INTRODUCCION El presente trabajo de investigacin ha sido realizado como parte del curso de Derecho Administrativo II, en el cual se trata

de conocer uno de los actos administrativos ms comunes que realiza la Administracin Publica, como lo son los contratos por compra de servicios y productos a particulares !os cuales debern de cumplir los requisitos que la !ey de "ontrataciones Del Estado Establece, esto con el #in de poder llevar un mejor control de cmo se invierten los recursos del Estado, y poder realizar una actividad administrativa transparente

LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA GENERALIDADES E%"&!A de#ine la Administracin p'blica como (aquella #uncin del Estado que consiste en una actividad concreta y continuada, de carcter subordinado, que tiene por objeto satis#acer en #orma directa e inmediata las necesidades colectivas y el logro de los #ines del Estado, dentro del orden jur)dico establecido y con arreglo a *ste( Pero no siempre la Administracin propende a su #inalidad de satis#accin de las necesidades colectivas por medio de actos concretos mediante disposiciones unilaterales e imperativas, es decir, mandado En incontables oportunidades lo hace consiguiendo la colaboracin voluntaria de los administrados con base en acuerdos o convenios de distinta )ndole +A,"-A &.IED&, a este respecto, mani#iesta que (Para alcanzar la ms alta y e#icaz gestin de los servicios, empresas y bienes, la Administracin debe tambi*n participar en la celebracin de actos plurilaterales, originndose as) verdaderas convenciones, en las cuales participan distintos rganos de la Administracin, o en las que *sta vincula directamente con los particulares( En estos casos, nos encontramos #rente a la cuestin de la contratacin administrativa que tan vivas pol*micas ha provocado en nuestra doctrina "uando el Estado compra equipos necesarios para sus servicios p'blicos, o encarga a los particulares la construccin de un inmueble de utilidad p'blica, se mueve en un mbito eminentemente contractual !a contratacin administrativa es, pues, uno de los diversos medios jur)dicos de que puede hacer uso la Administracin p'blica en el desarrollo de su actividad propia, y la realidad re#leja que la contratacin adquiere en la vida administrativa un lugar cada vez ms destacado, que crece en proporcional medida a cmo aumenta la presencia de la Administracin en el acontecer de los intereses sociales

!a e0istencia de los contratos administrativos y la capacidad en si misma de la Administracin para contratar reside, seg'n el criterio de 1,A+A, en el hecho de que el Estado (2o est obligado a intervenir en todos los casos 3imponiendo su voluntad a los particulares3 En algunas ocasiones puede obtener la colaboracin voluntaria de *stos y lograr de ellos Por medio de un arreglo consensual, la prestacin de bienes o servicios personales Ello hace innecesario, en esos casos, el empleo de la coaccin propia del poder p'blico 4 permite llegar a un acuerdo de voluntades que es, en concreto, el contrato administrativo( !a contratacin administrativa posee, como caracter)stica especial, el hecho de que su r*gimen jur)dico se halla regulado por normas jur)dicas de Derecho publico, que establecen requisitos de #orma, as) como solemnidades, especiales para su celebracin modi#icacin o e0tincin Estas leyes administrativas de#inen los procedimientos para #ormalizar la contratacin administrativa, entre ellas la licitacin p'blica, la compra directa, la subasta p'blica, etc CORRIENTES DOCTRINARIAS 2o toda la actividad de la administracin se desarrolla mediante actos de autoridad, mediante declaraciones unilaterales de voluntad que implican el ejercicio del poder soberano de mando que ostentan los rganos de la administracin 5uch)simas veces el logro de los cometidos de esta 'ltima se hace a trav*s de acuerdos de voluntades que dan origen a relaciones de carcter contractual cuya e0istencia ha generado, como no es e0tra6o en estos menesteres, una intensa y a veces interminable pol*mica !a primera cuestin que surge es la de si el Estado puede o no entablar v)nculos contractuales y cul ser)a la naturaleza de esa relacin si en e#ecto se diera 7ay varias corrientes doctrinarias en torno a la e0istencia de los contratos de la administracin, a saber8 !a posicin negativa, que considera que la actividad de la administracin es siempre autoritaria y, por consiguiente, las relaciones contractuales son ine0istentes

!a posicin positiva, que considera posible la e0istencia de los contratos de la administracin y que dichos contratos son siempre de Derecho P'blico, es decir, que los contratos en que ella intervenga sern siempre contratos administrativos !a tercera que estima que los contratos de la administracin pueden ser de Derecho P'blico y de Derecho Privado: por tanto, no siempre son contratos administrativos TENDENCIA PREDOMINANTE %eguramente que la posicin con mayor cantidad de adeptos es aquella que admite la e0istencia de los contratos de la administracin, tanto p'blicos como privados, ya que puede, y lo hace con #recuencia, celebrar negocios consensuales con los particulares y tambi*n con otras entidades p'blicas para la adquisicin de bienes o la prestacin de servicios, como una muestra de la correspondencia de intereses entre las partes contratantes ;ambi*n es indudable que, por una parte, el Estado y sus entidades celebran convenciones que estn sometidas a normas propias del Derecho P'blico, del Derecho Administrativo espec)#icamente, en las que la administracin asume una posicin de primac)a o ventaja, libremente aceptada por el co3contratante, sobre la otra parte, en virtud del inter*s p'blico impl)cito en el negocio, y, por otra parte, puede tambi*n celebrar contratos en posicin d igualdad con los particulares, sometiendo la relacin contractual a normas predominantemente de Derecho Privado, civil o mercantil En 'ltima instancia, la mayor di#icultad radica en establecer las di#erencias entre una y otra de las categor)as y clases de contratos que la administracin tiene la posibilidad de celebrar, es decir, entre los contratos meramente administrativos y los contratos civiles o mercantiles en que el Estado y sus entidades intervienen Para ese propsito se han per#ilado diversas tendencias doctrinales, de las que hacemos enseguida una rese6a8 <na posicin #ormalista seg'n la cual es la )ndole de los tribunales competentes para conocer las controversias derivadas de los contratos la que determina la naturaleza p'blica o privada de *stos As), entonces, si son tribunales de jurisdiccin privativa =contencioso administrativa> los contratos sern de carcter administrativo y si son los tribunales comunes, los contratos sern de naturaleza privada, y la misma consecuencia deriva si estn sujetos a #ormas especiales de Derecho P'blico o a las normas del Derecho Privado

!a tendencia doctrinaria dominante se inclina por estimar que es el #in o el objeto del contrato el que determina la )ndole de *ste %i su #inalidad es el establecimiento u organizacin de un servicio p'blico o si persigue la utilidad p'blica, e@ contrato tendr que ser de naturaleza administrativa, a lo que hay que a6adir el sometimiento de las partes a un r*gimen especial de Derecho P'blico Aqu) cabr)a, la de#inicin de %erra ,ojas que considera el contrato administrativo como el negocio bilateral que el Estado realiza con una o varias personas, privadas o p'blicas, con propsitos de utilidad p'blica, para constituir, modi#icar o e0tinguir un v)nculo patrimonial o econmico, regulado por leyes de inter*s p'blico !a mayor di#icultad que suele presentar esta tendencia surge, principalmente, por la inclusin de las nociones de servicio p'blico y de inter*s p'blico %e ha planteado una posicin terica que se #undamenta en el r*gimen jur)dico de los v)nculos contractuales para #ijar la naturaleza del contrato, revistiendo *ste carcter administrativo o p'blico cuando est sujeto a normas e0orbitantes del derecho com'n o por la situacin privilegiada de la Administracin y la consecuente subordinacin del co3contratante A decir de Alvarez +end)n (el carcter p'blico del contrato no, se basa en un derecho de mando, o coaccin de mando inmediato, que posea la administracin, sino en la primac)a de *sta para un posible mando, poni*ndose en juego no principios y reglas de Derecho "om'n, sino reglas y principios especiales de Derecho P'blico( De ello se desprende, naturalmente, que la situacin del derecho del particular es menos estable: el v)nculo contractual es perseguido, cuando prevalece el inter*s p'blico, por cierta inestabilidad que puede a#ectar el derecho del co3contratante aunque, como es obvio, sin perjuicio de sus derechos patrimoniales asentados en el contrato (!a primac)a de la administracin en la relacin o negocio jur)dico bilateral es lo que caracteriza el contrato p'blico(, a#irma el mismo autor De cualquier manera que #uere, no es posible trazar una l)nea bien clara de demarcacin entre ambas clases de contratos de la administracin 7ay que reconocer que la realidad nos presenta

contratos sometidos predominantemente a las reglas del Derecho P'blico y, tambi*n, a la inversa, es decir, hay contratos en los que e0iste hegemon)a de las normas del Derecho "ivil yCo mercantil, en mayor o menor grado, pero hay otros en los que es di#)cil determinar su naturaleza en virtud del grado variable de aplicacin de aquellos preceptos En tales casos ser pre#erible acudir al empleo de un m*todo anal)tico, e0aminando el v)nculo contractual a trav*s de sus diversos aspectos El r*gimen jur)dico especial de los contratos administrativos se traduce en la peculiar circunstancia de que para la interpretacin de sus clusulas, en caso de duda, deben entenderse en lo que sea ms #avorable al adecuado desempe6o de las #unciones estatales orientadas por el inter*s p'blico Entra6a, adems, un conjunto de #acultades especiales como, verbigracia, las de modi#icacin y conclusin de los contratos %u aplicacin, empero, no debe implicar el uso arbitrario de las mismas porque, de todos modos, debe quedar a salvo el derecho del contratista a una justa indemnizacin, (en virtud del principio de la igualdad de los individuos #rente a las cargas p'blicas( Adems, en tales contrataciones suelen estipularse #acultades de la administracin para imponer coercitivamente la ejecucin de las obligaciones del co3contratante y la imposicin de las sanciones estipuladas o la terminacin unilateral del contrato Esas estipulaciones resultan, pues, e0orbitantes del Derecho com'n En relacin con el tema de las clusulas e0orbitantes del derecho com'n se ha dicho, en general, que son aquellas que tienen por objeto con#erir o imponer a las partes, derechos o cargas que por su naturaleza no son susceptibles de aceptacin por los interesados en relaciones reguladas por leyes civiles o mercantiles Podr)a pensarse, en #in, que lo ms razonable es no adherirse a un criterio 'nico de distincin, porque si bien es cierto que los e#ectos del contrato se hallan directa o indirectamente vinculados a #ines de inter*s p'blico en general, o a #ines de obras o servicios p'blicos, tambi*n lo es que en ellos la administracin se coloca en una situacin privilegiada como resultado de las clusulas e0orbitantes, posicin que en 'ltima instancia slo aspira a que el Estado cumpla en #orma ms e#icaz sus cometidos

CONCEPTO,

ELEMENTOS

CLASIFICACION

DE

LOS

CONTRATOS

ADMINISTRATIVOS CONCEPTO Para %E,,A ,&EA%, el contrato administrativo se de#ine como (El negocio bilateral que el Estado realiza con una o varias personas privadas o p'blicas, con propsitos de utilidad p'blica, para constituir, modi#icar o e0tinguir un v)nculo patrimonial o econmico, regulado por leyes de inter*s p'blico( Para ,&4& .I!!A2&.A, (la especialidad de los contratos administrativos consiste precisamente en el objeto en las obras y servicios p'blicos, en el inter*s general que implican y que obligan a someterlos a normas jur)dicas especiales( FIE!%A de#ine el contrato administrativo como (el que la Administracin p'blica celebra con otra persona p'blica o privada, #)sica o jur)dica> que tiene por objeto una prestacin de utilidad p'blica( +&DI2EG lo considera (!a declaracin de voluntad del Estado A trav*s de sus rganos centralizados y entidades autnomas y descentralizadas, con una persona individual o colectiva, privada o p'blica, nacional o internacional, con el compromiso del primero de pagar honorarios o un precio por la actividad, servicio o bien que le presta el contratante, bajo las condiciones establecidas en las leyes de orden p'blico y sometidos en caso de con#licto o incumplimiento a la jurisdiccin privativa de lo contencioso administrativo( %eg'n A!.A,EG3+E2DI2, es una obligacin bilateral, convenida, es decir, consensual, en la cual una de las partes se encuentra en situacin privilegiada en relacin a la otra, por lo que respecta al cumplimiento de las obligaciones convenidas, sin que ello implique una merma de los derechos econmicos que la otra pueda hacer valer E%"A!A de#ine los contratos administrativos como (aquellos contratos celebrados por la Administracin P'blica con una #inalidad de inter*s p'blico y en los cuales, por tanto, pueden e0istir clusulas e0orbitantes del derecho privado o que coloquen al co3contratante de la

Administracin P'blica en una situacin de subordinacin respecto de *sta( De la anterior se desprende que, para E%"A!A, es el #in el que determina la #orma generalmente observada en el contrato administrativo, y siendo esta #inalidad de inter*s p'blico, el mismo autor se encarga de aclarar lo que debe entenderse por inter*s p'blico, a#irmando a ese respecto (que no es el inter*s de un conjunto de habitantes tomados como masa: no es un bienestar general omnipresente, una #elicidad imprescindible: es slo la suma de una mayor)a de intereses individuales coincidentes ;ampoco debe entenderse el inter*s p'blico limitado e0clusivamente a la conveniencia material o econmica En su concepcin debe tenerse presente, con valor esencial la necesidad de mantener el principio de justicia, ya que lo que conviene a la comunidad en caso de ser injusto, no es un aut*ntico inter*s p'blico ( 5iguel Angel Fercaitz apunta que (son contratos administrativos aquellos celebrados por la Administracin P'blica con un #in p'blico, o que en su ejecucin puedan a#ectar a la satis#accin de una necesidad p'blica colectiva, razn por la cual estn sujetos a reglas de Derecho P'blico e0orbitantes del derecho Privado y que colocan al contratante de la Administracin P'blica en una situacin de subordinacin jur)dica(, y a6ade que (son tambi*n contratos administrativos aun cuando no por su naturaleza, aquellos que el legislador ha sometido a reglas de Derecho P'blico e0orbitantes del derecho com'n que colocan al contratante de la administracin p'blica en una situacin de subordinacin jur)dica, a pesar de no celebrarse con un #in p'blico, ni a#ectar su ejecucin a la satis#accin de una necesidad colectiva 7ay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad com'n, destinada a reglar sus derechos y obligaciones As), entonces, los caracteres del contrato en general ser)an8 <no, el acuerdo de voluntades: dos, los t*rminos del contrato son ley entre las partes regulando sus derechos y obligaciones Escola de#ine los contratos administrativos como aquellos contratos celebrados por la administracin p'blica con una #inalidad de inter*s p'blico y en los cuales, por tanto, pueden e0istir clusulas e0orbitantes del derecho privado o que coloquen al co3contratante de la administracin p'blica en una situacin de subordinacin respecto a *sta

NOTAS BASICAS DE CARACTERIZACION %on verdaderos contratos porque hay un acuerdo de voluntades que tiene por objeto normar los derechos y obligaciones de quienes celebran el contrato !os celebra la administracin p'blica, es decir, si hablamos de contrato administrativo es indispensable que por lo menos uno de los sujetos contratantes sea un ente de la administracin p'blica "on #inalidad de inter*s p'blico, puesto que, como ya se ha dicho antes, este elemento da su sello caracter)stico a tal contratacin "ontienen, usualmente, clusulas e0orbitantes del Derecho Privado que devienen del carcter p'blico del contrato, que colocan al particular que contrata con la Administracin en una posicin de subordinacin en relacin con el ente administrativo contratante, pero hay que tener presente que tales clusulas no son un elemento indispensable y de ah) que pueda admitirse la e0istencia de contratos administrativos en los que no e0isten esas clusulas e0orbitantes, de manera e0presa o mani#iesta !a administracin act'a con prerrogativas especiales inherentes a su #uncin y que le son propias para el cumplimiento de ella CRITERIOS DE DISTINCION Es posible encontrar di#erentes elaboraciones doctrinarias en torno al tema de la di#erenciacin entre el contrato administrativo y el contrato de derecho privado que celebra la Administracin, pudiendo in#erirse algunos criterios sobre el particular, a saber8 El criterio subjetivo, en el que se destaca que si el contrato es celebrado por la administracin, en cualquiera de sus mani#estaciones, tendremos a la vista un contrato administrativo: sin embargo, hay que se6alar que no se determina cundo la Administracin act'a con este carcter y celebra un contrato administrativo, y cundo, al rev*s, act'a como persona de derecho privado y celebra, por consiguiente, un contrato de derecho com'n El criterio de la jurisdiccin con#orme al cual los contratos administrativos son aquellos cuyas controversias se someten al conocimiento y resolucin de los tribunales de lo contencioso3 administrativo, en tanto que los contratos de derecho privado estar)an sujetos a la jurisdiccin com'n Aqu) es preciso decir que ni la naturaleza ni la esencia de un contrato son determinadas por la jurisdiccin a que est* sometido dicho contrato y que ms bien dicha jurisdiccin depende de aqu*llas

El criterio #ormal que descansa en el argumento de que la naturaleza administrativa del contrato depende de las #ormalidades y procedimientos especiales regulados por el Derecho Administrativo, a que est sujeta la celebracin del contrato Kue haya procedimientos y #ormalidades especiales de contratacin =elaboracin de bases, convocatoria a o#ertar, recepcin de o#ertas, cali#icacin y adjudicacin, por ejemplo> no es una e0clusividad de los contratos administrativos puesto que aun las empresas privadas pueden usar tales procedimientos para obtener mejores precios y transparentar sus operaciones El criterio de las clusulas e0orbitantes que adquiri particular preeminencia una vez que el "onsejo de Estado #ranc*s admiti como vlido el pensamiento de que son las clusulas e0orbitantes del derecho privado las que imprimen su matiz distintivo a los contratos administrativos, es decir, aqu*llas estipulaciones que no caben dentro de las relaciones jur)dicas regidas por el derecho com'n y que dan lugar a un r*gimen jur)dico especial como marco de re#erencia de tales contratos %in embargo, muchas veces no se e0plica por qu* se dan esas clusulas que con#ieren, prerrogativas especiales o e0orbitantes a la Administracin, mientras que las mismas no aparecen en los contratos de derecho com'n, por lo que tales clusulas en los contratos que suscribe aqu*lla, ms bien ser)an una secuela de otras circunstancias ms relevantes que son las que imprimen a tales contratos su naturaleza especial y de ah) que, al parecer, el criterio que ahora e0aminamos ser)a insu#iciente, *l solo, para di#erenciar los contratos administrativos y los de derecho com'n El criterio del carcter de la relacin que e0plica la di#erencia en razn de que siendo el contrato administrativo un contrato de derecho p'blico, las relaciones entre las partes contratantes las colocan en una posicin de supra3subordinacin y entonces los particulares que contratan con la Administracin aceptan voluntariamente subordinarse a aqu*lla, permitiendo contractualmente la posicin hegemnica de la Administracin Ahora bien, tampoco, siguiendo este criterio, encontrar una e0plicacin al porqu* de esa relacin supra3subordinacin en los contratos administrativos y el porqu* de las posiciones de coordinacin en los contratos de derecho privado, por lo que, ms bien, el carcter descrito de esas relaciones ser)a la consecuencia, como hemos dicho, de otras circunstancias que determinar)an la naturaleza propia de esos contratos

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!as razones determinantes que #undamentan el distingo podr)amos encontradas en las circunstancias siguientes8 a> %i como dice con propiedad %ayagu*s !aso, los contratos administrativos son una mani#estacin concreta de la actividad administrativa que, como sabemos, es la actividad estatal que tiene por objeto la realizacin de los cometidos estatales que requieren ejecucin prctica mediante actos jur)dicos y operaciones materiales, la celebracin de tales contratos, as) como su ejecucin, requiere que la e0istencia y ejercicio de ciertos poderes o potestades inherentes a la soberan)a o Imperium del Estado As), pues, los contratos administrativos son una modalidad de mani#estacin de la actividad de la Administracin P'blica y, por consiguiente, en ellos se materializa el poder administrativo, las potestades de la administracin, por lo que es normal encontrar en ellos esas clusulas e0orbitantes que dan paso al surgimiento de relaciones jur)dicas de supra3subordinacin: b> A lo anterior hay que agregar que si la actividad administrativa se mani#iesta mediante actos jur)dicos plurilaterales como son los actos administrativos, tales actos tienen una #inalidad dirigida a satis#acer en #orma directa los intereses p'blicos, las necesidades colectivas, las necesidades sociales, en resumen, y, por consiguiente, en los contratos hay un #in claro cual es el de satis#acer el inter*s p'blico, las necesidades colectivas El inter*s p'blico en el que, a decir de Escola, se per#ila (un inter*s, o sea, un provecho, utilidad o valor que en s) tiene una cosa, una conveniencia o necesidad en el orden moral o material, y la circunstancia de que el inter*s es el inter*s p'blico y no cualquier otro, siendo p'blico aquello que pertenece al pueblo, a los vecinos, lo que se vincula con la poblacin, en sentido lato ( Puede decirse, as), que (el inter*s p'blico consiste y es la suma de una mayor)a de intereses individuales coincidentes, personales, directos, actuales o eventuales, y asimismo, el resultado de un inter*s emergente de la e0istencia de la vida en comunidad, en el cual la mayor)a de los individuos reconocen, tambi*n, un inter*s propio y directo( !a distincin en el Derecho Administrativo guatemalteco !a !ey de "ontrataciones reconoce la e0istencia de los contratos de la administracin regulados por el derecho com'n cuando dispone que (en los contratos que celebre el Estado, por medio de sus entidades centralizadas o descentralizadas, que no provengan de procedimientos que determina la presente

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ley, o en los que el ente administrativo act'e como sujeto de derecho privado, se aplicarn las normas del derecho com'n( ELEMENTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO "omo todo contrato, los administrativos tambi*n tienen sus elementos, o sea, los principios que, concurren a constituidos y son parte integrante de los mismos !a doctrina suele clasi#icarlos de la siguiente manera8 Esenciales 2aturales Accidentales !os esenciales son aquellos indispensables para la e0istencia misma del contrato, su ausencia implica la ine0istencia del mismo %on elementos naturales aquellos que ordinariamente e0isten en todo contrato pero que los contratantes pueden e0cluir sin a#ectar la e0istencia del mismo Accidentales, por su parte, son los que normalmente no corresponden a un contrato pero pueden ser incluidos vlidamente en *l !os elementos esenciales son, seg'n la doctrina generalmente aceptada, los siguientes8 !os sujetos8 en los contratos administrativos concurren por lo menos dos sujetos, uno de los cuales debe ser siempre un ente administrativo, uno de los rganos de la Administracin que puede ser de cualquiera de los poderes u organismos del Estado o de sus entidades descentralizadas y autnomas, siempre que act'e en #uncin administrativa, la cual, como ya sabemos, no es una que desarrolle solamente el poder ejecutivo El otro sujeto es generalmente una persona privada, individual o jur)dica, pero tambi*n puede ser otro ente de los m'ltiples que integran el sector p'blico, como una entidad descentralizada, una municipalidad, etc !a voluntad8 que puede describirse como la necesidad de que para que haya contrato deben concurrir, por lo menos, dos voluntades vlidas, la de la administracin y la del co3contratante, que deben concurrir o estar de acuerdo sobre un mismo negocio Ello da origen al consentimiento de las partes que persigue crear v)nculos jur)dicos generadores de derechos y obligaciones Para

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que se produzca el consentimiento deben e0istir las voluntades #ormadas y e0presadas vlidamente !a voluntad administrativa viene a ser la intencin del rgano administrativo actuante de producir, conjuntamente con la otra parte, un acto jur)dico determinado, y dicha voluntad se e0terioriza mediante una declaracin o mani#estacin concreta de dicho rgano, siguiendo las #ormas estatuidas para el e#ecto El proceso de #ormacin de la voluntad administrativa est jur)dicamente regulado por reglas que norman ese procedimiento el cual contempla los rganos de la administracin que deben participar, as) como los l)mites y la e0tensin de su intervencin y el carcter decisorio o de simple asesoramiento de la actuacin de dichos rganos "onviene se6alar que la circunstancia de que la #ormacin y e0presin de la voluntad de la administracin est* jur)dicamente normada implica, obviamente, que las violaciones a tales procedimientos generan vicios que pueden a#ectar la validez y e#icacia de la voluntad administrativa %e se6alan como vicios que pueden lesionar a la voluntad administrativa, tal como ocurre en el derecho privado, el error, el dolo y la violencia "abe apuntar, por 'ltimo, que si bien desde el punto de vista terico no habr)a objecin a que el acuerdo de voluntades de los sujetos que intervienen en un contrato administrativo resulte de la libre discusin del contenido y dems disposiciones del contrato, la posicin predominante de la administracin en dichos contratos y la #inalidad de inter*s p'blico que ellos conllevan, han determinado que en buena medida la legislacin administrativa en materia de contrataciones est* orientada por el principio de que el acuerdo de voluntades se concrete mediante la adhesin de la voluntad del particular contratante a las disposiciones contractuales preestablecidas por la administracin !a competencia y la capacidad que hacen relacin a la necesidad ineludible de que el rgano administrativo que concurre a la celebracin del contrato tenga aptitud legal para suscribirlo, es decir, debe tener competencia e0presa para ello, y el particular, por su parte, debe tener capacidad legal para el mismo e#ecto y dicha capacidad se regula por las normas del derecho privado El objeto y contenido8 Dentro del objeto, como elemento de los contratos administrativos, es posible distinguir dos aspectos o #acetas8 el contenido y el objeto, estrechamente relacionados El contenido es aquello en lo que el contrato consiste, sus elementos constitutivos y caracterizantes:

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el objeto, entre tanto, es el e#ecto que se persigue alcanzar al celebrar el contrato, y el cual es susceptible de di#erenciarse del motivo o causa y de la #inalidad %in embargo, parece adecuado #undir el contenido y el objeto, subsumi*ndolos, y obtener como resultado lo que se denominaM simplemente el objeto Nste debe ser cierto, determinado y l)cito !a causa8 este elemento constituye la razn que determina la voluntad de las partes y tiene matices similares a los de la causa como elemento esencial de los contratos de derecho com'n !a causa est estrechamente ligada a la #inalidad y ambos elementos deben subsistir durante toda la vida y evolucin del contrato pues su e0tincin a#ecta de #orma determinante la validez y e#icacia del contrato !a #inalidad8 este ingrediente esencial en la constitucin del contrato administrativo se vincula o liga estrechamente con la causa y se in#luyen rec)procamente !a #inalidad debe ser siempre la satis#accin de un inter*s p'blico y si se diera una #inalidad ajena a ese inter*s ello a#ecta, obviamente, la validez y e#icacia del contrato El procedimiento8 El v)nculo contractual nace cuando las voluntades de los contratantes se entrelazan y esto se logra a trav*s del procedimiento previsto en la ley para lograr ese propsito El procedimiento es un elemento esencial por cuanto que el incumplimiento de las normas que lo regulan tiene como consecuencia la nulidad del contrato si *ste se llega a celebrar El procedimiento de contratacin es objeto de anlisis en un apartado posterior en el que se e0aminan la contratacin directa, la cotizacin, la licitacin p'blica y el sistema de contrato abierto que son los m*todos de contratacin que regula la !ey de "ontrataciones del Estado Elementos no esenciales Aqu) cabe mencionar las otras dos categor)as de elementos que integran la trilog)a tradicionalmente aceptada en el derecho privado8 los naturales y los accidentales

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CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Este es un aspecto de la teor)a de los contratos administrativos que o#rece un amplio campo de elaboracin !os estudiosos suelen o#recer distintas variantes, aunque en buena medida suelen coincidir ,euniendo di#erentes elaboraciones, puede hacerse una clasi#icacin de amplio espectro, as)8 $ / 9 ? B D H I Por las partes que se obligan8 pueden ser unilaterales y bilaterales Por la relacin que e0iste entre las prestaciones8 a t)tulo oneroso y a t)tulo gratuito Por el momento en que quedan concluidos8 consensuales y reales Por su cali#icacin o no por la ley8 nominados o innominados Por la circunstancia de que las prestaciones sean o no ciertas y puedan ser objeto de apreciacin8 conmutativos o aleatorios Por su dependencia o no de otro contrato8 principales y accesorios Por la circunstancia de constituir o no una unidad di#erenciada8 simples, complejos o mi0tos Por la duracin del cumplimiento de las prestaciones8 instantneos, sucesivos o escalonados PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIN !a !ey de "ontrataciones del Estado, contenida en el decreto BH3J/ del "ongreso de la ,ep'blica y sus re#ormas, regula lo relativo a los procedimientos de contratacin para la adquisicin de bienes, suministros, servicios de terceros, etc !a ley tiende a concentrar en un solo te0to normativo las reglas para ese tipo de contrataciones y su aplicacin es de cobertura general al sector p'blico, con algunas e0cepciones contenidas en leyes espec)#icas como, por ejemplo, la !ey &rgnica del Instituto 2acional de Electri#icacin =I2DE> que #aculta a la Eunta Directiva de esa entidad para reglamentar las contrataciones de su inter*s As), por consiguiente, la re#erida !ey de "ontrataciones del Estado es de observancia obligatoria para los organismos del Estado, las municipalidades y entidades descentralizadas, autnomas o no, %iguiendo, a este respecto, el esp)ritu que desde siempre inspir a este tipo de normativa sobre contrataciones p'blicas

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!os procedimientos de contratacin previstos en la !ey de "ontrataciones del Estado son los siguientes8 $ / 9 ? !icitacin p'blica "otizacin "ontratacin directa "ontrato abierto

La Licitacin Pb ica !a licitacin p'blica es un procedimiento para la seleccin de la mejor o#erta en un concurso p'blico destinado a la contratacin para la construccin de una obra, la provisin de un suministro, la adquisicin de bienes, la contratacin de servicios, etc %u elemento caracter)stico #undamental consiste en la invitacin abierta y p'blica a todos los que, cumpliendo ciertos requisitos de elegibilidad, deseen presentar o#ertas para los #ines indicados Acerca de su naturaleza jur)dica, la literatura o#rece diversas opciones, aunque la que goza de mayor aceptacin es aquella que la considera como un instrumento que se re#iere a la #orma de la actuacin administrativa que se rige por tres principios bsicos8 a> "ompetencia entre los o#erentes: b> Igualdad entre *stos: y c> Publicidad del evento !a licitacin p'blica se sustancia mediante un procedimiento que se desarrolla siguiendo los siguientes pasos8 $ / 9 ? B D H Elaboracin de bases y dems documentos Aprobacin de las bases y sus documentos "onvocatoria p'blica a participar Entrega de las bases y sus documentos a los interesados en o#ertar Presentacin y recepcin de o#ertas "ali#icacin de las o#ertas y adjudicacin de la licitacin Aprobacin de la adjudicacin

I J

2oti#icacin de la adjudicacin %uscripcin del contrato

!as bases de licitacin deben tener un contenido m)nimo y son #undamentales en el proceso de contratacin porque contemplan las condiciones establecidas unilateral mente por la administracin para participar en la licitacin y quien no cumpla las mismas queda descali#icado !as bases deben contener como m)nimo lo siguiente8 "ondiciones que deben reunir lo o#erentes, caracter)sticas generales y espec)#icas de los bienes y servicios, lugar y #orma de ejecucin de la obra, entrega de los bienes o prestacin de los servicios, listado de documentos que debe contener la plica, garant)as que debern constituirse, #orma de pago, porcentaje y procedimiento del anticipo, lugar, #echa y hora de la presentacin, recepcin y apertura de plicas, declaracin jurada del o#erente de no ser deudor moroso del Estado o sus entidades, #orma de integracin de los precios unitarios, criterios que deber seguir la Eunta de !icitacin para cali#icar las o#ertas que se reciban, indicacin de los requisitos #undamentales y modelo de o#erta y proyecto de contrato !as bases y los documentos deben ser aprobados por la autoridad competente del 5inisterio de Estado o entidad p'blica de la que se trate %eguidamente se debe realizar la convocatoria a licitar mediante publicaciones en el Diario &#icial y otro de mayor circulacin !uego las bases deben entregarse a quien las solicite siempre que se cumplan los requisitos que la ley se6ala !a presentacin de o#ertas debe hacerse en el lugar, d)a y hora que se se6alen en las bases !uego la Eunta de licitacin procede a la apertura y cali#icacin de las o#ertas y adjudicar la licitacin al participante que cumpliendo con los requisitos y condiciones de las bases haga la o#erta ms conveniente a los intereses de la entidad o dependencia licitante 7echa la adjudicacin, la Eunta respectiva deber cursar el e0pediente a la autoridad superior que podr, por un lado, aprobar la adjudicacin inicial o, por otro, improbarla y ordenar una revisin por parte de la Eunta de !icitacin Aprobada la adjudicacin y al estar #irme la resolucin respectiva se procede a la suscripcin del contrato que, previa la constitucin de las garant)as pertinentes, deber ser aprobado por la misma autoridad superior !a suscripcin del contrato no siempre es necesaria

por cuanto que si se trata de mercanc)as a ser adquiridas localmente y de entrega inmediata, si el valor no pasa de cien mil quetzales, el contrato escrito puede omitirse y en su caso deber levantarse acta con los pormenores de la negociacin !a resolucin aprobatoria o improbatoria es impugnable mediante el recurso que corresponda seg'n las disposiciones administrativas de la !ey de lo "ontencioso3Administrativo por virtud de la norma de esta 'ltima que e0cluye cualesquiera otros recursos en la administracin centralizada y descentralizada y, por consiguiente, los previstos en la !ey de "ontrataciones Del Estado La C!ti"acin !a cotizacin, como la concibe la ley indicada, es tambi*n un concurso, si bien se di#erencia de la licitacin p'blica en que no requiere la convocatoria o invitacin abierta, in genere, a presentar o#ertas En lo dems se aplican las normas relativas a la licitacin Aplicar uno u otro Procedimiento depende solamente del monto calculado de la contratacin !a licitacin se requiere cuando la operacin sobrepasa de los novecientos mil quetzales Por lo dems, el procedimiento de cotizacin requiere que se elaboren y aprueben bases y documentos, que las o#ertas se presenten en #echa y hora ciertas, que la junta de cotizacin las reciba, cali#ique y adjudique, que la adjudicacin sea aprobada por una autoridad superior y que se suscriba el contrato E C!nt#at! Abi$#t! 2o siempre es necesario implementar procesos de licitacin o de cotizacin "uando se trata de adquirir bienes de consumo rutinario y en cantidades voluminosas, peridicamente puede convocarse, p'blicamente, a la presentacin de o#ertas para que, previa cali#icacin y adjudicacin, el 5inisterio de 1inanzas celebre un contrato abierto que permite que cualquier dependencia administrativa interesada pueda adquirir directamente del proveedor contratado, los bienes que necesite, por el precio previamente pactado en el contrato de m*rito La C!nt#atacin Di#$cta 7ay casos en que la contratacin puede hacerse sin que sea necesario un procedimiento previo de licitacin, de cotizacin o de contrato abierto En primer lugar, las compras menores de treinta

mil quetzales pueden e#ectuarse de esa manera as) como tambi*n en los casos de e0cepcin contemplados en la ley de la materia Ot#!% P#!c$&i'i$nt!% &$ C!nt#atacin Estos se re#ieren particularmente no a la adquisicin de bienes o servicios por parte del Estado y sus entidades sino a la gestin o administracin de bienes del Estado o a la prestacin de servicios p'blicos o bien a la contratacin de obras p'blicas "reo que en este mbito podemos re#erimos a los siguientes procedimientos de contratacin8 "oncesin de obras y servicios p'blicos8 !a !ey de "ontrataciones del Estado y su reglamento contienen la normativa reguladora de la contratacin para la concesin de obras y servicios p'blicos &peraciones petroleras8 !a !ey de 7idrocarburos y su reglamento contienen la regulacin de los procedimientos para celebrar contratos relativos a las operaciones petroleras E0plotacin de recursos pesqueros8 !a !ey +eneral de Pesca y Acuicultura regula la #orma de ejercer el derecho de pesca y acuicultura mediante la concesin otorgada a trav*s de autorizaciones, licencias y permisos que se #ormalizan por medio de un contrato cuando se trate de e0plotaciones comerciales &peracin de servicios de electricidad8 !a !ey +eneral de Electricidad regula los procedimientos para la contratacin de las autorizaciones para la prestacin de los servicios de electricidad E0plotacin de rutas de servicio a*reo8 !a !ey de Aviacin "ivil se re#iere a la #orma de contratar la operacin de las rutas a*reas

E(ECUCIN ) TERMINACIN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS PRINCIPIOS *UE CARACTERIZAN LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA !a ejecucin de los contratos administrativos se desarrolla al amparo de los principios que dan particularidad a esta institucin jur)dica En esa l)nea tenemos, por un lado, que el contrato administrativo es un verdadero contrato que coloca a las partes en posiciones semejantes a las que resultan de los contratos de derecho privado: por otro, el contrato administrativo persigue, como sabemos, una singular #inalidad, lo que determina, asimismo, una especial posicin de las partes que contratan, relacionndolas de una #orma especial Encontramos, entonces, algunos principios caracter)sticos de la contratacin administrativa que dominan la ejecucin del contrato y que e0aminaremos seguidamente8 El principio de ley entre las partes y de la aplicacin subsidiaria del Derecho "ivil Este principio #undamental rige tambi*n en la contratacin administrativa y su aplicacin ser ms intensa en la medida en que el r*gimen jur)dico3administrativo tenga un menor grado de desarrollo Igualmente, cabe tener presente que en la medida en que el r*gimen jur)dico3 administrativo se consolida, la aplicacin del Derecho "ivil disminuye su in#luencia El principio de la mutabilidad del contrato administrativo que contrasta con el de ley entre las partes y se sustenta en la posibilidad de la mutacin del contrato, lo cual abre camino a teor)as como la del riesgo imprevisible y del hecho del pr)ncipe que veremos ms adelante !a mutabilidad del contrato administrativo es, por un lado, consecuencia de la posibilidad de cambiar que se reconoce a la Administracin y, por otro, se liga tambi*n con las tendencias que #avorecen la adaptacin del contrato a las circunstancias sobrevenidas en bene#icio del contratista El principio de la Administracin3poder y del contratista3colaborador, resulta que como la #inalidad o el #in de inter*s p'blico marca con su sello la nocin de contrato administrativo, dicho matiz persigue tambi*n el proceso de ejecucin del contrato "onsecuentemente, esa idea de la #inalidad justi#ica la e0istencia de clusulas e0orbitantes as) como las prerrogativas de la administracin y eso, a la postre, redunda en una especial posicin del contratista privado que se convierte en algo as) como colaborador de la Administracin ms que en un opositor de ella, generndose de esa manera el principio de compensacin de riesgos y bene#icios, que es como la

secuela de otros principios ms evolucionados como el del equilibrio #inanciero y de la honesta equivalencia de las prestaciones que la jurisprudencia #rancesa ha sentado LAS POTESTADES O PODERES DE LA ADMINISTRACION EN LA E(ECUCION DEL CONTRATO !a administracin suele tener #acultades e0cepcionales dentro de las estipulaciones de los contratos administrativos ya que debe adecuar la ejecucin de *stos al inter*s p'blico, sin que ello signi#ique, no obstante, perjuicio de los derechos del contratista 4a que se debe garantizar el resultado econmico proyectado por *l, o sea, la ecuacin econmico3#inanciera del contrato, de modo que aqu*l obtenga las razonables ganancias de un contrato ejecutado normalmente Esto se logra limitando esas potestades administrativas en relacin con las clusulas eminentemente patrimoniales e indemnizndolo por las modi#icaciones, ampliaciones o supresiones que la administracin realice en las especi#icaciones del contrato, reconociendo la responsabilidad de la administracin por el incumplimiento de sus obligaciones !as potestades e0cepcionales de la Administracin suelen ser las siguientes8 Poderes de control y direccin, los cuales se ejercitan especialmente en los contratos administrativos ms conocidos e importantes como son el de concesin de servicios p'blicos y el contrato de obra p'blica En el caso de obras p'blicas, por ejemplo, ese control y direccin se ejerce por medio de un #uncionario espec)#ico del ente administrativo que act'a como supervisor, superintendente, ingeniero3supervisor o el t)tulo que se considere apropiado, quien decidir sobre las cuestiones t*cnicas que suscite la ejecucin, veri#icando constantemente los trabajos Ese poder tiene e0tensin variable y tiene mayor grado de intensidad en los contratos que hemos mencionado antes El, poder de sancin, que es una t)pica mani#estacin de las clusulas e0orbitantes de esta clase de contratos %e mani#iesta a trav*s del establecimiento de una serie de sanciones pecuniarias en concepto de da6os y perjuicios por el retraso en la ejecucin del contrato, o bien la remocin y reemplazo de trabajos de#ectuosos, libres de costo y dentro del plazo que #ije la Administracin

El poder de suspensin, que se mani#iesta en la #acultad del ente administrativo para suspender los trabajos durante el tiempo que crea necesario por causa de #uerza mayor o por #alta de cumplimiento del contratista respecto de alguna de las clusulas o especi#icaciones del contrato o de las rdenes que se le hubieren impartido Poder de rescisin, que constituye la sancin de mayor severidad y cuyo propsito es dar por terminado un contrato bajo la responsabilidad que resulte a cargo del contratista Poder de modi#icacin unilateral que es una de las notas caracter)sticas del contrato administrativo y suele llamrsele mutabilidad del contrato Por *l, la administracin puede, en el curso de la ejecucin del contrato, modi#icar las prestaciones del contratista, aumentndolas o disminuy*ndolas, pero slo por motivo de inter*s p'blico Algunos autores entremezclan los principios y potestades que rigen la ejecucin de los contratos administrativos, presentando la siguiente enumeracin8 $ / 9 ? B El principio de la continuidad en la ejecucin !a potestad de direccin y control El principio de mutabilidad !a potestad rescisoria !a potestad sancionatoria ) OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN LOS CONTRATOS

DEREC+OS

ADMINISTRATIVOS Derechos y obligaciones de la Administracin P'blica Derecho a e0igir la debida ejecucin del contrato, lo que signi#ica que el contratista, primordialmente, debe cumplir directamente las obligaciones contractuales !a ley guatemalteca permite, sin embargo, que el contratista pueda subcontratar partes determinadas de las obras cuando est* estipulado en el contrato y obtenga autorizacin escrita de la autoridad contratante Derecho a e0igir la ejecucin en el plazo convenido %in embargo, los plazos pueden ser prorrogados a solicitud del contratista por caso #ortuito o #uerza mayor o por cualquier otra causa

no imputable a *l En torno a este aspecto gira la teor)a de la #uerza mayor y la del hecho de la Administracin como e0imentes de la responsabilidad del contratista en cuanto al cumplimiento del contrato: la #uerza mayor es aquella circunstancia o acontecimiento ajeno a la voluntad de las partes contratantes, imprevisible e inevitable, que impide el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato !a #uerza mayor tiene como elementos bsicos la e0terioridad, es decir, que sea ajena a los contratantes, la imprevisibilidad, o sea, algo no esperado al momento de la suscripcin del contrato, irresistibilidad, en cuanto que haya imposibilidad absoluta de cumplimiento, y actualidad, es decir, que no puede operar si se trata de una mera e0pectativa o posible riesgo Derecho a e0igir que la Administracin P'blica cumpla sus obligaciones, como un derecho obvio del contratista que no requiere mayor e0plicacin Derecho del contratista a percibir el precio #ijado, aspecto sobre el que conviene mencionar algunas reglas relativas al precio que nuestra legislacin en materia de contrataciones contempla, a saber8 que los o#erentes deben proponer precios unitarios para los di#erentes renglones: que en los contratos cabe aplicar, si #uere el caso, la #luctuacin de precios, que es el cambio por incremento o decremento que su#ran los costos de los bienes, suministros, servicios y obras sobre la base de los precios que #iguran en la o#erta del contratista e incorporados al contrato: los )ndices y actualizacin de precios y salarios con base en las estad)sticas o#iciales sobre tales indicadores econmicos: y la ampliacin del monto del contrato que se re#iere a la posibilidad de e#ectuar variaciones al valor original de los contratos de obra o de suministro de equipo instalado hasta un veinte por ciento =/LO> en ms o en menos de dicho valor, mediante los siguientes instrumentos8 rdenes de cambio, rdenes de trabajo suplementario y acuerdos de trabajo e0tra, todos los cuales implican modi#icacin al precio original pactado Derecho a suspender la ejecucin del contrato, previa autorizacin escrita de la autoridad contratante en los casos de #uerza mayor o caso #ortuito Derecho a requerir la rescisin del contrato en los casos de resquebrajamiento de la ecuacin econmico3#inanciera y en situaciones de #uerza mayor, entendida *sta como aparece ms arriba

Derecho a ser resarcido por la e0tincin del contrato, si la rescisin no #uere imputable al contratista Derecho al mantenimiento de la ecuacin econmico3#inanciera, es decir, al equilibrio econmico #inanciero de la negociacin que le permita obtener un bene#icio o resultado que ha calculado al presentar su o#erta Ese equilibrio puede resultar a#ectado por diversas causas imputables o no a la Administracin pero, en todo caso, sobrevinientes e imprevisibles y, por tanto, no consideradas al suscribirse el contrato %obre este tema cabe hacer mencin a dos teor)as muy conocidas8 una, la teor)a del hecho de pr)ncipe que se vincula a la posibilidad de una decisin de la Administracin contratante que act'a como tal autoridad en ejercicio de potestades propias del rgano administrativo y con la cual ocasiona un perjuicio econmico al contratista que no la ha previsto al suscribir el contrato y que provoca una alteracin des#avorable a su ecuacin #inanciera &currido el hecho del pr)ncipe, con las condiciones ineludibles de imprevisibilidad y perjuicio real y directo, el contratista tiene derecho a ser compensado por los da6os y perjuicios que deriven de la alteracin del contrato !a otra, la teor)a de la imprevisin, a la que tambi*n se ha llamado del riesgo imprevisible o de la lesin sobreviniente que dar)a origen al derecho del contratista a requerir la asistencia econmica de la Administracin contratante para poder cumplir sus prestaciones contractuales cuando se dan circunstancias anormales e imprevisibles, ajenas al contratista, acaecidas con ulterioridad a la contratacin, pero de naturaleza temporal o transitoria, que alteran la ecuacin econmico #inanciera en perjuicio del contratista !a aplicacin de esta teor)a estar)a condicionada a lo siguiente8 a> Debe estarse en presencia de un contrato administrativo, en sentido estricto: b> El hecho que demande su aplicacin debe ser imprevisible: c> Debe provocar una alteracin anormal en la ecuacin econmico3#inanciera: d> Debe darse una relacin directa entre el hecho y la alteracin de la ecuacin: e> El hecho debe ser ajeno a la voluntad de las partes: #> !a alteracin de la ecuacin tiene que ser de#initiva: g> El contratista, no obstante el trastorno, no debe haber suspendido unilateralmente la ejecucin del contrato

TERMINACION O E,TINCION DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Algunos autores como %ayagu*s son bastante escuetos en la descripcin de las #ormas de e0tincin de los contratos administrativos y se6alan las siguientes8 $ / 9 El cumplimiento del contrato !a revocacin por ilegalidad !a rescisin por incumplimiento o por razones de conveniencia

%eg'n 5arienho##, que adopta una posicin ms anal)tica, los contratos administrativos pueden terminar por dos razones8 $ / Por cesacin de sus e#ectos Por su e0tincin

En el primer caso el contrato termina normalmente y, en el segundo, concluye de manera anormal As), la cesacin de los e#ectos del contrato opera, verbigracia, por e0piracin del plazo del mismo o por cumplimiento de su objeto, quedando, entonces, ejecutado o cumplido el contrato: en cambio, en la e0tincin, dice, la terminacin del contrato se produce por caducidad, revocacin, anulacin, renuncia, rescisin, rescate, situaciones en las que el contrato que est en ejecucin termina no por causas normales sino por virtud de causas anormales derivadas de hechos o circunstancias advertidos o surgidos con posterioridad 1inalmente, Escola, siguiendo el en#oque anterior, considera que la terminacin, e0tincin o conclusin de los contratos administrativos puede ocurrir de varios modos, as)8 5odos normales de terminacin8 $ / 9 ? "umplimiento del contrato E0piracin del plazo del mismo 5odos anormales de conclusin8 ,escisin convencional

B D H I J

Desaparicin del objeto ,escisin por #uerza mayor ,escisin dispuesta por la administracin en uso de su potestad rescisoria ,escisin por uso de la potestad modi#icatoria 5uerte o quiebra del contratista

$L ,uptura de#initiva de la ecuacin #inanciera PRINCIPALES CONTRATOS ADMINISTRATIVOS !a doctrina ha per#ilado varias #iguras contractuales dentro de la nocin de contratos administrativos que tienen como sello caracter)stico la e0istencia de clusulas e0orbitantes del derecho privado, o sea, que colocan a la administracin en una posicin hegemnica como consecuencia del inter*s p'blico envuelto en el objeto de la contratacin: adicionalmente, a la luz de la legislacin administrativa guatemalteca se pueden per#ilar tambi*n algunas #iguras contractuales Fajo esa idea de combinar doctrina con legislacin local podr)amos decir que los principales contratos administrativos son los siguientes8 "ontrato de obra p'blica, que aparece, junto con el de concesin de servicios p'blicos, como el contrato administrativo por e0celencia Puede de#inirse como aquel que celebra la administracin p'blica para la ejecucin de una obra p'blica a cambio del pago de un precio al contratista Para que haya obra p'blica *sta debe estar orientada al logro o satis#accin de un inter*s p'blico y en los contratos para su realizacin suelen darse clusulas e0orbitantes del Derecho Privado que colocan al contratista de la administracin en una situacin de subordinacin %on caracteres de este contrato8 es bilateral o sinalagmtico, oneroso, consensual, nominado, conmutativo, principal, de tracto sucesivo "ontrato de suministro, por medio del cual la administracin obtiene la provisin de bienes muebles, mediante el pago de un precio en dinero %us notas caracter)sticas son8 es un contrato bilateral o sinalagmtico, consensual, a t)tulo oneroso, conmutativo, de tracto sucesivo, generalmente, aunque puede ser de ejecucin inmediata, simple, principal y nominado

"ontrato de uso y mantenimiento de equipo y maquinaria, en el cual el contratista se obliga a proveer, para su uso por la entidad administrativa, equipo o maquinaria, a cambio de un precio o bien a proveer el servicio de mantenimiento de maquinaria o equipo %us caracter)sticas son8 bilateral o sinalagmtico, oneroso, consensual, innominado en nuestra legislacin, conmutativo, principal y de tracto sucesivo "ontrato de servicios t*cnicos o pro#esionales, mediante el cual el contratista se obliga a prestar sus servicios t*cnicos o pro#esionales a cambio de una remuneracin cierta y determinada ;iene gran semejanza con el contrato de trabajo pero se di#erencia de *ste en que entre sus clusulas aparece una que dispone la ine0istencia de v)nculos laborales o relacin de dependencia y que el contratista no asume la condicin de servidor p'blico, aunque muchas veces desempe6e #unciones similares, a las de este 'ltimo %e celebra, adems, bajo el r*gimen de contratacin que estipula la !ey de "ontrataciones del Estado y aunque no requiere ning'n tipo de procedimiento especial para su celebracin, en su clausulado suelen incorporarse condiciones similares a las de un contrato de obra p'blica o suministro, especialmente en cuanto a las garant)as que aseguran el cumplimiento del contratista "ontrato de concesin de servicios p'blicos, que tiene por objeto documentar contractual mente una concesin para la prestacin de un servicio p'blico otorgada por la administracin !a concesin de servicios p'blicos ha sido conceptuada como (un acto de la administracin p'blica por el cual *sta encomienda a un tercero la organizacin y el #uncionamiento de un servicio p'blico, en #orma temporal, otorgndole determinados poderes y atribuciones a ese #in, asumiendo dicha persona la prestacin del servicio a su propia costa y riesgo, percibiendo por ello una retribucin, que puede consistir en el precio pagado por los usuarios, o en subvenciones o garant)as que le #ueran reconocidas, en ambas cosas a la vez, cumpli*ndose el servicio p'blico bajo la vigilancia y control de la autoridad administrativa( Del concepto anterior se derivan algunos elementos caracter)sticos de la concesin de servicios p'blicos, como son8

Es un acto administrativo, o sea, un acto de autoridad dictado por un rgano estatal actuando en #uncin administrativa El concesionario puede ser una persona individual o jur)dica, privada o p'blica !a concesin entra6a el otorgamiento de ciertas #acultades y poderes que puede usar para el adecuado #uncionamiento del servicio El concesionario act'a por su cuenta y riesgo !a concesin se otorga normalmente a plazo determinado El servicio se presta bajo la vigilancia y control de la administracin concedente NATURALEZA (URIDICA DE LA CONCESION DE SERVICIOS PUBLICOS %obre este tema se han elaborado di#erentes posiciones doctrinarias, as)8 a> "omo acto administrativo unilateral: b> "omo contrato de derecho privado: c> "omo contrato administrativo en sentido estricto: y d> "omo acto mi0to, reglamentario y contractual !as dos 'ltimas posiciones doctrinarias han gozado de mayor #avoritismo !a teor)a del contrato administrativo asume que la concesin de servicios p'blicos slo puede verse como caracter)sticas y elementos !a teor)a del acto mi0to asevera que en la concesin de servicios p'blicos hay un contrato administrativo o de derecho p'blico con carcter de acto mi0to con#ormado, por una parte, por clusulas de naturaleza legal o reglamentaria, y, por otra, las de )ndole contractual !as disposiciones de naturaleza legal o reglamentaria estn destinadas a la regulacin de la organizacin y el #uncionamiento del servicio y las cuales son susceptibles de modi#icacin unilateral por parte de la administracin cuando el inter*s p'blico lo requiera: mientras que las disposiciones de naturaleza contractual regulan los aspectos econmicos de la concesin, el plazo de la misma, su r*gimen #inanciero, las tari#as, etc En lo que toca al Derecho Administrativo +uatemalteco cabe sugerir que la teor)a que mejor e0plica la naturaleza jur)dica de la concesin de servicios p'blicos es la que la aprecia como un

acto mi0to, de carcter reglamentario y contractual En e#ecto, los procedimientos y las condiciones para el otorgamiento de las concesiones constituyen un r*gimen jur)dico que le con#iere a la concesin ese carcter legal o reglamentario, mientras que la #ormalizacin #inal se hace por medio de un instrumento que adiciona el carcter contractual del acto Es lo que se desprende de las regulaciones de la !ey de "ontrataciones del Estado y del "digo 5unicipal %obre la concesin como #orma de gestin de los servicios p'blicos ya hemos e0aminado con anterioridad di#erentes aspectos y hemos indicado que la ley guatemalteca reguladora de las contrataciones administrativas contiene un apartado especial relativo a contratos y concesiones sobre servicios p'blicos en el que, luego de determinar el concepto de concesin, norma el procedimiento para otorgada y establece una serie de clusulas contractuales obligatorias como las siguientes8 a> El plazo no podr ser mayor de veinticinco a6os: b> El reglamento para el uso de la obra o prestacin del servicio deber #ormar parte del contrato: c> El concesionario deber quedar obligado a pagar los salarios y prestaciones de sus trabajadores, a conservar los bienes y elementos que con#orman la concesin y prestar el servicio con la continuidad convenida, que al vencimiento de la concesin las construcciones e instalaciones pasarn a propiedad del Estado o de la entidad concedente sin obligacin de reembolso, compensacin o pago de suma alguna, a responder por los da6os y perjuicios derivados de la e0plotacin de la concesin, a capacitar al personal, a pagar al Estado o entidad concedente un porcentaje determinado, a permitir las auditorias que la autoridad concedente estime necesarias, a responder por la p*rdida o deterioro de los bienes de propiedad del Estado que se le entreguen para la e0plotacin de la concesin y las dems condiciones que por la naturaleza de la concesin sea necesario estipular "ontrato de operaciones petroleras, que es, en nuestro pa)s, el que se celebra entre la administracin petrolera =5inisterio de Energ)a y 5inas> y un particular, para el desarrollo de cualquiera de las operaciones petroleras consistentes en e0ploracin, e0plotacin, produccin,

trans#ormacin, transporte o comercializacin de hidrocarburos El r*gimen jur)dico de estos contratos aparece regulado en la !ey de 7idrocarburos, Decreto3!ey $LJ3I9, y su reglamento "ontrato de operaciones de energ)a el*ctrica %eg'n la !ey +eneral de Electricidad, los principios #undamentales que rigen dicha materia son los de libertad en la generacin e instalacin de centrales generadoras, as) como en lo relativo al transporte, salvo que se <tilicen bienes del Estado, en cuyo caso se requiere autorizacin del 5inisterio de Energ)a y 5inas, y en cuanto al servicio de distribucin #inal, queda sujeto a autorizacin del mismo ente ministerial ;ales autorizaciones se obtienen mediante el procedimiento regulado por dicha ley y su reglamento, y el mismo culmina con la suscripcin de un contrato en escritura p'blica "ontrato de e0plotacin de recursos pesqueros !a !ey +eneral de Pesca y Acuicultura es una normativa muy reciente y tiene por objeto regular la pesca y la acuicultura, normar las actividades pesquera y acu)cola Dicha ley dispone que son bienes nacionales de dominio p'blico, los recursos hidrobiolgicos silvestres contenidos en el mar territorial, zona contigua, zona econmica e0clusiva, aguas internas yaguas e0teriores, y compete al Estado ejercer las #acultades de dominio sobre ellos, determinando el derecho de pescados, administrndolos y velando por su aprovechamiento racional %eg'n la misma ley, la pesca y la acuicultura son actividades cuyo ejercicio ser objeto de concesin y no podrn ser monopolio directo o indirecto ni e0clusividad de ninguna persona individual o jur)dica, p'blica o privada, y todo pueden dedicarse a ellas sujetndose dicho ejercicio a la ley

CONCLUSION !os mecanismos de contrataciones que establece la !ey de "ontrataciones del Estado, han sido establecidos con la #inalidad de resolver los problemas que se puedan tener al momento de adquirir bienes, servicios y la ejecucin de obras que requiera la Administracin Publica, tanto en las entidades descentralizadas y autnomas, como por las unidades ejecutoras, y las municipalidades

REFERENCIAS

INDICE Pa-. IntroduccinPPPPPPPPPPPPPPPPP !a contratacin administrativaPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP "orrientes doctrinariasPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP ;endencia predominante PPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP "oncepto de "ontratos AdministrativosPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP "aracterizacin de los contratosPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP "riterios de distincinPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP Elementos del "ontrato AdministrativoPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP "lasi#icacin de los "ontratos AdministrativosPPPPPPPPPPPPPPPPP Procedimientos de contratacinPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP !a licitacin publicaP PPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP !a cotizacinPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP El contrato abiertoPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP !a contratacin directaPPPPPPPPPPPP PPPPPPPPPPPPPP &tros procedimientos de "ontratacinPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP Ejecucin y terminacin de los "ontratosPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP !a potestad de la administracin en la ejecucin de contratosPPPPPPPPPPPP Derechos y obligaciones de las partes en los contratosPPPPPPPPPPPPPPP ;erminacin y e0tincin de los contratos administrativosPPPPPPPPPPPPP Principales contratos administrativosPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP 2aturaleza jur)dica de la concesin de servicios p'blicosPPPPPPPPPPPPP "onclusionesPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP ,e#erenciasPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP -ndicePPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPPP $ / 9 ? H J J $/ $B $B $D $I $I $I $J /L /$ // /B /D /I 9$ 9/ 99