Qu nostalgia de ti cuando no ests ausente!

(Te invito a comer uvas esta tarde O a tomar caf, si llueve, Y a estar juntos siempre, siempre, hasta la noche.) Jaime Sabines

I.

INTRODUCCION. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin del Estado1

La familia es el ncleo bsico del individuo, donde se le provee o no, de las herramientas bsicas necesarias no slo para subsistir en sociedad, sino para existir dignamente; por lo que el estado tiene la obligacin y la facultad de tutelar la estabilidad de esta organizacin social, o en otras palabras, de regular la conducta de sus miembros entre s; en tal vertiente del pacto social encuentra su justificacin el derecho familiar, rama de la ciencia jurdica que reconoce a la familia como una institucin de orden pblico y la provee de un marco normativo. Actualmente, la legislacin en materia familiar, contempla la existencia de diversos fenmenos sociales, ya que la propia estructura de la familia, cualquiera que sea sta, se encuentra constituida por sujetos que si bien es cierto comparten puntos y relaciones de encuentro, tambin lo es que dadas sus caractersticas fsicas y psicolgicas distintas, adoptan una funcin especfica y diferente en la organizacin, sujeta a una serie de condiciones fcticas, que se traducen en ventajas y desventajas en el desarrollo del individuo y diversifican las conductas desplegadas en torno a la familia. Ahora bien, es de vital importancia, que las mencionadas caractersticas y condiciones especiales de los integrantes de la familia, sean asimiladas a la perfeccin por quien va a impartir justicia en materia familiar, ya que de suscitarse una controversia judicial entre aqullos, existe alguno que se encuentre en un estado de vulnerabilidad, respecto de otro integrante, el desaventajado en atencin a su condicin desigual, debe de recibir un tratamiento distinto por el juzgador. De lo anterior, se desprende la obligacin para quien ejerce la potestad jurisdiccional, de allegarse de los medios jurdicos, no necesariamente para igualar a los desiguales en juicio, ya que habr ocasiones en que esto no pueda ser posible, pero si para emplear un tratamiento desigual a los desiguales, lo que bajo ninguna circunstancia implica una aplicacin parcial de la norma, ni atenta con el derecho
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ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS, Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Pars 1948, artculo 16.3

fundamental de igualdad de los justiciables, por el contrario nutre a la actividad judicial de perspectivas y lineamientos de respeto a los derechos humanos de quienes intervienen en un procedimiento, lo que no puede, sino desembocar en una praxis judicial ms consciente y sensible de las necesidades no slo de quienes demandan justicia, sino de quienes se advierte la necesitan. En este tenor, este trabajo tiene como finalidad ofrecer opciones jurdicas viables y vigentes para que las resoluciones judiciales en materia familiar, sean emitidas en base a la verdad real y no queden supeditadas a la verdad formal que de un sumario se pueda desprender, ya que el elemento humano que le da vida al proceso familiar se encuentra en constante evolucin. Las controversias familiares deben analizarse bajo diversas pticas, que permitan la ponderacin de valores, y la efectiva tutela por parte del estado de los derechos fundamentales de todos y cada uno de los intervinientes en el proceso, no slo de las partes en un juicio, sino de todos los que se asumen los efectos jurdicos y de hecho que emanan del procedimiento.

I.

OBSERVACION DEL FENOMENO SOCIO-JURIDICO.

Nuestro pas se encuentra bajo el amparo de un sistema democrtico, en el cual uno de los principales factores de la estabilidad social, descansa en la concepcin ciudadana de que todos los mexicanos nos encontramos sometidos al imperio de las leyes, y a su vez que las leyes son iguales para todos, empero, simultneamente la sociedad mexicana est inmersa en una profunda desigualdad, suscitada por factores econmicos, y sociales, que a su vez son originados por condiciones de gnero, origen, edad, estado civil, religin, preferencias sexuales, raza, etc. Ante tal panorama, resulta inoperante para la justicia, mantenerse como grficamente es representada, ciega, por lo que el encargado de aplicar la norma al caso concreto en aras del bien comn debe de adoptar un criterio de proteccin a los ms dbiles ya que slo a partir de la proteccin preferente de los ms dbiles podemos justificar que una desigualdad sea ventajosa para todos.2 Sin embargo, la aplicacin de esta proteccin por parte del estado, debe de atender a la naturaleza
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CARBONEL Miguel, Los Derechos Fundamentales en Mxico, quinta edicin, editorial Porra, Mxico, pgina 169.

de la controversia, y estar supeditada tanto a las calidades especficas de los sujetos que en ella intervienen, como a los lineamientos propios de la rama del derecho que la tutela. En tal tesitura, constriendo el enfoque a las controversias que se suscitan en la organizacin base del individuo, la familia, tenemos que a fin de tutelar esta institucin de orden pblico y de regular las conductas de sus miembros entre s, se encuentra el derecho familiar, que en el estado de Chihuahua, dadas las figuras jurdicas que le dan vida, se desarrolla en general, dentro de un rgimen jurdico delimitado por las normas procesales civiles, las cuales salvo contadas excepciones, no contemplan un tratamiento especial para quienes se encuentran en estado de vulnerabilidad, factor trascendental en este proceso. Sin embargo, en razn del alcance de las instituciones tuteladas por el derecho de familia, la legislacin civil dot al resolutor familiar de facultades distintas a las del juez civil, esto aras de salvaguardar el inters de quienes en condiciones desiguales intervienen en un procedimiento; lo que no en todos los casos es una solucin, dado que su aplicacin pese a el caudal de normatividad internacional aplicable, puede supeditarse al fantasma de estricto derecho que se trasmina en el derecho procesal familiar. Al respecto, es preciso sealar que para abordar la complejidad de la problemtica analizada en materia familiar, de ninguna manera es suficiente la aplicacin de la legislacin local; mxime, que actualmente las recientes reformas constitucionales en materia de derechos humanos y sus mutaciones imponen un nuevo marco jurdico para la actuacin judicial, el cual pese a la creencia de algunos funcionarios pblicos, no es potestativo de la autoridad, sino una obligacin constitucional.

II.

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.

Ahora bien, alejados de la visin burguesa de la justicia ciega, tenemos que el verdadero reto para el juzgador consiste en adoptar un criterio de identificacin y tratamiento, para quien va a verse inmerso en los efectos de un juicio del orden familiar, precisando, no slo para quien es parte en un juicio, sino de para quien recibe los efectos, ya que no es extrao que en estas controversias
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resulten implicados incapaces (menores de edad o personas con capacidades intelectuales distintas), personas de la tercera edad o personas que estn inmersas en situaciones de violencia y angustia, y es obligacin salvaguardar el inters de quien comparece en un estado de necesidad. En este sentido, es importante sealar que quien se encuentra inmerso en una contienda judicial, del ndole familiar, necesariamente est atravesando una circunstancia personal complicada, que desembocado en la solicitud de actuacin del estado, a fin de regular sus relaciones familiares, y en donde probablemente se resuelvan situaciones relacionadas con alimentos, patria potestad, disolucin del vinculo matrimonial, guarda y custodia de incapaces, etc. Cuestiones que si duda sern factores definitorios en el desarrollo y bienestar de las personas. Ante tales consideraciones, resultara severamente complicado que el proceso familiar fuera regido por el principio de estricto derecho, por lo que no es as, sin embargo, este proceso en el estado de Chihuahua, en virtud de su legislacin base aplicable, se encuentra matizado fuertemente por dicho principio, situacin que puede resultar bice para el conocimiento de la verdad real y la adecuada imparticin de justicia. As pues, cuando en la prctica, se supedita la actuacin jurisdiccional al principio de estricto derecho tutelado en algunas normas codificadas en el cdigo civil y el procesal civil, pude encarnarse el injusto, por lo que resulta imprescindible que en la prctica se abandonen las prcticas tendientes a una litis cerrada y sin conciencia de las particularidades de los sujetos que le dan vida al proceso. El derecho procesal familiar en su aplicacin, debe de servirse adems de por las normas previstas en los cdigos sustantivo y adjetivo civil, de las presunciones legales que de la normatividad vigente se desprenden, la jurisprudencia, la aplicacin de los tratados y de los principios de derecho, destacando que estos dos ltimos en mencin, a raz de la reforma constitucional de fecha once de junio de dos mil once, han cobrado una relevancia definitoria en materia familiar, en aras de una justicia que resuelva el caso concreto, de manera sensible y en base a la verdad real. En este orden de ideas, no es difcil colegir que el problema con el derecho procesal familiar no es terico, ya que probablemente con unos ajustes legislativos el proceso en sustancia pudiera satisfacer las necesidades de los justiciables; el problema es prctico, radica en la aplicacin de normas procesales
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estrictas y limitativas, a un caso concreto que no debe ser susceptible de ellas dada la naturaleza de la materia. Por citar slo un ejemplo, tenemos que un caso tpico incidental, que se tramita en los juzgados especializados en materia familiar, es el referente a la guarda y custodia provisional de menores de edad, cuyas directrices procesales se encuentran comprendidas en los artculos 402 y del 771 al 777 del cdigo procesal civil, mismos que restringen la actuacin de las partes severamente, respecto al ofrecimiento y desahogo de las probanzas, al limitar en el primer caso la admisin de las probanzas a que stas hayan sido ofrecidas en los respectivos escritos de demanda y contestacin incidental, as como a que su desahogo sea en la audiencia de pruebas y alegatos, en la que dice el numeral 775 se dictar sentencia, lo cual sin lugar a duda pudiera dejar en estado de indefensin a quienes sufren los efectos de la determinacin, y afectar los intereses de los menores sujetos a controversia, pudindoseles vulnerar sus derechos fundamentales, al no admitirse una prueba no ofrecida en tiempo, probanza que podra evitar que el juzgador dicte una resolucin apegada a derecho, no favorable al inters de los menores.

IV.

HIPTESIS.

El Derecho procesal familiar no tiene por qu estar supeditado a la estricta reglamentacin que establece el derecho procesal civil, para el ejercicio de sus acciones, ya que el principio de igualdad, en esta materia adquiere diversos matices, dada la naturaleza jurdica de las instituciones que intervienen en el, as como por las condiciones especficas de los contendientes; por lo que el juzgador en la prctica, velando en todo momento por el inters de los que dadas sus condiciones especficas, se encuentran en un estado de vulnerabilidad, dentro de una controversia judicial, debe de allegarse de todas y cada una de las herramientas jurdicas aplicables, para que las resoluciones en esta rama de la ciencia jurdica, sean emitidas en base a la verdad material, tutelando en todo momento los derechos fundamentales de los intervinientes, y no producto de una verdad formal, que limitadamente solucione la controversia.

V.

OBJETIVOS

1.

GENERAL

Sistematizar algunos de los medios jurdicos que dentro de las controversias judiciales, pueden ser una herramientas para el juzgador, a fin suplir la deficiencia de los planteamientos realizados por los contendientes, siempre y cuando involucren intereses de personas, que dadas sus condiciones especficas se encuentran vulnerables en la tramitacin del procedimiento, aplicando un criterio de igualdad de las partes, fijado para el derecho familiar. 2. ESPECFICO Aplicar en la resolucin y desarrollo de contiendas judiciales del orden familiar, las normas jurdicas que segn el caso concreto, en caso de existir personas en estado de vulnerabilidad resulten ms favorables a sus intereses o puedan dotarlas de las mismas oportunidades de las que dispone su contendiente, atento a la condicin sui gneris del principio de igualdad que se genera dentro del derecho familiar

VI.

METODOLOGIA El carcter de la investigacin es sistemtico y requiere de procesos deductivos e inductivos. Atendiendo al fin de la investigacin, los mtodos ms adecuados para complementarla son el analtico y el propositivo. Asimismo, ya que la finalidad a largo plazo de la investigacin, es la aplicacin de lo sistematizado, en base a su viabilidad prctica, debe de comprobarse la hiptesis experimentando en casos concretos, observar resultados y analizar si las hay, consideraciones del superior jerrquico (apelacin) o diversas autoridades que puedan verse involucradas (amparo).

VII.

JUSTIFICACION TEORICA Y NORMATIVA. La maquinacin de este trabajo lo detonaron las lneas de Jaime Sabines que se transcriben al inicio del mismo, en las que el poeta chiapaneco me llev a reflexionar como las aparentes perspectivas contrarias, en un
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tenor especfico, adaptadas en un contexto verosmil, pueden llegar a ser elementos integradores y no cuestiones encontradas, en la realizacin de un fin. Asumido el argumento anterior, pretendo mediante los posteriores prrafos adaptarlo a la materia familiar, aportando herramientas legales y viables que permitan asumir el derecho procesal familiar, de una manera ms flexible y sensible a las personas que dentro de un procedimiento se encuentran en un estado de vulneracin, respecto de otro miembro de su familia, dadas sus calidades especficas.

TRATAMIENTO A LOS DESIGUALES EN EL PROCESO FAMILIAR.

Para entrar en estudio, a manera de reflexin se cita uno de los principios Aristotlicos esgrimidos en la poltica: Parece que la justicia consiste en la igualdad, y as es, pero no para todos, sino para los iguales; y la desigualdad parece ser justa, y lo es, en efecto, pero no para todos, sino para desiguales3

1. IGUALDAD Para entender cmo opera en el proceso familiar este principio y derecho fundamental de los justiciables, es menester que se establezca si no un concepto de igualdad, si los lineamientos que para la aplicacin de la hiptesis resultan atendibles, ya que la idea de igualdad pasa por ser uno de los parmetros fundamentales del pensamiento social, jurdico y poltico de nuestro tiempo. Pero, por desgracia, su importancia como idea regular bsica, no va regularmente acompaada ni por la claridad de formulacin, ni por la precisin en su sentido y lmites4 por lo que en las subsecuentes lneas se esgrimen sus puntos bsicos en relacin al caso que nos ocupa, as como su fundamentacin jurdica.

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ARISTTELES, tica Nicomaquea * Poltica, vigsima segunda edicin, editorial Porra, Mxico 2010. LAPORTA, Francisco J. El principio de igualdad: introduccin a su anlisis, editorial Sistema, Madrid, 1985, pgina 3.

1.2. GENERALIDADES El diccionario de la Lengua Espaola refiere entre otros, como significado de la palabra, igualdad, los siguientes: conformidad de algo con otra cosa en naturaleza, forma, calidad o cantidad; correspondencia y proporcin que resulta de muchas partes que uniformemente componen un todo; ante la ley, principio que reconoce a todos los ciudadanos capacidad para los mismos derechos.5 De esta ltima definicin citada se genera la igualdad aplicada al derecho es decir, la igualdad jurdica, que no es sino la condicin igualitaria de los justiciables, llevada al proceso judicial, en otras palabras: la posibilidad de que gozan las personas colocadas en un supuesto legal determinado, de adquirir los mismos derechos y contraer las mismas obligaciones, es decir, de ser tratadas de la misma manera. 6 Concepto que en palabras de Ignacio Burgoa se maximiza en: conjunto de posibilidades y capacidades imputables al sujeto, en el sentido de que est en aptitud de adquirir los mismos derechos y contraer las mismas obligaciones, desde un punto de vista cualitativo, que corresponden a otras personas colocadas en idntica situacin determinada en sntesis tenemos que igualdad jurdica en el proceso judicial, es la condicin de los justiciables que se encuentran inmersos en una determinada situacin, de recibir la misma respuesta por parte del estado, lo que genera una obligacin de carcter negativo para el estado, consistente en la ausencia de distincin entre quienes se sitan en una hiptesis de hecho normada.

Ahora bien, aterrizando el anterior argumento al proceso jurisdiccional civil, en el que por regla general, existe una parte actora y una parte demandada, que enmarcadas en el principio de estricto derechos, en aras de la imparcialidad del juzgador actan en un plano de igualdad; surge una distintiva relevancia entre el derecho procesal civil y el derecho procesal familiar, an y cuando ambos se deriven de los mismos cuerpos de leyes.

En tal tesitura, se concluye que para los efectos prcticos del proceso familiar, la igualdad jurdica es aquella que resulta de la aplicacin de la norma de manera
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REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua espaola, tomo II, vigsima segunda edicin, Espasa Calpe, Madrid, 2001, pgina 128. 6 PODER JUDICIAL DE LA FEDERACION, Suprema Corte de Justicia, Direccin general de la coordinacin de compilacin y sistematizacin de tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las garantas de igualdad, coleccin garantas individuales, nmero tres, segunda edicin, Mxico 2005, pgina 12.

igualitaria, a quienes se encuentran bajo los mismos supuestos de hecho y normativos, aplicando a los supuestos de hechos los criterios cualitativos que el mismo derecho aporta.

Ejemplo: El depsito de personas regulado de los artculos 199 al 210 bis del cdigo de procedimientos civiles vigente en el estado, tiene como finalidad el depsito de la mujer, un hombre no es susceptible de ser depositado en un domicilio, empero todas las mujeres que se encuentren en los supuestos de hecho marcados por la legislacin aplicable pueden acudir ante la autoridad jurisdiccional en bsqueda de su depsito, incluso el marido puede pedir el depsito de la mujer, pero de ninguna manera el propio; ya que esta figura jurdica fue implementada en nuestra normatividad atendiendo a la problemtica que por cuestin de gnero se suscita en nuestra sociedad y en respuesta la violencia fsica y moral, producto de las aejas concepciones de roles que an permean en nuestro entorno social y que tienen como piedra angular el estado de sumisin femenino frente. Para mayor ilustracin se transcribe el artculo 199 del cdigo de procedimientos civiles vigente en el estado: La mujer casada que viviendo al lado de su marido intente demandarlo o acusarlo, puede pedir que se haga el depsito de ella. Esta solicitud de la mujer podr hacerse verbalmente o por escrito. Si la urgencia del caso lo amerita, el juez debe proceder con toda rapidez.

El depsito de personas no procede de igual manera para hombres y mujeres, pues esta medida pre judicial slo puede recaer en personas del sexo femenino; empero, todas aquellas mujeres que se siten en los supuestos de hecho contemplados para tales efectos, sin distincin alguna y en condiciones igualitarias se vern favorecidas con el decreto de su depsito.

Estos dispositivos legales, desde una ptica formalista podran resultar totalmente contradictorios al derecho de igualdad consagrado en el artculo 4 de nuestro pacto federal, sin embargo no es as, esta medida prejudicial es producto de un legislador sensible, consiente y reflexivo del papel que la mujer toma una relacin sentimental, as como su desventaja fsica frente a un hombre y las barreras
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sociales a las que se enfrenta al acudir a un tribunal, cuando se encuentra inmersa en una situacin de violencia, esta medida provisional, no es otra cosa que un aliento a el esfuerzo considerable de las mujeres para vivir ntegramente su condicin de ser humano7 1.3. FUNDAMENTACIN JURDICA RELEVANTE. Artculos 1, 4, 5, 13 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. En esta mencin de numerales, se precisa el principio pro homine, contenido en prrafo segundo del artculo 1 que consiste en Un criterio hermenutico que informa todo el derecho internacional de los derechos humanos, en virtud del cual se debe acudir a la norma ms amplia, o a la interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos, e inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria...8 Artculos 1, 2, 135, 278, 279 del Cdigo Civil Vigente en la Entidad. Artculo 265 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado. Ley de Igualdad entre Mujeres y Hombres del Estado de Chihuahua. Artculo 9 de la Ley para prevenir y eliminar la discriminacin en el estado de Chihuahua Artculo 20 Convencin Americana sobre Derechos Humanos PACTO DE SAN JOS Jurisprudencia. Sin duda existen un nmero ms que significativo de criterios jurisprudenciales aplicables, sin embargo slo se citan los siguientes a manera de ilustracin: IGUALDAD. LMITES A ESTE PRINCIPIO. La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece que todos los hombres son iguales ante la ley,
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MONSIVAIS Carlos, Las esencias viajeras, Hacia una crnica cultural del bicentenario de la independencia, coedicin Fondo de cultura econmica/Consejo nacional para la cultura y las artes, Mxico, 2012, pgina 264. 8 PINTO, Mnica, "El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los derechos humanos", La aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales, Centro de Estudios Legales y Sociales-Editorial del Puerto, Argentina, 1997, pgina 163.

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sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacionalidad, raza, sexo, religin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social, de manera que los poderes pblicos han de tener en cuenta que los particulares que se encuentren en la misma situacin deben ser tratados igualmente, sin privilegio ni favor. As, el principio de igualdad se configura como uno de los valores superiores del orden jurdico, lo que significa que ha de servir de criterio bsico para la produccin normativa y su posterior interpretacin y aplicacin, y si bien es cierto que el verdadero sentido de la igualdad es colocar a los particulares en condiciones de poder acceder a derechos reconocidos constitucionalmente, lo que implica eliminar situaciones de desigualdad manifiesta, ello no significa que todos los individuos deban ser iguales en todo, ya que si la propia Constitucin protege la propiedad privada, la libertad econmica y otros derechos patrimoniales, est aceptando implcitamente la existencia de desigualdades materiales y econmicas; es decir, el principio de igualdad no implica que todos los sujetos de la norma se encuentren siempre, en todo momento y ante cualquier circunstancia, en condiciones de absoluta igualdad, sino que dicho principio se refiere a la igualdad jurdica, que debe traducirse en la seguridad de no tener que soportar un perjuicio (o privarse de un beneficio) desigual e injustificado. En estas condiciones, el valor superior que persigue este principio consiste en evitar que existan normas que, llamadas a proyectarse sobre situaciones de igualdad de hecho, produzcan como efecto de su aplicacin la ruptura de esa igualdad al generar un trato discriminatorio entre situaciones anlogas, o bien, propicien efectos semejantes sobre personas que se encuentran en situaciones dispares, lo que se traduce en desigualdad jurdica. Jurisprudencia1a./J. 81/2004, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XX, Octubre de 2004, Novena poca, Materia Constitucional, pgina noventa y nueve. DERECHO DE FAMILIA. SU CONCEPTO. En el sistema jurdico mexicano, basado en un sistema constitucional y democrtico, el derecho familiar es un conjunto de principios y valores procedentes de la Constitucin, de los tratados internacionales, as como de las leyes e interpretaciones jurisprudenciales, dirigidos a proteger la estabilidad de la familia y a regular la conducta de sus integrantes entre s, y tambin a delimitar las relaciones conyugales, de concubinato y de parentesco, conformadas por un sistema especial de proteccin de derechos y obligaciones respecto de menores, incapacitados, mujeres y adultos mayores, de bienes materiales e inmateriales, poderes, facultades y deberes entre padres e hijos, consortes y parientes, cuya observancia alcanza el rango de orden
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pblico e inters social. Jurisprudencia I.5o.C. J/1, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXIII, Marzo de 2011, Novena poca, Materia Civil, pgina dos mil cientos treinta y tres, sostenida por El Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito. 2. DESIGUALDAD La igualdad es una condicin que no puede ser absoluta, las irrefutables diferencias entre los miembros de una sociedad no pueden ser ignoradas por el estado, el cual debe adecuar su normatividad y actuacin, a las necesidades de todos sus integrantes, salvaguardando en todo momento el inters de los ms desprotegidos. De este modo, en el proceso familiar surge la desigualdad no en contra posicin a la igualdad, sino como uno de sus elementos, entendiendo el reconocimiento de la primera en mencin, como la base del principio de no la discriminacin, el cual establece que ninguna persona puede ser tratada de manera perjudicial en razn de sus caractersticas especiales, las cuales pueden ser: su edad, su gnero, su estado civil, sus capacidades diferentes, etc. Lo que slo puede llevarse a cabo, tomando un criterio de tratamiento desigual para los desiguales.

2.1 GENERALIDADES. En la prctica familiar, comnmente en la tramitacin de los juicios, se ven inmersas personas que a pesar de formar parte de una misma familia, padecen entre s, una desigualdad profunda, que es determinante en el ejercicio de sus derechos, razn por la que el juez familiar fue dotado de atribuciones necesarias para lograr un equilibrio en toda contienda judicial, especialmente donde intervengan menores e incapaces, o bien prevalezca la pobreza, la ignorancia, e incluso cierto grado de negligencia, que de no atenderse pudiera generar cierto grado de indefensin y afectar los derechos fundamentales de los sujetos que intervienen en los conflictos de orden familiar, y por ende, el orden pblico que debe prevalecer en la sociedad9 A este respecto, no resulta sobrado clarificar que las facultades antedichas, de ninguna manera pueden ser usadas arbitrariamente, ni atentan contra el derecho
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TENORIO, Godnez Lzaro, La suplencia en el derecho procesal familiar, segunda edicin, editorial Porra, Mxico, 2006, pgina veinte.

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de seguridad jurdica que nos asiste a los justiciables, toda vez que como todos los actos de autoridad deben estar debidamente fundadas y motivados, congruentes y emitidos en base a los ordenamientos que les dan origen y una debida ponderacin de valores.

2.2 LEGISLACION JURDICA RELEVANTE. Adems de la legislacin antes citada, resulta oportuno citar los siguientes instrumentos internacionales con aplicacin vigente en nuestra federacin, ya que pueden ser herramientas valiosas en la resolucin de controversias comnmente suscitadas en los tribunales del orden familiar: Convencin interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer "Convencin de Belm do Par. Declaracin de los derechos del nio. Convencin sobre los derechos del nio. Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en materia de adopcin de menores. Convencin Interamericana sobre restitucin internacional de menores. Convencin sobre la proteccin de menores y la cooperacin en materia de adopcin internacional. Convencin sobe los aspectos civiles de la sustraccin internacional de menores. Convencin sobre la obtencin de alimentos en el extranjero. Los principios de Yogyakarta sobre la aplicacin del derecho internacional de derechos humanos a las cuestiones de orientacin sexual e identidad de gnero. Convencin para la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra las mujeres (CEDAW).

3. LA NO DISCRIMINACIN EN EL PROCESO FAMILIAR. El proceso familiar es un conjunto complejo de actos de las partes, del rgano jurisdiccional y de los terceros ajenos a la relacin sustancial, encaminados a la aplicacin de una ley general, jurisprudencia o principios generales del derecho en materia familiar a

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un litigio de naturaleza familiar concreto controvertido para solucionarlo o dirimirlo.10 Que atendiendo a la postura propuesta en el presente trabajo, debe tener en cuenta las calidades especficas de los sujetos que van a afrontar sus efectos, lo que lo que de ninguna manera presupone la existencia de discriminacin, entendiendo discriminacin como una conducta que tenga por efecto anular ya sea la igualdad de trato, ya sea la igualdad de oportunidades,11 sino dotar al juzgador de una postura de perspectiva de incorporacin de los ms vulnerables. 3.1 SUJETOS EN ESTADO DE VULNERABILIDAD Como ya fue referido en lneas precedentes, el proceso familiar es un marco jurdico al que continuamente acuden personas en estado de indefensin o vulnerabilidad, respecto de otro integrante de su familia, dado su contexto personal de vida; ante tal circunstancia y congruentes a la finalidad del presente trabajo, en los siguientes prrafos describiremos grupos a los que pertenecen, las personas en estado de vulnerabilidad que ms comnmente se ven inmersas en una controversia familiar, as como los lineamientos bsicos que materia de alimentos, guarda y custodia, disolucin del vinculo matrimonial y violencia familiar, deben de acatarse, respecto de tales, figuras jurdicas que de ninguna manera son la nicas que resultan atendibles, fueron seleccionadas por su cotidianeidad en los tramitacin de los referidos juicios y por la trascendencia que tienen en la esfera de vida de una persona. 3.1 INCAPACES Para aducir el concepto de incapacidad, es necesario sealar que la capacidad es la aptitud que tiene una persona de ser titular y ejercitar derechos y obligaciones, misma que a su vez se divide en capacidad de goce y de ejercicio; los incapaces sern aquellos que son titulares de derechos pero que por cuestiones naturaleslegales, no pueden ni ejercitar por si mismos sus derechos, ni contraer obligaciones.

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GOMEZ Frde Carina, Derecho Procesal Familiar, segunda edicin, editorial Porra, Mxico 2013, pgina 19. 11 RODRIGUEZ Piero Miguel y Fernndez Lpez Mara, Igualdad y discriminacin, editorial Tecnos, Madrid, 1986, pgina 97.

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Las cuestiones legales y naturales por las que acontece la incapacidad son la minora de edad, que en nuestra federacin abarca a todos los menores de dieciocho aos; o el estado de interdiccin al que se encuentra sujeto un mayor de edad, en cuyo caso en necesaria la declaracin judicial de tal situacin. En este grupo de personas, es importante destacar, que las facultades del juzgador familiar, sern las ms amplias, valindose de la figura de la suplencia se subsanar cualquier cuestin procedimental que pueda resultar contradictoria, a la tutela del estado del inters superior de los incapaces.

3.1.1 DEBEN SER OIDOS EN JUICIO. Todos los menores de dieciocho aos, son incapaces y por regla general se encuentran bajo la patria potestad de sus padres, slo pueden comparecer a juicio a travs de sus representantes legales, y slo mediante estos puedes ejercitar sus derechos y contraer obligaciones, la misma suerte corren las personas sujetas a un estado de interdiccin; sin embargo esto no quiere decir, que cuando sus intereses se vean afectados no puedan comparecer a manifestar cualquier situacin relevante al caso, tan es as que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, emiti un protocolo de actuacin para quienes imparten justicia en casos que afecten a nios, nias y adolecentes, para que el juzgador provisto de los principios la inmediacin, oralidad y contradiccin pueda escuchar a los menores. Al respecto, es importante sealar que el que los menores sean odos para que se resuelva sobre sus intereses, bajo ninguna circunstancia debe de ajustarse al principio dispositivos de las partes, como pudiera insinuarlo el artculos 247, ya que el juzgador est facultado por el artculos 265 para recabar cualquier prueba que no vaya contra la moral y el derecho, a fin de llegar al conocimiento de la verdad real, mxime que su actuacin en todo momento debe velar por el inters superior del menor, al respecto el artculo doce de la Convencin de los Derechos del Nio, vigente en nuestra federacin a partir del da veintiuno de septiembre de mil novecientos noventa y uno nos indica: 1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. 2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea
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directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional. As pues, la edad o la falta de de solicitud jams podrn ser bices para que los menores sean escuchados en procedimientos en un juicio que resuelva situaciones ligadas a sus intereses, pero debe de precisarse que la recepcin y valoracin de esta probanza deben de seguir un tratamiento especial, bajo ningn supuesto debe causarle un dao psicolgico al incapaz, al respecto se citan los siguientes criterios:

MENORES. SU PROTECCIN EN EL DERECHO PBLICO. En materia de derecho pblico existe un objetivo muy claro sustentado en la Constitucin Federal, en los tratados internacionales y en las leyes federales y locales, consistente en implementar mecanismos eficaces de proteccin de los menores y en forjar una slida cultura jurdica respetuosa de los derechos humanos en torno al derecho familiar, y en especial del de los nios. Jurisprudencia I.5o.C. J/25, visible en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXIII, Junio de 2011, Novena poca, Materia Civil, pgina mil diecisiete, sostenida por el Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito.

MENORES DE EDAD. ASPECTOS A CONSIDERAR PARA DETERMINAR SUS DERECHOS. Se requiere una gran sensibilidad social y judicial sobre la importancia de los derechos de los nios y jvenes, para crear conciencia sobre su presencia en su entorno, en donde se les debe considerar y tratar como seres humanos plenos que requieren una individualizacin y personalidad que debe ser comprendida, respetada y protegida. Jurisprudencia I.5o.C. J/18, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXXIII, Junio de 2011, Novena poca, Materia Civil, pgina mil diecisis, sostenida por el Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito.

MENORES O INCAPACITADOS. TODA AUTORIDAD JURISDICCIONAL DEBE ALLEGARSE DE OFICIO LAS PRUEBAS NECESARIAS PARA DILUCIDAR CONTROVERSIAS EN QUE ESTEN EN JUEGO DERECHOS DE LOS. Toda autoridad jurisdiccional debe allegarse de oficio las pruebas necesarias para dilucidar la controversia en que estn en juego derechos de menores e incapacitados, pues, en ese caso, la sociedad y el Estado tienen inters en que esos derechos sean protegidos supliendo la deficiencia de la queja para disminuir la material desventaja en que los
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menores o incapacitados se encuentran frente a la contraparte en los juicios en que contienden, ya que si bien los derechos de esos sujetos son de carcter privado, son derechos privados de inters pblico debido al inters que la sociedad y el Estado tienen en que sean salvaguardados, garantizando su igualdad procesal en el juicio en que sean parte; de suerte que, al aportar de oficio elementos probatorios para mejor proveer, como suplencia de la queja, no es una mera facultad, sino un deber de toda autoridad jurisdiccional que conozca del juicio en que stos se controviertan. Tesis Aislada X.1o.5 C, sostenida por el Primer Tribunal Colegiado del Decimo Circuito, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta II, Septiembre de 1995, Novena poca, Materia Civil, pgina quinientos ochenta. MENORES, TESTIMONIO DE LOS, EN LOS JUICIOS DE CONTROVERSIA DEL ORDEN FAMILIAR. SU RECEPCIN Y DESAHOGO NO ESTN SUJETOS A LAS FORMALIDADES QUE RIGEN LA PRUEBA TESTIMONIAL, PORQUE SE TRATA DE UN ELEMENTO DE CONVICCIN QUE DEBE SER APRECIADO LIBREMENTE PARA DECIDIR CON BASE EN EL INTERS SUPERIOR DEL NIO. En los juicios de controversia del orden familiar en los que interviene un nio o nia no es prudente someterlo a responder un interrogatorio de prueba testimonial con las formalidades estrictas que dicha prueba requiere, pues precisamente por su corta edad, no est en condiciones de expresar sus conocimientos en relacin con las cuestiones debatidas, atendiendo al principio contenido en el artculo 12 de la Convencin de los Derechos del Nio que establece que los Estados partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio, el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que le afecten; de manera que es necesario que su opinin sea escuchada libremente a fin de que el juzgador tenga bases para determinar si la convivencia del nio o nia con determinada persona puede lesionar su inters superior; de ah que ser el prudente arbitrio del director del proceso el que sirva de gua para establecer el mecanismo del interrogatorio y su contenido, para lograr que se cumpla cabalmente y de modo objetivo con la tutela especial del infante y el compromiso de dirimir la contienda relativa bajo el principio rector del inters superior del nio, pues las partes deben sujetar sus propios derechos procesales a la observancia de este alto principio, mxime que ste cobra mayor relevancia en el sentido de que no sera deseable someter al infante a una estructura formal o rgida de un interrogatorio que pudiera ocasionarle perturbacin. Tesis Aislada II.3o.C.55 C,

emitida por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito, visible en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XVIII, Julio de 2003, Novena poca, materia civil, pgina mil ciento cincuenta y tres.
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3.1.2 SIEMPRE DEBE DE PROVEERSE RESPECTO A SUS ALIMENTOS. En materia de alimentos a los incapaces les asiste la presuncin iures et de iure de encontrarse en un estado de necesidad, dadas sus condiciones naturales, y por tal de tener el carcter de deudores alimenticios, por lo que el juzgador no puede dejar de proveer sobre tales, por lo que su falta de solicitud no es un obstculo para que la autoridad se pronuncie. En el pronunciamiento que la autoridad realice, independientemente de si son provisionales o definitivos debe especificar: a) A cargo de quien est a cargo del cumplimiento de la obligacin alimentaria. b) Como se va a cumplir con la obligacin. Porcentaje. Periodicidad. Forma de poner a disposicin del acreedor la cantidad. En este rubro, si existe incertidumbre por parte del tribunal del cumplimiento de sus resoluciones, dada la ausencia de datos de la fuente laboral del deudor alimentario, es pertinente apuntar que el juzgador debe valerse, incluso oficiosamente, de cualquier medio para el efectivo cumplimiento de sus resoluciones, como lo es solicitar informacin a la dependencia, oficina o empresa que le parezca pertinente. El juez est provisto con estas facultades de conformidad con el artculo 286 del cdigo civil, relacionado con el artculo 3 de la Convencin de los Derechos del Nio, vigente en nuestra federacin a partir del da veintiuno de septiembre de mil novecientos noventa y uno, que a la letra dice: 1. En todas las medidas "concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. 2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. 3. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de
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seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en "relacin con la existencia de una supervisin adecuada. Asimismo, cobra aplicacin el siguiente criterio: ALIMENTOS. OBLIGACIN DEL JUZGADOR DE PROVEER DE OFICIO RESPECTO DE ELLOS, AL DICTAR SENTENCIA EN CUALQUIER INSTANCIA, AUN CUANDO NO SE HUBIESEN SOLICITADO EN VA DE EXCEPCIN O RECONVENCIN. En los asuntos del mbito familiar, tanto el Juez de primer grado como la ad quem, estn facultados para pronunciarse de oficio y proveer en la sentencia de divorcio y declaracin de custodia de menores, sobre los alimentos de stos, as como de suplir en su favor la deficiencia de sus planteamientos, porque es imprescindible y de suma preferencia que en la sentencia que resuelva la situacin que van a guardar dichos menores, se decida lo relativo a su derecho de recibir alimentos, no siendo bice a lo anterior, la circunstancia de que no se hubiesen solicitado en va de excepcin al contestar la demanda o reconvenido su pago, toda vez que es de explorado derecho que la figura jurdica de los alimentos es una cuestin de orden pblico y de urgente necesidad, que quedara sin satisfacerse plenamente si se obligara a los acreedores a ejercitar una nueva accin para obtenerlos. Jurisprudencia I.6o.C. J/47, emitida por el Sexto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXI, Enero de 2005, Novena poca, Materia Civil, pgina mil cuatrocientos ochenta y tres. Por ltimo en este rubro, dada la trascendencia y el fin de la figura jurdica, an y cuando se est analizando en la va incidental, ya sea su incremento, cancelacin o reduccin, el tribunal podr recabar, admitir y desahogar probanzas que no hayan sido ofrecidas en con todas las formalidades que la va incidental requiere, ya que en aplicacin del prrafo segundo del artculo 1 constitucional, se debe en materia de derechos humanos, aplicar en todo tiempo la norma que brinde una proteccin ms amplia a las personas (principio pro homine.)

3.1.3 RESPECTO A SU GUARDA Y CUSTODIA. En ningn momento deben de quedar los incapaces desprovistos de un provedo a este respecto, ya que quien ejerza su guarda y custodia, ser quien tenga a su cargo los cuidados inmediatos del incapaz, ya que residirn en el mismo domicilio y sin duda ello repercutir en su salud mental y fsica; por lo que es absolutamente
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imprescindible que el juzgador se allegue de las probanzas necesarias para emitir una determinacin, al respecto se cita la siguiente jurisprudencia: MENORES. DEBE REPONERSE EL PROCEDIMIENTO A FIN DE QUE EL JUEZ NATURAL RECABE LOS MEDIOS PROBATORIOS NECESARIOS PARA DETERMINAR LO CONDUCENTE DE MODO INTEGRAL Y COMPLETO SOBRE LA GUARDA Y CUSTODIA DE AQULLOS (LEGISLACIN DEL ESTADO DE MXICO). En asuntos donde se resuelve respecto de la guarda y custodia, es obligacin de la autoridad responsable ordenar al Juez natural la reposicin del procedimiento a fin de que ste, de manera oficiosa, recabe los medios probatorios encaminados a obtener mayores elementos para conocer y decidir jurdica y objetivamente lo ms benfico para el menor o menores hijos de las partes contendientes en relacin con la guarda y custodia pues, evidentemente, ello repercutir en su salud mental y fsica. Por consiguiente, si bien diversos tribunales federales han sostenido como criterio preponderante que cuando se trata de menores de corta edad, lo ms benfico para su desarrollo fsico-emocional y su estabilidad psicolgica es que queden bajo el cuidado de la madre, no obstante tal predisposicin debe aplicarse en forma moderada y no indiscriminadamente en todos los casos, porque resulta patente el deber del juzgador de tomar en cuenta, ante todo, el inters del menor o menores sobre cualquier otro aspecto. As, al tener importancia prioritaria lo que ms beneficie a los infantes, slo de manera secundaria prevalecera el inters de las personas con derecho a reclamar su custodia, a pesar de existir, como se anot, la presuncin de ser la madre la ms apta y capacitada para tener bajo su cuidado a dichos menores, precisamente, porque si bien ello tiene sustento en la realidad social y en las costumbres imperantes dentro del ncleo social nacional, en tanto, casi siempre, corresponde a la madre su atencin y cuidado, lo relevante consiste en que reviste mayor trascendencia el inters supremo del o los menores involucrados, en mrito de que las actividades de ambos padres son complementarias de la atencin y cuidado de aqullos. Entonces, en orden con lo precedente, deviene innegable la necesidad de recabar oficiosamente los medios probatorios encaminados a desentraar lo que resulte ms benfico para el menor de edad, por lo que si stos no se aportaron, debe ordenarse a la Sala Familiar que mande reponer el procedimiento a efecto de que, como se precisa, el Juez natural disponga lo necesario a fin de que se recabe la opinin de expertos en materia de psicologa y de trabajo social, en relacin con ambos padres y, por lo que hace al infante, en materia de psicologa, as como cualquier otra probanza indispensable, como sera escuchar al menor y, a su vez, dar intervencin representativa al Ministerio Pblico, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 267 del anterior Cdigo Civil para el Estado de Mxico (actualmente 4.96), para de esa forma contar con los elementos propicios a fin de estar en las condiciones bsicas que permitan al juzgador primario y a la autoridad de alzada conocer de manera objetiva su entorno social, salud, sensibilidad motora y de pensar,
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costumbres y educacin, incluso, en su caso, la conservacin de su patrimonio, para resolver lo ms benfico sobre la guarda y custodia de todo menor, lo que el Estado debe realizar para que la sociedad no resulte afectada en casos como el indicado, mxime si lo anterior es de orden pblico. Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito, Jurisprudencia II.2o.C. J/17, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XIX, Mayo de 2004, Novena poca, Materia Civil, pgina mil quinientos cuarenta y ocho. Al igual que en el rubro anterior, dada la trascendencia de la resolucin, an y cuando se est analizando en la va incidental, el tribunal podr recabar, desahogar y admitir probanzas que no hayan sido ofrecidas en con todas las formalidades que la va incidental requiere, ya que en aplicacin del prrafo segundo del artculo 1 constitucional, se debe en materia de derechos humanos, aplicar en todo tiempo la norma que brinde una proteccin ms amplia a las personas (principio pro homine.)

3.2. PERSONAS DE LA TERCERA EDAD. Si bien es cierto nuestra legislacin no se pronuncia de una manera especfica sobre las personas de la tercera edad, ya que bajo ninguna tesitura esta caracterstica fsica y natural implica una incapacidad, tambin lo es que a una persona de la tercera edad que instaura un proceso judicial, a fin de que le ministren alimentos debe de tener la presuncin uiris tantum de necesitarlos, ya que es un hecho notorio que dentro de nuestra sociedad una persona una persona de la tercera edad no tiene el mismo acceso a las oportunidades laborales que alguien que cuenta con menos edad, las partes pueden no encontrarse en un plano de igualdad jurdica y es deber del juez velar porque dentro del proceso , si no se igualen, si se asista al vulnerable. Lo anterior, se esgrime en relacin al artculo 278 que establece la reciprocidad en los alimentos y al numeral 281 en virtud del cual los hijos o incluso nietos, adquieren el carcter de acreedores alimenticios de los padres. As tambin, a fin de motivar una resolucin judicial que atienda al estado de vulnerabilidad en que se pueden encontrar personas de la tercera edad, se encuentran Los Principios de las Naciones Unidas en favor de las personas de edad, mismos que fueron aprobados por resolucin 46/91 de la Asamblea General
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de las Naciones Unidas de fecha 16 de diciembre de 1991. Alientan a los Gobiernos a que introduzcan en sus programas nacionales cada vez que sea posible los principios siguientes: Independencia 1. Las personas de edad debern tener acceso a alimentacin, agua, vivienda, vestuario y atencin de salud adecuados, mediante la provisin de ingresos, el apoyo de sus familias y de la comunidad y su propia autosuficiencia. 2. Las personas de edad debern tener la oportunidad de trabajar o de tener acceso a otras oportunidades de generar ingresos. 3. Las personas de edad debern poder participar en la determinacin de cuando y en qu medida dejarn de desempear actividades laborales. 4. Las personas de edad debern tener acceso a programas educativos y de formacin adecuados. 5. Las personas de edad debern tener la posibilidad de vivir en entornos seguros y adaptables a sus preferencias personales y a la evolucin de sus capacidades. 6. Las personas de edad debern poder residir en su propio domicilio por tanto tiempo como sea posible. Participacin 7. Las personas de edad debern permanecer integradas en la sociedad, participar activamente en la formulacin y la aplicacin de las polticas que afecten directamente a su bienestar y poder compartir sus conocimientos y pericias con las generaciones ms jvenes. 8. Las personas de edad debern poder buscar y aprovechar oportunidades de prestar servicio a la comunidad y de trabajar como voluntarios en puestos apropiados a sus intereses y capacidades. 9. Las personas de edad debern poder formar movimientos o asociaciones de personas de edad avanzada. Cuidados 10. Las personas de edad debern poder disfrutar de los cuidados y la proteccin de la familia y la comunidad de conformidad con el sistema de valores culturales de cada sociedad.

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11. Las personas de edad debern tener acceso a servicios de atencin de salud que les ayuden a mantener o recuperar un nivel ptimode bienestar fsico, mental y emocional, as como a prevenir o retrasar la aparicin de enfermedades. 12. Las personas de edad debern tener acceso a servicios sociales y jurdicos que les aseguren mayores niveles de autonoma, proteccin y cuidado. 13. Las personas de edad debern tener acceso a medios apropiados de atencin institucional que les proporcionen proteccin, rehabilitacin y estmulo social y mental en un entorno humano y seguro. 14. Las personas de edad debern poder disfrutar de sus derechos humanos y libertades fundamentales cuando residan en hogares o instituciones donde se les brinden cuidados o tratamiento, con pleno respeto de su dignidad, creencias, necesidades e intimidad, as como de su derecho a adoptar decisiones sobre su cuidado y sobre la calidad de su vida. Autorrealizacin 15. Las personas de edad debern poder aprovechar las oportunidades para desarrollar plenamente su potencial. 16. Las personas de edad debern tener acceso a los recursos educativos, culturales, espirituales y recreativos de la sociedad. Dignidad 17. Las personas de edad debern poder vivir con dignidad y seguridad y verse libres de explotacin y de malos tratos fsicos o mnetales.

18. Las personas de edad debern recibir un trato digno, independientemente

de la edad, sexo, raza o procedencia tnica, discapacidad u otras condiciones, y han de ser valoradas independientemente de su contribucin econmica

3.3 PERSONAS INMERSAS VIOLENCIA FAMILIAR.

EN

UNA

SITUACIN

DE

La violencia familiar, doctrinariamente se expresa como una manifestacin de poder que se concreta en actos u omisiones de un miembro de la familia hacia otro,
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tendiente a causar dao y subordinacin como mecanismo de control12 y segn Baqueiro Rojas y Buenrostro Baez, puede ser de tipo: verbal, moral, sexual patrimonial y de gnero, y obedecer a causas culturales, de aprendizaje, roles de genero, relaciones desiguales, poder, economa, estructura organizacin y funcionamiento de la familia. 13 Ante tal manifestacin, el juzgador no puede permanecer indiferente, si advierte del sumario indicio alguno en virtud del cual se pueda presumir la existencia de violencia familiar, es su obligacin recabar la informacin necesaria que le permita tomar las providencias pertinentes, an de oficio y aplicando la suplencia en los planteamientos de derechos, ya que esto bajo ninguna ptica afecta el equilibrio e igualdad de las partes, por el contrario, al tomar medidas para que esta situacin sea interrumpida y se proteja a quien est siendo vctima de violencia, el juzgador est tratando de igualar a las partes, alejndolos de un contexto viciado. Al respecto resulta aplicable la siguiente jurisprudencia:

DIVORCIO NECESARIO. NO LE SON APLICABLES TODAS LAS REGLAS ESPECIALES DE LAS CONTROVERSIAS DEL ORDEN FAMILIAR, PERO SI LA RELATIVA A LA SUPLENCIA DE LA DEFICIENCIA DE LOS PLANTEAMIENTOS DE DERECHO DE LAS PARTES CUANDO DE ELLAS DEPENDA QUE SE SALVAGUARDE A LA FAMILIA, CON INDEPENDENCIA DE QUE PERMANEZCA O SE DISUELVA EL VINCULO MATRIMONIAL (CODIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES DEL DISTRITO FEDERAL). Las reglas y formas especiales slo pueden aplicarse a los casos especficos a que las destin el legislador. Como el divorcio necesario no se encuentra dentro de los casos que prev el artculo 942 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, ni tiene una regulacin propia para su tramitacin dentro del ordenamiento citado, se rige por las disposiciones generales del juicio ordinario y, por tanto, no le son aplicables, en principio, todas las reglas especiales establecidas para las controversias del orden familiar. Sin embargo, como excepcin y por mayora de razn, le es aplicable la regla especial que prev el segundo prrafo del artculo 941 del propio cuerpo legal, relativa a la suplencia de la deficiencia de los planteamientos de derecho de las partes, cuando
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AGATO Green Victoria, Violencia Familiar y grupos vulnerables, Gaceta seis de diciembre, Comisin estatal de derechos humanos Jalisco, Mxico 2009, nmero 29, pgina 25. 13 BAQUEIRO Rojas Edgard y Buenrostro Bez Rosala, Derecho de familia, segunda edicin, editorial Oxford University Press, Mxico 2009, pgina 210.

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la aplicacin de esta figura procesal d lugar a salvaguardar a la familia, en virtud de que la intencin del legislador al establecer esta regla para las controversias del orden familiar, a saber, el preservar las relaciones familiares evitando que en estos asuntos una inadecuada defensa afecte a esa institucin, y la razn a la que obedece su establecimiento, que expresamente consigna en el artculo 940, a saber que los problemas inherentes a la familia se consideran de orden pblico por constituir aqulla la base de la integracin de la sociedad, operan de manera ms clara e imperativa tratndose del divorcio necesario pues implicando ste la disolucin del vnculo matrimonial, problema capital que afecta a la familia, debe garantizarse que no se perjudique a sta con motivo de una inadecuada defensa. Lo anterior se reafirma si se considera que la razn por la que el legislador no incluy al divorcio necesario dentro del procedimiento para las controversias del orden familiar fue porque rigindose aqul por las disposiciones del juicio ordinario, que exigen mayores formalidades y establecen plazos ms amplios para el ofrecimiento y recepcin de pruebas, se tiene la posibilidad de preparar una defensa ms adecuada, lo que favorece la preservacin y unidad familiar. Por la importancia social de la familia, prevista en el artculo 4o., de la Constitucin, se debe admitir la suplencia referida, lgicamente cuando la aplicacin de esa figura procesal tenga como efecto la salvaguarda de la familia, independientemente de que ello se consiga con la disolucin o no del vnculo conyugal. Adems justifica lo anterior el que al introducir esa figura procesal el legislador, no la circunscribi a las controversias de orden familiar especificadas en el artculo 942 citado, sino que us la expresin en todos los asuntos de orden familiar, aunque, respecto del divorcio, que tiene esa naturaleza, debe limitarse a la hiptesis precisada, en que la suplencia conduzca a proteger a la familia. Jurisprudencia 3a./J. 12/92, emitida por la Tercera Sala de la Suprema corte de Justicia de la Nacin, visible en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin 56, Agosto de 1992, Octava poca, Materia Civil, pgina veintitrs.

VIII. COMPROBACIN DE LA HIPTESIS. 1. CASO Juicio de divorcio contencioso, promovido por la seora x, en contra del seor x, mediante el cual le solicita la disolucin del vnculo matrimonial
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que los une, as como la guarda y custodia de su dos hijos, de ocho y diez aos de edad y la pensin alimenticia correspondiente a los menores de edad. La actora solicita la disolucin del vnculo matrimonial en base a las causales de divorcio, consistentes en: 1) la negativa de uno de los cnyuges a ministrar al otro al otro los alimentos que le correspondan conforme a la ley; y 2) las conductas de violencia familiar generadas por un cnyuge contra el otro o en contra de los hijos, conforme a lo previsto por el artculo 300 ter. El demandado reconviene de manera incorrecta a sus reales pretensiones, no argumenta causal alguna, ni solicita la disolucin del vnculo, aunque expresa su absoluta conformidad en la contestacin de demanda con tal accin. De autos de advierte una evidente conducta de violencia familiar por parte de la actora, hacia sus menores hijos, no as del demandado respecto de su cnyuge. 2. RESOLUCIN Sentencia emitida por Juez X Familiar, correspondiente al distrito judicial Morelos, en la que se aplica la suplencia de la queja de diversas maneras; esta determinacin resolvi en definitiva un procedimiento, en el que en aras de tutelar el inters superior de los menores inmersos en el, as como para la obtencin de la verdad real, se recabaron diversas pruebas oficiosamente.

3. ANEXO Se anexa a la presente una copia simple de la resolucin sealada, la cual a la fecha no ha sido apelada, sin embargo el trmino para inconformarse con la resolucin o para que alguno de los interesados interponga una demanda de amparo no ha fenecido. IX. CONCLUSION.
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En la presente proyecto, por supuesto, slo se abordaron las situaciones y los sujetos, que con mayor frecuencia revisten a las ms instituciones de derecho familiar, y que a su vez con mayor reiteracin se ponen a consideracin del juez familiar; ya que la finalidad del presente proyecto NO es delimitar la forma para asumir las distintas controversias del orden familiar, sino poner en consideracin un mtodo dotado de herramientas jurdicas vigentes, que haga ms flexible de asumir en general el derecho procesal familiar, marcando directrices en base criterio cualitativos de los sujetos que el proceso intervienen. Las consideraciones vertidas en este trabajo, son una opcin viable y considerable, para asumir el derecho procesal familiar, mxime, en tanto no exista especficamente una legislacin sustantiva y adjetiva familiar vigente, opcin con la que los operarios del sistema judicial del estado de Chihuahua, podamos implementar lineamientos ms flexibles, que en base a un criterio consiente de las desigualdades entre los justiciables, den una distinta respuesta a la necesidad de quienes acuden a los tribunales en busca de justicia.

X.

FUENTES. 1. BIBLIOGRAFICAS: ARISTTELES, tica Nicomaquea * Poltica, vigsima segunda edicin, editorial Porra, Mxico 2010. LAPORTA, Francisco J. El principio de igualdad: introduccin a su anlisis, editorial Sistema, Madrid, 1985. REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua espaola, tomo II, vigsima segunda edicin, Espasa Calpe, Madrid, 2001. PODER JUDICIAL DE LA FEDERACION, Suprema Corte de Justicia, Direccin general de la coordinacin de compilacin y sistematizacin de tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Las garantas de igualdad, coleccin garantas individuales, nmero tres, segunda edicin, Mxico 2005. PINTO, Mnica, "El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los derechos humanos, La aplicacin
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de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales, Centro de Estudios Legales y Sociales-Editorial del Puerto, Argentina, 1997. MONSIVAIS Carlos, Las esencias viajeras, Hacia una crnica cultural del bicentenario de la independencia, coedicin Fondo de cultura econmica/Consejo nacional para la cultura y las artes, Mxico 2012. TENORIO, Godnez Lzaro, La suplencia en el derecho procesal familiar, segunda edicin, editorial Porra, Mxico, 2006. GOMEZ Frde Carina, Derecho Procesal Familiar, segunda edicin, editorial Porra, Mxico 2013, pgina 19. RODRIGUEZ Piero Miguel y Fernndez Lpez Mara, Igualdad y discriminacin, editorial Tecnos, Madrid, 1986, pgina 97. AGATO Green Victoria, Violencia Familiar y grupos vulnerables, Gaceta seis de diciembre, Comisin estatal de derechos humanos Jalisco, Mxico 2009, nmero 29. BAQUEIRO Rojas Edgard y Buenrostro Bez Rosala, Derecho de familia, segunda edicin, editorial Oxford University Press, Mxico 2009.

2. LEGISLATIVAS: Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Pars 1948. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Diario Oficial de la Federacin, 05 de febrero de 1917; ltima reforma 24 de agosto de 2009. Cdigo Civil para el Estado libre y Soberano de Chihuahua, Peridico Oficial del Estado, 3 de diciembre de 1973, ltima reforma 23 de julio de 2011. Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Chihuahua, Peridico Oficial del Estado, 24 de marzo de 1974, ltima reforma 25 de septiembre de 2010. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, (Pacto de San Jos), San Jos, Costa Rica 7 al 22 de noviembre de 1969.

3. ELECTRONICAS
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http://www.un.org/spanish/envejecimiento/principios.htm http://www.derechoshumanos.net/derechos/index.htm?gclid=CKrn0tvjo7 cCFclr7Aodvk4AFQ

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