.052 del Cdigo Civil, que para clasificar una sociedad en mercantil o civil, atend$a nicamente a si se ab$a formado o no para la realizacin de actos de comercio. La venta.a de considerar a las sociedades annimas como mercantiles, es que en el silencio de la ley se aplica la costumbre mercantil, lo cual constituye un importante aporte. 6.- ELEMENTOS CARACTER7STICOS DE LA S.A. 0on muc os los elementos distintivos de la sociedad annima. :o obstante, a nuestro .uicio los ms relevantes son9 a, La responsabilidad de los socios por la deudas sociales queda limitada al monto de sus respectivos aportes; b, La administracin de la sociedad queda radicada en un #<=-C>1=<1 e interviene tambi%n, en algunos el llamado Comit% de #irectores, segn el art$culo 50 bis de la ley; c, -l capital social es proporcionado por los accionistas, a quienes se les otorgan acciones representativas de dic o capital, las cuales son t$tulos negociables, vale decir, que se pueden vender o ceder fcilmente. 8.- CLASIFICACIN. La ley distingue entre sociedades annimas a/&e!.as y sociedades annimas 'e!!a%as. a9 SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA. Conforme al nuevo te&to del art$culo 5? de la ley sobre sociedades annimas, introducido por la ley )2.@05 son sociedades annimas abiertas
), 'quellas que tienen 500 o ms accionistas; 5, aquellas en las que, a lo menos, el )0A de su capital suscrito pertenece a un m$nimo de )00 accionistas, e&cluidos los que individualmente o a trav%s de otras personas naturales o .ur$dicas, e&cedan dic o porcenta.e; y 3, 'quellas que se inscriban en el =egistro de Balores voluntariamente o en cumplimiento de una disposicin legal. /9 SOCIEDADES ANONIMAS CERRADAS: -l art$culo 58 citado establece que C0on sociedades annimas cerradas las no comprendidas en el inciso anterior. D agrega C0in embargo, las sociedades annimas que acuerden en sus estatutos someterse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas que por disposicin legal est%n obligadas a acerlo, debern inscribirse en el =egistro de Balores.E ;.- IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN. a, Las sociedades annimas abiertas estn su.etas a fiscalizacin de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros, rgano del -stado encargado de velar por la legalidad y correccin de sus actos. Las sociedades annimas cerradas no tienen dic a fiscalizacin. b, Las sociedades annimas abiertas estn obligadas a inscribirse en el =egistro :acional de Balores. Las cerradas no. c, Las sociedades annimas abiertas pueden establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir t$tulos para las acciones, autorizados por la 0uperintendencia. Las annimas cerradas no pueden acerlo. d, -l directorio de las abiertas puede ser sancionado con multas por la 0uperintendencia. -n las cerradas no es posible. e, -l directorio de las abiertas no puede tener menos de 5 miembros, pero si debe constituir el Comit% de #irectores a que se refiere el art$culo 50 bis, el m$nimo ser de @. -n las cerradas el m$nimo es 3. f, -&iste un r%gimen de in abilidades para ser director de sociedad annima que se aplica e&clusivamente en las abiertas. -l art$culo 3+ de la Ley dice que no pueden ser directores de sociedades annimas abiertas9 Los senadores y diputados; Los Finistros y 0ubsecretarios, Gefes de 0ervicios y el superior inmediato que los deba subrogar; Los funcionarios de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros; Los Corredores de 6olsa y 'gentes de Balores. 3
<.- FORMALIDADES DE CONSTITUCIN. Las sociedades annimas, tanto abiertas como cerradas, tienen requisitos comunes en su proceso de constitucin. #e conformidad a lo dispuesto en el art$culo 38 de la Ley )*.07+, se forman y prueban por escritura pblica inscrita y publicada en el #iario 1ficial. 'ntiguamente las sociedades annimas deb$an seguir un largo camino para constituirse. Hoy, sin embargo, el sistema no es ms e&igente que para formar una sociedad de responsabilidad limitada, lo que facilita la constitucin e&pedita de este tipo de sociedades. 0in embargo, tratndose de s"'&e%a%es ase2u!a%"!as- !ease2u!a%"!as- a%)&n&s.!a%"!as %e ("n%"s )u.u"s 1 /"*sas %e 0a*"!es- se requiere, adems, de una !es"*u'&+n de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros, ms otros requisitos que se vern ms adelante (art$culo )5+,. 4inalmente, y slo en el caso de sociedades annimas abiertas que se formen como /an'"s " '")" a%)&n&s.!a%"!as %e ("n%"s %e ens&"nes- la ley e&ige (art$culo 5@ Ley Ieneral de 6ancos y art$culo )30 de esta ley, que los organizadores presenten un !"s e'." a la 0uperintendencia para calificar la conveniencia de formar la sociedad, en cuyo caso se les otorga un certificado provisional de autorizacin que les abilita para realizar todos los trmites normales, certificado que tiene una vigencia de )0 meses, todo lo cual se analizar en su oportunidad. =esulta interesante destacar que como contrato, la sociedad annima, al constituirse, es un contrato mltiple, en el sentido que las partes que intervienen en el son ms de dos normalmente. Jna vez constituida se transforma en un contrato colectivo, para los efectos de su modificacin, disolucin y liquidacin. =.- RE>UISITOS COMUNES. =.1.- ESCRITURA P?BLICA. La sociedad annima se forma mediante escritura pblica la que, de acuerdo con el art$culo 78, debe contener las siguientes menciones9 a, :ombre profesin y domicilio de los accionistas que concurren a su constitucin. Cuando estudiamos las menciones de la sociedad colectiva di.imos que el nombre profesin y domicilio de los otorgantes era un requisito de la esencia de la escritura, establecido tambi%n en el Cdigo 1rgnico de >ribunales. 0u omisin, como veremos ms adelante, produce la nulidad de la sociedad. b, :ombre y domicilio de la sociedad. -n cuanto al nombre, la ley a e&igido el m$nimo9 un elemento distintivo cualquiera, seguido de las e&presiones Ksociedad annima o 0.'.K /or consiguiente, el nombre puede incluir el de los socios o una referencia al ob.eto o cualquier otra e&presin. Con ello la ley ale.a toda posibilidad de controversia, salvo la que puede formarse entre dos sociedades de igual denominacin, en que se concede accin a la primera 4
para demandar en .uicio sumario a la segunda, para que modifique su nombre. 's$ se se!ala en el art$culo * de la Ley. -n cuanto al domicilio, oy no es una mencin esencial porque la ley )2.722 modific la ley de sociedades annimas cuyo art$culo 58 ' e&presa9 C0i en la escritura social se ubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqu%lla.E 0i se omite el nombre de la sociedad se produce la nulidad de la sociedad por falta de un requisito esencial, pero si se omite el domicilio no ocurre tal cosa, ya que la ley suple el silencio de los fundadores en la forma se!alada en el art$culo 58. c, La enunciacin de el o los ob.etos espec$ficos de la sociedad. -llo significa que la sociedad puede tener un ob.eto mltiple, siempre que se especifique claramente. 0i se omite se!alar el ob.eto la sociedad es nula. d, La duracin de la sociedad, la cual puede ser indefinida y si nada se dice se entiende as$, de donde resulta que esta no es una mencin esencial, puesto que la ley a suplido el silencio de los contratantes. /or otra parte, an cuando la ley no contenga oy ninguna disposicin referida a la prorroga automtica, no se divisa inconveniente legal para que puedan establecerse, ya que en esta materia impera la autonom$a de la voluntad y una clusula de esas caracter$sticas es absolutamente l$cita. e, -l capital de la sociedad (art$culo )0 L0',, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y privilegios (art$culo )) inc. )8 L0',, si los ubiere y si las acciones tienen o no valor nominal (art$culo 7 :8 5 L0',, la forma y plazo en que los accionistas deben pagar su aporte (art$culo )) inc. 58 L0', y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero (art$culo )5 L0',. 1miti%ndose estas menciones la sociedad es nula como lo indicaremos ms adelante (art$culo +,. f, La organizacin y modalidades de su administracin (art$culo 3) L0', y de su fiscalizacin por los accionistas (art$culo 5) L0',. La ley da normas muy concretas sobre la forma de administrar la sociedad y de la manera como es fiscalizada por los accionistas, de suerte que no se necesita de ninguna norma sobre dic a materia para que la sociedad opere; g, La fec a en que debe cerrarse el e.ercicio y confeccionarse el balance y la %poca en que debe celebrarse la .unta ordinaria de accionistas (art$culo 5* :8 ) L0',. -n esta materia e&iste escasa libertad porque la fec a de cierre del e.ercicio y de la confeccin del balance es prerrogativa del 0ervicio de <mpuestos <nternos; , La forma de distribucin de las utilidades (art$culo @* y siguientes L0',. -n general, la forma de distribuir las utilidades, se ace mediante el pago de dividendos, a prorrata de las acciones que tenga cada uno de los accionistas. 0lo en el caso de acciones con preferencias pueden e&istir normas particulares;
i,
La forma en que debe acerse la liquidacin. La ley contempla sobre la materia un t$tulo especial, por lo que no es indispensable dictar normas a este respecto (art$culo )02 y siguientes L0',; La naturaleza del arbitra.e al que debern someter las dificultades que se susciten entre los accionistas o entre estos y la sociedad o los administradores. 0i nada se dice, se entiende que el rbitro es arbitrador, regla que es contraria a lo abitual en que el silencio ace que el rbitro sea de derec o. -l art$culo )55 agrega que los estatutos deben indicar la forma como se designarn el o los rbitros pero no pueden nominarse a una o ms personas determinadas como rbitros. -sta norma impeditiva es de toda lgica puesto que una sociedad destinada a ser indefinida o con un plazo de duracin acorde a la envergadura de su capital y ob.eto, debe ir muc o ms all que la vida de un rbitro. /or ello, lo importante es definir la forma de designacin antes que la persona de un .uez que puede aber fallecido antes que se produzcan las dificultades. -n el silencio de la ley, en todo caso, operar la forma usual de designacin de rbitro, en materia de arbitra.e forzoso, con la salvedad, ya dic a, que ser arbitrador el que se designe. /or ltimo, el inciso segundo del art$culo )55 establece el derec o a renunciar a la .urisdiccin arbitral, al disponer que el demandante puede sustraer el conocimiento de la competencia de los rbitros y someterlo a la decisin de la .usticia ordinaria, derec o que la ley acuerda al demandante nicamente. #on Luis F1=':# estima que este derec o slo le asistir$a al demandante en una sociedad en la que no se ubiere establecido la forma de designar los rbitros, porque en ese caso concuerda con la frase empleada por el legislador K...el arbitra.e que establece esta ley...K -n el caso de que e&istan normas, el arbitra.e no ser$a el que es.a/*e'e es.a *e1 sino la voluntad de las partes. -n nuestra opinin, el derec o que la ley acuerda al demandante no est limitado y, por lo tanto, procede en ambos casos, como una garant$a ms al accionista, de no quedar amarrado a un arbitra.e, sino a la decisin de un tribunal ordinario de .usticia.
.,
L, La designacin de los integrantes del directorio provisorio, de los auditores e&ternos o de los inspectores de cuentas en su caso, que debern fiscalizar el primer e.ercicio social. La omisin de estas menciones antes produc$a la nulidad de la sociedad pero oy d$a, a virtud del art$culo 58, si se omiten tales menciones pueden ser suplidas por una .unta general. =.2.- INSCRIPCIN DE E@TRACTO EN EL REGISTRO DE COMERCIO. -l segundo requisito de constitucin de la sociedad es la inscripcin de un e&tracto en el =egistro de Comercio del domicilio de la sociedad, e&tracto que tambi%n deber publicarse en el #iario 1ficial, segn se dir ms adelante, y que debe contener, de conformidad al art$culo 58 L0', las siguientes indicaciones9
a, -l nombre, profesin y domicilio de los accionistas que escritura pblica;
an concurrido al otorgamiento de la
b, -l nombre de la sociedad, el o los ob.etos, el domicilio y la duracin de la sociedad; c, -l capital y el nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios, si lo ubiere, y la indicacin de si las acciones tienen o no valor nominal; d, La indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo en su caso; e, La fec a, domicilio y el nombre del :otario ante el cual se otorg la escritura, de acuerdo con lo que dispone el art$culo 58 del =0', ya que esta lo omiti, no obstante que lo e&ige cuando se ace una modificacin de la sociedad. =.3.- PUBLICACIN DE E@TRACTO EN EL DIARIO OFICIAL. -l e&tracto, cuyo contenido emos definido en el prrafo anterior debe publicarse en el #iario 1ficial, dentro de los +0 d$as siguientes al otorgamiento de la escritura, dentro del cual debe, tambi%n, inscribirse el e&tracto en el =egistro de Comercio competente, que es el del domicilio de la sociedad. A.- FORMALIDADES >UE DEBEN OBSERBARSE EN LAS MODIFICACIONES DE LA SOCIEDAD. Cuando se modifica la sociedad, el e&tracto slo debe contener la fec a de la escritura, el nombre y domicilio del :otario que autoriz la escritura, una referencia al contenido de las modificaciones, cuando incidan en alguna de las materias que debe contener el e&tracto (art$culo 58,. /or otra parte, el art$culo 58 del =eglamento establece que la escritura de modificacin no necesita contener la individualizacin de los accionistas que concurrieron a la Gunta en que se adopt el acuerdo de modificar la sociedad. 1C.- SANCIONES POR INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES. -l art$culo +8 y +' de la ley segn su nuevo te&to introducido por la ley )2.722 se refiere a la materia, sustituyendo las sanciones que eran la ine&istencia .ur$dica para los defectos ms graves y la nulidad absoluta para los dems. LA NULIDAD POR BICIOS FORMALES EN LA SOCIEDAD ANNIMA. La ley )2.722 sobre saneamiento de vicios formales izo aplicables sus disposiciones a todas las sociedades mercantiles, incluyendo en ellas a las sociedades de personas y a las de capital. -n razn de ello tales normas resultan enteramente aplicables a las sociedades annimas como lo e&presa el art$culo )8 inciso segundo de la ley indicada. /or otra parte, la ley que se comenta, en su art$culo )3 introdu.o diversas modificaciones a la ley )*.07+ sobre sociedades annimas. 7
TRANSFORMACIN DE MENCIONES ESENCIALES EN NO ESENCIALES. -n efecto, en primer lugar agreg en el art$culo 78 :8 )) las e&presiones Ky de los auditores e&ternos o de los inspectores de cuentas en su caso, que debern fiscalizar el primer e.ercicio socialK, como una mencin de la escritura, .unto al directorio provisorio para, acto seguido, agregar un art$culo 5' a dic a ley que e&presa9 K0i en la escritura social se ubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aquella. -n caso de omisin de cualquiera de las designaciones referidas en el nmero )) del art$culo 78, podr efectuarlas una .unta general de accionistas de la sociedad.K Hoy, por consiguiente, ay una mencin "el domicilio" que ya no es esencial y una segunda "tambi%n esencial" que de. de serlo, esto es la falta de designacin de directores, auditores e inspectores. 0in embargo, tratndose de esta ltima, la ley no a previsto quien citar a una .unta si la sociedad no tiene directorio, ni presidente. SUPRESIN DE LA INE@ISTENCIA COMO SANCIN. -l art$culo +8 de la ley )*.07+ ab$a previsto la sancin de ine&istencia para las infracciones ms graves a las formalidades de constitucin al se!alar9 K:o e&iste la sociedad en cuya constitucin se aya omitido el otorgamiento de la escritura social o la oportuna inscripcin o publicacin de su e&tracto ni la reforma en que se aya incurrido similares omisiones.K Fs adelante, en su inciso segundo, castigaba con nulidad a las imperfecciones menos significativas, como la falta de determinadas menciones, etc. Hoy dic a disposicin a sido sustituida por la letra d, del art$culo )3 que reemplaza dic o art$culo +8 por otro que castiga con la nulidad absoluta, sin per.uicio del saneamiento del vicio9 a, La falta de escritura de constitucin; b, La falta de menciones esenciales de la escritura de constitucin (), 5, 3 y 5 del art. 78,; y c, La tard$a inscripcin o publicacin del e&tracto de la escritura de constitucin, o la omisin en dic o e&tracto de las menciones que se e&igen en el art$culo 58. EFECTOS DE LA NULIDAD9 -nseguida la ley indica que declarada la nulidad de la sociedad por esas causales esta entrar en liquidacin y gozar de personalidad .ur$dica y se!5 *&Du&%a%a '")" s"'&e%a% an+n&)a s& '"ns.a %e es'!&.u!a ,/*&'a " %e &ns.!u)en." !e%u'&%" a es'!&.u!a ,/*&'a " !"."'"*&4a%". NULIDAD DE LAS REFORMAS DE ESTATUTOS 9 -l nuevo art$culo +8 que comentamos agrega en el inciso segundo que de la misma nulidad adolecern9 d, Las reformas de estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y publicados pero en cuyos e&tractos se omita cualquiera de las menciones e&igidas en el art$culo 58.
EFECTOS DE LA NULIDAD DE UNA REFORMA: sin embargo, estas reformas y acuerdo, a diferencia de lo que ocurre en el caso anterior, producirn efectos frente a los accionistas y terceros mientras no aya sido declarada su nulidad. ' su vez, si tal nulidad se declara sus efectos no sern retroactivos, sino que regir Cslo para las situaciones que ocurran a partir del momento en que quede e.ecutoriada la resolucin que la contengaE; todo sin per.uicio del saneamiento. DISCONFORMIDADES ESENCIALES9 'grega el inciso 38 de la ley que9 e, K0e equipara a *a ")&s&+n (y por lo tanto es una nueva causal, cualquiera disconformidad esencial que e&ista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de los respectivos e&tractos. 0e entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura e&tractada.K /or lo tanto, el art$culo se&to considera 5 causales de nulidad absoluta, que pueden ser saneadas. SOLIDARIDAD9 -l art$culo +8 termina se!alando que los otorgantes del pacto declarado nulo respondern solidariamente a los terceros con quienes ubieren contratado a nombre y en inter%s de la sociedad. NULIDAD DE PLENO DERECHO9 La ley )2.722 agreg adems un art$culo +8' para castigar con la NULIDAD DE PLENO DERECHO- seEa*an%" a%e)5s >UE NO PODRF SER SANEADA a la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, 'I=-I':#1 MJ- 0< -N<0><-=- #- H-CH1 dar lugar a una comunidad entre sus miembros pero que las ganancias y p%rdidas se repartirn y soportarn de acuerdo a lo pactado y lo mismo ocurrir con la devolucin de los aportes. 0i no ubiere tal acuerdo se arn de acuerdo con las normas de las sociedades annimas. -n estos casos de nulidades de pleno derec o, se ace !es "n%e! s"*&%a!&a)en.e a *"s )&e)/!"s %e *a '")un&%a% !es e'." %e *"s .e!'e!"s con quienes ubieren contratado a nombre y en inter%s de la sociedad, n" u%&en%" " "ne! a .e!'e!"s *a (a*.a %e *"s &ns.!u)en."s )en'&"na%"s, vale decir la escritura, instrumento reducido a escritura o protocolizado, vale decir, no pudiendo e&cepcionarse con que tal sociedad es nula o no e&iste. Concordante con ello otorga a los terceros la posibilidad de acreditar la e&istencia de ec o por cualquier medio probatorio, dando al .uez la facultad de apreciar la prueba de acuerdo con las reglas de la sana cr$tica. MODIFICACIN CUGO E@TRACTO NO HAGA SIDO OPORTUNAMENTE INSCRITO G PUBLICADO. 4inalmente, este art$culo +8' termina se!alando que L' F1#<4<C'C<O: cuyo e&tracto no aya sido oportunamente inscrito y publicado n" !"%u'&!5 e(e'."s n& (!en.e a *"s a''&"n&s.as n& (!en.e a .e!'e!"s- salvo el caso de saneamiento en conformidad a la ley y que dic a privacin de efectos " e!a!5 %e *en" %e!e'H"- s&n e!#u&'&" %e *a a''&+n "! en!&Due'&)&en." s&n 'ausa Due !"'e%a.
0e trata aqu$ de una nulidad de pleno derec o, o nulidad e&presa o radical, pero que admite saneamiento. APORTE NO CONSISTENTE EN DINERO >UE NO HAGA CUMPLIDO LAS FORMALIDADES. Como sabemos, el art$culo )5 de la ley de sociedades annimas dice que todos los aportes que no consistan en dinero deben ser estimados por peritos, salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas y, tratndose de aumentos de capital, deben adems ser aprobados por la .unta de accionistas. -n atencin a que tales formalidades usualmente no se cumpl$an dando origen con ello a nulidad, el legislador estim necesario aminorar los efectos del incumplimiento legal y darle una salida a la nulidad, disponiendo agregar un inciso al art$culo en cuestin que se!ala9 La falta de cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr acerse valer pasados nos a!os contados desde la fec a de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. -l cumplimiento de tales formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad. >URUM PARA ADOPTAR ACUERDOS DE SANEAMIENTO. La letra g, del art$culo )3 modific los siguientes aspectos del art$culo +@ de la ley referidos a los acuerdos de la Gunta e&traordinaria9 a, =eemplaz el inciso primero, disponiendo en cambio9 KLos acuerdos de la .unta e&traordinaria de accionistas que impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser adoptados por la mayor$a que determinen los estatutos, la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayor$a absoluta de las acciones emitidas con derec o a voto.K b, 'greg un nmero )5 al inciso segundo que dispone9 -l saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales, de que adolezca la constitucin de la sociedad o una modificacin de sus estatutos sociales que comprenda una o mas materias de las se!aladas en los nmeros anteriores. -llo implica que *"s a'ue!%"s s"/!e sanea)&en." %e/en se! a%" .a%"s "! *"s 0"."s '"n("!)e %e *as %"s .e!'e!as a!.es de las acciones emitidas con derec o a voto. c, 'dicion al art$culo +2 que establece los acuerdos que dan derec o a retiro un nuevo nmero 58, pasando dic o nmero a constituir el se&to. >al nmero 58 es del tenor siguiente9 K58 -l saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin de sus estatutos que diere este derec o.K /or consiguiente, el acuerdo de sanear la sociedad, da a los disidentes el derec o a !e.&!a!se de la sociedad. :o obstante lo dic o en los prrafos que anteceden, es de advertir que el legislador preteri lo dispuesto en el art$culo )5* L0', respecto de la sancin dispuesta para la constitucin y reforma 10
de los estatutos de las sociedades a que se refiere el art$culo )5+ L0', que era la ine&istencia .ur$dica, situacin que asta el d$a de oy se mantiene. 11.- NORMAS ADICIONALES TENDIENTES A DAR PUBLICIDAD A DETERMINADOS ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD. #e acuerdo con lo que prescribe el art$culo s%ptimo de la ley, las sociedades annimas debern mantener, a disposicin de los accionistas, en su casa matriz y sucursales, e.emplares autorizados de los estatutos firmados por el gerente, con indicacin de la fec a y notar$a en que se otorg la escritura de constitucin y sus modificaciones, y el listado de accionistas con sus direcciones y nmero de acciones de cada cual. Los directores, el gerente y los liquidadores, en su caso, sern solidariamente responsables de los per.uicios que causan a accionistas y terceros en razn de la falta de fidelidad o vigencia de dic as informaciones, sin per.uicio de las sanciones que para las abiertas pueda imponer la 0uperintendencia. 12.- APERTURA G CIERRE DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS. La sociedad annima abierta no resulta sustancialmente distinta de la cerrada. Lo que las diferencia es que sobre las primeras e&iste un control e.ercido por la 0uperintendencia de Balores y 0eguros, en tanto que las otras quedan su.etas a sus propios controles. /or ltimo, como se di.o, salvo muy contadas e&cepciones, el /oder -.ecutivo no interviene en la constitucin de sociedades annimas, sean abiertas o cerradas. Como no e&isten diferencias sustanciales entre las sociedades abiertas y las cerradas, las que tienen este ltimo carcter pueden transformarse en abiertas y, a su turno estas ltimas, en cerradas, si suceden los ec os que a continuacin detallamos9 12.1.- APERTURA DE SOCIEDADES ANNIMAS CERRADAS. Hasta la dictacin de la ley )2.@05 de 50 de diciembre de 5000, la divisin entre las sociedades annimas abiertas y cerradas era relativamente sencilla. Hoy en d$a, como comprobaremos, en razn de dic o cuerpo legal, la apertura y cierre de la sociedad annima es muc o mas comple.a cmo se ver. En e(e'."- en !&)e! *u2a! !es e'." %e *a "s&/&*&%a% %e Due *a s"'&e%a% an+n&)a 'e!!a%a se '"n0&e!.a en a/&e!.a- Ha1 Due %&s.&n2u&! .!es s&.ua'&"nes: a, -l primer caso es el de la sociedad annima que en sus estatutos, sea en el acto fundacional o en virtud de una modificacin de los mismos, contengan la declaracin de que es una sociedad annima cerrada y por lo tanto normalmente queda fuera del control de la superintendencia. -stas sociedades conforme lo dispuesto en el art$culo 5 inc. 78 de la Ley )*.07+, si acuerdan en sus estatutos someterse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas quedaran sometidas a la fiscalizacin de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros, y para ello
11
deben inscribirse en el registro de valores y observar las disposiciones aplicables a las sociedades annimas abiertas. -s de acer notar que estas sociedades no pueden sin embargo, entenderse acer oferta publica de sus acciones. abilitadas para
Luego para que estas sociedades cumplan con lo establecido en sus estatutos, sea en el acto fundacional o en una modificacin del mismo, deben solicitar a la 0B0 su incorporacin al =egistro de Balores acompa!ando a dic o efecto la escritura de sociedad o el acta de la .unta general e&traordinaria que acuerda modificar los estatutos para disponer que la sociedad se someter a la fiscalizacin de la 0uperintendencia. =esulta importante destacar que en ambos casos ay una %e'*a!a'&+n %e Due *a s"'&e%a% es 'e!!a%a pero que deber someterse a la fiscalizacin de la 0B0 en virtud del imperativo legal contenido en sus estatutos, que es ley para los accionistas y que le ordenan someterse a la fiscalizacin aludida pues, de no ser as$ la decisin de inscribirse en el registro de la 0B0 seria un caso voluntario y estar$a comprendido, entonces en el art$culo 5 :8 3 L0', que se tratar a continuacin. b, La segunda situacin ocurre cuando una sociedad cerrada que no contiene la declaracin de ser de esa naturaleza ni en sus estatutos originales ni en la reforma de los mismos, resuelve voluntariamente inscribir sus acciones en el =egistro de Balores de la 0uperintendencia. -sta situacin esta especialmente tratada y resuelta en el art$culo 5 :8 3 L0', que e&presa9 C3, aquellas que inscriban voluntariamente sus acciones el registro de valoresE. -l acuerdo de inscribir voluntariamente sus acciones en el registro de valores y por lo tanto, quedar sometido a la fiscalizacin de 0B0, deber adoptarse en una .unta general e&traordinaria de accionistas. 's$ lo establece el art$culo 58 del =eglamento de 0ociedad 'nnima que e&presa9 Clas sociedades cerradas pueden, por acuerdo de la .unta e&traordinaria de accionistas, su.etarse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas, quedando sometidas a la fiscalizacin de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros, en adelante la 0uperintendencia, debiendo inscribirse la sociedad en el =egistro de Balores y observar las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas aplicables a las sociedades annimas abiertas. -l acuerdo a que se refiere el inciso anterior deber reducirse a escritura pblicaE. -l plazo para inscribir a la sociedad en el registro de valores ser de +0 d$as contados desde la celebracin de la .unta en que se adopto el acuerdo y no de su reduccin a escritura pblica, conforme lo dispone el inc. 58 del art$culo 38 =0', que se!ala9 C=especto de las sociedades que voluntariamente acordaren someterse a las normas de las sociedades annimas abiertas, este plazo se contar desde la fec a de la .unta que adopt el acuerdoE. c, :os queda por referirnos al tercer caso, que es aquel que se presenta cuando la sociedad annima que es cerrada, debe inscribirse en el =egistro de Balores por e&igirlo la ley. 's$ lo se!ala el art$culo 58 inc. 78 L0', cuando e&presa que9 CLa sociedad annima abierta y cerrada que acuerden en sus estatutos someterse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas, " Due "! %&s "s&'&+n *e2a* es.In "/*&2a%as a Ha'e!*" , quedarn sometidas a la 12
fiscalizacin de la 0B0, debiendo inscribirse en el registro de valores y observar las disposiciones aplicables a las 0ociedades annimas 'biertasE. Los casos ms conocidos, en que por un imperativo legal, la sociedad annima cerrada se convierte en una sociedad annima abierta son los numerales )8 y 58 del art$culo 58 L0', que tratan respectivamente lo siguiente9 ), 'quellas que tienen 500 o ms accionistas. 5, 'quellas en las que, a lo menos, el )0A de su capital suscrito pertenece a un m$nimo de )00 accionistas, e&cluidos los que individualmente, o a trav%s de otras personas naturales o .ur$dicas, e&cedan dic o porcenta.e. #e acuerdo al art$culo 38 inc. )89 CLas sociedades annimas abiertas a que se refiere el inciso tercero del art$culo )8, debern inscribirse en el =egistro de Balores dentro de los +0 d$as siguiente a la fec a en que ayan reunido los requisitos correspondientesE. Como se ve la ley se refiere tambi%n a aquellas sociedades cerradas que por imperativo legal estn obligadas a someterse a la fiscalizacin de la 0B0, debiendo inscribirse en el registro de valores y observar las normas aplicables a las sociedades annimas abiertas. >al es el caso a que se refiere el art$culo )52 L0' que e&presa9 Clas sociedades a que se refiere el art$culo )5+ se regirn por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a las sociedades annimas abiertas en todo lo que no se oponga a los art$culos precedente de este t$tuloE. Las compa!$as referidas en el art$culo )5+ son las aseguradoras y reaseguradoras, las sociedades annimas administradoras de fondos mutuos, las bolsas de valores y otras sociedades que quedan sometidas a normas especiales en su constitucin. #e ello se infiere que estas compa!$as pueden constituirse como annimas cerradas pero se les aplicaran las normas de las sociedades annimas abiertas. ' la misma conclusin llega el /rofesor Plvaro /J-LF' 'CC1=0<, 0ociedades, >omo <<, -ditorial Gur$dica de C ile 500), 7+* p. 12.2.- TRANSFORMACIN DE SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA EN CERRADA. -l art$culo 78 del reglamento establece que si la sociedad annima abierta de.a, por ms de seis meses, de tener la causal que la aga abierta, podr solicitar a la 0uperintendencia que le cancele la inscripcin en el =egistro de Balores, ec o lo cual pasa a ser cerrada para todos los efectos legales. /ara que ello ocurra la .unta e&traordinaria de accionistas debe acordarlo por los dos tercios de las acciones con derec o a voto. -n este caso, el accionista ausente o disidente tendr derec o a retiro, segn el art$culo segundo inciso +8 de la ley. -n el caso de las sociedades cerradas que voluntariamente adoptaron el acuerdo de transformarse en abiertas y se inscribieron en los registros, el inciso segundo del art$culo 78 del reglamento les autoriza para retirar su inscripcin del =egistro de Balores, a condicin de que adopte ese acuerdo en Gunta Ieneral por los dos tercios de las acciones emitidas con derec o a voto segn el art$culo 58 inciso +8 de la ley, de conformidad a su nuevo te&to. 13
/ara estos efectos el art$culo 78 =0' se!ala que deber acompa!arse a la 0B0 el acta de la .unta general e&traordinaria reducida en escritura publica, en que se aya adoptado el acuerdo respectivo por los 5Q3 de las acciones emitidas con derec o a voto. 16.12.3.- PREBALENCIA DE NORMAS LEGALES SOBRE DISPOSICIONES ESTATUTARIAS.-l art$culo segundo inciso final de la ley prev% la situacin que se genera a partir desde que una sociedad annima cerrada de.a de ser tal y se transforma en abierta, cuando sus estatutos contengan disposiciones inconciliables con el carcter de abierta de la sociedad. -n ese caso, el inciso final del art$culo en cuestin dispone que prevalecer lo dispuesto en la ley, sin per.uicio de la obligacin de la sociedad de adecuar sus estatutos a la nueva realidad .ur$dica, con.untamente con la primera modificacin estatutaria que se aga. -sta norma se encuentra confirmada con lo que se e&presa en el art$culo )3@ de la misma ley, que disponen9 "Las %&s "s&'&"nes %e es.a *e1 !&)a!5n s"/!e 'ua*Du&e!a n"!)a %e *"s es.a.u."s s"'&a*es Due *e (ue!e '"n.!a!&a". 13.- CAPITAL SOCIAL. -s el fondo comn suministrado por los accionistas, dividido en acciones que son t$tulos negociables representativos de una parte de ese capital, acciones que pueden ser de varias series. -l capital, en estas sociedades, por su importancia, es materia de una rigurosa reglamentacin que resumiremos a continuacin, siendo necesario primeramente, precisar que el vocablo capital, en la sociedad annima tiene diversas acepciones a saber9 Ca &.a* au."!&4a%"- n")&na* " &n&'&a*: es el capital de la sociedad establecido en los estatutos, vale decir, el que an proyectado sus socios para la sociedad y que debe alcanzarse en el tiempo, dentro de las limitaciones legales; Ca &.a* sus'!&.": es aquel que a sido colocado entre los accionistas y que no necesariamente debe encontrarse totalmente pagado por los accionistas; Ca &.a* a2a%": es aquel que acciones. a ingresado efectivamente a la sociedad en pago de las
Ca &.a* en eJ'es": llamado tambi%n reservas, que es aquel que se produce por efecto de utilidades no repartidas como dividendos, o e&cedentes producto de la colocacin de acciones a un valor superior al nominal, en los casos de sociedades en que ese valor nominal e&ista o, por ltimo, como utilidad producto de la venta de acciones sin valor nominal, en que el precio obtenido es superior al que se ab$a considerado.
13.1.- NORMAS TENDIENTES A ASEGURAR LA EFECTIBIDAD DEL CAPITAL. La ley a querido evitar, en lo posible, que los socios y fundamentalmente los que tienen la calidad de fundadores, ideen algunas frmulas para abultar el capital de la sociedad, o el que introducen algunos de los socios que desean verse favorecidos. #ic as normas son9 14
a, Los aportes deben acerse en dinero y los que consistan en bienes distintos, deben ser avaluados en dinero lo que implica su aceptacin unnime por los otros socios, segn se desprende de los art$culos 78 y )5 de la ley; b, 0e pro $be la creacin de acciones de industria y de organizacin, de conformidad a lo que dispone el art$culo )3. -sas acciones estaban destinadas a remunerar a las personas que daban facilidades industriales o para retribuir a los organizadores y no significaban un capital efectivo; c, 'l formarse la sociedad sus suscriptores deben obligarse a pagar las acciones suscritas en un plazo no superior a tres a!os en moneda rea.ustada. 0i no se cumple la obligacin dentro del plazo el capital de la sociedad queda reducido a lo efectivamente enterado (art$culo )) inciso segundo,. 13.2.- NORMAS SOBRE CONSERBACIN DEL CAPITAL. a, La ley de sociedades annimas tiene una disposicin muy novedosa en el art$culo )0, que e&presa que el capital de la sociedad, y el valor de las acciones, se a.usta automticamente al aprobarse el balance, por efecto de la distribucin de la revalorizacin del capital propio que se capitaliza. -n las dems sociedades, salvo en las cooperativas, que tienen capital variable e ilimitado, cualquier aumento o disminucin de capital es materia de modificacin de los estatutos, que debe cumplir con las mismas formalidades de la constitucin de la sociedad y ello conspira para que no se aga con la periodicidad necesaria, siendo frecuente encontrar sociedades con un capital muy peque!o y abultados fondos de revalorizacin (art$culo )0,. Los art$culos +8 a 28 del reglamento complementan esa disposicin estableciendo, el art$culo +8 que los aumentos de valor nominal de las acciones a consecuencia de una revalorizacin slo la afectarn asta en dos decimales y el sobrante incrementar la revalorizacin del e.ercicio siguiente. -l art$culo @8 dispone que la revalorizacin se repartir proporcionalmente entre las cuentas del capital pagado, de las utilidades retenidas y otras cuentas representativas del patrimonio, tomndose en cuenta, incluso, la permanencia de dic as cuentas durante el e.ercicio, para los efectos del prorrateo. -l art$culo *8 manda que el capital autorizado y el valor nominal de las acciones, cuando e&ista, deben incrementarse en la misma proporcin del capital pagado. -l art$culo 28, finalmente, se preocupa de establecer que el capital. b, Los saldos de precio de las acciones se rea.ustan, de acuerdo con la ley, para los efectos de su pago, conforme a la variacin de la unidad de fomento (art$culo )+,. 0e evita as$ que por efectos del plazo de pago se produzca, en la prctica, una desvalorizacin del capital, producto de la p%rdida de poder adquisitivo de la moneda; 15
c, La sociedad no puede adquirir sus propias acciones, salvo en los casos e&cepcionales se!alados en el art$culo 5@ y siguientes. -llo porque esa posibilidad significa disminuir el capital social. #ic os casos, que veremos ms detalladamente en el futuro, segn el art$culo 5@ se refieren a la adquisicin de acciones producto del e.ercicio del derec o a retiro de un socio, a la adquisicin producto de la fusin con otra compa!$a que posea acciones de la que la absorbe y a la adquisicin que se ace para cumplir con una disminucin de capital, cuando el valor de mercado de la accin es inferior al valor de rescate. Los art$culos 5@ ', 5@ 6, 5@ C y 5@ #, se refieren a nuevas situaciones agregadas por la Ley )2.@05 que analizaremos ms adelante. d, 0e reglamenta en forma estricta la posibilidad de disminuir el capital social a los casos establecidos en el art$culo 5* de la ley, que e&ige una serie de requisitos, entre los cuales est el qurum de dos terceras partes de acciones emitidas con derec o a voto (art$culo +@,. e, 0e dispone (art$culo @*, que los dividendos slo pueden pagarse de las utilidades l$quidas del e.ercicio o de utilidades retenidas de e.ercicios anteriores, pero siempre de las utilidades, pues de caso contrario el reparto de dividendos pasa a ser una forma encubierta de disminuir el capital, al repartirse ya no incrementos de capital, sino el capital mismo. 16.- LAS ACCIONES DE LA SOCIEDAD ANNIMA. -l t%rmino KaccinK en nuestro derec o tiene un triple significado. -n primer lugar el t%rmino accin puede usarse para designar la parte al$cuota que corresponde a un socio en el capital social. -n segundo t%rmino, la palabra accin puede emplearse para referirse al con.unto de derec os patrimoniales y, finalmente, como t$tulo de cr%dito esencialmente cesible, negociable y susceptible de transaccin burstil. 0us caracter$sticas son9 a9 De/en .ene! &2ua* 0a*"! %en.!" %e una )&s)a se!&e. En e(e'."- e* a!.$'u*" 11!e(&!&In%"se a *as a''&"nes- %&s "ne Due "E* 'a &.a* s"'&a* es.a!5 %&0&%&%" en a''&"nes %e &2ua* 0a*"!. S& e* 'a &.a* es.u0&e!e %&0&%&%" en a''&"nes %e %&s.&n.as se!&es- *as a''&"nes %e una )&s)a se!&e %e/e!5n .ene! &2ua* 0a*"!." /9 Las a''&"nes ue%en .ene! 0a*"! n")&na*- " n" .ene!*"- a 0"*un.a% %e *"s a''&"n&s.as Due ("!)a!"n *a s"'&e%a%- " Due *a )"%&(&'a!"n. ). /or consiguiente, en esta materia ay que estarse a lo que digan los estatutos. La ley no tiene ninguna disposicin supletoria a la que recurrir, si los estatutos an silenciado lo relativo a esta materia. 5. Cuando las acciones tienen valor nominal, tal antecedente debe aparecer en el t$tulo. RRR
16
'9 S"n n")&na.&0as. Nues.!a *e2&s*a'&+n n" '"ns&%e!a *a "s&/&*&%a% %e a''&"nes a *a "!%en " a* "!.a%"!- a!a *as s"'&e%a%es an+n&)as. S+*" eJ&s.e .a* "s&/&*&%a% .!a.5n%"se %e *as '")an%&.as "! a''&"nes. As$ *" %&s "ne e* a!.$'u*" 12. %9 Pue%en a%Du&!&!se %e %"s )"%"s: -l primero, que maneras9 a sido llamado modo originario de adquirir acciones se realiza de varias
Fediante la suscripcin de la escritura pblica de constitucin de sociedad o de aumento de capital; o 0uscribiendo el contrato de suscripcin de acciones, que es un instrumento pblico o privado, suscrito entre la sociedad y el suscriptor.
#ic o contrato, de conformidad con las disposiciones del art$culo )5 del =eglamento, debe contener las siguientes especificaciones9 :mero de acciones que se suscriben. La serie a que pertenecen si an varias. La fec a de entrega del t$tulo. -l valor y forma de pago de las acciones suscritas.
-l segundo modo, llamado derivativo, consiste en la transferencia o cesin, como la llama el reglamento, de acciones ya emitidas por la sociedad, cuyo t$tulo se encuentra a nombre del cedente. -sta transferencia o cesin, de acuerdo con lo que dispone el art$culo )5 del =eglamento, se ace por un documento privado, llamado traspaso, firmado por el cedente y el cesionario, ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante :otario /blico. >ambi%n puede acerse mediante escritura pblica en que concurren cedente y cesionario. -n la prctica, oy d$a, despu%s de aber presenciado importantes fraudes simulando traspasos accionarios, las sociedades annimas abiertas slo aceptan, salvo e&cepciones, traspasos firmados ante corredor de bolsa o :otario /blico, debido al riesgo impl$cito de falsificacin de firmas en aquellos traspasos que se acen ante dos testigos. e9 Es.5n !es a*%a%as "! un .$.u*"- Due %e/e **e0a! *as )en'&"nes '"n.en&%as en e* a!.$'u*" 1A %e* !e2*a)en."- .$.u*" Due- '")" %&#&)"s es n")&na.&0"- a (&n %e Due *a .!as(e!en'&a %e *as a''&"nes %e Due %a 'uen.a n" se e(e'.,e s&n" )e%&an.e *as ("!)as Due a'a/a)"s %e 0e!. Las menciones son9 a, :ombre del accionista. 17
b, :ombre y sello de la sociedad. c, 4ec a de la escritura social y de la notar$a en que se otorg la escritura e indicacin de la inscripcin. d, :mero total de acciones en que se divide el capital de la sociedad. e, :meros de acciones que representa el t$tulo. f, 0erie a que corresponde si e&istieren varias. g, =eferencia a las preferencias, si ay. , 0i las acciones estn pagadas y condiciones de pago, en su caso. i, 4irma del presidente y del gerente o de quien acerse mediante facs$mil. aga sus veces, una de las cuales podr
Los t$tulos descritos deben confeccionarse en libros talonarios numerados correlativamente, a fin que el taln sea firmado por el accionista a cuyo nombre se emiten. (9 De/en !e2&s.!a!se en e* **a)a%" Re2&s.!" %e A''&"n&s.as Due %e/e **e0a! ."%a s"'&e%a%- %"n%e se '"ns&2na ."%a *a H&s."!&a %e* )"0&)&en." a''&"na!&". -n ese registro se inscriben tanto las acciones adquiridas mediante la suscripcin de acciones, as$ como las transferencias o trasmisiones de acciones que ocurren con posterioridad. >ratndose de adquisiciones derivativas, vale decir, de transferencias que acen accionistas a quienes pasan a adquirir ese carcter, en el =egistro se origina la cancelacin correspondiente de la anotacin del cedente, total o parcialmente, segn el caso, y una anotacin nueva en favor del cesionario, debiendo procederse a la anulacin del t$tulo del cedente y la emisin de uno nuevo a nombre del cesionario. /or consiguiente, para acer una transferencia de acciones se requiere acompa!ar el titulo accionario del cedente y el traspaso o la escritura pblica en que consta la cesin, salvo que el t$tulo se encuentre en custodia en la sociedad. Las inscripciones en el registro deben contener las siguientes indicaciones ordenadas por el art$culo )3 del =eglamento9 :ombre, domicilio y c%dula de identidad del accionista. :mero de acciones que posee. 4ec a de la inscripcin. 4orma y oportunidad en que deben pagarse si no lo estuvieren. 18
-s interesante destacar que en el =egistro de 'ccionistas no solo se inscriben las mutaciones en el dominio de las acciones, sino tambi%n sus gravmenes y otros derec os reales distintos al dominio sobre las acciones de la sociedad. #e a $ que, si el =egistro no permite de.ar constancia inmediata de la constitucin de gravmenes u otros derec os, debe llevar un libro au&iliar con este propsito, de acuerdo con lo que dispone el art$culo )7 del =eglamento. La inscripcin, de estos gravmenes y derec os, debe practicarse dentro de las 57 siguientes, segn el mismo art$culo )7. oras
/or su parte, el art$culo )+ dispone que a Cla sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, a menos que estos no se a.usten a las formalidades que establece el art$culo )5, vale decir, traspaso firmado ante dos testigos, ante corredor de bolsa o notario pblico o escritura pblica.E -l art$culo )@ otorga tambi%n 57 acciones. oras a la sociedad para inscribir las transferencias de
0lo en virtud de la inscripcin la cesin de acciones produce efectos respecto de la sociedad y de terceros. Fientras no se practique la inscripcin la cesin slo produce efectos entre el cedente y el cesionario. /or tanto, mientras la inscripcin no se practique no es posible que el accionista participe en .untas o reciba dividendos, derec os reservados e&clusivamente a quienes figuren como accionistas en el =egistro. >ratndose de transmisiones de acciones o ad.udicaciones de acciones por causa de muerte, situacin que reglamenta el art$culo )* del reglamento, el asignatario o ad.udicatario debe requerir la inscripcin acompa!ando el testamento en su caso, la inscripcin del auto de posesin efectiva y el inventario simple o solemne protocolizado en que se consignen las acciones. -sto ltimo no lo e&ige el reglamento, pero se acostumbra solicitarlo, ya que da mayor seguridad frente a terceros. -n todo caso, la sociedad no puede pronunciarse sobre la transmisin, ya que le es aplicable tambi%n lo dispuesto en el art$culo )+. 0in embargo, nada se dice acerca de que pueda aplicarse en este caso la notificacin especial del art$culo )@. La cita del art$culo )+ por el )* resulta de muy mala t%cnica .ur$dica, puesto que el art$culo )+ que es aquel que dice que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia, debiendo limitarse a acer la inscripcin establece que slo puede abstenerse de inscribir por defectos de forma, esto es por incumplimiento de las formalidades indicadas en el art$culo )5 que, tratndose de las situaciones descritas en el art$culo )* son completamente inaplicables. #ebemos entender entonces, que si el cambio de titular tiene su origen en la muerte del accionista, las formalidades cuyo incumplimiento dar derec o a la sociedad para abstenerse
19
de inscribir, son los mencionados en el art$culo )*, esto es falta de testamento, de inscripcin de posesin efectiva o del acto de ad.udicacin. Los interesados en acreditar la fec a en que se requiri la inscripcin pueden valerse de una notificacin especial que est consagrada en art$culo )@ del reglamento, que efecta el corredor de bolsa o notario, quienes en el acto de notificacin debern acer entre a la sociedad de los documentos necesarios para acer la inscripcin a los que ya nos referimos. 29 Las a''&"nes n" a2a%as Ha'en !es "nsa/*es s"*&%a!&"s- %e su a2"- a* 'e%en.e 1 a* 'es&"na!&" 1- es "! e**" Due- *a '&!'uns.an'&a %e es.a! " n" a2a%as- %e/e '"n.a! en e* .$.u*". Las a''&"nes n" a2a%as- Due *a *e1 %en")&na !")esas %e a''&"nes- s&n e)/a!2"- "."!2an &2ua*es %e!e'H"s a *"s a''&"n&s.as Due *as a2a%as- sa*0" en 'uan." a* !e a!." %e u.&*&%a%es- Due se Ha'e en !" "!'&+n a *" e(e'.&0a)en.e a2a%" 1 a *a %&s)&nu'&+n %e 'a &.a* en Due e* !es'a.e es .a)/&In !" "!'&"na* Ka!.$'u*" 1;9. H9 Las a''&"nes ue%en se! "!%&na!&as " 2"4a! %e 'ua*Du&e! .& " %e '"n%&'&+n %e Due se &n%&Due e* *a4" %e 0&2en'&a Ka!.$'u*" 2C9. !e(e!en'&a- a
Hoy en d$a en razn de la ley )2.@05 publicada el 50 de diciembre del 5000, que introdu.o al derec o societario el gobierno corporativo, como reaccin a lo ocurrido en el caso CC ispas y >erraE, entre otras modificaciones tendientes a proteger los intereses de los accionistas minoritarios agrego un prrafo final del inciso 58 del art$culo 50, que e&presa9 CLos estatutos de las sociedades annimas que agan oferta pblica de sus acciones podrn contener preferencias o privilegios que otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la sociedad, por un plazo m&imo de cinco a!os, pudiendo prorrogarse por acuerdo de la .unta e&traordinaria de accionistasE. 0in embargo, no pueden pactarse privilegios que aseguren dividendos que no provengan de utilidades (art$culo 50,. Las reformas de estatutos sobre creacin, supresin o modificacin de preferencias deben adoptarse por los 5Q3 de las acciones de las series afectadas, entendi%ndose por se!&es a(e'.a%as en el caso de '!ea'&+n %e !e(e!en'&as a *as a''&"nes '")unes y en el de su !es&+n a la se!&e !e(e!&%a (art$culo +@ inc. final, *9 Las s"'&e%a%es an+n&)as a/&e!.as n" ue%en *&)&.a! *a 'es&/&*&%a% %e *as a''&"nes%&s "s&'&+n Due n" a%)&.e n&n2una eJ'e '&+n. S&n e)/a!2"- .a* 'a!a'.e!$s.&'a n" a*'an4a a *a s"'&e%a% an+n&)a 'e!!a%a 'u1"s es.a.u."s ue%en es.a/*e'e! *&)&.a'&"nes a *a 'es&/&*&%a% Ka!.$'u*" 16 LSA9. -llo no obsta, sin embargo, a que algunos accionistas puedan acer pactos particulares de no cesibilidad, los cuales valdrn frente a los dems accionistas y terceros si se deposita el pacto en la compa!$a y si de ellos se toma nota en el =egistro de 'ccionistas. Lo que la ley pro $be es que la sociedad, en sus estatutos, tenga clusulas limitativas de la libre cesibilidad de las acciones, pues ello implicar$a modificar la naturaleza de las acciones de la sociedad annima.
20
:o obstante, el legislador, respetuoso de la autonom$a de la voluntad, reconoce el derec o que tienen los accionistas en forma individual para convenir los pactos que estimen convenientes con otros accionistas, a propsito de sus acciones. Cabe advertir que el art$culo primero transitorio de la ley )2.@05 que incorporo un titulo NNB a la ley )*.075 titulado C#e la 1ferta /blica de 'dquisicin de 'ccionesE dispuso lo siguiente9 C'rt$culo primero transitorio." Los pactos de accionistas que ubieren dado cumplimiento al art$culo )7 de la ley :8 )*.07+ y celebrados con anterioridad a la vigencia de esta ley, en que se aya acordado por las partes derec os preferentes de compra o venta de acciones o de una nueva suscripcin de acciones de una sociedad annima que aga oferta pblica de sus acciones, no le sern aplicables las normas del >$tulo NNB de la ley :8 )*.075, si es que se iciere una operacin de las reguladas por ese >$tuloE. )9 S& se eJ.!a0$an " &nu.&*&4an *"s .$.u*"s %e a''&"nes- '")" s"n n")&na.&0as- e* .!5)&.e a!a "/.ene! un nue0" .$.u*"- en *a !5'.&'a- se Ha He'H" )u1 s&) *e ues- %e a *&'a! '"n !&2"! *a *e1- se!$a )u1 en2"!!"s" 1a Due e* a!.$'u*" 21 %e* !e2*a)en." a!.e eJ&2&en%" Due se a'!e%&.e e* eJ.!a0$"- Hu!."- !"/" " &nu.&*&4a'&+n. P"! *" .an."- *" Due se Ha'e es u/*&'a! un a0&s" %an%" 'uen.a %e Due e* .$.u*" Due%a s&n e(e'." "! Hu!."!"/"- &nu.&*&4a'&+n " eJ.!a0$" 1 asa%"s '&n'" %$as ue%e "/.ene!se un" nue0". De* 'u) *&)&en." %e es.e .!5)&.e se %e#a '"ns.an'&a en e* Re2&s.!" %e A''&"n&s.as '")" en e* nue0" .$.u*". S& *a a''&+n e!.ene'e a una s"'&e%a% an+n&)a a/&e!.a- %e/e en0&a!se un e#e) *a! %e* %&a!&"- a%e)5s- a *as /"*sas %e 0a*"!es. 18.- DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS. Jn cap$tulo muy importante de la materia que estamos tratando lo constituyen los derec os que la ley de sociedades annimas acuerda a sus accionistas, a los que nos referiremos a continuacin9 18.1.- DERECHO A LA INFORMACIN. -ste se e&presa, fundamentalmente, en lo siguiente9 1bligacin de tener a disposicin de los accionistas e.emplares actualizados de los estatutos firmados por el gerente, los cuales deben indicar la fec a de otorgamiento de la escritura de constitucin y sus modificaciones, notar$a en que se suscribieron, fec a, datos de las inscripciones y publicaciones (art$culo @8 L0',. 1bligacin de tener una lista actualizada de los accionistas con sus direcciones y nmero de acciones (art$culo @8 L0',. 1bligacin de llevar registro que indique quienes an desempe!ado el cargo de presidentes, de directores, gerentes o liquidadores de la sociedad, con indicacin de las fec as de iniciacin y t%rmino de funciones (art$culo )35 L0' y )0+ =0',. #ic o registro contendr los nombres, domicilios, c%dula de identidad y nacionalidades de dic as personas y de quien aya de subrogar al gerente para los efectos de notificaciones .udiciales. -ste registro est establecido no slo en beneficio de los accionistas sino, tambi%n, de los terceros.
21
1bligacin de la sociedad de tener a disposicin de los accionistas la memoria anual, el balance, el inventario, actas, libros de contabilidad e informe de auditores e&ternos, o inspectores de cuentas, desde los )5 d$as anteriores a la .unta de accionistas que debe tratar estos temas (art$culo 57 L0',.
18.2.- DERECHO A BOL G BOTO. -ste derec o corresponde a los accionistas de la sociedad 'uan%" se '"n0"'a a su +!2an" %e*&/e!an.e que es la Gunta Ieneral de 'ccionistas, 1rdinaria o -&traordinaria. La .urisprudencia administrativa ab$a dic o que el derec o a voz es connatural al accionista, es un derec o personal que adquiere desde el momento en que se suscribe la accin, est% o no pagada. La ley de sociedades annimas oy consagra este derec o en el art$culo )+ inc. 38 L0', en los mismos t%rminos, pero agregando que la nica limitacin pueden ser los estatutos de la sociedad, en cuanto estos pueden establecer normas distintas que restrin.an el derec o a voz a las acciones efectivamente pagadas, segn se desprende del art$culo )+. -n cuanto al %e!e'H" a 0".", lo consagra el art$culo 5) L0' se!alando que el accionista tiene un voto por cada accin que posea, salvo que los estatutos establezcan determinadas series de acciones sin derec o a voto o con voto limitado, ya que no pueden e&istir acciones con voto mltiple. Como apuntan algunos autores resulta e&tra!o que la ley pro $ba las acciones con voto mltiple si permite la e&istencia de acciones con voto limitado o sin derec o a voto, ya que en la prctica significa que las otras tienen voto mltiple o, al menos, muy superior a las otras. Las acciones que tienen derec o a voto son las inscritas en el =egistro de 'ccionistas con cinco d$as de anticipacin a la Gunta, a lo menos. -ste derec o puede ser e.ercido a trav%s de mandatario, mediante poder otorgado por escrito y por el total de las acciones registradas con cinco d$as de anticipacin, esto conforme al art$culo +7 en relacin al art$culo +5 L0'. -l reglamento, por otra parte, en los art$culos +3 y siguientes se refiere a los requisitos del poder y la forma de e&tenderlo. 0i las acciones an sido embargadas no se las priva por ello del derec o a voto, de acuerdo con lo que dispone al efecto el art$culo 53 inciso segundo de la ley. Lo mismo deber$a ocurrir con las medidas precautorias de gravar y ena.enar, porque se asimilan al embargo. =esulta discutible, no obstante, que el accionista pueda votar si est afecto a una medida de pro ibicin de celebrar actos y contratos respecto de dic as acciones. -n mi concepto podr$a, porque la ley lo que pro $be es celebrar actos en relacin a la accin, con el ob.eto de sacarla de la esfera del accionistas, pero no aquellos actos a que da derec o la accin y no alteran la titularidad, salvo que la pro ibicin lo se!ale e&presamente. 1tra situacin digna de destacar es la que ocurre cuando sobre las mismas acciones e&iste un usufructuario y un nudo propietario. -n este caso, el art$culo 53 inciso tercero dispone que debern actuar de comn acuerdo, salvo ley especial o acuerdo entre ellos.
22
0i, en cambio, las acciones pertenecen a una comunidad necesitarn de un apoderado comn para actuar a nombre de la comunidad, ante la sociedad (art$culo 53 inc. final L0',. Hasta la dictacin de la ley de 1/'0 :8 )2.@05, las acciones pertenecientes a un fondo mutuo, por disponerlo as$ el art$culo 5) inciso final de la ley, solo ten$an derec o a voto en las materias propias de la .unta e&traordinaria de accionistas que requieren de qurum especial para su aprobacin. Hoy en d$a, tal inciso final se encuentra derogado por el art$culo 58 :8 7 de la ley )2.@05. -n virtud de ello las acciones pertenecientes a los 4ondos Futuos no tienen ninguna limitacin en cuanto al derec o voto que pertenece a cada accin. 4inalmente, la constitucin de una prenda sobre las acciones, de acuerdo con lo que se!ala el art$culo +5 de la ley, no altera el derec o a votar que otorga al accionista, ya que9 C-l e.ercicio del derec o a voto y del derec o a opcin por acciones constituidas en prenda, corresponder al deudor prendario, y por acciones gravadas con usufructo, al usufructuario y al nudo propietario, con.untamente, salvo estipulacin en contrarioE. 18.3.- DERECHO A LOS DIBIDENDOS. Los accionistas tienen un derec o, que es de la esencia de la sociedad9 derec o a la utilidad de la sociedad, vale decir, a que se le distribuyan dividendos por sus acciones, por la parte efectivamente pagada, salvo norma diversa contenida en los estatutos (art$culo )+ L0',. ' ora bien, en las sociedades annimas abiertas, e&iste la "/*&2a'&+n %e %&s.!&/u&! '")" %&0&%en%"s a *" )en"s un 3CM %e *as u.&*&%a%es *$Du&%as del e.ercicio, salvo acuerdo de la Gunta adoptado por la unan&)&%a% de los accionistas (art$culo @2 L0',. -n las sociedades annimas cerradas abr que estar a lo que digan los estatutos y en el silencio, se aplica la misma norma referida (art$culo @2 L0',. :o obstante lo dic o en los prrafos anteriores, si la sociedad annima no tiene p%rdidas en el e.ercicio anterior o acumuladas, el #irectorio de la sociedad annima, ba.o la responsabilidad personal de quienes adopten la determinacin, ue%e a'"!%a! e* !e a!." %e %&0&%en%"s !"0&s"!&"s '"n 'a!2" a *as u.&*&%a%es Due se 2ene!a!5n %u!an.e e* e#e!'&'&" (art$culo @2 inc. final L0',. #e todo ello se derivan algunos conceptos y t%rminos que, por ser de uso corriente conviene precisar9 D&0&%en%" !"0&s"!&"9 es el que se acuerda, ba.o la responsabilidad personal de los directores, durante el e.ercicio, con cargo a las utilidades que deben generarse en dic o e.ercicio. D&0&%en%" %e(&n&.&0", es el que acuerda la Gunta 1rdinaria de 'ccionistas, despu%s de aprobado el balance del e.ercicio. D&0&%en%" )$n&)" "/*&2a."!&"9 es aquel que corresponde a un 30A de las utilidades l$quidas producidas en el e.ercicio, que es el que corresponde por ley, o aquel que establezcan los estatutos. 23
D&0&%en%" a%&'&"na*9 es aquel que acuerda la Gunta de 'ccionistas por sobre el dividendo m$nimo obligatorio.
-n cuanto al a2" %e* %&0&%en%", debe acerse en dinero, salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, pero en las sociedades annimas abiertas, en la parte que e&ceda al dividendo m$nimo, podr pagarse mediante la opcin de cancelar con acciones liberadas de la propia emisin o acciones de sociedades annimas de la que la empresa que reparte dividendos sea titular. -n el silencio del accionista, frente a la opcin, se entiende que acepta pagarse en dinero. -n caso de e.ercerse opciones deber reglamentarse la opcin y seguir, a su vez las normas que establece el reglamento de sociedades annimas, situacin que veremos ms adelante, al tratar de los aumentos de capital. ' fin de resguardar el derec o al reparto de dividendos la ley agrega que los dividendos no pagados o no puestos a disposicin del accionista %e/e!5n a2a!se !ea#us.a%"s de acuerdo a la variacin de la J4 y si no se pagan la copia del acta de la .unta, certificada por la 0uperintendencia, en el caso de las abiertas, o por :otario en las cerradas, tendr m%rito e.ecutivo para cobrarlo .udicialmente. 18.6.- DERECHO A RECUPERAR EL APORTE A LA LI>UIDACIN. -n t%rminos generales debemos indicar, como ya se di.o, que el aporte de los socios en la sociedad es una deuda de la sociedad para con los socios. -s un pasivo para ella, que tiene el carcter de no e&igible durante la vida de la sociedad. Fientras est% vigente la sociedad, entonces, para efectuar devoluciones de aportes de capital es menester disminuir el capital social, adoptando al efecto un acuerdo de Gunta Ieneral -&traordinaria. La ley, sin embargo, a dispuesto, en resguardo de la estabilidad de la sociedad y de los terceros que contratan con ella, que la devolucin de los aportes tiene lugar cuando la sociedad aya pagado todas las deudas sociales o aya asegurado el pago de las mismas (art$culo ))@ L0',. 0in embargo, disuelta la sociedad y a la %poca de su liquidacin, nace el derec o de los accionistas a recuperar sus aportes, que debe serles pagado en dinero, salvo acuerdo adoptado por la unanimidad de las acciones emitidas, salvo que por los dos tercios se establezcan pagos opcionales en otra forma (art$culo ))+ L0',. -stos pagos deben acerse a lo menos cada tres meses o cada vez que la ca.a tenga dinero suficiente para pagar al menos un 5A del valor de libros de las acciones (art$culo ))@ L0',. 18.8.- DERECHO A CEDER SUS ACCIONES. #e acuerdo con lo e&puesto en el prrafo referido a las caracter$sticas de las acciones, en las sociedades abiertas este derec o es de la esencia de la sociedad y no puede el estatuto establecer clusulas limitativas que slo estn permitidas en las cerradas.
24
Lo que se permite son pactos particulares que deben registrarse ante la sociedad para tener validez. 18.;.- DERECHO DEL ACCIONISTA DISIDENTE A RETIRARSE DE LA SOCIEDAD. 0e trata de una novedad que incorpora a la legislacin c ilena la Ley )*.07+ y consiste en que el accionista que no est de acuerdo con cuestiones fundamentales que aya resuelto la .unta de accionistas puede retirarse de la compa!$a previo pago de sus acciones cotizadas a valor libro, en el caso de las sociedades annimas cerradas, o de mercado en las compa!$as abiertas. >ratan de este derec o los art$culos +2 a @) de la ley y @+ a *) del =eglamento. -ste derec o para acerse efectivo necesita de9 ), Mue el accionista se oponga en la Gunta al acuerdo que da derec o a retirarse o, si no asisti, lo manifieste por escrito a la sociedad; 5, Los acuerdos que dan derec o a retiro son9 La transformacin de la sociedad; La fusin de la sociedad; La ena.enacin del 50A o ms del activo social, en los t%rminos referidos en el :8 2 del art$culo +@; -l otorgamiento de las cauciones a que se refiere el :8 )) del art$culo +@; La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento o la reduccin de las ya e&istentes. -n este caso, tendrn derec o a retiro nicamente los accionistas disidentes de la o las series afectadas; -l saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin de sus estatutos que diere este derec o; Los dems casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso.
3, /ara acer efectivo el derec o, el disidente tiene que e&igir el retiro dentro de los 30 d$as corridos desde la fec a en que se aprob en la Gunta, el acuerdo que motiva la disidencia (art$culo @0 L0',. -s importante destacar que, en estos casos, el #irectorio puede convocar a una nueva .unta, que deber celebrarse dentro de los 30 d$as siguientes, a fin que reconsidere o ratifique los acuerdos que motivan la disidencia, pues si los reconsidera, cesa el derec o a retiro, segn lo dispone el art$culo @) L0'. -l art$culo +2 bis, se refiere al derec o a retiro en las sociedades annimas en que el -stado directamente o a trav%s de sus instituciones, sociedades, etc., fuere controlador, disposicin que concede el derec o por motivos distintos y causales diferentes. Las cuales se encuentran 25
e&plicadas en forma detalla en el art$culo que se comenta, al que deber remitirse al que se interesa por el tema. -l art$culo +2 ter, agregado por la ley )2.@05 establece que9 C0i como consecuencia de cualquier adquisicin, una persona alcanza o supera los dos tercios de las acciones emitidas con derec o a voto de una sociedad que aga oferta pblica de sus acciones, tendr el plazo de 30 d$as, contados desde la fec a de aquella, para realizar una oferta por las acciones restantes en los t%rminos establecidos en el art$culo NNB de la ley )*.075. #ic a oferta deber acerse a un precio no inferior al que corresponder$a en caso de e&istir derec o a retiro. #e no efectuarse la oferta en el plazo se!alado, nacer para el resto de los accionistas el derec o a retiro en los t%rminos del art$culo +2. -n este caso, se tomar como fec a de referencia para calcular el valor a pagar, el d$a siguiente al vencimiento del plazo indicado en el inciso primero.E C:o regir la obligacin establecida en el inciso primero, cuando se alcance el porcenta.e a $ referido como consecuencia de una reduccin de pleno derec o del capital, por no aber sido totalmente suscrito y pagado un aumento dentro del plazo legal.E C-n caso que todos los accionistas e.ercieren la opcin de ena.enar la totalidad de sus acciones al controlador o e.ercer el derec o a retiro, en su caso, a la sociedad no le ser aplicable la causal de disolucin establecida en el n?5 del art$culo )03, a menos que el controlador decida lo contrario y as$ lo se!ale conforme al art$culo 5)3 de la ley )*.075.E #e acuerdo con ello la sociedad puede subsistir como sociedad de un solo socio, situacin que contempla por primera vez la ley c ilena y que la doctrina le asigna la caracter$stica de sociedad annima de un solo socio sobrevenida. Hoy en d$a, en razn de lo dispuesto en el art$culo )7 de la ley )2.*5@ que creo la empresa individuales de responsabilidad limitada, el controlador puede, cumpliendo con tal disposicin legal, formar una -mpresa <ndividual de =esponsabilidad Limitada. 1;.- AUMENTOS DE CAPITAL. -l capital de las sociedades annimas es fi.o y se e&presa en sus estatutos. /or lo tanto, si se quiere aumentar o disminuir, es materia de reforma de estatutos que debe ser acordada en .unta e&traordinaria de accionistas (art$culo )0 inc. )8 L0',. -l aumento de capital, en consecuencia, implica una modificacin estatutaria que es de competencia de la .unta e&traordinaria de accionistas de acuerdo a lo que dispone el art$culo 5@ :8 5 que debe adoptarse por la mayor$a determinada por el estatuto, en el silencio de %ste el qurum para adoptar acuerdo es de la mayor$a absoluta de las acciones presentes o representadas con derec o a voto de conformidad al art$culo +) L0'. -n el caso de las sociedades annimas cerradas, el qurum para adoptar acuerdo ser los que determine los estatutos, no pudiendo ser inferior a la mayor$a absoluta de las acciones emitidas con derec o a voto segn lo proviene el art$culo +@ inc. )8 L0'. /ara acordar vlidamente el aumento de capital debe cumplirse con los requisitos de convocatoria de la .unta, celebrarse ante :otario /blico, su acta debe reducirse a escritura pblica e 26
inscribirse en e&tracto en el =egistro de Comercio y publicarse en el #iario 1ficial, como toda reforma estatutaria. -l acuerdo que se adopte, de conformidad con lo que dispone el art$culo 57 de la ley, no puede establecer un plazo de emisin, suscripcin y pago superior a tres a!os. Bencido ese plazo el aumento se restringe a lo efectivamente pagado, por disponerlo as$ el art$culo citado. 1<.- FORMAS DE AUMENTAR EL CAPITAL. Hay tres formas de acer un aumento de capital9 a9 Me%&an.e *a e)&s&+n %e a''&"nes %e a2".
Cuando una sociedad annima requiere aumentar su capital para emprender nuevos negocios, acer inversiones o suplir perdidas puede recurrir al aumento de su capital colocando nuevas acciones en el mercado, cuyo precio incrementara el capital de la compa!$a. ' este respecto debe tenerse presente que el plazo de pago no puede e&ceder de 3 a!os segn lo dispone el art$culo 57 L0'. -s necesario precisar que el art$culo 55 obliga a la compa!$a a ofrecer primeramente las acciones con que se concretar el aumento de capital a los accionistas, a prorrata de las acciones que posean. Lo mismo e&presa el art$culo 52 =0'. -l derec o a la opcin que tienen los accionistas est establecido en su inter%s, a fin de permitirles mantener su posicin accionar$a relativa dentro de la sociedad. /or ende, es renunciable y transferible por el accionista, lo que debe acer dentro del plazo de 30 d$as contados desde que se publique la opcin, en la forma y condiciones que determina el reglamento. -n las sociedades annimas cerradas, antes de la emisin de acciones de pago, de acuerdo con lo que dispone el art$culo 5@ del reglamento, deben capitalizarse todos los fondos de reserva. Como la ley a dispuesto que la opcin debe ser ofrecida a los accionistas a lo menos por una vez, se a entendido que puede aber ms de una opcin a los accionistas, a fin de permitir que aquellas acciones que no ayan aceptado suscribir ni ayan transferido la opcin, se vuelvan a ofrecer a los dems accionistas, antes que a terceros. -n cuanto al valor de las acciones, en las sociedades annimas cerradas debe determinarlo la Gunta e&traordinaria de accionistas, para cuyo efecto debe proporcionrseles una informacin amplia y razonada sobre los elementos de valoracin de las acciones, informacin que a lo menos contendr el valor de libros de la accin y el precio promedio ponderado de las transacciones que se ubieren registrado en las bolsas de valores dentro de los dos meses anteriores al d$a de la .unta (art$culo 5* =0',. -n las sociedades annimas abiertas la Gunta puede delegar en el #irectorio la fi.acin final del precio de colocacin de acciones, siempre que la colocacin se efecte dentro de los )50 d$as siguientes a la fec a de su celebracin (art$culo 5* inc. final =0',.
27
-n las sociedades annimas cerradas e&iste pro ibicin absoluta de ofrecer las acciones a terceros a un valor inferior o en condiciones ms venta.osas que las establecidas para los accionistas (art$culo 52 inc.5 =0',. -n las annimas abiertas esta pro ibicin slo dura 30 d$as, a contar del vencimiento de la oferta preferente. /asado dic o plazo pueden variar las condiciones pero slo en ofertas efectuadas en 6olsas de Balores (inciso final del art$culo 52 =0',. La ley )2.@05 agreg tres incisos al art$culo 57 L0' que establecen lo siguiente9 C-n los aumentos de capital de una sociedad annima abierta podr contemplarse que asta un )0A de su monto se destine a planes de compensacin de sus propios traba.adores o de sus filiales. -n esta parte, los accionistas no gozarn de la opcin preferente a que se refiere el art$culo siguiente. 0in embargo, si los accionistas no e.ercieren su derec o preferente a suscribir en todo o parte las restantes acciones, el saldo no suscrito podr igualmente ser destinado a planes de compensacin de dic os traba.adores, si as$ lo ubiere acordado la .unta de accionistas. -l plazo para suscribir y pagar las acciones por parte de los traba.adores dentro de un plan de compensacin podr e&tenderse asta por cinco a!os, contado desde el acuerdo de la .unta de accionistas respectivaE. -n todo caso, el mayor o menor valor que se obtenga en la colocacin de las acciones de pago, en relacin al valor de libros, en las sociedades cuyas acciones no tengan valor nominal afectar directamente su patrimonio social, esto es, sin pasar por la cuenta de ganancias y p%rdidas (art$culo 35 =0',. -n las compa!$as en que las acciones tienen valor nominal, el mayor valor que se obtenga en la colocacin de acciones debe destinarse a ser capitalizado y el menor valor, debe contabilizarse como p%rdida, segn lo que dispone el art$culo 5+ de la ley. /9 Me%&an.e *a 'a &.a*&4a'&+n .".a* " a!'&a* %e u.&*&%a%es !e.en&%as- es." es- %e u.&*&%a%es Due n" se %&s.!&/u1e!"n '")" %&0&%en%"s. -n este, y en el caso que sigue, de lo que se trata es actualizar el capital, reconociendo la e&istencia de fondos que no abi%ndose repartidos como dividendos de ec o estn formando parte del capital. /or lo tanto, en este caso y en el que sigue las acciones que se emitan estarn liberadas de pago porque los fondos contra los cuales se emitan las acciones yacen se encuentran en poder de la sociedad segn acusa el balance respectivo. -n este caso el aumento de capital se ace emitiendo acciones liberadas de pago, llamadas tambi%n cr$as o aumentando el valor nominal de las acciones, si tienen valor nominal. -n el caso de las cr$as, estas deben distribuirse a prorrata de las acciones que tengan los accionistas, liquidndose las fracciones en 6olsa o en forma directa para repartir dic as fracciones en dinero. Como base para el prorrateo se toman las acciones registradas el 58 d$a del reparto, segn el art$culo *0 L0'. 28 bil anterior a la fec a
'grega el mencionado art$culo que si ubiere acciones en prenda, dic a garant$a se e&tender a las acciones liberadas que se emitan. 0e trata aqu$ de aplicar el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. c, Capitalizando el fondo de revalorizacin del capital propio y dems fondos susceptibles de ser capitalizados, mediante la emisin de acciones liberadas de pago o aumentando el valor nominal de las antiguas, si tienen valor nominal.
Cualquiera que sea la forma que se adopte para lograr el aumento de capital, deben guardarse las formalidades legales propias de una reforma estatutaria. 1=.- DISMINUCIN DEL CAPITAL SOCIAL. /or las mismas razones se!aladas para el aumento de capital, la disminucin de %l importa una modificacin de los estatutos sociales que debe cumplir con todas las formalidades de tal. -sta disminucin se produce mediante el acuerdo de devolver (o repartir que es lo mismo, parte del capital, que veremos primero, o porque la sociedad debi adquirir acciones de su propia emisin, que opera de pleno derec o. >ratndose del primer caso, que depende de la voluntad de sus accionistas, el acuerdo es materia de una .unta general e&traordinaria de accionistas con qurum calificado (debe adoptarse por a lo menos dos tercios de las acciones emitidas con derec o a voto, de acuerdo con el art$culo +@ :8 5 de la ley y no puede llevarse a efecto sino trascurridos 30 d$as contados desde que se aya publicado en el #iario 1ficial el e&tracto de la modificacin social. 0e requiere adems de una publicacin especial en un diario de circulacin nacional dentro de los diez d$as siguientes a la publicacin en el diario oficial, comunicando la disminucin del capital y su monto, de acuerdo con lo que e&presa el art$culo 5* inc. 58 L0'. -sta publicidad adicional se e&plica por el debido resguardo de los terceros que contratan con la sociedad pues la disminucin de capital, importa la disminucin del derec o de prenda general que tienen los acreedores de la sociedad, que puede acerse efectivo nicamente sobre el patrimonio de la misma. Las formas de materializar una disminucin de capital originada en un acuerdo de la Gunta -&traordinaria de accionistas, son las siguientes9 a, #isminuyendo el valor nominal de las acciones si lo tuvieren para devolver en dinero la diferencia a los accionistas; b, #isminuyendo el valor nominal de las acciones y liberando total o parcialmente a los accionistas del pago de saldo de precio de dic as acciones. #i.imos que la disminucin de capital pod$a producirse, tambi%n, de pleno derec o, cuando la sociedad adquir$a acciones de su propia emisin.
29
-stos casos son los contemplados en el art$culo 5@ de la Ley, que autoriza a las sociedades annimas para adquirir sus propias acciones en los siguientes casos9 a, Cuando algn accionista acciones; a e.ercido su derec o a retiro y deba devolv%rsele el valor de sus
b, Cuando la sociedad absorbe a otra, en cuyo patrimonio figuren acciones de la primera. -n estos dos casos, la sociedad tiene plazo de un a!o para vender estas acciones en bolsa. 0i no se iciere al cabo de esa fec a el capital queda reducido de pleno derec o (art$culo 5@ L0',. c, 0i debe cumplirse una disminucin de capital acordada por los accionistas y la cotizacin de las acciones es inferior al valor de rescate." d, Cuando permita cumplir un acuerdo de la .unta e&traordinaria de accionistas para la adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones establecidas en los art$culos 5@ ' a 5@ #. -sta ltima causal fue agregada por la ley )2.@05 que permite la adquisicin de acciones en las condiciones se!aladas en esas normas. Como se ve, estos casos, salvo el de la letra d, en que no interviene directamente la voluntad de los accionistas, estn muy limitados a situaciones muy e&cepcionales y .ustificadas, por el ec o de que importan una disminucin de capital que no se publicita debidamente para el resguardo de los terceros que contratan con la sociedad. Fientras la sociedad mantenga en cartera acciones de su propia emisin no podrn contabilizarse para formar los qurum de constitucin de las .untas, no tendrn derec o a voto ni a participar en los repartos de dividendos ni se considerarn con derec o preferente para optar en los aumentos de capital (art$culo 5@ L0',. /or otra parte, antes de vender las acciones en 6olsa la sociedad debe ofrec%rselas preferentemente a los accionistas, mediante el mismo mecanismo del art$culo 55 de la ley. 1=.1.- SITUACIN DEL ART7CULO 2< A. -l art$culo 5@ ' permite por primera vez que una sociedad annima pueda adquirir directa y deliberadamente acciones de su propia emisin, siempre que se a.uste a lo que se!ala esa norma, requisitos que son copulativos9 a, Mue sea acordado por la .unta e&traordinaria de accionistas por las dos terceras partes de las acciones emitidas con derec o a voto; b, La adquisicin de acciones slo podr acerse asta por el monto de las utilidades retenidas. (#e este modo no se disminuye el capital pues las utilidades retenidas no forman parte de %l,. c, 0i la sociedad tuviere series de acciones, la oferta de adquisicin deber acerse en proporcin al nmero de acciones de cada serie que tengan transaccin burstil.
30
-l art$culo 5@ ' al que nos estamos refiriendo dispone seguidamente que9 CLas .untas de accionistas citadas para considerar la adquisicin de acciones de su propia emisin, debern pronunciarse sobre el monto o porcenta.e m&imo a adquirir, el ob.etivo y la duracin del programa, el que no podr ser superior a tres a!os, as$ como del precio m$nimo y m&imo a pagar por las acciones respectivas, materias sobre las cuales el directorio de la sociedad deber dar informacin amplia y detallada. -n todo caso, la .unta podr delegar en el directorio la fi.acin del precio de adquisicin. 'probado el programa para adquirir y poseer acciones de su propia emisin en .unta de accionistas, ninguna sociedad annima podr mantener en cartera acciones de su propia emisin representativas de un monto superior al 5A de sus acciones suscritas y pagadas. Los e&cesos producidos debern ser ena.enados en el t%rmino de 20 d$as, contado a partir de la fec a de la adquisicin que ubiere dado origen al e&ceso, sin per.uicio de la responsabilidad que le cupiera a los directores y al gerente de la sociedad. 0lo podrn ser adquiridas por este procedimiento acciones de la sociedad que est%n totalmente pagadas y libres de todo gravamen o pro ibicinE. Las dems normas restrictivas de esta situacin se encuentran en los art$culos 5@ 6, 5@ C y 5@ #. 1A.- FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD. La ley de sociedades annimas, establece determinados rganos para que la sociedad pueda funcionar, que son el D&!e'."!&" (rgano de gestin o administracin, las Jun.as %e A''&"n&s.as (rgano deliberante, e Ins e'."!es %e Cuen.as (rgano de control,, cuyas funciones veremos a continuacin. 2C.- EL DIRECTORIO. DEFINICIN G CARACTERISTICAS. -l profesor 0':#1B'L LO/-S define el directorio como9 "e* 'ue! " '"*e2&a%"- ne'esa!&" 1 e!)anen.e- 'u1"s )&e)/!"s- a''&"n&s.as " n"- se %es&2nan e!&+%&'a)en.e "! *a Jun.a %e a''&"n&s.as 1 'u1a (un'&+n es !ea*&4a! ."%"s *"s a'."s %e a%)&n&s.!a'&+n "!%&na!&a 1 eJ.!a"!%&na!&a !e !esen.an%" a *a s"'&e%a% an.e .e!'e!"s 1 asu)&en%" !es "nsa/&*&%a% s"*&%a!&a "! *as &n(!a''&"nes " %e/e!es Due *es &) "ne *a *e1- e* !e2*a)en." " *"s es.a.u."sN. La definicin transcrita, e&tra$da de la 1bra KFanual de #erec o Comercial, >omo <, tiene la virtud de incorporar a ella los elementos caracter$sticos del directorio como veremos9 a9 !2an" '"*e2&a%"9 Las facultades de administracin recaen en el directorio en su con.unto y sus decisiones se e&presan en sala, legalmente constituida, previa deliberacin y votacin (art$culo 32 L0',. /9 Ne'esa!&" 1 e!)anen.e9 :o puede prescindirse de el y dura mientras e&ista la sociedad. -llo no obsta a que sus miembros tengan una duracin limitada.
31
'9 In.e2!a%" accionistas;
"! a''&"n&s.as " n"9 es cuestin de los estatutos establecer que deben ser
%9 In0es.&%" %e ."%as *as (a'u*.a%es %e a%)&n&s.!a'&+n 9 el directorio de la sociedad est, de acuerdo con la ley, de pleno derec o, investido de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley no encomienda a la Gunta de 'ccionistas, sin necesidad de poder especial. e9 Res "nsa/&*&%a% s"*&%a!&a9 por las actuaciones dolosas o culposas que causen da!os a la sociedad o a los accionistas. 21.- GOBIERNOS CORPORATIBOS. :uestra legislacin asta la dictacin de la ley )2.@05 de 50 de diciembre de 5000, carec$a de algunas normas propia del moderno derec o corporativo que se a desarrollado fundamentalmente en la legislacin --.JJ, a propsito de los escndalos financieros de importantes empresas en el a!o 500). 4ue el caso CC ispasE, que an es noticia por el escndalo que provoc la actitud del directorio el que izo patente la necesidad de adecuar la ley c ilena a las recomendaciones contenidas en el CCarbury =eportE a la que alude don Luis 4<IJ-=1' y 4rancisco 0':><6PT-S de la #ireccin de -studios y =elaciones internacionales de la 0B0, en su art$culo denominado CIobiernos Corporativos y #irectores <ndependientesE. La Ley )2.@05 fue el ve $culo que se utiliz para introducir importantes modificaciones a la ley )*.07+ sobre sociedades annimas. -n el estudio de que es autor don /edro I'=CU' F1='L-0, profesor de la /ontifica Jniversidad Catlica de C ile, que se public en la =evista C ilena de #erec o se e&presa que el ob.etivo de la ley en cuestin tiene como ley motiva, tanto en materia de gobiernos corporativos como de tomas de control, la proteccin de los accionistas minoritarios y agrega CBarios parlamentarios del gobierno aludieron espec$ficamente al llamado caso CC ispasE como el elemento detonante de la nueva legislacin, al que luego a!adieron el denominado caso C>erraE. 'l parecer, ni nuestros parlamentarios ni el gobierno tienen en cuenta las profundas transformaciones del entorno societario y de la misma organizaciones de las sociedades a que emos aludido anteriormente, sino ms bien un fenmeno local aislado aunque relevante. -n notas en dic o art$culo, el autor citado se!ala que el caso C ispas y >erra se refieren a Clas operaciones de toma de control de -nersis 0.'., acaecida en )22+ y de venta de una filial de telecomunicaciones de C ile 0.'. a >elefnica de -spa!a acaecida el 5000E. -n otras de las notas el mencionado catedrtico se!ala, refiri%ndose a la intervencin del diputado 'ndr%s /'LF', quien afirm C... en el momento en que esta iniciativa sea ley de la =epblica podremos decir a todos los c ilenos que nunca ms abr un negocio como el de CC ispasE, nunca ms los se!ores 0<L6-=6-=I (sic, y DJ='0S-CV podrn comprar a un grupo de accionistas el control de una sociedad sin conocimiento y aprobacin del resto de los accionistasE. La regulaciones que se introducen a la ley de 0ociedades 'nnimas son los Comit%s de 'uditorias, el perfeccionamiento de los mecanismos para transparentar las operaciones comparte 32
relacionadas con el directorio y minimizacin de los conflictos de inter%s en una operacin determinada, creando el mecanismo para que un director puede accionar civilmente, representando a la sociedad, en relacin con el cobro de .uicios patrimoniales causado a la misma. /ara dic o efecto se modifica el art$culo 77 L0', cuyo te&to se abordara mas adelante. 22.- NOMBRAMIENTO. -l directorio provisorio lo nombran los socios fundadores en la escritura de constitucin (art$culo 78 :8 )) L0', y el definitivo, la Gunta de accionistas (art$culos 3) y 5+ :8 3 L0',. La duracin del directorio provisorio es asta la celebracin de la primera .unta de accionistas. La duracin del directorio provisorio es la que determinan los estatutos, pero no puede pasar de 3 a!os por disposicin legal, lo que no obsta a la reeleccin (art$culo 3) L0',. 0i los estatutos nada dicen, la renovacin del directorio es anual. 0u nmero debe establecerse en los estatutos. La ley dispone slo un nmero m$nimo al se!alar que las sociedades annimas cerradas deben tener no menos de 3 directores y las abiertas no menos de 5. -l m&imo, por consiguiente, queda a voluntad de los accionistas (art$culo 3) L0',. 0in embargo, el nmero m$nimo ser de @ directores en las abiertas si deben designar el comit% a que se refiere el art$culo 50 bis, esto es, cuando tengan un patrimonio burstil igual o superior al equivalente a ).500.000 unidades de fomento. -n todo caso, si por cualquier razn no puede efectuarse la Gunta en que a de nombrarse el nuevo directorio, el e&istente subsiste asta que se produzca el nuevo nombramiento, quedando obligados a convocar a una nueva .unta dentro de los 30 d$as siguientes a aquel en que debi realizarse la eleccin (art$culo 37 L0',. -l cargo de director slo ser remunerado cuando as$ lo dispongan los estatutos, remuneracin cuya cuant$a ser fi.ada anualmente por la .unta ordinaria de accionistas (art$culo 33 L0',. -l art$culo 33 inc. 58 agrega que los gastos del directorio debern ser presentados en la memoria anual agrupados por $tems relevantes e informados a la .unta de accionistas. -l art$culo 35 permite que aya directores suplentes, pero estos deben ser tantos como titulares ayan y para reemplazarlos determinadamente. /or lo consiguiente, cuando aya de renovarse un directorio con suplentes debe votarse por un titular y un suplente en forma con.unta. =esulta interesante destacar que los directores suplentes pueden asistir con derec o a voz a la sesiones del directorio an cuando el titular al cual suplen est% e.erciendo el cargo. 0e posibilita as$ que el director suplente est% enterado de la marc a de los negocios sociales y pueda suplir en debida forma al titular.
33
23.-INHABILIDADES PARA SER DIRECTORES DE SOCIEDADES ANNIMAS CERRADAS O ABIERTAS KART7CULO 389. ), Los menores de edad; 5, Las personas afectadas por la revocacin a que se refiere el art$culo @@ de esta ley; 3, Las personas condenadas por delito que merezca pena aflictiva o de in abilitacin perpetua para desempe!ar cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems establecidos en los art$culos 503 y 507 de la Ley de Muiebras; 7, Los funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del -stado y de empresas de administracin autnoma en las que el -stado efecte aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dic os funcionarios e.ercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscalizacin o control. Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el cargo de director de una entidad fiscalizada o controlada. 26.-INHABILIDADES ESPECIALES PARA LAS SOCIEDADES ANNIMAS ABIERTAS O DE SUS FILIALES. -l art$culo 3+ de la ley de sociedades annimas establece las in abilidades para ser designado director de sociedades annimas abiertas. -stas son9 ), Los senadores y diputados; 5, Los ministros y subsecretarios de -stado, .efes de servicio y el directivo superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con e&cepcin de los cargos de director de las sociedades annimas abiertas en las que el -stado, segn la ley, deba tener representantes en su administracin, o sea accionista mayoritario, directa o indirectamente a trav%s de organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el -stado sea accionista mayoritario; 3, Los funcionarios de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros; 7, Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas de valores. 28.- REBOCACIN G RENOBACIN DEL DIRECTORIO. -l cargo de director de una sociedad annima, como se di.o, tiene una duracin limitada que est establecida en los estatutos o, en silencio de ellos, por la ley. 0in embargo, no puede e&tenderse, de acuerdo con la ley, ms all de tres a!os, sin per.uicio de su reeleccin.
34
:o obstante, el directorio completo puede ser revocado por la Gunta de accionistas (art$culo 3* L0',, no as$ un director en particular. La renovacin del directorio, por disposicin legal, es total, vale decir no puede ser por parcialidades y ello se produce al t%rmino del per$odo de duracin (), 5 3 a!os,. 0in embargo, si un #irector cesa en el cargo, por cualquier causa, y no tiene suplente o teni%ndolo tambi%n cesa en el cargo, todo ello antes del vencimiento del plazo, se le puede designar reemplazante pero slo asta la pr&ima Gunta, en que debe nombrarse nuevamente todo el directorio (art$culo 35 inc. final,. -sta disposicin tiene el propsito de evitar que el directorio se renueve parcialmente, a fin de dar mayor proteccin a las minor$as. 0in embargo, representa la desventa.a de de.ar a todos los directores su.etos a la posibilidad de que la voluntad de uno (renuncia por e.emplo, ponga fin al e.ercicio del cargo de todos los dems. La (un'&+n %e %&!e'."! es &n%e*e2a/*e , lo cual no impide que e* D&!e'."!&" delegue parte de sus atribuciones en otro director, en una comisin de directores, en el Ierente, abogado de la sociedad o en terceros determinados para fines espec$ficos. -n cuanto a su remuneracin, di.imos que los estatutos determinarn si son o no remunerados y en caso de serlo, la cuant$a de la remuneracin ser fi.ada anualmente por la Gunta de 'ccionistas (art$culo 33 L0',. La ley e&ige adems (art$culo 33, que en las sociedades annimas abiertas, para una me.or informacin de los accionistas, se de.e constancia en la memoria anual de toda remuneracin de los directores, por cualquier concepto, incluso por conceptos distintos al ec o de ser director y gasto de representacin, vitico, regal$a, etc. Con esto se pretende, adems, que no se produzcan remuneraciones e&ageradas. 2;.- ELECCIN DEL DIRECTORIO. Cuando aya de procederse a la eleccin del directorio, lo que debe acerse en Gunta 1rdinaria (art$culo 5+ :8 3 L0',, los accionistas tendrn derec o a un voto por cada accin que registren, los cuales podrn acumular en un candidato a director, o dividirlas entre ellos de la forma como me.or les parezcan (art$culo ++ L0',. La eleccin se ar de una sola vez para todos los cargos a elegir, resultando elegidos los que obtengan las ms altas mayor$as, asta completar el nmero de cargos (art$culos 5) y ++ L0' y @7 =0',. Los directores, una vez elegidos, deben aceptar el cargo e&presa o tcitamente. :ormalmente se da esta ltima forma, mediante la asuncin que ace el director al concurrir a la primera sesin.
35
2<.- SESIONES DEL DIRECTORIO. Como rgano colegiado que es, las funciones del directorio se e.ercen en sala, legalmente constituida, vale decir, previo cumplimiento de los requisitos de convocatoria y de adopcin de acuerdos (art$culo 32 L0',. -sto significa que el directorio debe ser citado por quien tiene la facultad de acerlo, de la forma debida, a sesin en d$a, ora y lugar bil, y entrar en sesin si se rene el qurum necesario para ello. 0i la .unta desea adoptar acuerdos deber cumplir con el qurum necesario establecido en los estatutos o en la ley. #e los art$culos 3* del reglamento y 55 de la ley, se desprende que las sesiones pueden ser ordinarias y e&traordinarias, que las primeras no requieren de una citacin especial, puesto que se celebran en las fec as y oras !e%e.e!)&na%as por el propio directorio. Las e&traordinarias, en cambio, se celebran cuando se citan especialmente, labor que incumbe al presidente, por si, o a indicacin de uno o ms directores, previa calificacin del presidente o sin esa calificacin si es pedida por la mayor$a absoluta de los directores, caso en el cual debe celebrarse (art$culo 3* =0',. -n casos de sesin e&traordinarias la citacin se ace por carta certificada, despac ada a cada uno de los directores a lo menos con tres d$as de anticipacin o 57 oras de antelacin, si la citacin se entrega personalmente por un notario pblico a cada director (art$culo 70 =0',. -n las sesiones actuar de secretario el gerente o la persona que se designe al efecto (art$culo 32 inc. 58 =0',. =especto del lugar de celebracin de las sesiones ni la ley ni el reglamento lo se!alan. #ebe entenderse, en concepto del profesor F1=':# que el lugar es el de la sede social, a falta de una disposicin distinta en los estatutos. -n cuanto al qurum para constituirse es de la mayor$a absoluta de los directores establecidos en el estatuto y para adoptar acuerdos, de la mayor$a de los directores asistentes con derec o a voto. -n caso de empate, salvo norma en contrario, resolver quien preside la reunin (art$culo 7@ de la L0',. La ley )2.@05 agreg un inciso final al art$culo 7@ para facilitar las reuniones del #irectorio permitiendo el uso de medios modernos9 C0e entender que participan en las sesiones aquellos directores que, a pesar de no encontrarse presentes, estn comunicados simultnea y permanentemente a trav%s de medios tecnolgicos que autorice la 0uperintendencia, mediante instrucciones de general aplicacin. -n este caso, su asistencia y participacin en la sesin ser certificada ba.o la responsabilidad del presidente, o de quien aga sus veces, y del secretario del directorio, aci%ndose constar este ec o en el acta que se levante de la mismaE. >ratndose de sociedades abiertas la superintendencia de valores puede convocar a sesin del directorio para que se pronuncie sobre algunas materias (art$culo 7@ inc.7 L0',. 36
Las deliberaciones y acuerdos del directorio, como lo e&presa el art$culo 7* L0'9 CLas deliberaciones y acuerdos del directorio se escriturarn en un libro de actas por cualesquiera medios, siempre que %stos ofrezcan seguridad que no podr aber intercalaciones, supresiones o cualquier otra adulteracin que pueda afectar la fidelidad del acta, que ser firmada por los directores que ubieren concurrido a la sesin. 0i algunos de ellos falleciere o se imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta correspondiente, se de.ar constancia en la misma de la respectiva circunstancia o impedimento. 0e entender aprobada el acta desde el momento de su firma, conforme a lo e&presado en los incisos precedentes y desde esa fec a se podrn llevar a efecto los acuerdos a que ella se refiere. -l director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber acer constar en el acta su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en la pr&ima .unta ordinaria de accionistas por el que presida. -l director que estimare que un acta adolece de ine&actitudes u omisiones, tiene el derec o de estampar, antes de firmarla, las salvedades correspondientes. -l presidente, el secretario y los directores que ayan participado en la sesin respectiva en alguna de las formas se!aladas en el inciso final del art$culo anterior, no podrn negarse a firmar el acta que se levante de la misma. -l acta correspondiente, deber quedar firmada y salvada, si correspondiere, antes de la sesin ordinaria siguiente que se celebre o en la sesin ms pr&ima que se lleve a efectoE. 2=.- FACULTADES DEL DIRECTORIO. -l art$culo 70 de la Ley establece que el directorio de la sociedad la representa .udicial y e&tra.udicialmente y est investido de ."%as *as (a'u*.a%es %e a%)&n&s.!a'&+n 1 %&s "s&'&+n que la ley o el estatuto no a establecido como privativas de la .unta de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder alguno, inclusive para aquellos actos o contratos en que la ley e&i.a esa circunstancia. 0e trata de una disposicin sumamente prctica, que reduce al m$nimo las dificultades de redaccin de la clusula relativa a las facultades del directorio en los estatutos, que asta antes de la ley era motivo de muc os inconvenientes. -l directorio puede delegar parte de sus facultades en los gerentes, subgerentes, abogados, un director, comisin de directores y, para ob.etos especialmente determinados, en otras personas (art$culo 70 inc. 58,. 2A.- FACULTADES DE LOS DIRECTORES. :o debe confundirse las facultades del directorio con las de los directores. -stos, individualmente considerados, slo tienen el derec o a ser informados plena y documentadamente y el cualquier tiempo por el gerente o el que aga sus veces sobre la marc a de la empresa, derec o que debe e.ercerse sin afectar la gestin social (art$culo 32 inc. 58 L0',. 37
-l art$culo 32 agrega que los directores elegidos por un grupo de accionistas tienen los mismos deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los directores restantes, no pudiendo argumentar que deben defender slo los intereses de quienes los eligieron, ya que una vez elegidos estn al servicio de la sociedad. 3C.- PROHIBICIONES >UE AFECTAN A LOS DIRECTORES. -l art$culo 75 de la ley las contempla. -n s$ntesis, los directores no pueden9 ), /roponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar pol$ticas o decisiones que no tengan por fin el inter%s social, sino sus propios intereses o los de terceros relacionados; 5, <mpedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o la de los e.ecutivos en la gestin de la empresa; 3, <nducir a los gerentes, e.ecutivos y dependientes o a los inspectores de cuenta o auditores, a rendir cuentas irregulares, presentar informaciones falsas y ocultar informacin; 7, /resentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y ocultarles informaciones esenciales; 5, >omar en pr%stamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provec o propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del art$culo 77, los bienes, servicios o cr%ditos de la sociedad, sin previa autorizacin del directorio otorgada en conformidad a la ley; +, Jsar en beneficio propio o de terceros relacionados, con per.uicio para la sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo, y @, -n general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inter%s social o usar de su cargo para obtener venta.as indebidas para s$ o para terceros relacionados en per.uicio del inter%s social. La sancin no es muy drstica, ya que slo en los tres ltimos casos los infractores deben llevar los beneficios a la sociedad e indemnizar los per.uicios. -llo no obsta a sanciones administrativas que pueda aplicar la 0uperintendencia tratndose de compa!$as abiertas. -sto parece inconsistente frente a actos de Kverdadera pirater$aK como los denomina el profesor F1=':#. 31.- ACTOS G CONTRATOS >UE CELEBRE UN DIRECTOR CON LA SOCIEDAD. -l art$culo 77 L0' reglamenta esta materia, disponiendo que los contratos que celebre la sociedad con un director o directores deben ser sometidos al conocimiento y aprobacin previa del directorio y, adems, deben a.ustarse a las condiciones de equidad similares a las del mercado.
38
/ara calificar cuando los actos que se celebran interesan a un director, la ley presume %e %e!e'H" que e&iste dic o inter%s cuando en la negociacin, acto o contrato interviene el director, su cnyuge, sus parientes consangu$neos o afines asta el segundo grado o las sociedades o empresas en que sea director o due!o directo o a trav%s de otras persona naturales o .ur$dicas, de un )0A o ms de su capital o las sociedades o empresas en las cuales alguna de las personas mencionadas sea director o due!o directo o indirecto del )0A o ms de su capital, y las personas con quien el director acte como representante. #ispone este efecto el inc. 38 del art$culo 77 lo siguiente9 C:o se entender que actan como representantes de otra persona, los directores de las sociedades filiales designadas por la matriz, ni aquellos que representen al -stado, a los organismos de administracin autnoma, empresas fiscales, semifiscales o de administracin autnoma que, conforme a la ley, deben tener representantes en la administracin de la sociedad o ser accionistas mayoritarios de %staE. 0e refiere tambi%n esta ley a los actos o contratos de monto relevante disponiendo en el art$culo 77 L0' inc. 58 en adelante lo que sigue9 CLos actos o contratos referidos en el inciso anterior, as$ como el nombramiento de los evaluadores independientes, tendrn el carcter de ec o esencial. Los informes de los evaluadores debern pronunciarse acerca de las condiciones de la operacin y de la forma en que se proponga pagar el precio cuando sea en bienes que no consistan en dinero. Los informes de los evaluadores sern puestos a disposicin de los accionistas y del directorio en las oficinas sociales al d$a siguiente bil de recibidos en la sociedad, por el plazo de 50 d$as biles contado desde la fec a en que se recibi el ltimo de esos informes, debiendo comunicarse por escrito a los accionistas tal ec o. -l directorio podr acordar, con la abstencin del director con inter%s, darle el carcter de reservada a la operacin y a los informes, respectivamente. -l directorio slo podr pronunciarse sobre la aprobacin o rec azo del acto o contrato una vez transcurrido el plazo a que se refiere el inciso s%ptimo, desde recibido el ltimo de los informes, con la abstencin del director con inter%s. 0i accionistas que representen al menos un 5A de las acciones emitidas con derec o a voto estimaren que las condiciones no son favorables a los intereses sociales o las evaluaciones fueren substancialmente distintas entre s$, podrn solicitar al directorio dentro del plazo a que se refiere el inciso s%ptimo, que se cite a una .unta e&traordinaria de accionistas para que %sta resuelva con el acuerdo de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derec o a voto. -l controlador o la persona relacionada que pretenda realizar la operacin deber poner a disposicin del directorio, en forma oportuna, todos los antecedentes, informes, documentos y comunicaciones, referidos a esa operacin, remitidos a entidades supervisoras o reguladoras e&tran.eras competentes o a bolsas de valores e&tran.eras, a la fec a en que se someta a consideracin del directorio la ena.enacin del negocio, activos y pasivos, o activos en su caso. 'simismo, esos antecedentes sern puestos a disposicin de los accionistas por el directorio, al d$a siguiente bil de recibidos. >ambi%n se presume de derec o que un director tiene inter%s cuando %ste o personas relacionadas con %l presten asesor$a para la celebracin de tal acto o contrato. 39
-n las actas de la sesin de directorio correspondiente deber acerse constar e&presamente las deliberaciones del directorio para aprobar los t%rminos y condiciones de los respectivos actos o contratos. -n la citacin que se env$e por correo a los accionistas, conforme al art$culo 52, deber indicarse e&presamente el nombre de los directores y la forma en que cada uno de ellos vot en la sesin respectiva, acerca de las materias que trata este art$culo. /ara los efectos de este art$culo, se entiende que es de monto relevante todo acto o contrato que supere el )A del patrimonio social, siempre que dic o acto o contrato e&ceda el equivalente a 5.000 unidades de fomento y, en todo caso, cuando sea superior a 50.000 unidades de fomento. La infraccin a este art$culo no afectar la validez de la operacin, pero adems de las sanciones administrativas en su caso y penales que correspondan, otorgar a la sociedad, a los accionistas o a los terceros interesados, el derec o de e&igir indemnizacin por los per.uicios ocasionados y pedir el reembolso a la sociedad por el director interesado, de una suma equivalente a los beneficios que a %l, a sus parientes o a sus representados les ubieren reportado dic as negociaciones. -n caso de demandarse los per.uicios ocasionados por la infraccin de este art$culo, corresponder a la parte demandada probar que el acto o contrato se a.ust a condiciones de mercado o que las condiciones de negociacin reportaron beneficios a la sociedad, salvo que la operacin aya sido aprobada por la .unta e&traordinaria de accionistasE. 31.- PRESUNCIN DE CULPABILIDAD DE LOS DIRECTORES. #e acuerdo con el art$culo 75 se presume la culpabilidad de los directores, respondiendo solidariamente de los per.uicios9 a, 0i la sociedad no llevare sus libros o registros; b, 0i se repartieren dividendos provisorios abiendo p%rdidas acumuladas, respecto de los directores que concurrieron al acuerdo respectivo; c, 0i la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o simulare ena.enaciones. 32.- PRESIDENTE DEL DIRECTORIO. Muien sea designado presidente del #irectorio tiene funciones propias del cargo que son en concreto presidir el directorio y las Guntas Ienerales de 'ccionistas. :i la Ley de 0ociedades 'nnimas, ni el =eglamento contienen precisiones acerca de sus funciones, que en el ec o las tiene, pero de acuerdo con los estatutos. 33.- LAS JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS. -s el rgano deliberante de la sociedad annima, que debe reunirse cada cierto tiempo, a fin de adoptar decisiones que son de su competencia.
40
-n atencin a ello, la celebracin de la Gunta requiere de ciertas formalidades previas como citaciones, informaciones que ay que proporcionar, etc., las cuales se establecen en los respectivos estatutos an cuando, tanto la ley de sociedades annimas (art$culos 5* a +3, como el reglamento (art$culo +) a +3, se!alan disposiciones m$nimas, para el caso de que los estatutos particulares no contengan normas a ese respecto. 36.- INFORMACIONES PREBIAS. #e acuerdo con el art$culo 57 la memoria, balance, actas, libros y los informes de los auditores e&ternos o inspectores de cuentas, debern quedar a disposicin de los accionistas, para su e&amen, en las oficinas de administracin de la sociedad, dentro de los quince d$as anteriores a la .unta ordinaria que aya de pronunciarse sobre ellos, nica oportunidad en que los socios pueden e&aminarlos. 0in embargo, mediante el acuerdo de las tres cuartas partes del directorio podr darse el carcter de reservados a ciertos documentos que se refieran a negociaciones an pendientes que al conocerse pudieren da!ar el inter%s social. -n el caso de las sociedades annimas abiertas deben, adems, enviar a los accionistas registrados una copia de la memoria, balance, informe de auditores con sus notas respectivas. -l 6alance, adems, debe publicarse. 38.- CIERRE DEL REGISTRO DE ACCIONISTAS. /ara tener certeza de qui%nes son los accionistas que an de participar en la Gunta debe cerrarse el =egistro con cinco d$as de anticipacin a la Gunta y comunicarse ello previamente por aviso en los diarios (art$culo )07 =eglamento,. 3;.- CITACIN. #ebe acerse por medio de avisos destacados que se publican por a lo menos 3 veces en el peridico del domicilio social se!alado por la Gunta o, en ciertos casos, en el #iario 1ficial. -n las sociedades annimas abiertas debe, adems, enviarse citacin por correo a los accionistas, con quince d$as de anticipacin, la que deber contener una referencia a las materias que se tratarn. 'dicionalmente debe envirseles, como se di.o, copia de la memoria y balance el cual, adems, debe publicarse. -n caso de no constituirse la Gunta en primera citacin debe citarse a una segunda dentro de los 75 d$as siguientes, sin que sea posible citar para ambas .untas en un mismo aviso, como se ace respecto de otras organizaciones. 3<.- PARTICIPACIN EN LAS JUNTAS. #e acuerdo con la ley slo los accionistas pueden participar en ellas, a diferencia de otras legislaciones que permiten participar, por e.emplo, a los tenedores de bonos.
41
Los accionistas pueden delegar poder para que los representen, asunto que otras legislaciones restringen. 3=.- >URUM. ' menos que los estatutos digan algo diferente el qurum para constituir la Gunta es la mayor$a absoluta de las acciones con derec o a voto. /ara adoptar decisiones, por regla general el qurum es la mayor$a absoluta de las acciones presentes o representadas. 0in embargo, ay materias que por su importancia requieren del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas, las cuales an sido enunciadas en diversas oportunidades (>ransformacin, fusin, disolucin anticipada, preferencias, disminucin de capital, etc.,. 3A.- SANCIONES POR INCUMPLIMIENTO DE FORMALIDADES. -n determinados casos se produce la nulidad de la asamblea o nulidad total9 a, Cuando no a abido convocatoria o la convocatoria a sido ec a por quien no tiene facultades o no se an respetado los procedimientos de convocatoria; b, 0i la reunin se a efectuado en un lugar distinto, si se sobre materias que corresponden a la e&traordinaria. a deliberado como .unta ordinaria
-n cambio, la nulidad afecta a determinados actos cuando se refiere a9 a, -rror en el recuento de votos cuando el error es determinante; b, Cuando se a adoptado decisiones con menor qurum del e&igido por la ley; c, Cuando las mayor$as o qurum se forman con quienes no pod$an participar por no tener derec o a voto. -n estos casos, la nulidad alcanza slo a los actos viciados, pero no anula la Gunta, en lo dems. >odo lo dic o, es sin per.uicio de lo que establezcan los estatutos respectivos. 6C.- JUNTA ORDINARIA. COMPETENCIA. #e acuerdo con el art$culo 5+ de la Ley le corresponde9 a, -l e&amen de la situacin social, de los informes de auditores, de la memoria, balance, estados financieros; b, #istribucin de utilidades y reparto dividendos; c, -leccin o revocacin del directorio;
42
d, Cualquiera otra materia que no sea propia de la .unta e&traordinaria. 61.- JUNTA E@TRAORDINARIA. COMPETENCIA. >iene competencia espec$fica sobre9 a, #isolucin, transformacin, fusin, divisin de la sociedad o reforma de estatutos; b, -misin de bonos o debentures convertibles en acciones; c, -na.enacin del activo fi.o y pasivo de sociedad o del total del activo; d, 1torgamiento de garant$as reales o personales para caucionar obligaciones de terceros. Leer art$culo 5@. 62.- RGANOS DE CONTROL. /ara asegurar la correccin de los procedimientos en las sociedades annimas cerradas la Gunta debe designar dos inspectores de cuentas titulares y dos suplentes a fin que informen sobre la correccin de su contabilidad, estados financieros, balances, etc., y en las abiertas ay que designar auditores independientes para el mismo ob.eto y adems, pueden sin el estatuto lo dice, designar tambi%n inspectores de cuentas. -n el caso de las sociedades abiertas tienen, adems, el control de la 0uperintendencia. 62.- DIBISIN- TRANSFORMACIN GENERALIDADES. G FUSIN DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS.
La ley de sociedades annimas destina su t$tulo <N a reglamentar la divisin, transformacin y fusin de las sociedades annimas, que analizaremos a continuacin. -l ltimo de los art$culos del t$tulo a que nos referimos contiene un principio de carcter general para las tres figuras reci%n nombradas al disponer9 'rt$culo )00." C:ingn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su calidad de tal con motivo de un can.e de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una sociedad annima. #e consiguiente, las figuras que analizaremos a continuacin suponen la mantencin como accionistas de todos aquellos que lo eran el quinto d$a anterior al cierre del =egistro de 'ccionistas, con motivo de la celebracin de la Gunta Ieneral -&traordinaria en que aya de acordarse la divisin, transformacin o fusin de la sociedad.
43
63.- DIBISIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA. La sociedad annima puede dividirse, si as$ lo acuerdan sus accionistas, divisin que opera distribuyendo su patrimonio entre ella misma y otra u otras sociedades que a dic o efecto se creen. >al situacin est e&presamente permitida por la ley, cuyo art$culo 27 dispone lo siguiente9 KLa divisin de una sociedad annima consiste en la distribucin de su patrimonio entre s$ y una o ms sociedades annimas que se constituyen al efecto, correspondi%ndole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que pose$an en la sociedad que se divide.K La divisin que estamos tratando supone, por consiguiente que la sociedad que e&perimentar la divisin subsistir, pero con menor patrimonio y capital y que aquel patrimonio y capital que se le reste pasar a una o ms sociedades que se crean para este efecto. #ic o en t%rminos ms sencillos, la divisin supone tres requisitos ineludibles9 a, La mantencin de la sociedad dividida; b, La creacin de una o ms sociedades nuevas a la que pasar parte de su capital; c, La proporcin del capital que tienen los socios en las nuevas sociedades debe ser la misma que tienen en la sociedad que se divide. #e caso contrario estaremos en presencia de otra figura distinta a la fusin. /ara poder acer una divisin de sociedad se requiere el acuerdo de la Gunta Ieneral -&traordinaria de 'ccionistas, Gunta que deber tratar y aprobar lo siguiente9 ). La disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la sociedad en %sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean; 5. La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a constituirse, los cuales podrn ser diferentes a los de la sociedad que se divide en todas aquellas materias que se indiquen en la convocatoria. -sta aprobacin estatutaria produce, adems, el efecto de incorporar de pleno derec o a todos los accionistas de la sociedad dividida en la o las nuevas sociedades que se formen, en la misma proporcin que tienen en la sociedad que se divide. 's$ se desprende de lo dispuesto en los art$culos 25 y 27 de la ley. 66.- TRANSFORMACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA. 0e trata del cambio de Kespecie o tipo de sociedadK, es decir, del r%gimen .ur$dico de la sociedad, la cual subsiste como persona .ur$dica aunque transformada. /ara determinar las normas aplicables deben acerse ciertas distinciones9
44
a, 0i se trata de transformar cualquier tipo de compa!$a en sociedad annima, deben cumplirse las formalidades establecidas para constituir estas sociedades, las cuales estn dispuestas en el art$culo quinto y son el otorgamiento de escritura pblica, la inscripcin en e&tracto en el =egistro de Comercio y su publicacin en el #iario 1ficial. b, 0i lo que se quiere es transformar una sociedad annima en una compa!$a de otro tipo debe cumplirse con las formalidades propias de ambas sociedades, segn se dispone en el art$culo 2@ inciso segundo de la Ley. 0obre esta materia don Luis F1=':# se!ala que al cumplirse con las formalidades de la sociedad annima se estn cumpliendo tambi%n las formalidades de las sociedades colectivas y las de responsabilidad limitada y que, en consecuencia, el problema se presentar$a con las comanditas por acciones que tienen formalidades especiales. :uestra opinin es coincidente con el profesor F1=':# B'L#<B<-01, pero con dos agregados9 que el mismo problema se presentar con las cooperativas, que tienen normas especiales y que las menciones obligatorias de las escrituras pblicas y de los e&tractos no son e&actamente las mismas y ay que cumplir con todas ellas, razn por la que abr de procederse con e&tremado cuidado para dar cumplimiento a la ley, sin incurrir en la sancin que se prev% en la ley de sociedades annimas y en la de sociedades de responsabilidad limitada, Cdigo de Comercio y Ley de Cooperativas, en su caso. 4inalmente, el art$culo 2*, para resguardar debidamente a quienes ayan contratado con las sociedades colectivas o en comanditas en atencin a la responsabilidad solidaria de sus socios y de sus gestores, respectivamente, y para evitar que la transformacin se preste para maniobras, e&presa que la transformacin de sociedades colectivas o en comanditas en annimas no libera a los socios y gestores de su responsabilidad por las deudas sociales contra$das con anterioridad a la transformacin. 68.- FUSIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA. Consiste en la reunin, en una sola sociedad e&istente o que se crea, de dos o ms sociedades, a las que sucede en todos sus derec os y obligaciones. La fusin puede ser de dos clases9 a, 4usin por creacin, que es la que ocurre cuando dos o ms sociedades que se disuelven, aportan la totalidad de su activo y pasivo a una nueva sociedad que se crea ('rt$culo 22 inciso 58,; b, 4usin por incorporacin, que ocurre cuando el activo y pasivo de una o ms sociedades, que se disuelven, es adsorbido por una e&istente, que subsiste y que adquiere su activo y pasivo ('rt$culo 22 inc. 38,. 4inalmente, la fusin, para concretarse requerir que sea aprobada en .unta general e&traordinaria, celebrada por todas las sociedades involucradas en dic a fusin, .unta que de acuerdo al 'rt$culos +@ :8 ) y 5@ :8 5 es de qurum calificado y requiere de la presencia de notario pblico. -n dic as .untas deber9 45
'probarse la fusin; 'probarse los balances auditados y los informes periciales que procedieren; y Los estatutos de la sociedad creada o absorbente ('rt$culo 22 inc. 58,.
Jna vez realizada la Gunta Ieneral -&traordinaria y dems formalidades propias de la modificacin estatutaria de la aprobacin, en su caso, el #irectorio proceder a acer la distribucin de acciones que corresponda. 68.- >UIEBRA DE LA SOCIEDAD ANNIMA. -n atencin a que la sociedad annima involucra en general a muc as personas, y que las abiertas acer oferta pblica de sus acciones y se transan en bolsas la ley a se!alado diversas normas que aseguran la debida publicidad de los ec os trascendentes que ocurren en su interior. Jno de ellos es, precisamente, la cesacin de pagos en que puede incurrir. -n ese caso, el art$culo )0) de la Ley )*.07+ impone al directorio de la sociedad Kque a cesado en el pago de una o ms de sus obligaciones, o que a sido declarada en quiebra, por resolucin e.ecutoriada, la obligacin de citar a una .unta de accionistas para ser celebrada dentro de los 30 d$as siguientes de acaecidos estos ec os, para informar ampliamente sobre la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad.K ' mayor abundamiento, el inciso segundo de la norma legal transcrita obliga al gerente, o al directorio en su ausencia, a dar aviso de la cesacin en el pago de una o ms de sus obligaciones, el d$a siguiente bil a la 0uperintendencia y el inciso tercero establece id%ntica obligacin cuando algn acreedor solicitare la quiebra de ella. 4inalmente, la misma disposicin se!ala que el Guez ante el cual se solicita la quiebra debe informar de ello a la 0uperintendencia y el >ribunal que declara la quiebra de la sociedad debe dar igual aviso a la 0uperintendencia. La ley, finalmente, en el art$culo )05 dispone que, para los efectos del art$culo 503 de la ley de Muiebras Kse presume el conocimiento de los directores, liquidadores y gerentes de la sociedad annima fallida, en los siguientes casos9 a, 0i la sociedad ubiere celebrado convenios privados con algunos acreedores en per.uicio de los dems; y b, 0i despu%s de la cesacin de pago, la sociedad a pagado a un acreedores, en per.uicio de los dems, anticipando o no el vencimiento de su cr%dito.K La disposicin de la Ley de Muiebras, el art$culo 503, a que se ace referencia establece que9 K0i el deudor ubiere agravado el mal estado de sus negocios en forma que aga tener un per.uicio para los acreedores, podr ser sometido a una intervencin ms estricta que la pactada o resolverse el convenio, a solicitud de acreedores que representen la mayor$a absoluta del pasivo del convenio.K 46
Como puede observarse, la presuncin no tiene muc o sentido y parece no enca.ar con la figura del art$culo 503. -llo se e&plica porque la Ley de 0ociedades 'nnimas fue publicada el 55 de octubre de )2*), es decir, es anterior a la actual Ley de Muiebras :8 )*.)@5 que se public el 5* de octubre de )2*5 y, por consiguiente, estaba aciendo referencia al art$culo 503 de la Ley de Muiebras :8 7.55* que oy vendr$a a corresponder a la figura que trata el art$culo 535. /or lo e&puesto, en realidad, dic a disposicin tiene una aplicacin y efecto prctico muy poco relevante, ya que la presuncin no podr$a acerse efectiva a la figura del actual art$culo 535, que crea una modalidad delictiva especial, aciendo una interpretacin analgica en una materia que es de interpretacin restrictiva. #e este modo, es nuestra opinin que, por no aber dispuesto el legislador otra cosa, la presuncin slo podr aplicarse en el caso del art$culo 503 actual. 4inalmente, debemos observar que por una interpretacin administrativa de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros persiste el derec o a la libre cesin de las acciones an en caso de quiebra de la sociedad. 6;.- DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA. La sociedad annima se disuelve por las causales que contempla el art$culo )03 de la ley. 0in embargo, el art$culo )07 establece otras causales aplicables a las sociedades cuya e&istencia legal debe ser autorizada. Las causales del art$culo )03 son las siguientes9 ), Bencimiento del plazo de duracin, si lo ubiere. =ecordemos sobre este particular, que la sociedad annima puede ser de duracin indefinida y que, si nada se e&presa en el estatuto, tendr precisamente dic o carcter (art$culo 7 :? 7,. 5, /or reunirse todas las acciones en manos de una misma persona. -sta causal se e&plica porque nuestra legislacin no reconoce, como ocurre en otros pa$ses, la sociedad de una sola persona. 3, /or acuerdo de la .unta general e&traordinaria de accionistas. -n este caso, la determinacin debe adoptarse con qurum calificado de las dos terceras partes de las acciones con derec o a sufragio, segn el art$culo +@ inciso segundo :8 3. 7, /or revocacin de la autorizacin de e&istencia, de conformidad a lo que disponga la ley. -n ese caso, la causal es aplicable nicamente a aquellas sociedades que, para constituirse, requieren de autorizacin de e&istencia dada por la autoridad competente. 5, /or sentencia .udicial e.ecutoriada en caso de sociedades no sometidas a fiscalizacin de la 0uperintendencia. #e la comparacin de las ltimas dos causales queda de manifiesto un vac$o de la ley, segn observa el profesor F1=':# B'L#<B<-01 en su obra sobre las sociedades, pues no est resuelto 47
e&presamente el caso de las sociedades annimas abiertas que estn sometidas a fiscalizacin de la 0uperintendencia pero no requieren de autorizacin de e&istencia legal, que son las ms, pues a ellas no podr$a aplicrseles la causal del nmero 7, ni tampoco la del nmero 5. /ara que opere la causal quinta a que nos venimos refiriendo, de acuerdo con lo que dispone el art$culo )05, es necesario que la demanda de disolucin sea entablada por accionistas que representen a lo menos un 50A de su capital, quienes aleguen la e&istencia de causa para ello, tales como infraccin grave de ley, de reglamento o dems normas que les sean aplicables, que causare per.uicio a los accionistas o a la sociedad, declaracin de quiebra de la sociedad, administracin fraudulenta u otras de igual gravedad. Como se ve el legislador no a sido ta&ativo, en cuanto a los motivos para pedir la disolucin dando, en cambio, slo algunos e.emplos, por lo que quedar al Guez la tarea de apreciar si la infraccin grave de ley, de reglamento o de otras normas aplicables e&iste y causa per.uicio al accionistas, que son las condiciones que establece la ley para acer procedente la causal, salvo que se trate de la declaracin de quiebra de la sociedad o administracin fraudulenta que, por el tenor de la ley pareciere entenderse que son de suyo graves y .ustificativas de disolucin. -n estos casos, la accin se tramitar en .uicio sumario, dadas las e&presiones "/!e0e 1 su)a!&a)en.e" empleadas por el legislador, puesto que el art$culo +*0 del Cdigo de /rocedimiento Civil dispone9 C-l procedimiento de que trata este t$tulo se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz. #eber aplicarse, adems, a los siguientes casos9 )." ' los casos en que la ley ordena proceder sumariamente " /!e0e 1 su)a!&a)en.e " en ".!a ("!)a an5*"2a." 4inalmente, por disponerlo as$ el art$culo )05 que se analiza, la prueba, en esta clase de asuntos, se apreciar en conciencia. +, #ems causales contempladas en los estatutos sociales. -n esta materia la ley reconoce la autonom$a de la voluntad, permitiendo que si los socios as$ lo acuerdan, establezcan sus propias causales de disolucin. 6<.- FORMALIDADES DE LA DISOLUCIN. #ebe distinguirse segn sea la causal. -n efecto, de acuerdo con el art$culo )0* si la disolucin se produce por vencimiento del plazo, por reunin de las acciones en manos de un solo accionista o por alguna causal establecida en el estatuto, el directorio al tomar conocimiento de la e&istencia de la causal, constatar la efectividad de la misma y consignar los ec os que la constituyen en una escritura pblica dentro de los 30 d$as de producidos y un e&tracto de ella se publicar e inscribir en conformidad a lo dispuesto en el art$culo 58, o sea, la publicacin del e&tracto se ar en el #iario 1ficial y la inscripcin del e&tracto, en el =egistro de Comercio del domicilio social.
48
:o obstante lo dic o, por disponerlo as$ el art$culo )0@, en proteccin de los terceros, tratndose de sociedades sometidas a la fiscalizacin de la 0uperintendencia, no podr acerse la inscripcin de la transferencia o transmisin de acciones que traiga consigo la disolucin de la compa!$a, sin que previamente sea autorizada para ello y agrega la misma disposicin que la 0uperintendencia slo dar la autorizacin cuando se ayan tomado todas las medidas conducentes a resguardar los derec os de terceros que ubieren contratado con la sociedad. 0i la disolucin tiene su origen en la revocacin de la autorizacin de e&istencia o en sentencia .udicial, el trmite es ms simple, pues el directorio deber acer anotar la revocacin o la sentencia, para lo cual ser menester e& ibir al Conservador copia autorizada de la misma, y adems, ordenar publicar un aviso en el #iario 1ficial, por una sola vez, informando de Kesta ocurrenciaK ()0* inc. 58 L0',. -n esos casos el art$culo )0+ de la Ley dice que K0in per.uicio de lo dispuesto en el art$culo )33, se presumen culpables y sern solidariamente responsables de los per.uicios que eventualmente se causaren a los accionistas, los directores y el gerente de una sociedad que aya sido disuelta por sentencia .udicial e.ecutoriada o revocada por resolucin fundada de la 0uperintendencia, a menos que constare e&presamente su falta de participacin u oposicin al o los ec os que an servido de fundamento a la resolucin .udicial o administrativa.K 0i pasados +0 d$as desde que se produ.o la causal el #irectorio no cumple con la obligacin ya consignada, de acuerdo con lo que dispone el inciso tercero del art$culo )0*, Kcualquier director, accionistas o tercero interesado puede dar cumplimiento a ellas.K /or otra parte, el inciso cuarto de la disposicin comentada ace responsables solidarios a los directores de la sociedad por el da!o y per.uicios que se causaren con motivo de ese incumplimiento. 4inalmente, cuando la causal de disolucin es el acuerdo de la Gunta Ieneral -&traordinaria de accionistas, dic o acuerdo debe reducirse a escritura pblica, y su e&tracto inscribirse en el =egistro de Comercio competente y publicarse en el #iario 1ficial. -sta formalidad, no a sido e&presamente establecida por la ley. 0in embargo, debe entenderse obligatoria, por cuanto siguiendo el aforismo .ur$dico que dice que las cosas se des acen de la misma manera que se acen, la sociedad que se disuelve debe cumplir la misma formalidad que cuando se crea, lo que se reafirma en razn de la debida proteccin de los terceros, puesto que una determinacin de esa trascendencia implica y .ustifica, por tanto, la publicidad. 6=.- LI>UIDACION DE LA SOCIEDAD ANNIMA. Jna vez disuelta la sociedad, como sabemos, debe procederse a su liquidacin, salvo en algunos casos previstos especialmente por la ley, a los que nos referiremos ms adelante, en que ello no es procedente. /ara el efecto de poder liquidar la sociedad, sin que se produzca la confusin del patrimonio de la sociedad y de los socios, la ley dispone e&presamente, en el art$culo )02 que Ksubsiste (la sociedad, como persona .ur$dica para los efectos de su liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente...K, debiendo agregar en ese caso, a su nombre las 49
e&presiones Ken liquidacinK, lo cual constituye una norma de resguardo para los terceros que contratan con la sociedad. #ic a tarea debe ser asumida por una Kcomisin liquidadoraK elegida en .unta de accionistas, que le fi.ar su remuneracin. Lo mismo se ar, dice el art$culo ))0 inciso segundo, cuando la sociedad es declarada nula. >ratndose de una sociedad cuya disolucin a sido declarada por sentencia .udicial, la liquidacin ser ec a por un liquidador elegido por la .unta de accionistas de una quina que le presentar el >ribunal, en aquellos casos en que no corresponda a la 0uperintendencia (art$culo ))0 inciso 78,. 6A.- COMISIN LI>UIDADORA. COMPOSICIN G DURACIN. La comisin liquidadora debe componerse de 3 miembros, salvo Kacuerdo unnime en contrario de las acciones emitidas con derec o a votoK (art$culo ))), y deber elegir de entre sus miembros un presidente, Due !e !esen.a!5 #u%&'&a* 1 eJ.!a#u%&'&a*)en.e a *a s"'&e%a%. -n los casos en que la liquidacin debe ser asumida por una sola persona, esta tendr tambi%n la representacin .udicial y e&tra.udicial de la sociedad, puesto que su rgano de administracin y el gerente, que tienen la representacin de la sociedad, cesan en sus funciones que son asumidas por los liquidadores. Los liquidadores duran por el tiempo que establezcan los estatutos, la .unta de accionistas o la .usticia, en su caso, pero no podrn e&cederse de tres a!os en el desempe!o de sus funciones y si nada se di.ere, en el nombramiento, este se entender por 3 a!os (art$culo ))) inc. 38,. 0i la liquidacin tomare ms tiempo que aquel por el cual se designaron los liquidadores, podrn ser reelegidos por una sola vez en sus funciones. -l inicio de la labor de los liquidadores comienza al completarse las formalidades de disolucin y durante ese per$odo continuar en funciones el #irectorio (art$culo ))5,. La .unta de accionistas podr revocar en cualquier tiempo el mandato de los liquidadores, incluso de aquellos elegidos de quinas propuestas por la 0uperintendencia o la Gusticia, pero en estos casos, la revocacin no surtir ningn efecto mientras no cuente con la aprobacin de quienes elaboraron las quinas (art$culo ))3,. 8C.- FACULTADES DE LOS LI>UIDADORES. ' los liquidadores, dice el art$culo ))5 se les aplicarn, en lo pertinente, los art$culos de la ley referentes a los directores. Con tan vaga frase deber$amos entender que los liquidadores deben realizar algunas de las tareas que corresponden a los directores, a ms de las propias, como veremos ms adelante. -sta disposicin, en lo relativo al reglamento de la ley de sociedades annimas, est repetida en el art$culo )03 que dispone9 K' los liquidadores les sern aplicables, en lo que corresponda, los art$culos de este =eglamento referentes a los directores.K 50
#e conformidad a lo que dispone el art$culo ))7, las atribuciones concretas de la comisin o el liquidador, en su caso, son las siguientes9 a9 Fa'u*.a%es a%)&n&s.!a.&0as: Kslo podrn e.ecutar los actos y contratos que tiendan directamente a efectuar la liquidacin de la sociedadK segn lo e&presa el art$culo ))7, pero dic o art$culo agrega, ms adelante, que Kestarn investidos de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como privativos de la .unta de accionistas, sin que sea necesario otorgarles poder alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes e&i.an esta circunstancia.K -n suma, entonces, de acuerdo con esa norma, los liquidadores gozan de todas las facultades de disposicin y administracin que tienen los directores, con la nica salvedad, no por ello menos importantes, que slo pueden e.ecutar los actos y contratos que .&en%an %&!e'.a)en.e a e.ecutar la liquidacin. 0in embargo, de conformidad a lo que e&presa el art$culo )02 inciso segundo, durante la liquidacin Cla sociedad slo puede e.ecutar los actos y celebrar los contratos que tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en 'as" a*2un" continuar con la e&plotacin del giro socialK lo cual vendr$a a ser una confirmacin de lo anterior.E :o obstante, despu%s de tan ta.ante declaracin, el legislador vuelve sobre sus pasos, al se!alar que9 K0in per.uicio de lo anterior, se entender que la sociedad puede efectuar operaciones ocasionales o transitorias de giro, a fin de lograr la me.or realizacin de los bienes sociales.K /or lo consiguiente, si el caso lo aconse.a la comisin o el liquidador pueden realizar de e&plotacin normal de la sociedad, pero encaminadas a me.or realizar los bienes que deben liquidarse para acer los repartos de fondos. /9 Fa'u*.a%es %e !e !esen.a'&+n: representarn .udicial y e&tra.udicialmente a la sociedad. 'unque la ley no lo dice, se entiende que tienen todas las facultades que ten$an los directores, contenidas en el art$culo 70, que tampoco es e&pl$cito en cuanto a las facultades de que dispondrn en el orden .udicial, esto es si tendrn aquellas del inciso primero del art$culo @8 del Cdigo de /rocedimiento Civil o tambi%n las del inciso segundo. Curiosamente la ley suple dic a vaguedad slo para los liquidadores, al disponer en el art$culo ))7 inciso 78 que respecto de ellos la representacin .udicial comprender las de ambos incisos del art$culo s%ptimo citado. :o obstante lo dic o, respecto de las facultades de los liquidadores, dic as normas pueden ser restringidas por la .unta de accionistas que se celebre para nombrar la comisin o las que ocurran con posterioridad. 0in embargo, no pueden restringir la de aquellos que designe la 0uperintendencia o la Gusticia, en su caso, pues respecto de estos dice el art$culo ))7 que Cactuarn legalmente investidos de todas las facultades necesarias para el adecuado cumplimiento de su misin, no pudiendo la .unta restring$rselas o limitrselas de manera alguna.E 51
4inalmente, con muy mala t%cnica legislativa, el art$culo ))5, en su inciso 38 se!ala que las funciones de la comisin o del liquidador no son delegables para, en seguida, disponer .ustamente lo contrario, esto es, que admiten delegacin aunque de parte de las facultades, cuando se acen en favor de uno o ms liquidadores o para ob.etos especialmente determinados, en otras personas. 81.- ATRIBUCIONES DE LA JUNTA DE ACCIONISTAS DURANTE LA LI>UIDACIN. -l nico rgano que permanece vigente durante la etapa de liquidacin de estas compa!$as es la .unta de accionistas, a las cuales los liquidadores darn cuenta del estado de la liquidacin y se adoptarn las providencias que fueren necesarias para llevarla a cumplido t%rmino (art$culo ))5,. /ara efectos del funcionamiento adecuado de dic as .untas, el mismo art$culo dispone que los liquidadores se encargarn de enviar, publicar y presentar los balances y dems estados financieros que corresponda, tarea que, como sabemos, es normalmente de la competencia del directorio de la compa!$a. ' los liquidadores corresponde, igualmente, la facultad de citar a .untas en conformidad al art$culo 5* que se refiere a las atribuciones que en esta materia tiene el directorio de la sociedad. /or otra parte, algunas disposiciones legales establecen como indispensable el acuerdo de la .unta en determinadas materias durante la etapa de liquidacin, como el art$culo ))0, en relacin al nombramiento de los liquidadores, el art$culo ))) respecto de su renovacin o reemplazo, el art$culo ))3 en cuanto a la revocacin, el art$culo ))7 que le permite limitar las atribuciones de los liquidadores, etc. 4inalmente, cuando la liquidacin es ec a por el propio 0uperintendente de Balores y 0eguros o por delegados, convocar a .untas slo cuando lo estime necesario o se lo soliciten, para fines de informacin, accionistas que representen a lo menos un )0A de las acciones emitidas. Concluida la liquidacin publicar esa circunstancia mediante 3 avisos en un peridico del domicilio social y proporcionar una informacin general del proceso de liquidacin a los accionistas que lo ayan solicitado dentro de los +0 d$as siguientes al aviso. 82.- NORMAS SOBRE REPARTO DE FONDOS. -n la ley de sociedades annimas se contienen diversas normas relativas a los repartos de fondos que deben acer los liquidadores, a las cuales nos referiremos a continuacin. -n primer lugar, debe considerarse que no puede acerse ningn reparto a los accionistas, por concepto de devolucin de capital, mientras no se ayan pagado o asegurado el pago de las deudas sociales, segn lo dispone el inciso primero del art$culo ))@, norma cuyo ob.eto es proteger los intereses de los terceros que ayan contratado con la sociedad. /or ello agrega el art$culo ))* que los liquidadores sern solidariamente responsables de los da!os y per.uicios a los acreedores de la sociedad, si concurren con su voto a aprobar repartos de capital en desmedro de la obligacin preferente de pago a favor de dic os terceros. 52
Los repartos deben acerse peridicamente, a lo menos cada tres meses o cada vez que en ca.a se ayan acumulado fondos para repartir una suma equivalente al 5A del valor libros de las acciones, aplicndose lo dispuesto en el art$culo *7, lo que significa que si no se efectan los pagos o no se ponen a disposicin de los accionistas, comienzan a rea.ustarse y a devengar intereses corrientes, asta su pago efectivo, igual que los dividendos. /ara los efectos del pago, se entender por accionistas a quienes tengan dic a condicin el 58 d$a bil anterior a la fec a establecida para el pago. 83.- DERECHO DE LI>UIDADORES. LOS ACCIONISTAS RESPECTO A LA CONDUCTA DE LOS
-n el art$culo ))2 se contempla el derec o que tienen los accionistas de las sociedades su.etas a fiscalizacin, para solicitar la intervencin de la 0uperintendencia a fin que se modifique el r%gimen de liquidacin o se designe un solo liquidador. -n presencia de una situacin de dic a naturaleza, siempre que se trate de casos graves y calificados y la solicitud sea ec a por accionistas que representen a lo menos el )0A de las acciones emitidas, la 0uperintendencia puede citar por si misma a Gunta u ordenar que se le cite, a fin que modifique el r%gimen de liquidacin y designe un solo liquidador de una quina que se le presentar por parte de la Gunta. -n las sociedades cerradas los accionistas podrn recurrir a la .usticia, para que modifique la liquidacin, la que resolver, con audiencia de la sociedad, conforme al procedimiento establecido para los incidentes. -n este caso la e&presin sociedad, debe entenderse ec a a los liquidadores, pues son %stos quienes tienen la representacin .udicial y e&tra.udicial de la sociedad, tanto en cuanto reemplazan al directorio, como porque el presidente de la comisin es tambi%n presidente de la sociedad y la representa. Como el directorio, en el proceso de liquidacin no e&iste, y no corresponde que el Guez en un procedimiento incidental cite a una .unta de accionistas, debemos concluir que a quien oir es e&clusivamente a los liquidadores. 4inalmente, la ley presume de derec o que e&iste un caso grave y calificado cuando el proceso de liquidacin no se termine en el plazo de + a!os siguientes a la disolucin o en el plazo menor que aya fi.ado la .unta de accionistas (art$culo ))2 inc. 38,. La remuneracin de los liquidadores ser determinada, en la generalidad de los casos, por la Gunta de accionistas conforme lo dispone el art$culo ))0 inciso primero. 0in embargo, e&iste una regla especial aplicable al caso de las liquidaciones asumidas por la 0uperintendencia o sus delegados o al caso de los liquidadores designados por la 0uperintendencia o por la Gusticia. -n esos casos, ay un margen de remuneracin que var$a entre el 0,5A del total del activo, como m$nimo y un tope del 3A de los repartos que se efecten en la liquidacin, sin per.uicio de lo cual, la propia Gunta de 'ccionistas puede fi.ar una remuneracin superior. Cabe acer presente que en
53
el primero de los casos todo ingreso o remuneracin pertenece a la 0uperintendencia (art$culo )50,. 86.- OBLIGACIN DE LOS LI>UIDADORES DE RENDIR CUENTA DE SU GESTIN. 'unque la ley no lo dice, la .urisprudencia administrativa de la 0uperintendencia de Balores y 0eguros a determinado que una vez finalizado el proceso de liquidacin de una sociedad annima, la comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, tienen la obligacin de rendir cuentas de toda la marc a del proceso y de los resultados finales del mismo, incluyendo los repartos que se ayan efectuado. 88.- SOCIEDADES FILIALES. La ley se a preocupado especialmente en el t$tulo B<< de las sociedades filiales y coligadas. -n relacin con las primeras el art$culo *+ ms que definirlas, e&trayendo sus elementos esenciales, se!ala los casos en que se les aplica el nombre de filiales, del modo siguiente9 K-s sociedad filial de una sociedad annima, que se denomina matriz, aquella en la que %sta '"n.!"*a %&!e'.a)en.e o a trav%s de otra persona natural o .ur$dica a ms del 50A de su capital con derec o a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o acer elegir o designar a la mayor$a de los directores o de sus administradores. La sociedad en comandita ser tambi%n filial de una annima, cuando esta tenga el poder para dirigir u orientar la administracin del gestor.K 0in per.uicio de lo que se dir seguidamente, debemos destacar que para que pueda calificarse de filial a una sociedad no es necesario que sea annima. /or el contrario, puede ser de cualquier clase, con e&cepcin de la sociedad cooperativa, por su especial caracter$stica de un voto por persona, pero la llamada matriz, siempre tiene que ser una sociedad annima. -s ms, oy el art$culo 75 del #4L :8 5 de febrero de 5007, que contiene el te&to actual de la Ley de Cooperativas, e&cluye e&presamente tal posibilidad, ya que considera que las cooperativas slo pueden fusionarse con otras entidades de la misma naturaleza, no obstante que se permite, mediante lo dispuesto por el art$culo 7+ inciso tercero, que se transforme en cualquier otro tipo social. /or consiguiente, desde un punto de vista .ur$dico, slo puede ablarse de sociedades filiales, cuando aquella con la que se relacionan de las diferentes maneras que contempla la ley, es una compa!$a annima. <gual fenmeno se presenta, como se dir, con las sociedades coligadas. /or lo consiguiente, son sociedades filiales9 a, 'quellas en que la sociedad annima matriz controla, directamente o a trav%s de otra persona natural o .ur$dica, ms del 50 A de su capital con derec o a voto si se trata de una annima o en comandita por acciones, o de su capital, si se trata de cualquier otro tipo de sociedad, salvo las cooperativas, en que no puede darse esta figura de control;
54
b, 'quella sociedad, de cualquier naturaleza que sea, con la e&clusin indicada, en que la matriz pueda elegir o designar o acer elegir o acer designar a la mayor$a de sus directores o administradores; c, 'quella sociedad en comandita sea simple o por acciones, cuando la matriz tenga el poder de dirigir u orientar la administracin del gestor. /ara que se d% esta figura, en nuestra opinin, el gestor o los gestores de la sociedad en comandita, simple o por acciones, debe ser una sociedad, de cualquier tipo, en que la matriz pueda tener el control. -l legislador, sin embargo, no a puesto ningn limite, restringiendo el tenor de la ley nicamente a se!alar que ser filial cuando la matriz pueda incluso KorientarK la administracin del gestor, KorientacinK que puede acerse de muc os modos, incluso il$citos. 8;.- SOCIEDADES COLIGADAS. #e acuerdo con los t%rminos del art$culo *@ es Kcoligada con una sociedad annima aquella en la que %sta, que se denomina KcoliganteK, sin controlarla, posee directamente o a trav%s de otra persona natural o .ur$dica el )0A o ms de su capital con derec o a voto o del capital, si no fuere por acciones, o puede elegir o designar o acer elegir o acer designar por lo menos un miembro del directorio o de la administracin de la misma. La sociedad en comandita ser tambi%n coligada de una annima, cuando %sta pueda participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que %ste e.erza.K >al como en el caso anterior, ms que una definicin, lo que el art$culo pretende es abarcar todas las formas que pueden tener las sociedades coligadas que son9 a, 'quella en que la sociedad annima, sin controlarla, posee directamente o a trav%s de otra persona el )0A o ms de su capital con derec o a voto o simplemente de su capital, cuando no fuere por acciones; b, 'quella en la que la sociedad annima, sin controlarla, pueda elegir o designar o acer elegir o acer designar uno o ms miembros del directorio o de la administracin de la misma; c, 'quella sociedad en comandita en la que la sociedad annima pueda participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que %ste e.erza. -n este ltimo caso, se trata de que la sociedad es coligada cuando la coligante puede a!.&'& a! (ese es el verbo rector, sea en la designacin o en la orientacin de la gestin de la empresa que aga el gestor. -n suma, se trata de participar en la gestin o participar en la orientacin. 8<.- RELACIONES DE LAS SOCIEDADES FILIALES G COLIGADAS ENTRE S7 G CON SU MATRIL O COLIGANTE. -sta materia est tratada en los art$culos ** al 23 de la Ley y los art$culos +), )00 y )0) del =eglamento que esquematizaremos del modo siguiente9 55
a9 N" %e/e eJ&s.&!
a!.&'& a'&+n !e'$ !"'a en *a ("!)a'&+n %e sus 'a &.a*es.
La primera de dic as normas es el art$culo ** que, en su inciso primero, dispone que las filiales o coligadas de una sociedad annima no pueden tener participacin rec$proca en sus propios capitales o en el capital de la matriz o de la coligante, ni directamente ni en forma indirecta, esto es, a trav%s de otras personas naturales o .ur$dicas. 0i no se otras. ubiere establecido dic a pro ibicin ser$a muy fcil que una sociedad controlara varias
Cuando esta figura, que el legislador repudia, se produce como efecto secundario, esto es, en virtud de aberse ec o una fusin por creacin o incorporacin, o una divisin, o de la adquisicin del control por una sociedad annima, deber acerse constar en las respectivas memorias, para que e&ista la debida informacin de los socios y tendr que terminar dentro del plazo m&imo de un a!o contado desde que se produ.o el ec o repudiado por la ley (art$culo ** inc. 58,. <gual pro ibicin rige para el caso en que la matriz o coligante no sea sociedad annima pero s$ lo sea una de las filiales o coligadas (art$culo ** inc. 38,. /.- C"n%&'&"nes %e eDu&%a% a!a Due " e!en *as s"'&e%a%es !e*a'&"na%as Ka!.$'u*" =A9.
Cuando e&istan " e!a'&"nes entre sociedades coligadas, entre la matriz y sus filiales, las filiales entre s$, o con las coligadas y las " e!a'&"nes que efecte una sociedad annima abierta, sea en forma directa o a trav%s de otras entidades pertenecientes a su grupo empresarial, con sus personas relacionadas (definidas por la Ley )*.075 sobre Fercado de Balores,, dic as " e!a'&"nes deben observar condiciones de equidad similares a las que abitualmente prevalecen en el mercado. 0i se infringe esta norma la ley responsabiliza a los administradores por los per.uicios o p%rdidas que sufra la sociedad a consecuencia de no respetarse dic a norma. Lo mismo se aplicar (art$culo *2 inc. final, an cuando la matriz o la coligante no sean annimas. '.- O/*&2a'&+n %e* %&!e'."!&" %e %a! &n("!)a'&+n a *"s a''&"n&s.as. -n razn de lo dispuesto por el art$culo 20 el directorio de la sociedad matriz o coligante est obligado a informar, en la memoria anual, de las inversiones que aya realizado en filiales o coligadas y las modificaciones ocurridas en ellas durante el e.ercicio, y deben dar a conocer las memorias y balances de esas empresas. %.- O/*&2a'&+n %e e(e'.ua! /a*an'es '"ns"*&%a%"s. #e acuerdo con lo que se!ala el art$culo 20 inciso segundo, si la sociedad annima de que se trate ace inversiones en filiales, contrae por ese solo ec o la obligacin de confeccionar su balance anual en forma consolidada con el de la filial y calcular el dividendo m$nimo obligatorio de que trata el art$culo @2, considerando las utilidades consolidadas. 56
#ebe tenerse en cuenta, en materia de balances, lo que se dispone en los art$culos )00 y )0) del =eglamento. La primera de dic as normas obliga a las matrices o coligantes a incluir en sus memorias anuales notas e&plicativas en relacin con sus inversiones en filiales o coligadas, notas que debern consignar, a lo menos, las materias siguientes9 <ndividualizacin y naturaleza .ur$dica de la filial o coligada; Capital suscrito y pagado de la filial o coligada; 1b.eto social de la filial o coligada y de la actividad que desarrolla; :ombre y apellido de los directores, administradores en su caso y gerente general de las filiales o coligadas; /orcenta.e actual de participacin de la matriz o coligante en el capital de la filial o coligada y variaciones acaecidas durante el e.ercicio; <ndicacin del nombre y apellido del director, gerente general o gerentes de la matriz o coligantes que desempe!en alguno de esos cargos en la filial o coligada; #escripcin clara y detallada de las relaciones comerciales abidas con las filiales o coligadas durante el e.ercicio y de la vinculacin futura proyectada para con %stas; y =elacin sucinta de los actos o contratos celebrados con las filiales o coligadas que influyan significativamente en las operaciones y resultados de la matriz o coligante.
4inalmente, el art$culo )0) del =eglamento faculta a las matrices para imponer en sus filiales sistemas de contabilidad y criterios contables iguales o compatibles, para poder confeccionar balances consolidados. La 0uperintendencia, sin embargo, podr e&imir de la obligacin de presentar balances consolidados cuando necesariamente deban e&istir criterios contables distintos o sistemas contables diferentes, tales como bancos y sociedades financieras, liberacin que en nada alterar la obligacin de la matriz de pagar los dividendos considerando la utilidad de sus filiales. 8=.- AGENCIAS DE SOCIEDADES ANNIMAS E@TRANJERAS. -l t$tulo N< de la ley est destinado a establecer las normas a las cuales debern ce!irse las KagenciasK que las sociedades annimas e&tran.eras puedan constituir en nuestro pa$s. Las actuales normas no e&igen, como antes de la Ley )*.07+, una autorizacin especial de algn rgano del -stado para que dic as agencias puedan instalarse en C ile, salvo tratndose de 6ancos que se rigen por su propia ley, vale decir, art$culos 52 y siguientes del #4L :8 3 de )22@ que contiene la llamada Ley Ieneral de 6ancos.
57
-sta liberalidad es consecuencia de que la actual ley no e&ige tampoco, salvo e&cepciones, autorizacin de e&istencia para las sociedades annimas que se creen en el pa$s. 8A.- INSTALACIN DE LA AGENCIA EN CHILE. Los trmites que se e&igen oy, en consecuencia, son los siguientes9 a, /rotocolizacin, a cargo del agente o representante en C ile, de los siguientes antecedentes en su idioma oficial, debidamente traducidos al espa!ol y legalizados9 'ntecedentes que acrediten que se encuentra legalmente constituida la sociedad de acuerdo con la normativa del pa$s de origen y certificado de vigencia; Copia aut%ntica de los estatutos vigentes; /oder general otorgado por la sociedad al agente en C ile, en que conste la personer$a del mandante y se e&prese claramente que el agente obra en C ile /a#" *a !es "nsa/&*&%a% %&!e'.a %e *a s"'&e%a%, con amplias facultades para e.ecutar operaciones en su nombre y en que se le otorguen e&presamente las facultades contenidas en el inciso segundo del art$culo s%ptimo del Cdigo de /rocedimiento Civil.
Huelga se!alar que dic os antecedentes son para establecer debidamente la legalidad de las operaciones que se emprendern en C ile, la responsabilidad de la sociedad e&tran.era y las facultades de su agente, incluso, para ser emplazado en .uicio. b, 1torgamiento, en la misma fec a de la protocolizacin y ante el mismo notario, de una escritura pblica en que el agente declare a nombre de la sociedad y con poder suficiente para ello9 -l nombre con que la sociedad funcionar en C ile y el ob.eto u ob.etos de ella; Mue la sociedad conoce la legislacin c ilena y los reglamentos por los cuales regirse en el pa$s sus agencias, actos, contratos y obligaciones; abr e
Mue los bienes de la sociedad quedan afectos a las leyes c ilenas, especialmente para responder de las obligaciones que aya de cumplir en C ile; Mue la sociedad se obliga a mantener en C ile bienes de fcil realizacin para responder de las obligaciones que aya de cumplir en C ile; Capital efectivo que va a tener en el pa$s para sus operaciones y fec a y 4orma en que de ingresar en ca.a de la agencia; #omicilio de la 'gencia principal. a
c, <nscripcin en el =egistro de Comercio y publicacin en el #iario 1ficial, dentro de los +0 d$as siguientes de efectuada la protocolizacin y suscrita la escritura pblica, de un e&tracto de ambos, certificado por el notario respectivo que deber contener9 58
4ec a y nmero de la protocolizacin y la escritura; :ombre de la sociedad y aquel con que funcionar en C ile; #omicilio que tendr en nuestro pa$s; Capital de la agencia; :ombre del agente o representante.
La inscripcin debe efectuarse en el =egistro de Comercio correspondiente al domicilio de la agencia principal, si fueren varias las que la sociedad instalar en el pa$s. ;C.- MODIFICACIONES DE ANTECEDENTES. -n razn de lo dispuesto en el art$culo )57, si variare alguno de los antecedentes a que se refiere el art$culo )55, con e&cepcin de su nmero 7, relativo a la declaracin de e&istencia de bienes de fcil realizacin, el 'gente deber cumplir con las mismas formalidades descritas en el prrafo anterior. 16.;1.- OBLIGACIN DE PUBLICAR BALANCES. 4inalmente, el art$culo )57 establece que el 'gente debe publicar el balance anual de la agencia dentro del cuatrimestre siguiente a la fec a de cierre del e.ercicio respectivo, norma que tiene por ob.eto mantener al pblico debidamente informado sobre las operaciones de la agencia, publicacin que debe efectuarse en un diario del domicilio de %sta.
59

Sociedad Anónima

Enviado por

Dados do documento

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Sociedad Anónima

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

Profesor de Derecho Comercial en la Escuela de Derecho de la Universidad de Talca.

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

a, -l nombre, profesin y domicilio de los accionistas que escritura pblica;

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

'9 In.e2!a%" accionistas;

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

a9 N" %e/e eJ&s.&!

a!.&'& a'&+n !e'$ !"'a en *a ("!)a'&+n %e sus 'a &.a*es.

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

DERECHO COMERCIAL I SOCIEDAD ANNIMA

a!.&'& a'&+n !e'$ !"'a en a ("!)a'&+n %e sus 'a &.aes.