Texto de Apoio de Legislacao Mocambicana.2013

Instituto Superior Maria Me de frica Tpicos das aulas de Leislao Moambicana
A. 1.
SOCIEDADE E DIREITO INTRODUO AO DIREITO
Da realidade <Direito>, tanto se pode dizer que conhecida de toda a gente, como desconhecida do homem comum. Mesmo o leigo, por mais iletrado que seja, consegue orientar-se na percepo do fen meno jur!dico. "ecordar antes de mais que os seus direitos, o que lhe de#ido e o que de#e aos outros$ Menciona %u!zes, &d#ogados, 'scri#s$ pensa em tri(unais e pris)es. *ada disto #em a desprop sito, pelo que podemos dizer que este leigo ter+ do Direito uma noo muito mais apro,imada do que so(re &stronomia ou -iologia, ou at .!sica se nestes no for particularmente #ersados. Mais quando se passa da impresso corrente a compreenso #erdadeira, #erificamos pelo contr+rio que s os especialistas ou as pessoas cultas sa(em o que Direito. Medicina ou da &gronomia pode-se dar uma noo assente na e,peri/ncia, que resiste longamente0 do Direito no. O Direito surge nos logo como uma realidade abstracta !ue transcende os e"em#los com !ue o !ueiramos ca#tar. 1 Direito no est+ em &rtur ter transferido uma coisa a -artolomeu, no se esgota na descrio deste facto social0 2em um prolongamento que #ai para alm dele. & passagem da pr - compreenso, para usar um termo muito em #oga, para o conhecimento e,acto j+ o(ra da 3i/ncia do Direito. O Direito $ uma Ordem da Sociedade. Uma Ordem e n%o a Ordem re#ara&se #or!ue na sociedade outras ordens se encontram. 1 nosso estudo de#e ser uma iniciao a ordem jur!dica da sociedade.
Compilado por Antnio Caetano de Sousa
1 Direito uma realidade muito #asta, foram-se por isso desenhando dentro dele algumas partes ou di#is)es, que se chamam ramos do Direito 4 Direito &dministrati#o, Direito 3riminal, etc. Mas agora pretendemos considerar em conjunto toda essa ordem da 5ociedade que designamos direito e no apenas alguns ramos deste. *omeadamente, no nos restringiremos ao chamado < < Direito 3i#il >>, de que depois teremos a oportunidade de falar longamente. & nossa an+lise de#e-nos pois le#ar 6 compreenso do Direito nos seus elementos permanentes. 7retendemos realizar uma introduo ao Direito que desem(oque numa teoria 8eral do fen meno jur!dico. 1.1. O 'O(E( CO(O U( SER SOCIA) & 9ist ria demonstra que, desde os prim rdios, o homem sempre #i#eu em comunidade com os seus semelhantes. & razo da sua sociedade corresponde as tend/ncias mais profundas do homem, pois que este, por instinto e po necessidade, sempre procurou na con#i#/ncia a melhor satisfao das suas necessidades. :i#er necessariamente con#i#er0 s atra#s da interaco com os outros homens ele conseguir+ a sua plena realizao. a! o dizer se que o homem um ser eminentemente social. 7orque a con#i#/ncia em sociedade traduz-se na inter - ajuda, na solidariedade e na di#iso do tra(alho. 2al con#i#/ncia s poss!#el se e,istir um elenco m!nimo de princ!pios ou regras porque se pautem as condutas humanas. & e,ist/ncia de normas capaz de definir as condutas, um dado inerente 6 pr pria #ida em sociedade. 1 Direito um fen meno social e humano.
a; 1 Direito no um fen meno da *atureza, mas sim um fen meno humano, implicando necessariamente o factor espiritual. 3oisas animais podem ser contemplados pelo Direito, como o(jectos, mas no se relacionam em termos de direito, nem o direito esta(elece para eles regras de conduta <h+, sim, regras so(re condutas humanas referentes a coisas ou animais, o que muito di#erso;. (; 5endo um fen meno humano, direito no um fen meno do homem isolado, um fen meno social, h+ uma ligao necess+ria, a constante entre o Direito e sociedade. 7or isso se diz que0 <=-> >=5 >-> 513>52&5> <onde h+ direito, h+ sociedade;. <onde h+ sociedade, h+ direito;. 1.*. NECESSIDADE NOR(AS DE E+IST,NCIA DAS
:erificamos que em toda a sociedade h+ elementos de perman/ncia que a su(traem ao regime do ar(itr+rio. &s pessoas e condutas t/m entre si um lugar demarcado. 'sto numa certa ordem. >sto permite 6 sociedade so(re#i#er e atingir os seus fins. & ordem assim um dado prim+rio da o(ser#ao sociol gica. 2oda a ordem social implica um comple,o de normas propostas a o(ser#?ncia dos seus mem(ros. @ a norma que demarca a harmoniza as condutas dos #+rios sujeitos, tornando poss!#el atingir em conjunto a finalidade pretendida. 3ontudo, preciso distinguir estas leis, que se dirigem 6 #ontade humana e se prop)e nortear as
condutas, das leis da natureza que so indissoci+#eis e e,primem uma relao necess+ria entre dois seres. & ordem natural assim uma ordem de necessidade0 tem de e,istir tal e qual, as suas leis no so su(stitu!#eis. ',emplo0 2orna-se e#idente que entre a infinidade dos astros, h+ uma mara#ilhosa ordem, que o homem s lentamente #ai desco(rindo, se cada um no ocupasse uma posio determinada no conjunto, ter!amos o caos.
5e passarmos porm desta ordem da natureza para a ordem social, #erificamos que toda a norma e,prime um de#er ser e essencialmente #ici+#eis. & #iolao s atinge a norma na sua efic+cia, no a atinge na sua #alidade. ',emplo0 & regra <no matar> 4 todos concordam em que esta norma de#e ser acatada, mas isso no significa que algum no mate, no entanto, mesmo que os homic!dios sejam numerosos, a norma no a(olida$ a sua #alidade no afectada. & ordem social pode ser, portanto, pertur(ada, porque o homem li#re, podendo re(elar-se contra ela. *o entanto, logo se reconstitui, pois sem ordem, nenhuma sociedade pode su(sistir. 1.* NECESSIDADE DE E+IST,NCIA DO DIREITO 1 Direito intr!nseco na pr pria ordem social. 5e toda a sociedade tem uma ordem, ela tem tam(m, desde o in!cio, uma ordem jur!dica. 7ode a determinao desta suscitar dificuldades, na medida em que pode concorrer com outras ordens.
*o entanto, sempre poss!#el distinguir o que e no Direito e confirmar que a #ida social s poss!#el porque os homens acatam regras que #isam instituir a 7az, 5egurana %ur!dica e dirimir os conflitos de interesses que ine#ita#elmente surge nas rela)es sociais. ' geralmente aceite que o Direito foi, e ser+ sempre necess+rio.
*.DIREITO 1 dia-a-dia #ai forjando em cada homem uma noo apro,imada do que seja Direito. 9+ certos fen menos sociais, como os que se ligam 6 acti#idade dos tri(unais ou dos not+rios, que todos consideram imediatamente relati#os ao Direito. & pala#ra Direito pertence at a linguagem corrente 4 (asta recordarmos as e,press)es0 <no h+ direito>, << de meu direito >> - sem que, os que a usam, se aperce(am da sua grande am(iguidade. *o 'stado moderno, corrente utilizar a e,presso Direito como signi-icando um con.unto de normas de conduta social emanadas #elo Estado e garantidas #elo seu #oder. *.1. AS /0RIAS ACE12ES DO TER(O DIREITO 9+ muitas acep)es do termo ADireitoB. :amos nos referir apenas as mais comuns. CD 4 & de ci/ncia do Direito que ser+ o estudo das melhores formas de conseguir tecnicamente a atri(uio a cada um o que seu 4 @ a chamada ace#3%o e#istemol4gica.
ED 4 Fuando se fala do Direito como conjunto de normas, escritas ou no, ento a! est+-se perante a acti#idade normati#a do Direito. @ a ace#3%o do Direito Ob.ecti5o. GD 4 Fuando se d+ o poder ou faculdade ao titular de um Direito o(jecti#o, de agir ou no de acordo com o conteHdo daquele, ou de e,ercer ou no o direito que lhe de#ido pelo Direito 1(jecti#o 4 @ a ace#3%o do Direito Sub.ecti5o. 6. A ORDE( 7UR8DICA SOCIAIS NOR(ATI/AS. E OUTRAS ORDENS
& 1rdem *ormati#a da 5ociedade ainda uma ordem comple,a. & continuao da an+lise demonstra que entram na sua composio quatro ordens diferentes, que traduzem aspectos tam(m diferentes do de#er, inerentes 6 #ida do homem em sociedade. 7or outras pala#ras$ o Direito no est+ isolado, 3omea mesmo historicamente por dificilmente se diferenciar das outras ordens sociais normati#as, ou seja desses conjuntos de regras, prescri)es ou CONCEITO O DIREITO #isa na sua funo de meio de disciplina social, realizar determinados #alores, fundamentalmente a certeza dessa disciplina e a segurana da #ida dos homens, por um lado, e a rectido ou razoa(ilidade das solu)es, por outro. &(range com estes termos <rectido e razoa(ilidade;, a justia, a utilidade, a oportunidade e a e,equi(ilidade pr+tica. 'm suma, o Direito sistema
de normas de conduta social, assistido de proteco coacti#a. 7odemos definir igualmente o direito como0 A1 conjunto de norma jur!dicas gerais, a(stractas, criadas e impostas coacti#amente pelo 'stado, e que tem em #ista regulamentar a con#i#/ncia socialB. SENTIDOS DO TER(O DIREITO ',istem #+rios sentidos do termo A DireitoB. 2oda#ia, iremos nos referir, a t!tulo e,emplificati#o, aos mais comuns. CI - Sentido comum, tomado em termos genricos, sem se atender o seu alcance. Fualquer leigo em direito, ao menos conhece alguns dos seus direitos, o que lhe de#ido e o que de#e aos outros, menciona os ju!zes, ad#ogados, pensa em tri(unais, pris)es, mas sem ter a consci/ncia da realidade a(stracta e transcendente que o direito. EI - Sentido 9iscal ser+ o conjunto de normas que regulamentaro a incid/ncia, recolha, tri(utao e pagamento de imposto. 1 'stado para poder fazer face das suas inHmeras despesas, no interesse da colecti#idade carece de o(ter receitas para tal. GI - Sentido real teremos os direitos reais como direitos a(solutos e inerentes a una coisa e funcionalmente dirigidos 6 afectao desta aos interesses do sujeito$ ou por outras pala#ras, o poder de e,igir de todos os outros indi#!duos uma atitude de respeito pelo e,erc!cio de determinados poderes so(re uma coisa. De entre os direitos reais e,istentes, os principais so0 & propriedade, o usufruto e a ser#ido.
JI - Sentido e#istemol4gico ou cient:-ico que ser+ o estudo das melhores formas de conseguir tecnicamente a atri(uio a cada um o que seu. KI - Sentido ob.ecti5o como conjunto ou sistema de normas, gerais, a(stractas e hipotticas, emanadas pelo 'stado e dotadas de proteco coacti#a. 7or outras pala#ras, o corpo ou comple,o de regras gerais e a(stractas que organizam a #ida em sociedade so( os mais di#ersos aspectos e que designadamente definem o estatuto das pessoas e regulam as rela)es entre elas. LI - Sentido sub.ecti5o o poder ou faculdade atri(u!do ao titular de um direito o(jecti#o, de agir ou no de acordo com o conteHdo daquele, ou de e,ercer ou no um direito juridicamente rele#ante, por outras pala#ras, o poder jur!dico atri(u!do pela ordem jur!dica 6 uma pessoa, de li#remente e,igir ou pretender de outrem um comportamento positi#o <aco; ou negati#o <omisso; ou por um acto de #ontade, s de por si integrado por um acto de uma autoridade pH(lica, produzir determinados efeitos jur!dicos que incontesta#elmente se imp)em a outra pessoa 4 contraparte ou ad#ers+rio. 5 se nos depara um direito su(jecti#o quando o e,erc!cio do poder jur!dico respecti#o est+ dependente da #ontade do seu titular. MI - Direito natural so certas normas de conduta que por serem inerentes a pr pria natureza do homem, so anteriores e superiores ao 'stado. @ uma designao pr ,ima da de < <Direitos do 9omem>> , e com significado afim. NI - Direito #ositi5o constitu!do pelas leis, com e,ist/ncia efecti#a e que se formam na sociedade em #ista da organizao desta e da pac!fica con#i#/ncia dos indi#!duos. 'le pro#m da #ontade mais ou
menos ar(itr+ria dos homens que normalmente procuram cri+-los to perfeito quanto poss!#el, mas que pela fraqueza e conting/ncias das suas foras fazem quase o(ra prec+ria. @ o direito que a sociedade cria, com uma e,presso e,terior sens!#el e tang!#el. Mandamentos que com ela, se imp)e ao homem em sociedade, e que so os alicerces da ordem social de que fal+#amos. :amos e,amin+-las sucessi#amente. 6.1 A ORDE( RE)I;IOSA Diz respeito 6s rela)es do 9omem com Deus, com os deuses, ou mais geralmente, com o sagrado, por oposio ao imanente, ha(itual, quotidiano e profano, e,clusi#amente material. & sua m+,ima fundamental poder+ ser Aamar a Deus acima de todas as coisasB. 1 no cumprimento das normas religiosas, pose acarretar primariamente puni)es e,tra - terrenas. 'm todo o caso, o que socialmente punido a manifestao e,terior de ligao com o di#ino. ',emplo0 7romessas de prmios ou castigos e,tra terrenos. & 1rdem religiosa assim dominada por sentimento de transcend/ncia. 6.*. A ORDE( (ORA) & moral respeita, quer tenha uma refer/ncia religiosa ou laica como seu fundamento, aos de#eres de cada um
um para consigo mesmo e para com a sociedade, numa perspecti#a de dignidade eOou solidariedade. & sua m+,ima t!pica seria. 7or e,emplo0 A ama ao pr ,imo como a ti mesmoB, se de (ase religiosa, ou A age sempre como se a tua conduta pudesse ser apresentada como e,emplo uni#ersalB, numa #iso mais laica.
& ordem moral caracteriza-se por um conjunto de imperati#os impostos aos indi#!duos pela sua pr pria consci/ncia tica, de tal modo que o seu incumprimento, no necessariamente sancionado pelos ju!zes sociais de repro#ao, mas pela repro#ao din?mica da sua pr pria consci/ncia. ',emplo0 o no cumprimento de normas morais traz como consequ/ncia, para o indi#!duo que as aceite mas desreipeita, o remorso. 1s critrios fundamentais de separao entre o Direito e a Moral, normalmente apresentados so dois0 Crit$rio de Coercibilidade 4 as normas jur!dicas so f!sicas e organicamente suscept!#eis de aplicao coerci#a, enquanto que as morais no. *enhuma coaco e,terior pode fazer com que os homens sejam intrinsecamente melhores. Crit$rios de E"terioridade 4 o direito parte do lado e,terno da e,ist/ncia humana, enquanto que a moral do lado interno
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6.6. ORDE( DO TRATO SOCIA) CORTESIA
ETI<UETA OU
2rata-se de normas de polidez, (oa educao, ci#ismo e por #ezes de um cerimonial mais ou menos comple,o consoante o refinamento da sociedade e do c!rculo social em causa$ e que contri(uem para atenuar as tens)es, facilitar as rela)es, e tipificar os comportamentos, adequando-os 6 situao. & sua m+,ima poderia ser a do 8entleman ingl/s0 d+ sempre para o (olo social um (ocadinho mais do que retirares dele A&ssim tam(m com a simpatia, nas suas di#ersas formas, como se sa(e, as normas de trato social #ariam muito de c!rculo social para c!rculo social. ',emplo0 *o usar gra#ata tanto em certos lugares uma terr!#el falta de maneiras, como us+-la, noutros s!tios, uma imperdo+#el falta de gosto e uma intoler+#el AcareticeB, como diriam os (rasileiros. & #iolao de tais normas implica uma sano inorg?nica consistindo essencialmente em sentimentos de repro#ao social por parte da comunidade, le#ando muitas #ezes 6 pr pria segregao social do infractor. ',emplo0 1 duelo. 6.=. A ORDE( 7UR8DICA 'sta ordena os aspectos mais importantes da con#i#/ncia social e e,prime-se atra#s de regras jur!dicas. 1s #alores que #isa atingir so a justia, a segurana e a paz social.
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6.1.1. AS RE)A2ES ORDENS NOR(ATI/AS
ENTRE
AS
DI/ERSAS
'ntre as ordens normati#as, que aca(amos de estudar, e o Direito pode sugerir rela)es de coincid/ncia, de indiferena e de conflito. 9+ numerosas rela)es de coincid/ncia entre todas estas ordens, pois no podemos esquecer que durante largo tempo, e,istiu entre elas total identificao e, s com progresso ci#ilizacional se foi tomando consci/ncia do ?m(ito pr prio dcada uma destas ordens. 7or e,emplo, as regras, entre <no matar> ou <no furtar> so normas jur!dicas, de moral e de grande parte das religi)es. &nalisemos agora separadamente as rela)es que podem surgir entre cada uma das ordens normati#as e o direito. I. (ORA) > DIREITO
'ntre esta ordem e o Direito, h+ largas zonas de concid/ncia, pos deficilmente, se poderia conce(er uma ordem jur!dica totalmente contraria aos conceitos morais #igentes numa dada sociedade. &ssim se #erifica pelo menos, o respeito daquelas regras morais que so #itais e cuja o(ser#?ncia indispens+#el 6 con#i#/ncia entre os mem(ros duma determinada comunidade como, por e,emplo, as regras <no matar; ou <no furtar;. "ela)es de indiferena 4 podemos constatar que muitos dos preconceitos jur!dicos so irrele#antes para a moral, como por e,emplo, os meramente organizati#os ou tcnicos, entre os quais podemos
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apontar as regras de tr?nsito e as regulam a produo industrial ou as sociedades comerciais, "ela)es de conflito 4 pode acontecer, em algumas #ezes, que certas regras de Direito se encontrem em oposio a regra de moral. ',emplo0 <no matar;, em alguns pa!ses a pena de morte II. RE)I;IO > DIREITO
7redominam essencialmente rela)es de indiferena, limitando-se o Direito a garantir com as suas normas o li#re e,erc!cio da acti#idade religiosa, sem assumir ele pr prio, o conteHdo das normas religiosas. & 3onstituio da "epH(lica de Moam(ique, faz refer/ncia no seu &rtI CE, nI E, 6 li(erdade de religio e de culto.
Rela3?es de coincid@ncia 4 as disposi)es em matria matrimonial insertas na 3oncordata, de M de Maio de CPJQ, cele(rado entre o estado 7ortugu/s e a 5anta 5, pelas quais o casamento cat lico assume rele#?ncia na ordem jur!dica estatal. Rela3?es de con-lito 4 a despenalizao do a(orto em determinadas circunst?ncias op)e a regra jur!dica aos preceitos religiosos. III. TRATO SOCIA) > DIREITO & maior parte dos usos sociais so completamente indiferentes ao Direito, como por e,emplo, os relati#os 6 moda ou cortesia, o que le#a ao
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esta(elecimento de reac)es de indiferena entre a ordem jur!dica e a do Atrato socialB. 7or #ezes, o Direito torna il!cito certos usos sociais considerados prejudicais ou incon#enientes para a sociedade, o que ser+ uma relao de conflito entre as duas ordens, @ o caso do duelo ou desafio j+ anteriormente referido, que su(sistiu durante anos, apesar da legislao que o pro!(a, porque a sua noaceitao, implica#a penosa desclassificao social. 7elo contr+rio, tam(m sucede, o Direito ele#ar a categoria de normas jur!dicas usos que se desen#ol#eram na pr+tica. 1 artI G nI C do 3.3., considera, juridicamente atend!#eis, os usos sempre que a Rei o determina. 'nfim, por tudo o que dissemos podemos concluir que entre o Direito e as restantes ordens normati#as que fazem parte da ordem social, ocorre historicamente uma constante assimilao e desassimilao de conteHdos. %+ #imos que uma norma pode pertencer a di#ersas ordens como <no matar; ou no furtar;, ou pode dei,ar de ser jur!dica e continuar como moral ou religiosa como a despenalizao do a(orto ou das drogas le#es em alguns pa!ses ou pelo contr+rio adquirir car+cter jur!dico quando antes era um simples uso social. =. A NOR(A 7UR8DICA =.1. INTRODUO 'm regra, o comportamento dos cidados conforme com o Direito$ no seu dia a dia eles o(ser#am
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espontaneamente uma grande #ariedade de normas de conduta jur!dica e outras, da realidade social. 7orm, quando h+ comportamento que se des#iam dos imperati#os da ordem jur!dica, ou por outras pala#ras, quando acontecem #iola)es das suas normas deri#adas de actos contr+rios ao Direito <actos il!citos;, a ordem jur!dica procura defender-se recorrendo aos meios de proteco ou tutela jur!dica tanto pre#enti#as como repressi#as. "epare-se, que em todo este sistema de defesa da ordem jur!dica so(ressai a <<coerci(ilidade >>. =.*. CONCEITO NOR(A 7UR8DICA 4 A uma regra de conduta social geral e abstracta im#osta coacti5amente #elo Estado.Fuer dizer que a norma jur!dica participa de uma caracter!stica de generalidade e a(straco, isso , a norma jur!dica dirige-se a um nHmero indeferido de pessoas, no indi#idualizadas, e, por outro lado, a(arca na sua Ahip teseB um nHmero no concreto nas a(stracto de casos e situa)es. =.6. CARACTERISTICAS DA NOR(A 7UR8DICA 3omo j+ sa(emos, a 1rdem %ur!dica e,prime-se atra#s de normas que desempenham um papel essencial como instrumento ordenador ao ser#io do Direito. 'ssas normas, como se compreende, possuem determinadas caracter!sticas, necess+rias 6 ordenao da #ida social. 'las constituem o Direito o(jecti#o, isto , o Direito sentido normati#o.
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Im#erati5idade coercibilidade.
;eneralidade
>abstrac3%o
=.6.1. I(1ERATI/IDADE *a sua forma fundamental ou prot tipica, a jur!dica contm um comando, porque imp)e ou ordenam certo comportamento. *o entanto, para muitos autores, certas normas no ordenam nem pro!(em umas condutas, designadamente as normas permissi#as. Deste modo, em toda a regra jur!dica se cifraria num imperati#o. 7orm, outros autores entendem que esse imperati#o e,iste sempre mais ou menos e,presso ou enco(erto na norma. =.6.*. ;ENERA)IDADE E ABSTRACO 5ignifica que a norma se refere a toda uma categoria mais ou menos ampla de pessoas e no a destinat+rios singularmente determinados. =ma norma pode ter como destinat+rio uma determinada pessoa e ser geral. &ssim acontece, por e,emplo, com as regras constitucionais que definem as compet/ncias e os de#eres do 7residente da "epu(lica e que se destinam a uma categoria de pessoa e no a uma pessoa em concreto. & generalidade assim, a a(straco especial dos destinat+rios. & a(straco, significa que a norma respeita a um nHmero indeterminado de casos ou uma categoria
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mais ou menos ampla de situa)es concretas ou indi#idualizadas. ',emplo, uma lei ordena aos propriet+rios de certa regio, o a(ate de determinadas espcies de animais. & primeira parte corresponde a generalidade e a segunda a a(straco. =.6.1. COERCIBI)IDADE 3onsiste na suscepti(ilidade de aplicao coacti#a de san)es se a norma for #iolenta. & coerci(ilidade no caracter!stica essencial da norma ',emplos0 &rt.JNJ.S 3 digo 3i#il. 'sta regra 0 - ;en$rica, porque #isa uma pluralidade indefinida de pessoas -< Fuem ...>. - Abstracta porque contempla um certo tipo de situa)es - <afirma ou difundir um facto...>. - 5uscept!#el de imposio coacti#a de san)es 4 porque o lesado pode recorrer aos tri(unais para o(ter a reparao do dano causado. & tutela de pode ser0 pri#ada ou pH(lica. Meios de proteco ou tutela jur!dica pri#ada - 7re#enti#os0 Regitima defesa, art. GGM.c.c$ 'stado de necessidades, art.GGP.c.c$ &co directa, art.GGL.c.c
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=.=. ESTRUTURA DA NOR(A 7URIDICA 2oda a norma jur!dica apresenta no m!nimo E elementos. 1re5is%o> 'i#4tese 4 tipo legal, a situao hipottica su(sumida na norma jur!dica como sendo a que id neo a que capaz com que o agente, o sujeito que nela se encontra se possa sujeitar ao que se encontra pre#istos na tese, na mesma norma. Tese>Estatui3%o 4 as consequ/ncias, os efeitos que #ai sujeitar a pessoa que se encontra na situao pre#ista na norma em questo. 9+ autores que defendem a e,ist/ncia de um terceiro elemento, a sano. ' essa #ai ser a nossa orientao, pelo que0 San3%o 4 ser+ o prmio positi#o ou negati#o a que a pessoa se #ai sujeitar, (eneficiar uma #ez se encontrado na situao pre#ista pela norma. 9+ outros autores que a consideram parte integrante da tese ou da estatuio. ',emplo0 Artos 16D =E6 doC4digo Ci5ilF Artos 6=G *G= 6H6 do C4digo 1enal.
=.H.C)ASSI9ICAO DAS NOR(AS 7UR8DICAS AI <UANTO A I(1ERATI/IDADE 1I NOR(AS 1ER(ISSI/AS 1ERCE1TI/AS 1ROBITI/AS E
1erce#ti5as 4 contm uma ordem, uma o(rigao. 3onduzir 6 esquerda 7agar >mpostos
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7agar Direitos &duaneiros 1roibiti5as 4 contm uma proi(io ',. 7une os que pratiquem furto, homic!dio ofensas corporais. 1ermissi5as 4 autorizam certos comportamentos, de forma positi#a0 Dis#ositi5as 4 art.NQE do 3 digo 3i#il 4Tconcedem ao credor, em certos termos a faculdade de resol#er o neg cio. AutoriJa3%o 4 art. CQKK do 3.3i#il 4 permite ao locat+rio denunciar o contrato de arrendamento para o termo do prazo. Concessi5as 4 art. CLPN do 3.3i#il4 permitem aos esposados fi,ar li#remente, em con#eno antenupcial, o regime de (ens de casamento. 1 Direito contm0 1rdens 4 2u de#es 7roi(io 4 2u no de#es 3oncess)es 4 2u podes *I NOR(AIS UNI/ERSAIS RE;IONAIS )OCAIS :alidade territorial. Uni5ersais 4 que se aplicam em todo o territ rio do 'stado$ Regionais 4 que se aplicam numa determinada regio <Decretos das regi)es ant nomas;$ )ocais 4 que se aplicam no territ rio de uma autarquia local posturas e regulamentos dos 3onselhos Municipais;.
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6I NOR(AS E+CE1CIONAIS
;ERAIS
/ERSUS
NOR(AS
Normas ;eraisK esta(elecem o regime regra para o sector das rela)es que as regulam <art.ECP do 3.3i#il 4 regime de consensalidade;. e"ce#cionaisK representam um >=5 singulare, limitando-se a uma parte restrita daquele sector de rela)es ou factos, consagrando neste sector restrito por raz)es pri#ati#as de um regime oposto aquele regime regra. <',. &rtigo CC do 3.3i#il 4 no#as e,peri/ncia;. =I NOR(AS DE DIREITO CO(U( E NOR(AS DE DIREITO 1RI/ADO ES1ECIA). ',. Direito 3i#il 4 Direito comum. Direito do tra(alhoODireito tra(alhoODireito &gr+rio 4 so direitos #ri5ado es#eciais. HI NOR(AS SU1)ETI/AS INTER1RETATI/AS e NOR(AS Normas
Normas Su#leti5a0 uma norma de outro tipo <imperati#idade ou permiti#as; mas que a cresce de uma nota essencial particular0 aplica-se aos neg cios juridicos s se as partes no ti#erem e,cluido a sua aplicao. ',. art. NMN do 3.3i#il. Normas Inter#retati5a0 aquela que esclarece o sentido do outro trecho com #alor jur!dico$ ',. art. CI do 3.3i#il. LI NOR(AS DIRECTAS E INDIRECTAS
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Normas Directas 4 so normas que tem #+rioso destinat+rios da #ida social. Normas indirectas 4 por #ezes chamadas instrumentais, aquelas cujo destinat+rio pretendem aplicar normas juridicas e resol#er pro(lemas de Direito.',. art. PI, nI G do 3 digo 3i#il MI NOR(AS CO(1)ETAS E INCO(1)ETAS Normas com#letas 4 as que podem produzir efeitos s por si e contm uma relao juridica, imperati#a ou permiti#a. &rt. CGEG do 3.3i#il Normas incom#letas 4 definem pela negati#a 4 no produzem efeitos s por si tem que ligar-se a outras normas. &rt.NMJ do 3.3i#il. EI NOR(AS ATICAS E NOR(AS TACNICAS A norma $tica0 a norma Astritu sensuB0 em face de situao U, de#es e requer conduta V. ' de#e-se porque a ordem jur!dica o comando0 acho comandado para o destinat+rio da norma um de#er$ o acto contr+rio licitico e acarrenta consigo regra geralO uma <#erdadeira e propria; sano. Normas t$cnicas0 actuam de forma diferente0cada uma pre#iso esta(elecerem uma conduta como necess+rio apenas para determinado fim, que indiferente para o direito ser ou no prosseguido.',0 artigo NMK do 3.3i#il 4 compra e #enda de (ens im #eis s #+lido se for por escritura pH(lica$
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EI
NOR(AS DE ESTATUIO (ATERIA) NOR(AS DE ESTATUIO 7URIDICA.
Normas de Estatui3%o (aterial 4 so normas que projectam o seu comando so(re a #ida social0 a sua estatuio reputa-se a actos dessa #ida < no matar, entregar o(jectos, art.CGEG do 3.3i#il;. *esse caso esto normas stritu sensu e nos acrescentar-lhes, as normas permissi#as em que se refiram a actos materiais$ Normas de estatui3%o .ur:dica 4 so normas lato sensu, cujo conteHdo se esgota no plano juiridico, refle,amente, claro, #o traduzir em ultimo an+lise em normas de estatuio < ou conteHdo; material, mas, tal como se nos apresentam, t/m outro sentido. &rt.CGQ do 3 digo 3i#il. GI NOR(AS ORDENADORAS SANCIONATNRIAS E NOR(AS
Normas ordenadoras0 tem pre#iso estatuio de uma sano que #em repostada em outras normas juridicas.2em geralmente como destinat+rio ao autoridade do 'stado mas h+ e,cepo 4 art. PNG, da responsa(ilidade ci#il dos particulares, no depende de nenhum do 'stado."esponsa(ilidade em factos il!citos. 1DI NOR(AS AUTONO(AS E NO AUTONO(AS Normas n%o autPnomasK aquela que por si no tem um sentido completo < falta-lhe toda ou parte do hipotese toda a parte da estatuio, s o o(tendo por
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remisso para as outras normas, tais so as normas remissi#as, norma de de#oluo ou normas indirectas.
BI <UANTO Q SANCIONA)IDADE Norma 1er-eita R )e" #er-ecta 4 aquela cuja sano a nulidade do acto, mas sem sano$ )eges 1er-ect 4 regras contr+rias aos (ons costumes ou a ordem pH(lica <compromisso de um cWnjuge perante outro de AconfessarB certas #iola)es dos de#eres conjugais;, mas no puni#el. Normas menos #er-eita> le" minus !uam #er-ecta& aquela cuja sano outra que no a nulidade.',emplo0 & #enda ao produto depois da hora regulamenta do encerramento no acarrecta a nulidade da #enda, mas implica uma pena <multa; para o comerciante.
Normas mais !ue #er-eita R le" magis !uam #er-ectua legas #lus !uam #er-ecta 4 aquela que comporta san)es a nulidade e outra ainda <pena;.
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',emplo0 o contrato pelo qual os pais negoceiam com outrem os Afa#oreB de uma filha0 o neg cio nulo <art.ENQ nI E, do 3od.3i#il;, e demais disso, passi#el de uma sano penal <art. JQK, do 3 digo penal lemocidio;. :eja-se ainda o art. ENJ do 3,3i#il < em suma criminosa;. Norma im#er-eita R leges nu#er-ectal e que no tem sano no importa qualquer espcie de sano.2ais normas que tem por destinat+rios certos orgos superiores do 'stado, quando a sua #iolao no suscepti#el de sano jur!dica. ',. 1 7.". no responde por acto praticados durante o mandato. 9ONTES DE DIREITO 1. E/O)UO DO DIREITO E DAS 9ONTES DE DIREITO 1.1. CONCEITO DE 9ONTE & ordem jur!dica uma realidade hist rica, cujo conteHdo so as normas jur!dicas. >mporta agora sa(er como e onde nascem essas normas e como re#elam aos particulares. Este $ o #roblema das -ontes de Direito. & e,presso 9ontes de Direito no tem sido utilizada pelos di#ersos autores, no mesmo sentido. 7odemos, no entanto, distinguir J dos mais importantes sentidos0 a; Sentido Sociol4gico R (aterial0 pode designar-se por fonte de Direito o circunstancialismo social que este#e na origem de determinada norma.
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(;Sentido 'ist4rico R Instrumental0 nesta perspecti#a, fontes de Direito, so os diplomas ou instrumentos legislati#os que cont/m normas jur!dicas. c; Sentido 1ol:tico R OrgSnico0 neste sentido identificam-se as fontes de Direito com os rgos pol!ticos, que, em cada sociedade, esto incum(idos de emanar normas jur!dicas. *o caso de Moam(ique a &ssem(leia da "epH(lica, 7residente da "epH(lica, 3onselho de Ministros. d; Sentido T$cnico R 7ur:dico0 este o sentido que fundamentalmente interessa ao nosso estudo e traduzse nos modos de -orma3%o e re5ela3%o das normas jur!dicas.>n#estiga-se ento a maneira como criada e se manifesta socialmente a norma jur!dica. *este sentido so consideradas fontes de Direito0 & lei$ 1 costume$ & jurisprud/nciae$ e & doutrina$ entre -ontes
De#e ainda fazer-se a distino imediatas e -ontes mediatas.
&s -ontes imediatas so que t/m fora #inculati#a pr pria, sendo portanto os #erdadeiros modos de produo do Direito. ',0 & Rei &s -ontes mediatas, no tendo fora #inculati#a pr pria, so contudo importantes pelo modo como influenciam o processo de formao e re#elao da norma jur!dicas. ',0 1 costume, jurisprud/ncia e doutrina.
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5egundo alguns autores s a Rei considerada #erdadeira fonte de Direito, isto , fonte imediata de Direito, todas as outras so fontes mediatas. Art.T 1T nT1 do C.C. US%o -ontes imediatas do direito as leis e as normas cor#orati5asV )EI COSTU(E 7URIS1RUD,NCIA E DOUTRINA. 1. 1. *. A )EI
& lei o processo de formao ou criao do Direito que se traduz numa declarao solene e directa da norma juridical, efectuada por uma autoridade competente. & lei assim uma norma jur!dica de criao deli(erada.
O COSTU(E 1 costume constitui um outro processo de formao do Direito, essencialmente distinto da lei. 3om efeito, no costume, a norma forma-se espontaneamente no meio social. @ a pr pria comunidade que desempenha aquele papel acti#o que, nas outras fontes de Direito, pertence a certas autoridades. & (ase de todo o costume uma repetio de pr+ticas sociais que podemos designar por uso.
Mas no (asta o uso, para que o costume e,ista, necess+rio ainda que essas pr+ticas sejam acompanhadas da consci/ncia da sua o(rigatoriedade.
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7ois s quando as pessoas se con#encerem de que aquela pr+tica no representa algo de ar(itr+rio, mas antes #inculati#a e essencial 6 #ida da comunidade, que pode dizer-se que h+ um #erdadeiro costume, e que a pr+tica le#ou 6 criao duma norma jur!dica. =ma #ez #erificados estes dois elementos0 ACor#usB - pr+tica constante AAnimusB 4 con#ico de o(rigatoriedade. *ada mais preciso para que se #erifique o costume. 1 Direito 3onsuetudin+rio , como se #/, um direito no deli(eradamente produzido, sendo considerado, por alguns autores como fonte pri#ilegiada do Direito. 1utros autores, entendem que o 3ostume s constituir+ #erdadeira fonte de Direito, quando o 'stado reconhecer que as normas jur!dicas podem nascer directamente da #ontade popular. 1 3ostume representou historicamente a mais importante fonte de Direito. 7orm, a partir de sc. U:>>, os pensadores comearam a desacreditar em tudo o que representasse espont?nea organizao da sociedade e deste modo o costume passou a ser olhado com suspeita, restringindo-se o seu ?m(ito de actuao. 1 nosso c digo 3i#il, no apresenta o costume como fonte imediata do Direito e apenas admite que os AusosB tenham rele#?ncia jur!dica, quando a lei para eles remeta, ou seja, como fontes mediatas de Direito. 1 art.I GI 3 digo 3i#il fala-nos do #alor jur!dico dos usos, e no seu nI C diz-nos que0A1s usos que no forem contr+rios aos princ!pios da (oa f, so juridicamente rele#antes, quando a lei o determineB.
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*o Direito >nternacional 7H(lico, o costume <internacional; continua a ser uma importante fonte de Direito.
Discutem ainda os autores as #antagens e des#antagens rec!procas da lei e do costume. @ (#io que nenhuma das formas perfeita. & lei oferece a #antagem da segurana e da certeza, enquanto o costume de pro#a dif!cil, mas por isso mesmo a lei tem muita maior dificuldades em acompanhar a e#oluo social, enquanto o costume, se #ai espontaneamente adaptando. A 7URIS1RUD,NCIA & pala#ra jurisprud/ncia suscept!#el de mais de um significado. =sa-se frequentemente para designar a orientao geral seguida pelos tri(unais no julgamento dos di#ersos casos concretos da #ida social. 1utras #ezes, entendida como os concretos da #ida social.1utras #ezes, entendida como o conjunto de decis)es dos tri(unais so(re os lit!gios que lhe so su(metidos. =ma questo que se coloca a de sa(er, se esses modos de decidir t/m #alidade alm do processo, criando regras para casos futuros. @ o que acontece nos sistemas jur!dicos >ngl/s e &mericano, em que a jurisprud/ncia fonte de Direitos.
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'm princ!pio, no assim que se passa entre n s. 1 ju!z tem de julgar unicamente de Aharmonia com a lei e a sua consci/ncia A <arti. NI, 3 d. 3i#il;, sendo perfeitamente irrele#ante que a sua deciso contrarie a que tenha siso tomada por outro tri(unal. *as situa)es normais, a jurisprud/ncia no fonte de direito, no entanto, na medida em que ao longo dos tempos #ai e,plicitando uma determinada Aconsci@ncia .ur:dica geralB contri(uir+ para a formao de #erdadeiras normas jur!dicas. & este princ!pio, h+ que indicar uma importante e,cepo. 'm certos casos, a jurisprod/ncia dos tri(unais superiores <5upremo 2ri(unal; de#e ser considerada aut/ntica fonte de Direito refiro-me aos &55'*215. Art.T *T C.C. UNos casos declarados na lei #odem os tribunais -i"ar #or meio de assentos doutrina com -or3a obrigat4ria geralV. Ac4rd%o a deciso proferida por um tri(unal unido em colecti#o. Senten3a a deciso proferida por um tri(unal na soluo de um julgamento. Senten3as e acord%os, constitiem, juntamente com os assentos, as tr/s categorias de decis)es dos tri(unais. A DOUTRINA & doutrina compreende as opini)es ou pareceres dos jurisconsultores, so(re regulamentao adequada das di#ersas rela)es sociais. 3onsiste ainda nos artigos, monografias, escritos cient!ficos, etc., que se de(ruam
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so(re os pro(lemas jur!dicos quer referentes 6 sua aplicao. & doutrina, entre n s no considerada fonte de Direito. Fuando muito podemos chamar-lhe fonte mediata, para acentuar a sua rele#?ncia pr+tica e a maneira como contri(ui quer para a formao quer para a rele#?ncia do Direito. *. A )EI *.1. CONCEITOS E ES1ACIES. & lei ocupa hoje em dia um lugar pri#ilegiado na A2eoria das .ontes de DireitoB, de tal maneira que alguns a consideram at a Hnica fonte admiss!#el. & lei, o processo mais #ulgarizado de criao do Direito, nos sistemas 3ontinentais 'uropeus e, assim acolhido pelo nosso legislador0 ARTI;O 1 DO CNDI;O CI/I) 1. US%o -ontes imediatas do direito as leis e as normas cor#orati5asV. *. UConsideram&se leis todas as dis#osi3?es gen$ricas #ro5indas dos org%os estaduais com#etentes ...V 3omo decorre do nI E do citado artigo, Us%o )eis todas as dis#osi3?es gen$ricas #ro5indas de org%os estaduais com#etentesV. *.* 1RESSU1OSTOS DA )EI0 Uma autoridade com#etente Obser5Sncia das -ormas #re5istas #ara essa acti5idade Conter uma 5erdadeira regra .ur:dica.
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*o entanto, o conceito de lei, s se tornar+ #erdadeiramente compreens!#el se ti#ermos em conta a distino entre0
Rei em sentido formal e em sentido material Rei em sentido amplo e em sentido restrito.
)ei em Sentido 9ormal todo o acto normati#o emanado de um rgo com compet/ncia legislati#a quer contenha ou no uma #erdadeira regra jur!dica. )ei em Sentido (aterial todo o acto normati#o emanado de um rgo do 'stado, mesmo que no incum(ido de funo legislati#a desde que contenha uma #erdadeira regra jur!dica. ',emplos0 - )eis em sentido meramente -ormal 4 as que conferem ao go#erno autorizao legislati#a. - )eis em sentido meramente material 4 um despacho que apro#e o regulamento de e,ames. &)ei em sentido am#lo toda e qualquer norma jur!dica. - )eis em sentido -ormal e material 4 a 3onstituio, leis de re#iso constitucional e as leis ordin+rias da &ssem(leia da "epH(lica. *.6. 'IERAR<UIA DAS )EIS 9+ #+rias categorias de leis, pelo que surgem dif!ceis pro(lemas quando se trata de aferir o seu #alor relati#o. @ pois necess+rio, esta(elecer entre elas uma determinada ordenao ou hierarquia.
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Da hierarquia das leis resulta que as leis de hierarquia inferior no podem contrariar as leis de hierarquia superior, antes t/m de se conformar com elas, as leis de hierarquia igual ou superior podem contrariar leis de hierarquia igual ou inferior a ento diz-se que a lei mais recente re#oga a lei mais antiga. & hierarquia das leis depende na hierarquia das fontes em que esto contidas e t/m que ser analisadas em paralelo com a hierarquia dos correspondentes aspectos do poder legislati#o. 7ara esta(elecer esta hierarquia h+ que distinguir0 )eis Constitucionais e )eis OrdinWrias.
)EIS CONSTITUCIONAIS 1 poder de esta(elecer normas constitucionais denomina-se 7oder 3onstituinte e ocupa o lugar cimeiro do poder legislati#o. 7ode ser atri(uido a certo orgo por forma pr-constitucional pode esta(elecer a forma da sua re#iso. A Constitui3%o a lei fundamental de um 'stado, a qual fi,a os grandes princ!pios fundamentais da organizao pol!tica e da ordem jur!dica em geral, pelos quais se rege a #ida dos cidados. )EIS ORDIN0RIAS Reis ordin+rias so todas as restantes leis e podem pro#ir0 Da &ssem(leia da "epH(lica 4 leis propriamente ditas, Do 8o#erno 4 Decretos-lei e Decretos.
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& &ssem(leia da "epH(lica, considerada o rgo legislati#o por e,cel/ncia <art. CLP 3.".M; e dela pro#/m as leis e resolu)es <art. CNE 3. ". M.;, porm s a lei se destina a esta(elecer #erdadeiras regras jur!dicas. 1 8o#erno no e,erc!cio das fun)es legislati#as, emite Decretos-Rei, Decretos e "esolu)es <art. ECQ 3.".M.;. 'IERAR<UIA DAS )EIS 3onstituio Reis 3onstitucionais Rei "esoluo 2ratados ou 3on#en)es >nternacionais Decreto Despacho
&"
7residente da "epH(lica
Decreto-Rei Decreto 3onselho de Ministros "esolu)es Diploma Ministerial Despacho Ministerial 3onselho de Ministros 3irculares 7osturas XXXXXXXXXX 3onselho Municipal 6. 1ROCESSO DE 9EITURA DAS )EIS
'sta(elecemos os tipos ou categorias de leis e,istentes no nosso direito. :ejamos agora como as leis se fazem e como cessa o seu #alor #inculati#o ou #ig/ncia. *a ela(orao das leis 4 processo legislati#o 4 h+ a contar com #+rias fases0
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aI bI cI dI eI
Elabora3%o A#ro5a3%o 1romulga3%o 1ublica3%o Entrada em 5igor.
=. /8CIOS DA )EI 1s #!cios da lei podem ser de tr/s tipos0 Ine-icWcia 7ur:dica Ine"ist@ncia 7ur:dica In5alidade 7ur:dica.
INE9IC0CIA 7UR8DICA, quando o conteHdo de uma no#a lei criada, torna-se destitu!da de fora #inculada geral e sem consequ/ncias jur!dicas. ',emplo0 & falta de pu(licao de uma lei, implica a no produo dos efeitos a que o acto se dirige. INE+IST,NCIA 7UR8DICA, para os casos em que se confronta directamente com a lei e para o Direito no significa nada. 'la no produz os seus efeitos. ',emplo0 & falta de promulgao <assinatura; do 7.". numa lei apro#ada pela &.". IN/A)IDADE 7UR8DICA, surge quando o acto que de#eria ser fonte de Direito fica sem #alor e pode ser re#istida de duas formas0 - *ulidade 4 nulidade a(soluta, indispon!#el 6s partes.
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- &nula(ilidade partes.
nulidade relati#a, dispon!#el 6s
Nulidade #isa a defesa de interesses pH(licos e pode ser arguida a qualquer tempo. ',emplo0 & feitura de leis por parte de um orgo no competente para tal. Anulabilidade, #isa defender o interesse particulares, pode ser arguida dentro de determinado tempo, esta(elecido por lei. dos um
',emplo0 =ma lei que o(riga os cidados a tomar certa atitude. 5e ela for de todo manifestante prejudicial ao interesse leg!timo dos particulares, ter+ que ser cumprida at que os orgos competentes a declarem anulada. (ODOS DE CESSAO DA E9IC0CIA DAS )EIS & lei ficar+ em princ!pio ilimitadamente em #igor. 1 decurso do tempo por maior que seja, no razo suficiente para que a lei cesse a sua #igencia. Fuando 6 sua e,tenso, a re#ogao pode ser0 Total ou 1arcial.
A Re5oga3%o total ocorre quando todas as disposi)es de uma lei antiga so atingidas, tam(m so conhecidas por a(-rogao.
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',emplo0 uma lei no#a esta(elece que todo o dispositi#o legal concernente a determinado assunto fica re#ogado. A Re5oga3%o #arcial d+-se quando s algumas disposi)es da lei antiga so re#ogadas, pela lei no#a, tam(m conhecida por derrogao. ',emplo0 uma lei no#a que re#oga apenas arguns artigos da lei antiga. & caducidade distingue-se pois da re5oga3%o, na medida em que esta resulta da no#a lei, contendo e,pressa ou implicitamente o afastamento da primeira, enquanto a caducidade se d+ independetemente de qualquer no#a lei. >mporta ainda salientar que Aa lei geral n%o re5oga a lei es#ecial e"ce#to se outra -or a inten3%o ine!u:5oca do legisladorV. & lei especial tem em conta situa)es particulares que no so #aloradas pela lei geral, presumindo o legislador que a mudana desta no afecta esse regime particular. A A1)ICAO DA )EI I. A INTER1RETAO DA )EI >nterpretao, a determinao ou fi,ao do sentido e alcance da lei, ou o seu entendimento ou compreenso. & determinao do e,acto e pleno conteHdo de pensamento nele contido. 7or outras pala#ras, a inter#reta3%o $ a determina3%o ou -i"a3%o do e"acto sentido e alcance de uma norma.
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7or #ezes, diz-se que a )ei clara n%o necessita de inter#reta3%oXIN C)ARIS NON 9IT INTER1RETATIOI. @ um erro. 7ois para aplicar a lei, sempre necess+rio entend/-la ou compreend/-la, isso a interpretao. 'sta pode ser mais ou menos f+cil, mas sempre necess+ria. & tcnica da interpretao chama-se hermen/utica jur!dica. 1. 9OR(AS DE INTER1RETAO 7elo critrio da sua fonte e #alor, a interpretao diz-se aut@ntica o-icial .udicial e doutrinWria. 1. Inter#reta3%o Aut@ntica, a realizada pelo pr prio orgo com compet/ncia legislati#a mediante uma lei de #alor igual ou superior 6 lei interpretada. & essa lei, que fi,a o sentido decisi#o da lei inter#retada, chama-se lei inter#retati5a. *ota esta forma de interpretao #inculati#a, isto , tem a fora #inculati#a da pr pria lei. ',emplo0 5e uma lei da &" ap s pu(licao suscitar fortes dH#idas acerca do seu e,acto sentido e alcance, pode o orgo donde emanou <&.".;, fazer a sua interpretao atra#s de uma lei no#a <lei interpretati#a;. & interpretao aut/ntica realizada igualmente pelos &ssentos.*ote-se uma #ez que so #inculati#os, porque certos autores lhes reconhecem a natureza de lei interpretati#as, desde que atenda a interpretao em
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sentido amplo, isto , a(ragendo a interpretao e integrao de lacunas. *. Inter#reta3%o O-icial, a realizada por lei de #alor hier+rquico inferior ao da norma interpretada. 5 #inculati#a em termos de o(di/ncia hier+rquica, n #incula os tri(unais. E"em#lo0 & interpretao que um ministro fizer por circular, a certa norma, s #inculati#a ao seu ministrio por o(edi/ncia hier+rquica, mas no #incula para alm disso. 6. Inter#reta3%o 7udicial, a realizada pelos tri(unais num processo <sal#o o caso particular dos assentos;, s tem #alor #inculati#o ao processo em si. .ora disso, pode persuadir pela forma e e,actido dos argumentos, n mais. E"em#loK Fuando durante o julgamento o ju!z fizer a interpretao de determinado preceito legal, ele o far+ apenas para a soluo daquele caso que est+ sendo julgado. =.Inter#reta3%o Doutrinal ou 1articular , a efectuada pelos jurisconsultos ou outras pessoas no in#estidas de autoridade. *o tem fora #inculati#a, mas apenas a fora ou poder de persuasso que resulta do prest!gio do intrprete ou da utilizao de uma metodologia jur!dica correcta. *. 9INA)IDADES DA INTER1RETAO & interpretao tam(m se pode diferenciar consoante a finalidade que se prop)e0 AI Inter#reta3%o Ob.ecti5ista. Sub.ecti5a e Inter#reta3%o
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BI Inter#reta3%o Actualista.
'ist4rica
Inter#reta3%o
I. A Inter#reta3%o Sub.ecti5ista , prop)e-se como finalidade reconstrituir o pensamento concreto do legislador, ententido como a pessoa ou as pessoas que fizeram a lei. 'mprega-se aqui o termo de A (ens )egislatorisV. E"em#lo0 1 que tenha em moam(icano ao apro#ar a muulumanosY #ista o legislador lei dos feriados
II. A Inter#reta3%o ob.ecti5a, procura determinar o sentido da lei em si, desligada da pessoa ou pessoas que a fizeram. 'mprega-se aqui o termo A (ens )egisV. ',emplo o que a lei , aprendeY III. A Inter#reta3%o 'ist4rica, tem por finalidade reconstituir o sentido que a lei tinha no momento da sua ela(orao e entrada em #igor. ',emplo com a lei das nacionalidades o que determinou o seu surgimento, e o que pretende regulamente. I/. A Inter#reta3%o Actualista , tem por finalidade determinar o sentido que a lei tem no momento da sua aplicao. ',emplo o que #ale a lei johe e agora. 'ntende-se con#iniente que a interpretao de#e ser &ctual$ista. 3om efeito, a lei tem #alor como instrumento social, n como pea de tradio.
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& interpretao 5u(jecti#ista naturalmente 9isat rica, a o(jecti#ista naturalmente &ctualista. 6. E)E(ENTOS DA INTER1RETAO 3hamam-se Elementos da inter#reta3%o aos #+rios factores ou critrios de que se socorre o intrprete para determinar o #erdadeiro sentido e alcance da lei. ' podem ser0 a; (; Elemento )iteral ou ;ramatical, Elemento )4gico.
AI E)E(ENTO )ITERA) OU ;RA(ATICA) constitu!do pelo te,to legislati#o A a letra da leiV
A letra da lei representa o ponto de partida da interpretao, o seu elemento (ase, pois a principal tarefa do interprete ler a lei e #er o que a! se diz. Elemento ;ramatical consiste na utilizao das pala#ras da lei, isoladamente e no seu conte,to sint+ctico, para determinar o seu sentido poss!#el. ' para tal recomenda se que se faa uso das gram+ticas e dicion+rios. 3ontudo, o e,ame literal do te,to no nos resol#e todos os pro(lemas da interpretao, ter+ que se recorrer a outros elementos de#ido 6s dificuldades que o te,to legislati#o frequentemente composta e que dificultam a determinao do seu sentido e alcance. 7or tudo isto se compreende que alm da letra indispens+#el considerar o esp!rito da lei, pois apreende o sentido das leis no s conhecer as suas pala#ras, mas penetrar na sua foa e poder. -; E)E(ENTO )N;ICO OU RACIONA), Ues#irito da leiV, isto , o sentido profundo da lei.
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3ertos processos de deduo jur!dica encontram-se j+ tipificados. @ o caso de duas sries de regras que dizem respeito 6s rela)es entre mais e menos, e 6s rela)es entre entre mais e menos, e 6s rela)es entre meios e fins. "ela)es entre mais e menos0 YA lei !ue #ermite o mais #ermite o menos YA lei !ue #roibe o menos #roibe o mais. 1s argumentos deste tipo, que repousam ainda numa maior justifica(ilidade l gica da soluo <permitir, proi(ir;, para outros casos que no o pre#isto 4 3hamam-se Argumentos #or maioria de raJ%o. Z Z a -ortiori[[. Mas em sentido tcnico-jur!dico significa a no presena de uma pessoa, ignorando-se o seu paradeiro. "ela)es entre meios e fins0 Y Y Y A lei !ue #ermite o -im #ermite os meios necessWrios \ #rossecu3%o desse -im. A lei !ue #ro:be o -im #ro:be os meios !ue necessariamente a ele conduJem. A lei !ue #ermite os meios #ermite o -im a !ue eles necessariamente conduJiriam.
1 elemento l gico pode di#idir-se em tr/s elementos0 Elemento SistemWtico Elemento 'ist4rico e Elemento Teol4gico 1. E)E(ENTO SISTE(0TICO 4 quando recorre ao elemento sistem+tico, o intrprete de#e ponderar as
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rela)es que a norma a interpreta tem com outras normas a fins ou paralelas, e com a totalidade do ornenamento jur!dico em que est+ inserida. &ssim considera-se aquilo a que se chama o conte"to da lei e os lugares #aralelos. &tra#s do conte,to da lei, ponderam-se as rela)es que a norma a interpretar tem com conjunto de disposi)es a que ela pertence e que regulam a mesma matria. 7or sua #ez, os lugares paralelos, compreendem as disposi)es legais que regulam pro(lemas normati#os paralelos ou institutos afins do disciplinado pela norma a interpretar. 3omo a norma constitui um elemento de um ordenamento glo(al e unit+rio, resulta que a sua interpretao de#e ser feita numa perspecti#a de glo(alidade e unidade, dentro do espirito do sistema. *. E)E(ENTO 'ISTNRICO 4 este elemento compreende os dados ou acontecimentos hist ricos que e,pliquem a lei. &ssim, recorre-se de #+rios meios0 1rocedentes normati5os Trabal]os #re#arat4rios Occasio legis Os 1recedentes Normati5os so constitu!dos tanto pelas normas que #igoraram em per!odos anteriores que so o(jecto da hist ria de Direito, como pelas normas do Direito estrangeiro que ti#eram influ/ncia na formao da lei.
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Os Trabal]os 1re#arat4rios, so os estudos pr#ios, os anteprojectos e projectos da lei, as respostas e cr!ticas so feitas aos projectos, as actas das comiss)es encarregadas da ela(orao do projecto ou da sua discusso, que precedem a lei e documentar o processo da sua ela(orao. 2odos estes elementos podem ser Hteis para definio da #ontade real do legislador e afastar interpreta)es que n estejam em conson?ncia com o que ele pretendia. Ocasio )egis, todo o conjunto de circunst?ncias <pol!ticas, sociais, econ micas, morais, etc.; que en#ol#eram e influenciaram o aparecimento da lei. 'ste elemento muito importante especialmente na legislao de emerg/ncia. 6. E)E(ENTO TE)EO)N;ICO consiste na razo de ser da lei Uratio legisV, no fim que o legislador te#e em #ista ao ele(orar a norma. 1 conhecimento deste fim e,tremamente importante para determinar o sentido da norma, so(retudo quando acompanhado do conhecimento da circunst?ncias hist ricas e particulares em que ela foi ele(orada <occasio legis;.
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=. OS RESU)TADOS DA INTER1RETAO .eita a interpretao da lei, com au,!lio dos elementos referidos anteriormente, o intrprete chegar+ a um dos seguintes resultados ou modalidades de interpretao0 Inter#reta3%o Declarati5a Inter#reta3% E"tensi5a Inter#reta3% Restriti5a. 1. A Inter#reta3%o Declarati5a ocorre quando o sentido que o intrprete fi,ou 6 norma coincide com o significado literal ou um dos significados literais que o te,to comporta, por ser o que corresponde ao pensamento legislati#o. & interpretao declarati#a pode ser lata ou restrita, consoante se considere o sentido mais amplo ou, mais restrito de alguma ou algumas pala#ras da lei que t/m mais do que um sentido. E"em#loK & pala#ra AhomemB. 7ode ser interpretada num sentido mais lato 4 ser humano 4 inter#reta3%o declarati5a lata. 7ode ser interpretada num sentido mais restrito 4 ser humano do se,o masculino 4 inter#reta3%o declarati5a escrita. *. A Inter#reta3%o E"tensi5a aquela em que o intrprete chega a concluso que a letra da lei fica aqum do seu espirito, porque o legislador disse menos do que no fundo predendia. *estes casos, torna-se necess+rio alargar o te,to legal dando-lhe um alcance conforme ao pesamento legislati#o, fazendo corresponder a letra da lei ao seu espirito. <&rt. NMMI nI C 3.3.;
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6. A Inter#reta3%o Restrita , o contr+rio da e,tensi#a. *este caso, a letra da lei #ai alm do seu espirito por o legislador disse mais do que aquilo que pretendia. 1 intrprete de#e ento restringir o te,to isto , incurtar o segnificado das pala#ras empregadas pela lei, de modo 6 harmoniza-lo com o pensamento legislati#o.
II. A )ACUNA 7UR8DICA 1. NOOK A )acuna .ur:dica <caso omisso; e,iste quando uma determinada situao merecedora de tutela jur!dica no se encontra por #ista na lei. 2orna-se ento necess+rio perante estas situa)es no pre#istas na lei, mas carecidas de regulamento jur!dica, fazer aquilo que se chama a integra3%o de lacunas, que ser+ ati#idade que #isa precisamente encontrar soluo jur!dica para os casos omissos. 7ara ha#er integrao, h+ que a#eriguar primeiramente que no h+ nen]uma regra aplic+#el, isto , que o caso no est+ especificamente regulado, o que presup)e, o(#iamente, uma pr#ia interpretao.
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:isando esta acti#idade, conforme j+ estudamos, a fi,ao do sentido e alcance da lei, s depois de efectuada se pode concluir que dada situao no est+ a(rangida nem na letra nem no espirito de nenhum dos preceitos #igentes. Deste modo, Aa integrao sup)e a interpretao <em sentido tcnico; mas no ela pr pria a interpretaoB 7oder+ parecer estranho que a ordem jur!dica contenha lacunas, mas por mais competente que seja o legislador, nunca consegue pre#er, todas as rela)es da #ida social com rele#?ncia jur!dica. :+rias raz)es esto na origem de pro(lema das lacunas. "esumidamente indicaremos algumas0 *. ES1ACIES DE )ACUNAS 3ertas situa)es so impre#is!#eis no momento da ela(orao da lei enquanto que outras, em(ora pre#is!#eis escapam a pre#iso do legislador em face da enorme comple,idade de formas da #ida social. 7or #ezes o pr prio legislador, intecionalmente, so(retudo em matrias no#as ou comple,as, a(stm-se de regul+-la directamente, pelas dificuldades que se sente em o fazer con#enientemente. &inda que se #erifique uma lacuna, o caso concreto tem de ser resol#ido, pois de outro modo #iolar-se-ia o disposto no art. NI, do 3.3.
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6. 9OR(AS DE INTE;RAO 7osto isto, e para dar cumprimento a este preceito h+ que recorrer 6 intefrao da lei, acti#idade que, repitimos, consiste no preenchimento de lacunas da lei e que est+ regulada fundamentalmente no art. nI CQ do 3.3. Art. 1DT XIntegra3%o de lacunasI 1. Os casos !ue a lei n%o #re5e.a s%o regulados segundo a norma a#licW5el aos casos anWlologos. *.'W analogia sem#re !ue no caso omisso #rocedam as raJ?es .usti-icati5as da regulamenta3%o do caso #re5isto na lei. 6. Na -alta de caso anWlogo a situa3%o $ resol5ida segundo a norma !ue o #r4#rio int$r#rete criaria se ]ou5esse de legislar dentro do es#erito do sistema. 'ste artigo, consagra assim dois mtodos para a resoluo dos casos omissos0 A analogiaK art. nT 1D do C.CF e O m$todo #re5isto no nT 6 do mesmo artigo. aI A ANA)O;IA 5empre que seja poss!#el, recorre-se 6 anologia, que consiste em aplicar ao caso omisso, a mesma norma reguladora de qualquer caso an+logo.
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&ssim por e,emplo0 a circulao area quando surgiu pro#ocou uma lacuna da lei durante algum tempo, mas as mesmas que e,istiam so(re a na#egao e transporte mar!timos puderam em grande parte aplicarse por analogia, pelas muitas semelhanas qVe ha#ia entre os dois tipos de transporte. O recurso \ analogia como #rimeiro meio de #reenc]imento de lacunas .usti-ica&se #or uma !uest%o de coer@ncia normati5a do #r4#rio sistema .ur:dico. De -acto tal circunstSncia e"iste !ue casos semel]antes de5em merecer do Direito o mesmo tratamento -a5orecendo assim em larga medida a certeJa e a a seguran3a .ur:dica. *.-. A a#lica3%o anal4gica distingue&se da inter#reta3%o e"tensi5a #or!ue esta #ressu#?e ue determinada situa3%o n%o estando com#reendida na letra da lei o estW no seu es#irito en!uanto !ue a analogia le5a a uma a#lica3%o da lei a situa3?es n%o abrangidas nem na letra da lei nem no seu es#:rito.
1roibi3?es do uso da analogia &pesar das raz)es apontadas para o uso da analogia, #erifica-se que em certos casos a lei a pro!(e0 *as normas e"ce#cionais art. CCI do 3.3. *as normas incriminadoras art. CNI 3. 7enal 'm Direito 9iscal relati#amente 6s normas de incid/ncia <EP; do imposto e 6s que definem garantiam dos particulares.
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bI (ATODO 1RE/ISTO NO NT 6 DO ART. 1DT DO C.C. :erificando-se uma lacuna da lei, e na falta de caso an+logo, o art. CQI, nI G 3.3., manda que "esol#ida segundo a norma que o pr prio interprete criaria, se hou#esse de legislar dentro do esp!rito do sistemaB. &ssim, o intrprete no remetido para ju!zo de equidade, isto , para a justia do caso concreto, antes tem de decidir segundo uma regra que contemple a categoria de casos em que se enquadre o caso omisso, #+lida apenas para esse caso. >sto significa que essa norma no tem car+cter #inculati#o para futuros casos ou para outros julgadores. A. A1)ICAO DAS )EIS NO TE(1O E NO ES1AO 3omo j+ estudamos, o Direito na sua ess/ncia um ordenamento normati#o e coacti#o das rela)es sociais. 1ra, a e#oluo da #ida social #ai se reflectir necessariamente nas rela)es sociais que a constituem, e o Direito que na sociedade encontra a sua razo de ser 4 Ubi societas ibi ius 4 no pode ignorar tal e#oluo. Da! porm a muta(ilidade do direito e o aparecimento de no#as normas que #o su(stituir outras, que melhor se adaptem 6s modifica)es que #o surgindo na sociedade. 7orm, o facto de surgir uma no#a lei, no implica o corte radical na continuidade da #ida social, pois h+ situa)es jur!dicas que tendo-se constitu!do no passado, isto antes da entrada em #igor da no#a lei, se prolonga no futuro, so( a #ig/ncia desta, entrando
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assim em contacto com duas ou mais leis que sucedem no tempo. & essas situa)es, que lei se aplicaY & antiga ou a no#a leiY 7or outro lado, as rela)es jur!dicas no se desen#ol#em apenas no quadro nacional, pois tam(m podem entrar em contacto com mais de um ordenamento jur!dico estadual ou porque os sujeitos da relao pertencem a 'stados diferentes ou o pr prio o(jecto a que ela respeita se situa num outro 'stado, ou os seus efeitos se #o produzir noutro, etc. & essas situa)es que lei se aplicaY 'strangeiraY & nacional ou a
5urgem-nos assim duas quest)es de grande import?ncia e comple,idade, no dom!nio da seleco da norma aplic+#el, que iremos analisar em seguida e que se referem respecti#amente0 - A a#lica3%o da da lei no tem#oF e - A a#lica3%o da lei no es#a3oF B. A A1)ICAO DAS )EIS NO TE(1O 7ara melhor se compreender esta questo, #amos supor os seguintes casos0 S Dois indi#!duos cele(ram um contrato quando a lei no e,igia escritura pH(lica para a sua realizao. 'ntretanto, surge uma no#a lei que #em e,igir esse formalismo para esse tipo de contratos. De#er+, por fora da lei no#a, considerar-se formalmente in#+lido aquele contratoY S 1 regime de administrao dos (ens do casal, alterado por uma no#a lei.
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S De#er+ esta aplicar-se aos casamentos anterioresY S Determinado indi#!duo pratica um facto, que na altura era considerado criminoso e pun!#el com priso at L meses. 'ntretanto, antes do julgamento surge uma no#a lei que dei,a de considerar tal facto pun!#el. Fual da leis de#er+ aplicar-seY 3asos como estes e outros muito mais comple,os surgem constantemente pois cada #ez so mais numerosos e frequentes as altera)es e ino#a)es legislati#as, o que acontece com particular acuidade na nossa poca. =ma das solu)es poss!#eis para os pro(lemas da sucesso de leis no tempo, moti#ados pela entrada em #igor de uma no#a lei, so as disposi)es transit rias fi,adas nessa mesma lei e que se destinam a regulal a tradio dum regime legal para o outro. 7orm, na maior parte das #ezes e na grande maioria dos casos, o legislador nada diz so(re a lei aplic+#el a situa)es em que se suscita um pro(lema de aplicao de leis no tempo. Da! a necessidade de se recorrer a princ!pios doutrin+rios e gerais que orientem o jurista na resoluo destes conflitos. *este caso, o principio que se pode in#ocar e para o qual remetido o jurista Ao da no retroacti#idade da leiB, de harmonia com o precentuado no art. CEI do 3.3. <GE<.
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Art. 1*T A#lica3%o das leis no tem#o. X 1rinc:#io geralI 1. A lei s4 dis#?e #ara o -uturo ainda !ue l]e se.a atribu:da e-icWcia retroacti5a #resume&se !ue -icam ressal5ados os e-eitos .W #roduJidos #elos -actos !ue a lei se destina a regular. *. <uando a lei dis#?e sobre as condi3?es de 5alidade substancial ou -ormal de !uais!uer -actos ou sobre os seus e-eitos entende&se em caso de d^5ida !ue s4 5isa os -actos no5os mas !uando dis#user directamente sobre o conte^do de certas rela3?es .ur:dicas abstaindo dos -actos !ue l]e deram origem entender&se&W !ue a lei abrange as #r4#rias rela3?es .W constitu:das !ue subsistam \ data da sua entrada em 5igor. 'ste princ!pio no tem car+cter a(soluto, pois pode ha#er em determinados dom!nios a possi(ilidade de leis retroacti#as, como se pre#/ no art. CEI, nI C. U...ainda !ue l]e se.a atribu:da e-icWcia retroacti5aV. Mas a regra a de que a lei s disp)e para o futuro, isto , no tem efeitos retroacti#os. De outro modo atentar-se-ia contra a certeza e segurana do Direito, #alores fundamentais para a #ida das pessoas e que contri(uem para que cada um com (ase em e,pectati#as firmes esta(elea os seus planos de #ida. 3omo e,cepo +quela regra temos a lei interpretati#a que tem efeitos retroacti#os, porque se integra na lei interpretada art. CGI, nI C. %+ que as leis interpretati#as so aquelas que fazem a interpretao aut/ntica de outras leis anteriores,
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entende-se que so retroacti#as porque actuam so(re o passado. 'nto, como a lei interpretati#a retroacti#a, h+ a necessidade de garantir Aa estabilidade das situa3?es .W consumadasV pois de outro poder-seiam pro#ocar grandes pertu(a)es nas rela)es sociais. *as 3onstitui)es modernas, Ao princ!pio da no retrocti#idade, no principio constitucional a no ser no dom!nio do Direito 7enal <art. PP, nI E da 3.".M.;. C. A A1)ICAO DAS )EIS NO ES1AO &s leis, assim como so limitadas no tempo so no tam(m no espao. 3omo j+ sa(emos, cada 'stado tem a sua pr pria ordem jur!dica interna, o seu Direito. 7orm as rela)es sociais transcendem o ?m(ito dos 'stado e esta(elecem-se quer entre indi#!duos de 'stado diferentes, quer entre os pr prios 'stados. Deste modo resulta, que os 'stados no aplicam e,clusi#amente o seu Direito interno no seu espao, e tenham por #ezes que aplicar nos seus tri(unais as leis de outros 'stados. 'ntram assim em concorr/ncia leis estrangeiras com as leis do pr prio 'stado, dentro do seu pr prio territ rio, quando uma situao jur!dica se produz de modo a relacionar-se com mais de um ordenamento jur!dico estadual. - quer pela nacionalidade ou dom!nio dos sujeitos, - quer pelo lugar da pr+tica do facto constituti#o da relao ou do lugar onde os seus efeitos se #o produzir.
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- quer pelo lugar da situao do seu o(jecto, etc. 5urgem assim os conflitos das leis no espao que so decididos mediante as regras de conflito, que permitem determinar qual de entre as leis em contacto com a situao de#e ser decrerada competente para a regular. 2ais regras constituem o o(jecti#o do Direito >nternacional 7ri#ado e esto contidas nos artigos CKI a LKI do 3.3.
A& RA(OS DE DIREITO I. RA_2ES DA DI/ISO 7assamos agora 6 di#iso das institui)es e regras atendendo ao seu conteHdo. & ordem jur!dica uma, mas o seu estudo imp)e a demarcao de sectores. & esses sectores se chama tradicionalmente os ramos do direito. 1 conteHdo de cada ramo de#e ser estruturado por intermdio de princ!pios gerais pr prios desse ramo. >sto permite um aprofundamento coordenado das matrias nele a(rangidas. & primeira e mais tradicional di#iso do Direito a que distingue entre Direito 1^blico e Direito 1ri5ado. 'sta distino tem sido polmica, ao longo dos tempos, sendo #+rios os critrios de distino proposto pelos di#ersos autores. II. CRITARIOS DE DISTINO
',istem G critrios de distino0

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Crit$rio da natureJa dos interessesF Crit$rio da !ualidade dos su.eitos na rela3%o .ur:dicaF e Crit$rio da #osi3%o do su.eitos na rela3%o .ur:dica. II.1 CRITARIO DA NATURE_A DOS INTERESSES De acordo com este critrio, o Direito 7H(lico, teria como o(jecti#o a satisfao de interesses pH(licos, pelo contr+rio, o Direito 7ri#ado, #isaria a satisfao de interesse pri#ados. &s normas que regulam por e,emplo a fi,ao dos impostos, que determinam as penas aplic+#eis aos di#ersos crimes, etc., sua #ez, as normas que regulam os direitos e de#eres dos compradores e #endedores so inclu!dos no Direito 7ri#ado. 'ste critrio suscita algumas cr!ticas0 3om efeito dif!cil dizer se uma norma regula interesses da colecti#idade <pH(licos; ou se tutela interesses pri#ados. *a #erdade, todas as normas jur!dicas, mesmo as de Direito 7ri#ado so criadas no interesse pH(lico, porque os interesses protegidos pelo Direito, mesmo os indi#iduais de#em ter certa rele#?ncia pH(lica. ',emplo0 &s normas que fi,am as penas para os di#ersos crimes, procuram defender a segurana da colecti#idade, garantir a paz social e nessa medida tutelar interesses pH(licos. 7or seu turno, as normas de Direito 7H(lico #isam regular a conduta dos homens em sociedade e tutelam tam(m os interesses dos particulares.
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',emplo0 as normas que fi,am os di#ersos impostos, protegem antes de mais um interesse do 'stado, que a o(teno de receitas pH(licas$ mas os particulares tam(m so (eneficiados com essas receitas se o 'stado lhes proporcionar ser#ios pH(licos eficientes. &lguns autores procuram reformular este critrio e (asear a distino entre Direito 7H(lico e Direito 7ri#ado, tendo em conta a natureza do interesse predominantemente tutelado pela norma. &ssim, seriam normas de Direito 7H(lico, as que tutelassem fundamentalmente interesses da colecti#idade e normas do Direito 7ri#ado, as que predominantemente #isassem a proteco do interesse indi#idual. 2am(m esta modalidade le#anta as maiores dificuldades, no facultando uma distino entre as di#ersas normas. 3om efeito, na maioria das #ezes dif!cil distinguir qual o interesse 4 pri#ado ou pH(lico que predominantemente tutelado, passando a distino a estar dependente de critrios de #alorao. &ssim, se para alguns autores predomina em determinadas normas um interesse geral, outros autores #iro neles tutelados predominantemente interesses particulares. II.* CRITARIO DA <UA)IDADE DOS SU7EITOS NA RE)AO 7UR8DICA De acordo comeste critrio, o Direito 1^blico, constitu!do pelas normas que regulam as rela)es em que inter#enha o 'stado ou qualquer ente pH(lico em geral$ o Direito 1ri5ado constitu!do pelas normas que regulam as rela)es entre particulares.
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'ste critrio tam(m sujeito a cr!ticas, uma #ez que o 'stado e demais entes pH(licos podem actuar e frequentemente actuam, nos mesmos termos que qualquer particular. ',emplo0 quando o 'stado cele(ra com outro ente pH(lico um contrato de compra a #enda, as normas do contrato no dei,am de ser de Direito 7ri#ado, para passarem a ser de Direito 7H(lico. II.6 CRITARIO DA 1OSIO DOS SU7EITOS NA RE)AO 7UR8DICA 7ara alguns autores este parece ser o critrio mais adequado. 5egundo ele a destrina entre o Direito 1^blico e Direito 1ri5ado, fundamenta-se na posio relati#a dos sujeitos da relao social regulada pela norma. &ssim, o Direito 7H(lico disciplina as rela)es jur!dicas que se esta(elecem entre o 'stado <ou outros entes pH(licos; os particulares, inter#indo o 'stado numa posio de supremacia, isto , como entidade dotada de poder so(erano << imperium>>$ as normas de Direito 7ri#ado, regulam as rela)es sociais entre particulares ou em que inter#enham o 'stado <ou outros entes pH(licos; despro#idos do seu <<imperium>>. &ssim, os sujeitos da relao jur!dica esto numa relao de igualdade ou paridade. ',emplo0 quando o 'stado cele(ra um contrato de arrendamento com o propriet+rio de um prdio para l+ instalar um ser#io, ele actua em p de igualdade com o propriet+rio do prdio, no e,ercendo nessa relao nenhuma funo so(erana. 'stamos perante uma relao de Direito 7ri#ado.
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7elo contr+rio, certas rela)es tri(ut+rias que se esta(elecem entre os particulares e o 'stado, e em que este inter#m com o seu poder so(erano, dizem-se de Direito 7H(lico. @ e#idente que estes dois ramos de Direito, o Direito 7H(lico e o Direito 7ri#ado, no constituem dois compartimentos estanques, separados de forma a(solita. 7elo contr+rio, e,istem muitos pontos de cone,o entre eles. B. A1)ICAO DAS NOR(AS 1RI/ADO E DIREITO 1`B)ICO DE DIREITO
*o campo da aplicao do Direito, importante distinguir se a norma de Direito 7H(lico ou de Direito 7ri#ado, para se sa(er se a pretenso resulta de uma relao de Direito pH(lico ou de Direito pri#ado e se determinar qual o 2ri(unal que pode julgar. &ssim0
1s tri(unais judiciais <c!#eis, de tra(alho, de fam!lia;, so competentes para resol#er os diferendos que surgem entre particulares, ou entre particulares e o 'stado, estando os sujeitos numa posio de igualdade 4 relao de Direito 7ri#ado. 1s 2ri(unais &dministrati#os, so competentes para resol#er os diferendos entre particulares e entes pH(licos, ou entre entes pH(licos di#ersos, estando estes munidos de poder so(erano 4 relao de Direito 7H(lico. C. RA(OS DO DIREITO 1`B)ICO
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Dentro do Direito 7H(lico #ulgar distinguir nomeadamente os seguintes ramos de Direito0 Direito Constituciona Direito Administrati5o Direito 9inanceiro Direito 9iscal Direito Criminal e Direito 1rocessual. :ejamos agora qual o o(jecto pr prio de cada um destes ramos de Direito0 I. DIREITO CONSTITUCIONA) @ o conjunto de normas que regulam a organizao fundamental do estado e que esta(elecem ainda os direitos e o(riga)es rec!procas do 'stado, (em os direitos e de#eres dos cidados. I.1 CONSTITUIO & Constitui3%o pode ser definida como a lei fundamental dum pa!s, que fi,a os grandes princ!pios da organizao pol!tica e da ordem jur!dica em geral e os direitos e de#eres fundamentais dos cidados. &s normas constitucionais ocupam assim um lugar cimeiro na hierarquia das leis. 1 nosso pa!s tem uma hist ria constitucional muito no#a, pois, s apenas com a independ/ncia que ti#emos a nossa primeira constituio. 'la sofreu #+rias altera)es, mas s foi definiti#amente re#ogada em CPPQ, tendo #igorado at EQ de %aneiro com altera)es resultantes nomeadamente da aplicao do &cordo 8eral de 7az, assinado em "oma em CPPE, implantao das autarquias em CPPM e por fora da necessidade e para fazer face aos pleitos eleitorais de CPPN e CPPP. & partir de EC de %aneiro de EQQK, passou a #igora a nossa terceira constituio, apro#ada pela &ssem(leia da "epH(lica aos CL de *o#em(ro de EQQL.
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II. DIREITO AD(INISTRATI/O 1 Direito Administrati5o constitu!do pelas normas jur!dicas reguladores da organizao da &dministrao 7H(lica e do seu processo pr prio de agir nas rela)es com os particulares.
1 Direito &dministrati#o moam(icano pode definir-se o sistema de normas jur!dicas que regulam a organizao e o processo pr prio de agir da &dministrao 7H(lica e disciplinam as rela)es pelas quais ela prossegue interesses colecti#os podendo usar da iniciati#a do 1ri5il$gio de E"ecu3%o 1r$5ia. 1 1ri5il$gio de E"ecu3%o 1r$5ia consiste na faculdade concedida a certas pessoas ou rgos de e,ecutarem imediatamente as medidas destinadas 6 satisfao das necessidades colecti#as, em #ez de aguardarem que um rgo jurisdicional decida pre#iamente so(re se ou no legal a medida projectada. ',emplo0 1 'stado pode e,ecutar o patrim nio do de#edor para realizao dos crditos no #oluntariamente satisfeitos, sem necessidade de declarao judicial pr#ia do seu direito. & acti#idade administrati#a do 'stado, toda a acti#idade do e,ecuti#o com e,cluso da acti#idade legislati#a. @ uma acti#idade que tem por o(jecti#o a satisfao das necessidades pH(licas ou colecti#as, tais como a manuteno da ordem e paz pH(licas, a assist/ncia social, os transportes, e,tino de inc/ndios, fornecimento de energia elctrica e de +gua +s popula)es, etc.
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A costume diJer&se !ue o Direito Administrati5o disci#lina a acti5idade do Estado en!uanto o Direito Constitucional regula a organiJa3%o do Estado. 1 Direito &dministrati#o unanimemente considerado Direito 7H(lico. 3om efeito, no e,erc!cio da funo administrati#o, o 'stado inter#m munido do seu poder so(erano <ius imperium>>. III. DIREITO 9INANCEIRO @ constitu!do pelo conjunto de normas jur!dicas que regulam a acti#idade financeira do 'stado. 1 'stado para satisfazer as necessidades colecti#as, desen#ol#e uma acti#idade financeira, tendo por o(jecti#o a o(teno de receitas e a realizao de despesas. 1 Direito .inanceiro regula assim as formas de recolha, gesto e aplicao dos meios financeiros do 'stado. 'sses meios financeiros, so o(tidos atra#s de impostos e ta,as, receitas patrimoniais e emprstimos pH(licos. I/. DIREITO 9ISCA) @ o conjunto de normas jur!dicas reguladoras do nascimento, desen#ol#imento e e,tino das rela)es jur!dicas suscitadas pela percepo do imposto. 2radicionalmente so apresentadas as seguintes fases do imposto0 Incid@ncia 4 a definio geral e a(stracta, feita pela lei, dos actos ou situa)es sujeitos a impostos e das pessoas so(re as quais recai o de#er de prestar.
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)i!uida3%o 4 consiste na srie de opera)es, ou seja a aplicao da ta,a da matria colect+#el, para a determinao do montante do imposto. Cobran3a & a fase Hltima do imposto e consiste na operao administrati#a que #isa a entrada dos impostos nos cofres do 'stado. /. DIREITO CRI(INA) OU 1ENA) @ o conjunto de normas jur!dicas que procuram qualificar determinados factos como crimes e fi,am os pressupostos da aplicao de san)es criminais correspondentes <penas e medidas de segurana;. 1 Direito 3riminal indica no s os di#ersos tipos de crimes, mas tam(m as condi)es em que e,iste culpa, (em como as modalidades da culpa <dolo ou neglig/ncia;, as circunst?ncias agra#antes atenuantes do crime, as condi)es e os termos em que pode ser decretada uma medida de segurana, etc. 1 crime o elemento central, deste ramo de Direito 7H(lico. /I. DIREITO 1ROCESSUA) @ o conjunto de normas que fi,am os termos a o(ser#ar na propositura e desen#ol#imento de uma aco que os particulares ou o 'stado su(metem a julgamento. /I.I DIREITO 1ROCESSUA) CI/I) @ o conjunto de normas que esta(elecem os termos a o(ser#ar na propositura e no desen#ol#imento das ac)es c!#eis, ou seja, nas ac)es fundadas no direito ci#il.
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/I.II. DIREITO 1ROCESSUA) CRI(INA) OU 1ENA) @ o conjunto de normas que esta(elecem os termos a o(ser#ar na instaurao e no desen#ol#imento da aco criminal. D. RA(OS DO DIREITO 1RI/ADO 3omo se referiu atr+s o critrio mais adequado para alguns autores, o que define Direito 1ri5ado como um conjunto de normas que regulam as rela)es sociais que se esta(elecem entre os particulares ou entre os particulares e o 'stado <ou outros estes pH(licos; desde que estes inter#enham em p de igualdade com os particulares.
I. DI/IS2ES DO DIREITO 1RI/ADO0 Direito Ci5il Direito 1ri5ado Es#ecial 1 "amo mais importante no Direito 7ri#ado o Direito 3i#il. II. DIREITO CI/I) O Direito Ci5il, o direito pri#ado comum ou direitoregra, cujo campo de aco tende a a(ranger todas as rela)es de Direito 7ri#ado. @ o nHcleo fundamental do Direito pri#ado. Da! que em relao aos outros ramos do Direito pri#ado, seja considerado um direito subsidiWrio, isto , sempre que surja um caso a resol#er que no esteja
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pre#isto nesses ramos, ter-se-+ que recorrer 6s normas contidas no Direito 3i#il. 1 principio central do Direito 3i#il o da li#re autonomia da #ontade das partes. & autonomia, consiste na li(erdade na li(erdade de cada um ordenar dentro de certos limites gerais, o leque de rela)es que lhe dizer respeito$ consiste ainda na li(erdade de e,ercer ou no os poderes de que titular. 1 diploma fundamental do Direito 3i#il o 3 digo 3i#il. G.C.C. 5u(classificao do Direito 3i#il 1 3 digo 3i#il aparece-nos su(di#idido em0 II.I 1ARTE ;ERA)
2!tulo > 4 Das leis, sua interpretao e aplicao. 2!tulo >> 4 Das rela)es %uridicas. 1 t!tulo >, contm uma << teoria geral da lei >> <teoria das fontes de direito, teoria da interpretao o aplicao da lei, teoria da aplicao da lei no tempo e teoria da aplicao da lei no espao;. 1 t!tulo >>, contm uma << teoria geral das rela)es juridicas >> <a teoria geral do facto jur!dico, a das pessoas, a das coisas, e a do e,erc!cio de direitos e das pro#as. II.6. DIREITO DAS OBRI;A2ES "egula um tipo particular de relao jur!dica, a que se chama o(rigao, relao jur!dica o(rigacional ou relao jur!dicas de crdito.
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& o(rigao tanto pode resultar de um contrato como de um acto il!cito. 1 contrato no entanto por e,cel/ncia a e,presso da sua autonomia pri#ado. II. =. DIREITO DAS COISAS 2am(m se designa por Direitos reais cuja instituio central a propriedade <mas regula tam(m o usufruto, uso e ha(itao, direito de superf!cie e ser#ido predial;. II.H. DIREITO DA 9A(8)IA "egula as institui)es t!picas adopo e da afinidade. II. L . DIREITO DAS SUCESS2ES Disciplina a sucesso por causa de morte, <<mortis causa>>. III. DIREITO 1RI/ADO ES1ECIA) do casamento, da
III.I DIREITO CO(ERCIA) 1 Direito 3omercial um direito pri#ado especial, regulador da acti#idade mercantil. De acordo com o art. CI do no#o 3 digo 3omercial0<< & lei comercial regula a acti#idade dos empres+rios comercias, (em como os actos considerados comerciais.>> "efere-se assim o Direito 3omercial a um sector espec!fico, o(jecti#amente delimit+#el. &parentemente, a determinao do campo da lei comercial seria facilitada pelo confronto com o conceito
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de comrcio 4 acti#idade de mediao entre a produo e o consumo de (ens. *o entanto, o conceito jur!dico de comrcio muito mais e,tenso e guia-se pelos princ!pios da Celeridade Re-or3o do cr$dito Boa -$ e 9im lucrati5o da acti5idade comercial DIREITO DO TRABA)'O 1 Direito do 2ra(alho estuda as normas jur!dicas que regem as rela)es de tra(alho0 os direitos e o(riga)es dos tra(alhadores face 6 entidade patronal e, de am(os <tra(alhadores e entidade patronal;, face ao 'stado. 1 Direito do 2ra(alho regula apenas rela)es da classe su(ordinada e numa da classe empregadora.
TE(A /. TEORIA ;ERA) DO DIREITO CI/I) 1. RE)AO SOCIA) K NOO E ES1ACIES 7ara se falar de relao jur!dica, tem que se falar primeiro das situa)es sociais, que se re#elam nas rela)es entre as pessoas. 'stes casos da #ida real, conforme a import?ncia que t/m ou no t/m na #ida da comunidade, podem ou no ter proteco jur!dica. &ssim, as situao jur!dicas di#idem-se em dois grandes grupos0 *. Situa3?es sociais a.ur:dicasF 6. Situa3%o sociais .ur:dicas
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5o ajur!dicas as situa)es sociais que no t/m proteco legal, no t/m rele#?ncia para o Direito. 5o jur!dicas as situa)es sociais cuja import?ncia na #ida das sociedades toena-se dignas de proteo legal e por isso mesmo, esto tuteladas pelo Direito. *. A RE)AO 7UR8DICA NOO :amos em seguida de(ruar-nos so(re a Rela3%o 7ur:dica pela sua importncia para a 2eoria 8eral do direito 3i#il e porque, em certo sentido, redunda uma 2eoria 8eral do direito 5ujecti#o. :ejamos0 a #ida em sociedade realiza-se atra#s de uma multiplicidade de rela)es sociais determinadas pela necessidade de #ida em comum. Fuando o Direito inter#m para as regular, elas transformam-se em rela)es jur!dicas. & ordem %ur!dica desen#ol#e-se assim numa compe,a teia de rela)es intersu(jecti#as, tuteladas pelo Direito. & ',presso relao jur!dica pode ser tomada em dois sentidos0 Am#lo e Restrito ou t$cnico. *um sentido amplo, rela3%o .ur:dica $ toda e !ual!uer rela3%o da 5ida social disci#linada #elo direito isto $ .uridicamente rele5ante. 'sta noo e,tremamente ampla e #aga, e apenas no esto incluidas neste sentido as rela)es da #ida social estranhas ao direito como a amizade, gratido, etc.
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Num sentido restrito ou t$cnico rela3%o .ur:dica $ a rela3%o da 5ida social disci#linada #elo direito mediante a atribui3%o a um su.eito de um direito sub.ecti5o e a im#osi3%o a outro de um de5er .uridico ou de uma su.ei3%o. Z este facto o sentido nos interessa para a nosso Direito. E)E(ENTOS DA RE)ACO 7URIDICA 1 conceito de relao jur!dica pressup)e um conjunto de elementos cuja sistematizao tradicional a seguinte0 aIOS SU7EITOS bIO OB7ECTO cI O 9ACTO 7UR8DICO dIA ;ARANTIA SU7EITOS da relao jur!dica so as pessoas entre as quais ela se esta(elece. 5o os titulares do direito su(jecti#o e das posi)es passi#as correspondentes 4 de#er jur!dico ou sujeio. O OB7ECTO aquilo so(re o que recaem os poderes do titular do direito <por e,emplo, coisas ou presta)es;. O 9ACTO 7UR8DICO todo o acontecimento natural ou aco humana produti#o de efeitos ou consequ/ncias jur!dicas.
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'sse efeito poder+ ser o de criar, modificar ou e,tinguir uma relao jur!dica. & 8&"&*2>& a suscepti(ilidade de proteco coacti#a da posio do sujeito acti#o da relao jur!dica pode recorrer aos meios coerciti#os que a lei p)e 6 sua disposio para o(ter a satisfao do seu direito no caso de #iolao ou de ameaa de #iolao do mesmo.
E"em#lo de uma rela3%o .ur:dica 5uponhamos que &l(erto #endeu a -onif+cio uma casa. 'sta(eleceu-se entre am(os uma relao em que se distinguem os seguintes elementos0 5ujeitos 4 &l(erto e -onif+cio 1(jecto 4 a casa .acto jur!dico 4 o contrato de compra e #enda 8arantia 4 a faculdade que &l(erto e -onif+cio disp)em de recorrer ao tri(unal para o(rigar o outro a cumprir a sua o(rigao, no caso de recusa. DIREITOS E DE/ERES 7UR8DICOS OU SU7EI2ES 3omo #imos, toda a relao jur!dica e,iste entre sujeitos. Dentro do ne,o ou #!nculo que une os sujeitos, podemos distinguir0
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- o lado acti#o correspondente ao titular do direito su(jecti#o < sujeito acti#o;. - o lado passi#o, correspondente ao titular do de#er jur!dico ou sujeio <sujeito passi#o;. O DIREITO SUB7ECTI/O 4 $ o #oder atribuido #ela ordem .ur:dica a uma #essoa de li5remente e"igir ou #retender de outra certo com#ortamento #ositi5o Xac3%oI ou negati5o Xomiss%oI ou de #or um acto de uma autoridade #^blica #roduJir determinados e-eitos .ur:dicos ine5itW5eis na es-era .ur:dica al]eia. 5 e,iste um direito su(jecti#o quando o seu tiutlar li#re de e,ercer ou no, o que significa que o e,erc!rcio do poder conferido por esse direito est+ dependente da #ontade do respecti#o sujeito. OS SU7EITOS 5ujeitos de Direito so as entidades suscept!#eis de serem titulares de rela)es jur!dicas. 9+ que distinguir, como j referimos, o sujeito acti#o 4 titular do direito su(jecti#o 4 e o sujeito passi#o adstrito 6 #inculao <de#er jur!dico ou sujeio;.
'm qualquer dos lados da relao jur!dica, pode ha#er unicidade ou pluralidade de sujeitos. 'stes podem ser pessoas singulares ou colecti#as consoante se trate de indi#!duos ou organiza)es.
2odo o sujeito de direito necessariamente pessoa em sentido jur!dico.

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3omo pessoas jur!dicas que so, os sujeitos so dotados de personalidade jur!dica, que a aptido para ser titular de rela)es jur!dicas, ou seja, de direito e #incula)es. 2am(m o Direito 1(jecti#o atri(ui persanalidade jur!dica a certas organiza)es que t/m um su(stracto social e uma indi#idualidade pr pria tais como uma sociedade comercial, um partido pol!tico ou um sindicato, para que possam ser titulares de rela)es jur!dicas e para uma melhor consecuo dos fins sociais ou colecti#os que se prop)em. <'sto neste caso as pessoas colecti#as, j+ referidas;. 1ESSOAS SIN;U)ARES *a hist ria do Direito, so conhecidas situa)es em que a personalidade jur!dica era negada a certos seres humanos 4 os escra#os 4 que eram tratados no Direito "omano como coisas, isto , como o(jecto de direito e no como sujeito destes. >d/ntica situao reca!a so(re determiandos pessoas autoras de crimes gra#es, a que correspondiam tam(m certas penas criminais gra#es, e,tinti#as da personalidade jur!dica. 1 Direito moderno, dando e,presso a uma e,ig/ncia da natureza e de dignidade do homem, orienta-se no sentido de reconhecer a personalidade jur!dica a todos os homens, condio indispens+#eis a realizao dos seus fins e interesses na #ida social. 1ERSONA)IDADE 7UR8DICA
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5e algum ou alguma intidade titular de um direito ou sujeito a uma o(rigao, porque o pode ser. ' esta aptido a ser titular de direitos e o(riga)es constitui uma figura muito importante do direito0 a #ersonalidade .ur:dica. 3hama-se #ersonalidade .ur:dica a suscepti(ilidade de ser titular de direitose o(rigal)es.
Titularidade a ligao efecti#a entre o direito su(jecti#o e a pessoa em quem est+ in#estido. 3omeo e termo de personalidade & personalidade jur!dica inerente a todos os seres humanos, pois radica na sua natureza e pertence-lhe por direito origin+rio. &rtigo LLI <3omeo da personalidade; C. & personalidade adquire-se no momento do nascimento completo e com #ida. E. 1s direitos que a lei reconhece aos nasciturnos dependem do seu nascimento. &rt. LNI <2ermo da personalidade; C. a personalidade cessa com a morte.
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E. [ G. [ Direitos de #ersonalidade \ personalidade jur!dica esto ligados certos direitos fundamentais, os chamados direitos de personalidade. 'm esta designao os poderes jur!dicos pertencentes a todas as pessoas por fora do nascimento e que se imp)em ao respeito de todas as outras. 5o #erdadeiros direitos su(jecti#os que tem por o(jecto certas manifesta)es de personalidade humana f!sica, a sua honra, a sua li(erdade f!sica e psicol gica, a sua imagem, o seu nome, a intimidade da sua #ida pri#ada, etc. @ este um c!rculo de direitos necess+rios$ um conteHdo m!nimo e imprescind!#el da esfera jur!dica de cada pessoa. 7odemos classific+-los de0
gerais 4 porque todos os possuem$ no patrimoniais ou pessoais 4 porque no so suscept!#eis de e,presso pecuni+ria, em(ora a #iolao desses direitos possa implicar uma reparao monet+ria. &(solutos 4 porque lhes corresponde um de#er geral de respeito. &rtigo MQI e seguintes.
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*os nossos dias, multiplicam-se as iniciati#as em torno da defesa dos direitos do homem, tanto a n!#el de 'stado como de organiza)es pri#adas de renome internacional, como o caso da << &mnistia >nternacional >>, criada em CPLC, + qual foi atri(u!do o 7rmio *o(el da 7az em CPMM. 'm Moam(ique, temos a Riga de Defesa dos Direitos 9umanos, que #isa a defesa da dignidade da pessoa humana e denunciar as #iola)es que os direitos do homem sofrem ainda em grande nHmero de 'stados contampor?neos. CA1ACIDADE 7URIDICA & capacidade jur!dica ou capacidade de gozo de direitos inerente 6 personalidade jur!dica Artigo LMT do C.C. &s pessoas podem ser sujeitos de quaisquer rela)es jur!dicas, sal#o disposio legal em contr+rio$ nisto consiste a sua capacidade jur!dica. & capacidade de gozo de direitos assim o conteHdo necess+rio da personalidade jur!dica, j+ que esta compete a todas as pessoas e , como sa(emos, a aptido para ser sujeito de rela)es jur!dicas. 'nquanto a personalidade jur!dica um conceito puramente qualitati#o, pois refere-se apenas 6 condio jur!dica da entidade em causa, a capacidade jur!dica tem um sentido qualitati#o, pois a medida de direitos e #incula)es de que cada um pode ser titular #ari+#el.
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Mais rigorosamente podemos dizer que a capacidade jur!dica a aptido para ser titular de um circulo maior ou menor de rela)es jur!dicas. Distinta desta noo a de capacidade de e,erc!cio de direitos ou capacidade de agir, que significa a medida de direitos e #incula)es que a pessoa pode e,ercer ou cumprir por si, pessoal e li#remente. *ota-se que o que est+ agora em causa no j+ a aptido para a titularidade, mas sim para o e,erc!cio de direitos. A 'nquanto a capacidade jur!dica uma simples condio de gozo, uma posio est+tica, a capacidade de agir denota uma acti#idade din?mica, o poder de pWr em mo#imento os direitos, de produzir transforma)es mediante actuao jur!dica pr pria.B . 'm princ!pio todas as pessoas singulares, ao atingirem a maioridade adquirem capacidade de e,erc!cio, que resulta do preceituado nos artigos CGQI <am(os do 3 digo 3i#il ;. Artigo 16DT 'feitos da maioridade &quele que perfizer #inte e um anos de idade adquire plena capacidade de e,erc!cio de direitos, ficando ha(ilitado a reger a sua pessoa e a dispor dos seus (ens. Artigo 166T 'feitos da emancipao & emancipao atri(ui ao plena capacidade de e,erc!cio de direitos, ha(ilitando-se a reger a sua pessoa e a
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dispor li#remente dos seus (ens como se fosse maior, sal#o o disposto nos artigo CGLI e CLJPI. *o entanto, a lei reconhece como poss!#el certas situa)es e,cepcionais 4 as incapacidades. 3om efeito, pode suceder uma pessoa ser titular de direitos, isto , ter capacidade de gozo e no os poder e,ercer por lhe faltar a necess+ria idoneidade para actuar juridicamente, ou seja, a necessidade capacidade de e,erc!cio de direito.
7or e,emplo, os menores e os dementes, em(ora sejam titulares de direitos, no os podem e,ercer pessoal e li#remente. & incapacidade de e,erc!cio pode ser genrica ou especifica <consoante se refira aos actos jur!dicos em geral ou a alguns em especial;, e pode ser suprida. Deste modo, no podendo certas pessoas e,ercer os seus direitos, torna-se necess+rio recorrer a certas formas legais de suprimento da incapacidade de e,erc!cio e que so. - INSTITUTO DA RE1RESENTAO )E;A - INSTITUTO DA ASSISTaNCIA & representao, consiste em ser admitida a agir outra pessoa em nome e no interesse do incapaz$ juridicamente como se fosse o incapaz a agir. 'ssa pessoa 4 representante legal 4 designada pela lei ou em conformidade com ela.
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',emploK os pais quando agem pelos filhos menores$ os tutores. & assist/ncia a outra forma de suprimento da incapacidade, tem lugar quando a lei permite agir o assistente. & situao oposta 6 capacidade de gozo de direitos , como (#io, a incapacidade de gozo. 'm regra, qualquer pessoa pode ser titular de quaisquer direitos o adstrita a quaisquer #incula)es, tal #imos pelo artigo LMI do 3.3., nisso consiste a sua capacidade jur!dica <capacidade de gozo;. *o entanto, esse mesmo preceito re#ela que podem e,istir e,cep)es0 << &s pessoas podem ser sujeitos de qualquer rela)es jur!dicas, sal#o disposio[>> 1 menor, tendo como todas as pessoa singulares capacidade geral de gozo, sofre de certas incapacidades concretas de gozo, do 3.3., que lhes retira respecti#amente a possi(ilidade de poderem ser tutores ou testar. *a mesma situao se encontram os interditos & incapacidade de gozo insupr!#el, isto , o incapaz no pode ser su(stitu!do na pr+tica dos actos jur!dicos a que ela se refere, nem os pode praticar com autorizao de outra entidade so( pena de nulidade dos mesmos. AS INCA1ACIDADES DE E+ERCICIO &s principais incapacidades de e,ercicio esta(elecidas pelo 3 digo 3i#il so0 - (ENORIDADE
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- INTERDIO - INABI)ITAO 1 interesse #isado com o esta(elecimento incapacidades determinado pela defesa interesses do pr prio incapaz. &nalisaremos agora separadamente incapacidades citadas Inca#acidade #or menoridade Artigo 1**T (enores 5o menores as pessoas de um e outro ane,o enquanto no perfizerem #inte e um anos de idade. Artigo 1*6T >ncapacidade dos menores 5al#o disposio em contr+rio, os menores carecem de capacidade para o e,ercicio de direitos. &pesar da incapacidade geral de e,ercicio de que sofrem, t/m porm os menores algumas capacidades concretas de e,ercicio, em conformidade com a ressal#a inserta neste artigo. &rtigo CEMI ',cep)es 6 incapacidade dos menores C. 5o e,cepcionalmente #+lidos, alm de outros pre#istos na lei0 cda uma das dos das
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a; 1s actos de administrao ou disposio de (ens que o maior de dezasseis anos haja adquirido pelo seu tra(alho$ (; 1s neg cios jur!dicos pr prios da #ida corrente do menor que, estando ao alcance da sua capacidade natural, s impliquem despesas, ou disposio de (ens, de pequena import?ncia$ c; 1s neg cios jur!dicos relati#os 6 profisso, arte ou of!cio que o menor tenha sido autorizado a e,ercer, ou os praticados no e,erc!cio dessa profissso, arte ou of!cio. E. 7elos actos relati#os 6 profisso, arte ou of!cio do menor e pelos actos praticados no e,erc!cio dessa profisso, arte oi f!cio s respondem (ens de que o menor ti#er li#re disposio. & forma de suprimento comum da incapacidade de e,erc!cio dos menores a re#resenta3%o. Xartigo 1*=TI 1s meios de suprimento desta incapacidade atra#s do instituto de representao, so0 G.L. o poder paretal G.M. a tutela G.N. 1s neg cios jur!dicos praticados pelo menor feridos de incapacidade de e,erc!cio so anul+#eis <artigo CEKI;. &ssim, se um menor for propriet+rio de um prdio ur(ano e #enda referente a esse mesmo prdio, tal contrato anul+#el. INCA1ACIDADE 1OR INTERDIO 'sta incapacidade, a mais gra#e, determinadas defici/ncias ps!quicas
resulta de ou f!sicas
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possu!das por certas pessoas que lhes afecta a #ontade e o normal discernimento para poderem reger-se, tomar resolu)es, dispor dos seus (ens, enfim, actuar juridicamente. &rtigo CGNI 7essoas sujeito a interdio C. 7odem ser interditos do e,erc!cio dos seus direitos todos aqueles que por anomalia ps!quica, surdez-mudez ou cegueira se mostrem incapazes de go#ernar suas pessoas e (ens. &s interdi)es so aplic+#eis a maiores, mas podem ser requeridas e decretadas dentro do ano anteiror 6 maioridade, para produzirem os seus efeitos a partir do dia em que o menor se torne maior.
E.
7ara algum ser considerado interdito necess+rio que a sua incapacidade seja declarada por sentena judicial, no termo do processo especial que se a(riu para esse fim. & partir da! que e,istir+ a interdio e a consequente incapacidade de e,erc!cio de direito. 1 interdito tem um regime jur!dico semelhante ao menor, quer quanto ao #alor dos actos praticados, quer quanto aos meios de suprir a sua incapacidade. & incapacidade por interdio s cessar+ se desaparecer o moti#o natural que o moti#o natural que a originou. 2oda#ia, para que esse efeito se #erifique, necess+rio que se requeira no 2ri(unal <<o le#antamento da interdio>> pelo interdito ou qualquer das pessoas com legitimidade para o fazer, consoante o preceituado no artigo CKCI.
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INCA1ACIDADE 1OR INABI)ITAO 1s moti#os que determinam a ina(ilitao so os mesmos da interdio mas re#estidos de menor gra#idade, a que se juntam ainda certos modos ha(ituais de comportamento, como a <GP; prodigalidade , o a(uso de (e(idas alco licas ou de estupefacientes. Artigo 1H*T 7essoas sujeitas a ina(ilitao 7odem ser ina(ilitados os indi#!duos cuja anomalia ps!quica, surdez-mudez ou cegueira, em(ora de car+cter permanente, no seja de tal modo gra#e que justifique a sua interdio, assim como aqueles que pela sua ha(itual prodigalidade ou pelo a(uso de (e(idas alco licas ou de estupefacientes se mostrem incapazes de reger con#enientemente o seu patrim nio. & ina(ilitao resulta tam(m de uma sentena jur!dica proferida no termo de uma aco interposta para esse fim. 'sta incapacidade suprida pelo instituto da assist/ncia, sendo designado por curador a pessoa encarregada de a e,ercer.
1ESSOAS CO)ECTI/A 1ersonalidade 7ur:dica
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&ca(amos de referir a capacidade das pessoas singulars, mas tam(m e,istem as pessoas colecti#as que, como j+ referimos, so as organiza)es destinadas 6 realizao de interesses comuns ou colecti#os, 6s ordem jur!dica atri(ui personalidade jur!dica, sendo, pois, suscept!#eis de serem titulares de direitos e #incula)es.
& esta categoria de pessoas pertencem o 'stado, as recreati#as, os partidos pol!ticos, etc. &s pessoas colecti#as adquirem a sua personalidade juridical no momento do seu reconhecimento legal, e ela e,tingue-se quando a pessoa actos contrarios aos esta(elecidos nos seus estatutos ou quando prosseguem fins contraries + lei. Ca#acidade 7ur:dica &o contr+rio do que acontece com as pessoas singulares, a capacidade de gozo est+ limitada aos direitos e #incula)es adequados 6 prossecuo dos seus interesses, conforme o preceituado no 3 digo 3i#il. Artigo 1LDT Ca#acidade C. & capacidade das pessoas colecti#as a(range todos os direitos e o(riga)es necess+rios ou con#enientes + prossecuo dos seus fins. ',ceptuam-se os direitos e o(riga)es #edadas por lei ou que sejam insepar+#eis da personalidade singular.
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&ssim, relati#amente 6 capacidade de gozo das pessoas colecti#as impera o chamado principio da especialidade, de#ido 6s limita)es mencionadas. Fuanto 6 corrente de opinio que perece mais adequada juridicamente, considera aplic+#el 6s pessoa colecti#as o principio da capacidade genrica de e,erc!cio, pois a lei dota-se de rgo, atra#s dos quais elas actuam juridicamente, tal como as pessoas singular o fazem. *. O OB7ECTO 1 o(jecto da "elao %ur!dica tudo aquilo so(re que incidem os poderes do titular acti#o da relao. @ corrente identificar-se o o(jecto da "elao %ur!dica com o o(jecto do Direito 5u(jecti#o, que constitui o lado acti#o da mesma relao. 1 Direito 5u(jecti#o e,iste, tendo em #ista a satisfao de interesses. 7ara isso, a 1rdem %ur!dica p)e 6 disposio da pessoa um certo (em < JE;. 'sse (em que constitui o o(jecto de direito su(jecti#os em geral.
(odalidades de ob.ecto da Rela3%o 7ur:dica A usual distinguir entreK & OB7ECTO I(EDIATO & OB7ECTO (EDIATO
1(jecto >mediato 4 Fuando os poderes do titular acti#os incidem directamente so(re o (em, sem que se interponha qualquer mediador.
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',emplo0 Fuando afirmo que tenho direito aos meus li#ros, enuncio um poder direito. 1s li#ros so assim o o(jecto imediato da relao de propriedade de que eu sou titular acti#o. 1(jecto mediato 4 quando os poderes do titular acti#o incidem indirectamente so(re o (em. ',emplo0 Fuando digo que tenho direito 6 entrega de um li#ro que me de#ido, este constitui o o(jecto mediato do meu direito. *o e,emplo anterior, o o(jecti#o imediato seria a entrega do (em <li#ro;. Deste modo se o de#edor alienar o respecti#o li#ro, eu fico sem o direito so(re ele, em(ora possa e,igir ao de#edor a correspondente indemnizao. 'sta distino entre o(jecto imediato e mediato, nem sempre se #erifica, pois nos direitos reais no h+ intermedi+rio entre o titular de um direito e o (em. 1 propriet+rio est+ em contacto directo com o o(jecto do seu direito, como #imos no C] e,emplo. 7orm a distino #erifica-se nas o(riga)es <direitos de crdito; de prestao de coisa certa e determinada. *elas, o o(jecto imediato do direito do credor a prestao do de#edor 4 o acto da entrega da coisa de#ida 4 e o o(jecto medito a pr pria coisa. &ssim, entre o credor <ou o seu direito; e a coisa, intromete-se a pessoa do de#edor, como #imos no EI e,emplo.
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1oss:5eis ob.ectos da Rela3%o 7ur:dica *. 1ESSOAS 6. 1RESTA2ES =. COISAS 1essoas *o Direito moderno as pessoas s podem ser o(jecto da "elao %ur!dica nos denominados #oderes&de5eres ou #oderes -uncionais, que no so #erdadeiros direito su(jecti#os. ',emplo0 1 poder parental e o poder tutelar. 1s direitos inseridos no poder paternal ou no poder tutelar no conferem qualquer dom!nio so(re a pessoa do filho ou do puplio, no interesse dos pais ou do tutor. 5o meramente direitos, que conferem poderes destinados a ha(ilitarem os pais e os tutores ao cumprimento dos de#eres que lhes so impostos por lei. 1resta3?es Denomina-se prestao 6 conduta a que o de#edor est+ o(rigado. 7or e,emplo, nos direitos de crdito, o o(jecto no rigorosamente uma coisa, mais sim o comportamento do de#edor. Coisas Artigo *D*T No3%o C. Diz-se coisa tudo aquilo que pode ser o(jecto de rela)es jur!dicas. E. 3onsidera-se porm fora do comrcio todas as coisas que a pessoa e prestao sero coisasY
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O 9ACTO 7UR8DICO .acto %ur!dico todo o facto da #ida social que produz efeitos jur!dicos, constituindo modi-icando ou e"tinguindo rela)es jur!dicas. ',emplo0 1 contrato cria uma relao jur!dica. 1 casamento modifica o <<status personae>>. & morte e,tingue a persolidade jur!dica.
9acto .ur:dico 5oluntWrio ou acto .ur:dico e -acto .ur:dico in5oluntWrio =ma das poss!#eis classifica)es dos factos jur!dicos assenta na distino entre factos jur!dicos #olunt+rios ou actos jur!dicos e factos jur!dicos in#olunt+rios ou naturais. 9actos .ur:dicos 5oluntWrios ou actos .ur:dicos so manifesta)es de #ontade, quer de quem o represente, com rele#?ncia jur!dica. 9actos .ur:dicos in5oluntWrios so estranhos e independentes 6 #ontade <factos naturais;. 5o puramente o(ra da natureza, em(ora possam #erificarse no pr prio homem. ',emplo0 1 nascimento, a morte, 6 chu#a torrencial, etc. 1s .actos jur!dicos #olunt+rios ou actos jur!dicos podem ser0 Y Actos .ur:dicos l:citos so aqueles que esto em conformidade com a 1rdem %ur!dica.
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etc.
',emplo0 1 casamento, a doao, o mHtuo,
S Actos .ur:dicos il:citos so os que contrariam a ordem jur!dica e implicam uma sano para o seu autor. ',emplo0 1 homic!dio, o furto, etc. 1s -actos .ur:dicos 5oluntWrios ou actos .ur:dicos l:citos podem ainda classificar-se em0 S Neg4cios .ur:dicos so os factos jur!dicos #olunt+rios, constitu!dos por umna ou mais manifesta)es de #ontade, destinadas a produzir intencionalmente efeitos jur!dicos. ',emplo0 casamento, locao, compra e #enda, etc. Y Sim#les actos .ur:dicos so factos jur!dicos #olunt+rios, cujos efeitos jur!dicos, em(ora e#entualmente concordantes com a #ontade dos seus autores, no so toda#ia determinados pelo conteHdo desta #ontade, mas directa e imperati#amente pela lei. ',emplo0 3om a criao de uma o(ra de arte adquiremse direito de autor, mesmo que no tenha sido essa a inteno do artista. 1s actos jur!dicos il!citos podem ser0 S Dolosos quando e,iste por parte do indi#!duo o prop sito de fazer mal, ou de prejudicar. ',emplo0 o furto, injHrias, difamao. S (eramente cul#osos quando o indi#!dio no pre#/ o resultado 4 no h+ dolo 4 mas hou#e imprud/ncia ou neglig/ncia, que lhe conferem culpa < JG;
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',emplo0 &cidente de #iao pro#ocado por condutor que no respeita o sinal #ermelho de#ido a distrao.
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SOCIEDADE E DIREITO INTRODUO AO DIREITO

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6.6. ORDE( DO TRATO SOCIA) CORTESIA

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6.1.1. AS RE)A2ES ORDENS NOR(ATI/AS

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NOR(AS DE ESTATUIO (ATERIA) NOR(AS DE ESTATUIO 7URIDICA.

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Compilado por Antnio Caetano de Sousa

Instituto Superior Maria Me de frica Tpicos das aulas de Leislao Moambicana

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De#e ainda fazer-se a distino imediatas e -ontes mediatas.

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Elabora3%o A#ro5a3%o 1romulga3%o 1ublica3%o Entrada em 5igor.

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nulidade relati#a, dispon!#el 6s

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