Monografia - Vinicius Baldissera Ugolini PDF

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA - UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURPS

CURSO DE DIREITO

A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE NA EXECUO FISCAL

VINICIUS BALDISSERA UGOLINI

Itaja, 06 de junho de 2007

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA - UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS - CEJURPS
CURSO DE DIREITO

A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE NA EXECUO FISCAL

VINICIUS BALDISSERA UGOLINI

Monografia submetida Universidade
do Vale do taja UNVAL, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.

Orientador: Professor MSc. AIexandre Macedo Tavares


AGRADECIMENTO
Primeiramente Deus, pela maravilhosa vida que
me concedeu, repleta de felicidades e sabedoria.
minha famlia que me apoiou em todas as
decises que fiz em minha vida.
Aos Mestres, que durante a faculdade
repassaram suas experincias e conhecimento,
em especial ao Professor MSc. Alexandre
Macedo Tavares pela ateno e tempo que
disps para que este trabalho fosse concludo.

DEDICATRIA
Dedico a presente monografia aos meus pais que,
durante todo o tempo de minha vida, me
concederam amor, carinho e educao, sem os
quais no seria a pessoa que sou hoje.
Aos meus irmos, Vicente e Claudia pela
convivncia harmoniosa, amor e amizade que me
concedem.
Aos amigos que seguiram comigo nesta
caminhada, hora acreditada ser longnqua, mas
que, a cada passo mais prximo da formatura,
parece ter passado em um piscar de olhos.
A todos aqueles que influenciaram a minha vida,
positiva ou negativamente, e que deles eu tenha
tirado alguma lio e crescido com isso.

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do taja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.


Vinicius BaIdissera UgoIini
Graduando

PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do taja UNVAL, elaborada pelo graduando Vinicius Baldissera Ugolini, sob o
ttulo Exceo de Pr-Executividade na Execuo Fiscal, foi submetida em
06/06/07 banca examinadora composta pelos seguintes professores: Dr. Diego
Richard Ronconi, examinador; MSc. Alexandre Macedo Tavares, orientador e
presidente da banca; Msc. Leonardo Matioda, examinador, e aprovada com a
nota 9,7 (nove, sete).

Itaja, 06 de junho de 2007.

Professor MSc. AIexandre Macedo Tavares
Orientador e Presidente da Banca

Professor MSc. Antnio Augusto Lapa
Coordenao da Monografia

ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS
CC Cdigo Civil Brasileiro
CDA Certido de Dvida Ativa
CPC Cdigo de Processo Civil
CRFB Constituio da Repblica Federativa do Brasil
CTN Cdigo Tributrio Nacional
LEF Lei de Execuo Fiscal
STJ Superior Tribunal de Justia
TJ Tribunal de Justia

ROL DE CATEGORIAS
Rol de categorias que o Autor considera estratgicas
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.
Certido de Dvida Ativa
"A inscrio da dvida ativa constitui ato de controle administrativo da legalidade,
em que se apuram a liquidez e a certeza do crdito [...]. O ttulo executivo, porm,
no a inscrio, mas sim a respectiva certido [...]. A inscrio em dvida ativa,
documentada na respectiva certido, um dos poucos ttulos executivos criados
unilateralmente, sem a participao do devedor. Em virtude disso, a certeza e
liquidez da dvida ativa presumida [...].
1

Crdito Tributrio
"Constitui-se o Crdito Tributrio no vnculo jurdico de natureza obrigacional, por
fora do qual o Estado (sujeito ativo) pode exigir do particular, do contribuinte ou
do responsvel (sujeito passivo) o pagamento do tributo ou da penalidade
pecuniria (objeto da relao obrigacional)
2

Embargos do Devedor
"So os embargos a via para opor-se execuo forada. Configuram eles
incidentes em que o devedor, ou terceiro, procura defender-se dos efeitos da
execuo, no s visando evitar a deformao dos atos executivos e o
descumprimento de regras processuais, como tambm resguardar direitos
materiais supervenientes ou contrrios ao ttulo executivo, capazes de neutraliza-
lo ou de reduzir-lhe a eficcia, como pagamento, novao, compensao,
remisso, ausncia de responsabilidade patrimonial etc.
3

Exceo de Pr-Executividade
"Diz-se que a exceo de pr-executividade constitui tpico e especfico meio de
defesa, haja vista afigurar-se em meio excepcional de defesa passvel de

1
SHMURA, Srgio. TtuIo executivo. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 342.
2
CAMPOS, Dejalma de. Direito processuaI tributrio, 8 ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 33
3
THEODORO JNOR, Humberto. Curso de direito processuaI civiI. processo de execuo e
processo cauteIar, vol 2, 38 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 314.

apresentao sem prvia garantia de juzo, somente cabvel quando se verificar
questes que poderiam-deveriam ser conhecidas de ofcio pelo juiz, como as
atinentes liquidez do ttulo executivo, os pressupostos processuais
indispensveis ao vlido e regular desenvolvimento do processo e as condies
da ao executiva, como tambm todo e qualquer fato modificativo ou extintivo do
direito do exeqente, desde que comprovados de plano pelo executado, sem
necessidade de dilao probatria
4

Execuo FiscaI
"Denomina-se execuo fiscal, em sentido amplo, a ao de que dispe a
Fazenda Pblica para a cobrana de seus crditos, tributrios ou no, desde que
inscritos em dvida ativa. Em sentido estrito, concebida como a ao que o
sujeito ativo da Obrigao Tributria tem sua disposio para a cobrana dos
crditos tributrios, regularmente inscritos em dvida ativa, com a finalidade
expropriatria dos bens do sujeito passivo para a satisfao do quantun
debeatur.
5

Obrigao Tributria
"Obrigao tributria o poder jurdico por fora do qual uma pessoa (sujeito
ativo) pode exigir de outra (sujeito passivo) uma prestao positiva ou negativa
(objeto da obrigao), em virtude de uma circunstncia reconhecida pelo direito,
nas condies definidas pela norma tributria.
6

Processo de Execuo
"Quando a atuao da sano pela jurisdio se d atravs da prtica de atos
materiais, concretos, tem-se a execuo. Execuo consiste na atividade prtica
desenvolvida jurisdicionalmente para atuar a sano.
7

4
TAVARES, Alexandre Macedo. Fundamentos de direito tributrio, p. 210/211.
5
TAVARES, Alexandre Macedo. Fundamentos de direito tributrio, 3 ed. rev. e atual.
Florianpolis: Momento Atual, 2006, p. 208/209.
6
CAMPOS, Dejalma de. Direito processuaI tributrio, p. 31/32
7
WAMBER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civiI, voI. 2, processo de
execuo. 6 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 33/34.

Tributo
Cdigo Tributrio NacionaI, art. 3. Tributo toda prestao pecuniria
compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua
sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa
plenamente vinculada.

SUMRIO
RESUMO........................................................................................... XII
INTRODUO..................................................................................... 1
CAPTULO 1........................................................................................ 3
O PROCESSO DE EXECUO: NOES GERAIS......................... 3
1.1 CONCEITO.......................................................................................................3
1.2 EVOLUO HISTRICA DA EXECUO......................................................5
1.3 NATUREZA JURDICA DA EXECUO.........................................................8
1.4 PRINCPIOS DO PROCESSO DE EXECUO...............................................9
1.4.1 A EXECUO REAL.......................................................................................10
1.4.2 A EXECUO TENDE APENAS A SATISFAZER O DIREITO DO CREDOR ....................10
1.4.3 UTILIDADE DA EXECUO................................................................................11
1.4.4 PRINCPIO DA ECONOMIA DA EXECUO ...........................................................12
1.4.5 PRINCPIO DA ESPECIFICIDADE DA EXECUO ...................................................12
1.4.6 NUS DA EXECUO.......................................................................................13
1.4.7 RESPEITO DIGNIDADE HUMANA DA PESSOA DO DEVEDOR ................................13
1.4.8 DISPONIBILIDADE DA EXECUO......................................................................14
1.5 PRESSUPOSTOS E CONDIES DA AO EXECUTIVA .........................15
1.5.1 PRESSUPOSTOS E CONDIES GERAIS .............................................................15
1.5.1.1 Das partes................................................................................................15
1.5.1.2 Da Competncia......................................................................................16
1.5.2 PRESSUPOSTOS E CONDIES ESPECFICOS. ....................................................17
1.5.2.1 InadimpIemento do devedor ..................................................................17
1.5.2.2 O ttuIo como pressuposto.....................................................................18
1.6 OS TTULOS EXECUTIVOS...........................................................................18
1.6.1 TTULO EXECUTIVO JUDICIAL...........................................................................20
1.6.2 TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. ................................................................22
CAPTULO 2...................................................................................... 24
AS ESPCIES DE EXECUO E OS MEIOS DE DEFESA DO
DEVEDOR ......................................................................................... 24
2.1 AS ESPCIES DE EXECUO.....................................................................24
2.1.1 EXECUO PARA ENTREGA DE COISA...............................................................25
2.1.1.1 Coisa certa...............................................................................................25
2.1.1.2 Coisa incerta............................................................................................26
2.1.2 EXECUO DE OBRIGAO DE FAZER E NO FAZER...........................................26
2.1.2.1 Obrigao de fazer..................................................................................26
2.1.2.2 Obrigao de no fazer...........................................................................27
2.1.3 EXECUO POR QUANTIA CERTA......................................................................28
2.1.3.1 Contra devedor soIvente ........................................................................28
2.1.3.2 Contra devedor insoIvente. ....................................................................29

2.1.3.3 Contra a Fazenda PbIica.......................................................................30
2.1.4 EXECUO DE PRESTAO ALIMENTCIA .........................................................30
2.1.5 EXECUO FISCAL. ........................................................................................31
2.2 MEIOS DE DEFESA DO DEVEDOR..............................................................31
2.2.1 EMBARGOS DO EXECUTADO............................................................................31
2.2.1.1 Natureza Jurdica dos Embargos ..........................................................32
2.2.1.2 Legitimidade para opor os Embargos...................................................34
2.2.1.3 Competncia............................................................................................35
2.2.1.4 Procedimento ..........................................................................................36
2.2.1.5 Prazo dos embargos...............................................................................37
2.2.1.6 Segurana do Juzo como condio da ao.......................................38
2.2.1.7 Rejeio Iiminar dos embargos .............................................................39
2.2.1.8 ModaIidades dos Embargos...................................................................40
2.2.1.8.1 Embargos execuo fundada em sentena ........................................41
2.2.1.8.2 Embargos execuo fundada em ttulo extrajudicial ...........................42
2.2.1.8.3 Embargos arrematao, adjudicao ou alienao.............................43
2.2.1.8.4 Embargos na execuo por carta ..........................................................44
2.2.1.8.5 Exceo de Pr-Executividade ..............................................................45
CAPTULO 3...................................................................................... 46
A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE E SUA APLICAO NO
PROCEDIMENTO DE EXECUO FISCAL .................................... 46
3.1 A EXECUO FISCAL ..................................................................................46
3.1.1 DVIDA ATIVA .................................................................................................47
3.1.2 CERTIDO DE DVIDA ATIVA.............................................................................48
3.1.3 LEGITIMIDADE.................................................................................................50
3.1.3.1 Legitimidade ativa...................................................................................50
3.1.3.2 Legitimidade passiva..............................................................................51
3.1.4 COMPETNCIA................................................................................................53
3.1.5 EMBARGOS ....................................................................................................55
3.2 EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE..........................................................56
3.2.1 CONCEITO......................................................................................................56
3.2.2 MOMENTO OPORTUNO.....................................................................................59
3.2.3 PROCEDIMENTO, FORMA E EFEITO....................................................................60
3.2.4 O CABIMENTO DE HONORRIOS DE SUCUMBNCIA GERADOS PELA EXCEO.......64
3.2.5 MATRIAS ARGVEIS......................................................................................65
3.2.5.1 Causas de extino do crdito ..............................................................66
3.2.5.2 ExigibiIidade suspensa do crdito ........................................................67
3.2.5.3 Defeitos Formais da Certido da Dvida Ativa......................................68
3.2.5.4 Argio de inconstitucionaIidade de norma.......................................68
3.2.6 POSICIONAMENTO JURISPRUDENCIAL ...............................................................69
CONSIDERAES FINAIS............................................................... 74
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS........................................... 77

RESUMO
O objetivo geral da presente monografia a anlise da
relao do Processo de Execuo Fiscal perante o procedimento de Execuo
Civil, e, especfico, investigar a possibilidade de o incidente processual de
Exceo de Pr-Executividade ser utilizado no executivo fiscal. Como principais
resultados da pesquisa tem-se que: a) a Execuo Fiscal assemelha-se em muito
ao procedimento da Execuo Civil, porm regulada por lei de cunho especial
(6.830/80), sendo que o CPC somente deve ser usado subsidiariamente e as
ltimas mudanas implementadas pela Lei 11382/06 no modificam o
procedimento do executivo fiscal, por razo de conflito de normas, onde a lei
especial se sobrepe a de cunho geral; b) A Exceo de Pr-Executividade
aceita pela doutrina e jurisprudncia como forma de defesa utilizada pelo
executado na Execuo Fiscal; c) Tem como caractersticas marcantes a
possibilidade de o executado se defender no procedimento fiscal sem precisar
garantir o juzo, e, o fato de ser um incidente aceito em qualquer tempo no
processo, no estando preso a qualquer prazo, justamente devido ao seu possvel
leque de alegaes; d) Na Exceo podem ser alegadas quaisquer matrias que
possam ser analisadas de ofcio pelo juiz, desde vcios processuais a causas
relacionadas ao crdito fiscal, como as de extino do Crdito Tributrio,
suspenso deste ou defeitos formais da Certido de Dvida Ativa; e) A Exceo
de Pr-Executividade deve estar acompanhada de provas pr-constitudas, para
poder ser argida; f) A Exceo pode ser juntada ao Processo de Execuo Fiscal
atravs de simples petio, diferente dos embargos, que se trata de uma nova
ao.

INTRODUO
A presente Monografia tem como objeto a aplicao da
Exceo de Pr-executividade em sede de Execuo Fiscal.
O tema foi escolhido pelo fato da Exceo de Pr-
executividade ser um meio de defesa criado pela doutrina, no tendo base legal.
Suas caractersticas peculiares so o que gera divergncias entre a doutrina e a
jurisprudncia, o que suscita discusses favorveis e contrrias ao instituto.
O seu objetivo identificar as caractersticas da Execuo
Fiscal em relao ao Processo de Execuo previsto no CPC e a possibilidade de
utilizar a Exceo de Pr-Executividade neste procedimento.
Para tanto, principiase, no Captulo 1, tratando do Processo
de Execuo e suas peculiaridades, assim como sua conceituao, natureza
jurdica, os princpios inerentes Execuo e as caractersticas dos ttulos
executivos.
No Captulo 2, tratando das espcies de execuo, tendo
por base os tipos de obrigao que ligam o plo ativo ao passivo, volta-se
anlise dos meios de defesa que podem ser utilizados pelo devedor no Processo
de Execuo, com nfase aos Embargos do Devedor.
No Captulo 3, tratando do Procedimento de Execuo Fiscal
e suas caractersticas, com fulcro na Lei 6.830 (Lei de Execuo Fiscal) investiga-
se a possibilidade da utilizao da Exceo de Pr-Executividade no mbito da
executivo fiscal, bem como as matrias argveis por seu intermdio.
Para a presente monografia foram levantados os seguintes
problemas e hipteses:
Para a propositura da Exceo de Pr-Executividade necessria
a prvia garantia de juzo? No, a garantia de juzo no
condio para a propositura da Exceo de Pr-Executividade.
2
Quais as matrias que podem ser alegadas atravs da exceo?
Qualquer matria pode ser argvel em Exceo de Pr-
Executividade.
O instituto tem sua aplicabilidade no procedimento de Execuo
Fiscal? Sim, a Exceo de Pr-Executividade aplicvel no
procedimento de Execuo Fiscal.
Quanto Metodologia empregada, registra-se que na Fase
de nvestigao foi utilizado o Mtodo ndutivo
8
, sendo que nas diversas fases da
Pesquisa foram acionadas as Tcnicas do Referente
9
, da Categoria
10
, do
Conceito Operacional
11
e da Pesquisa Bibliogrfica.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as
Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos
destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes
sobre a Exceo de Pr-Executividade na Execuo Fiscal.

8
"Pesquisar e identificar as partes de um fenmeno e colecion-las de modo a ter uma percepo
ou concluso geral: este o denominado Mtodo Indutivo; (grifo no original) PASSOLD, Cesar
Luiz. Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito,
9 ed. rev. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2005, p. 104.
9
"Pois bem, por Acordo Semntico, vamos denominar REFERENTE a expIicao prvia do(s)
motivo(s), do(s) objetivo(s) e do produto desejado, deIimitando o aIcance temtico e de
abordagem para uma atividade inteIectuaI, especiaImente para uma pesquisa (grifo no
original) PASSOLD, Cesar Luiz. Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o
pesquisador do direito, 9 ed. rev. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2005, p. 62.
10
"Denominamos Categoria a paIavra ou expresso estratgica eIaborao e/ou
expresso da idia. (grifo no original) PASSOLD, Cesar Luiz. Prtica da pesquisa jurdica:
idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito, 9 ed. rev. Florianpolis: OAB/SC
Editora, 2005, p. 31.
11
"Quando ns estabeIecemos ou propomos uma definio para uma paIavra ou expresso,
com o desejo de que taI definio seja aceita para os efeitos das idias que expomos,
estamos fixando um Conceito OperacionaI. (grifo no original) PASSOLD, Cesar Luiz. Prtica
da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito, 9 ed. rev.
Florianpolis: OAB/SC Editora, 2005, p. 45.

CAPTULO 1
O PROCESSO DE EXECUO: NOES GERAIS
1.1 CONCEITO
No direito moderno, atravs do Poder Judicirio, o Estado
monopoliza a justia no intuito de assegurar a observncia das normas e a
imparcialidade das decises. Mas, muitas vezes os indivduos que esto sendo
regidos pelas normas do Estado no as cumprem, ou nas palavras de Wambier
12
:
[...] a prtica do ato obrigatrio ou a absteno da atividade
proibida so providncias que, espontaneamente no seriam
adotadas; so condutas que, por mero deleite ou predileo,
muitos membros da sociedade, em maior ou menor escala, no
seguiriam.
Por esse motivo o Estado criou normas que, atravs de
diversas medidas, garantem que as anteriores sejam cumpridas. sto caracteriza o
que se chama de sano jurdica.
No Processo de Execuo, o ente Estatal atua de forma
substitutiva, e no papel do devedor realiza medidas necessrias para satisfazer o
direito do credor, como se aquele o tivesse feito a este de forma voluntria. Assim
se tem a execuo forada, no conceito de Santos
13
:
[...] o processo pelo qual o Estado, por intermdio do rgo
jurisdicional, e tendo por base um ttulo judicial ou extrajudicial,
empregando medidas coativas, efetiva e realiza a sano.[...] o
Estado visa a alcanar, contra a vontade do executado, a
satisfao do direito do credor.

12
WAMBER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civiI, voI. 2: processo de
execuo / Luiz Rodrigues Wambier, Flvio Renato Correia de Almeida, Eduardo Talamini;
coordenao Luiz Rodrigues Wambier . 4 ed. rev. atual. e ampl. . So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2001, p. 01.
13
SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Iinhas de direito processuaI civiI. Vol. 3, 21 ed. atual. .
So Paulo: Saraiva, 2003, p. 213.
4
Assim, com base em ttulo executivo, o Estado-Juiz efetua
atos atravs dos quais invade o patrimnio do devedor, e, s custas dele, com ou
sem sua vontade e at mesmo contra ela, concretiza o direito material do credor.
sto caracteriza o meio de execuo chamado de sub-rogao.
Outro meio de execuo utilizado o de coao (coero).
Apresenta-se em forma de multas e prises. Corresponde a um meio intimidativo,
praticado com o intuito de que seja respeitado o ordenamento jurdico.
Na Execuo Forada, a sano se d no mbito patrimonial
do executado; segundo Theodoro Jnior
14
"traduz-se em medidas prticas que o
prprio ordenamento jurdico traa para que o Estado possa invadir a esfera de
autonomia do indivduo e fazer cumprir efetivamente a regra do direito.
A sano praticada pelo Estado, a priori
15
, recai sobre o
objeto de interesse do credor. Todavia, nem sempre a prestao devida pode ser
restituda, devido ao devedor no possuir condies de restituir o bem
convencionado na obrigao. Por esta razo, a sano divide-se em duas
espcies: a de execuo especfica; e a execuo de obrigao subsidiria.
A execuo especfica ocorre quando o objeto certo, contido
na obrigao descumprida, entregue ao credor, atravs da execuo forada
(por exemplo a quantia correspondente ao ttulo ou as obrigaes de fazer e no
fazer).
A execuo de obrigao subsidiria, conforme Theodoro
Jnior
16
:
[...] o Estado expropria bens do devedor inadimplente e com o
produto deles propicia ao credor um valor equivalente ao
desfalque patrimonial derivado do inadimplemento da obrigao
originria.

14
THEODORO JNOR, Humberto. Curso de direito processuaI civiI - Processo de execuo
e processo cauteIar, p. 09.
15
A priori: a princpio.
16
e processo cauteIar, p. 09
5
Diante do exposto, entende-se por Execuo Forada como
a ao do Estado-Juiz, atuando de forma substitutiva no papel do devedor e
invadindo sua esfera patrimonial para, s custas deste, satisfazer direito
embasado em ttulo executivo, de forma especfica ou subsidiria a benefcio do
credor.

1.2 EVOLUO HISTRICA DA EXECUO
No tocante evoluo histrica da execuo deve-se
comear pelos perodos referentes ao Direito Romano antigo, onde o papel do
magistrado no era o de presidir a execuo, mas de simplesmente autorizar a
ao do credor.
Os meios utilizados pelos credores romanos eram
desumanos, ensina Greco Filho
17
:
Conta a histria que a execuo mais antiga se fazia na pessoa
do devedor, per manum injectionem, podendo o devedor ser
vendido pelo credor fora da cidade, trans Tiberin. Consta, at, que
o devedor poderia ser esquartejado, partes secanto, no se
sabendo se tal ato seria real ou simblico. O devedor que
chegasse a tal situao perdia a condio de cidado romano,
status civitatis, a de membro de uma famlia, o status familiae, e a
condio de liberdade, status libertatis, transformando-se em
coisa, res.
A primeira execuo patrimonial a que se tem conhecimento,
referente ao direito romano antigo era denominada de pignoris capio, a qual,
segundo Santos
18
, "todos os bens do devedor eram vendidos em praa (bonorum
venditio) e o preo obtido entregue ao credor ou repartido entre os credores
concorrentes.

17
GRECO FLHO, Vicente. Direito processuaI civiI brasiIeiro - Processo de execuo e
procedimentos especiais, vol. 3, 16 ed. atual. . So Paulo: Saraiva, 2003, p. 09
18
SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Iinhas de direito processuaI civiI, p. 215.
6
Apesar de no mais possuir o carter desumano utilizado
anteriormente, a pignoris capio ainda consagrava a idia do inadimplemento ser
algo desrespeitoso e reprovvel socialmente. Correspondia, sobretudo, o carter
punitivo ao devedor e no propriamente dito o de satisfao do credor.
Mais adiante na histria, foi concedido ao devedor o direito
de ter seus bens vendidos separadamente (bonorum distractio), no sentido de
somente vender os bens necessrios ao pagamento das dvidas. Afirma
Dinamarco
19
que:
Para os senadores e outros devedores que mereciam especial
ateno (pupilli, furiosi indefensi) atenuaram-se ainda mais os
rigores da execuo, permitindo-se, a favor deles, a bonorum
distractio: a, aps a missio in possessionem o curador vendia um
a um os bens do executado, at conseguir o montante necessrio
satisfao dos credores, restituindo a ele o remanescente.
Posteriormente, j na poca clssica do mprio Romano,
utilizou-se o princpio de que o devedor deveria ser condenado primeiro, para
aps ser executado.
O devedor, sendo condenado pelo Pretor, teria trinta dias
para voluntariamente cumprir a sentena e no o fazendo, segundo Santos
20
,
"devia o credor propor a actio iudicati
21
, pela qual pedia, com fundamento na
condenao, lhe fosse entregue a pessoa do devedor, ou seu patrimnio.
Aps a queda de Roma, passou-se ao direito considerado
intermedirio. nicialmente o direito romano foi suplantado pelo germano-
barbrico, onde o inadimplemento era considerado uma ofensa pessoa do

19
DNAMARCO, Cndido Rangel. Execuo civiI, 6 ed. rev. atual. . So Paulo: Malheiros
Editores, 1998, pg. 45/46
20
SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Iinhas de direito processuaI civiI, p. 215
21
"Por falta de um sistema oficial de execuo, o credor propunha a actio judicati, que no visava
prtica pelo magistrado de medidas executivas, mas nova condenao (agora em dobro) e,
finalmente, liberao do desforo fsico a ser exercido pelo prprio credor, considerado justo
dada a reduo do devedor condio de escravo. GRECO FLHO, Vicente. Direito processuaI
civiI brasiIeiro - Processo de execuo e procedimentos especiais, p. 11
7
credor. "Os meios executivos eram violentos e de coao real e psicolgica sobre
o devedor, como informa Greco Filho
22
.
Santos
23
j escreveu sobre o assunto:
Enquanto no sistema romano protegia-se o devedor, que somente
podia ser executado quando plenamente convencido da sua
obrigao e com fundamento em sentena condenatria, no
sistema germnico [...] era este, sem dependncia de qualquer
autoridade, a que no precisava dirigir-se, autorizado a penhorar,
mesmo usando de suas prprias foras, os bens do devedor a fim
de pagar-se ou constrang-lo ao pagamento.
Apesar da viso jurdica brbara ter predominado, as
diretrizes do direito romano no restaram totalmente apagadas, e no passar do
tempo, por influncia das universidades, renasce o direito romano. Com o retorno
da concepo romana de execuo houve a fuso dos dois entendimentos e que
segundo Dinamarco
24
, "viria a gerar o direito que hoje conhecemos.
Santos
25
refere-se a esse perodo histrico:
Com o renascimento do direito romano (sc. X), defrontaram-se
os dois sistemas, o romano, nos moldes do processo justinianeu,
e o germnico, os quais foram combinados pelos juristas da dade
Mdia, dando lugar a um terceiro procedimento executio per
officium iudicis.
Neste novo procedimento admitia-se, como no sistema
romano, que a condenao era precedente execuo, mas suprimiu-se a actio
iudicati pelo fato dos atos do sistema germnico serem mais eficazes. A actio
iudicati foi reduzida a casos especiais, como a hiptese de sentenas ilquidas.
Outra revoluo desse perodo foi o nascimento do ttulo
executivo; inicialmente pelas sentenas que produziam "execuo aparelhada e
posteriormente os instrumentos de dvida lavrados perante tabelio (instrumenta

22
procedimentos especiais, p. 11.
23
24
DNAMARCO, Cndido Rangel. Execuo civiI, p. 55.
25
8
guarentegiata), "Conclua a doutrina que a escrita, contendo o reconhecimento da
dvida pelo devedor, produzia os mesmos efeitos que a sentena, segundo
descreve Santos
26
.
Durante as Ordenaes uma peculiaridade do procedimento
portugus foi a "assinao de dez dias "que levava a uma cognio sumria que
vigorou tambm no Brasil e que pela doutrina tratada como forma de
execuo
27
, derivada da execuo de ttulos referentes a negcios especiais.
O Cdigo de Processo Civil vigente, em suas alteraes,
seguiu algumas linhas doutrinrias modernas e "entre elas de relevar-se a
unificao das vias executivas [...]. A ao uma s, a de execuo, que tem por
base ttulo executivo
28
.

1.3 NATUREZA JURDICA DA EXECUO
A funo estatal no processo de pacificar o conflito que foi
trazido ao seu conhecimento. O Poder Judicirio inicialmente inerte, aps o autor
exercer seu direito de ao, vai tomar as medidas necessrias para que a lide
seja resolvida, acolhendo ou negando o pedido do autor.
O Estado evoluiu atravs da histria com o intuito de cada
vez mais satisfazer por inteiro o direito do credor, sem claro conduzir o devedor
misria, "afinal, esse um dos objetivos que caracterizam o Estado moderno,
acomodando-se folgadamente no conceito de bem-comum, que o seu objetivo-
sntese
29
.
A execuo forada o fruto do inadimplemento da
obrigao pelo devedor, ou seja, a inexecuo desta obrigao. No possui
carter primrio, pois s se exerce o direito de executar perante o juzo com base

26
27
DNAMARCO apud GRECO FLHO, Vicente. Direito processuaI civiI brasiIeiro - Processo de
execuo e procedimentos especiais, p. 12.
28
29
9
em ttulos exigveis. Seu carter secundrio pelo motivo da obrigao acordada
no ter em seu prprio bojo foras para motivar o devedor a adimpli-la
espontaneamente.
A execuo, como natureza jurdica, possui dois
significados: a atividade e o resultado. A atividade segundo Dinamarco
30
:
A execuo como complexo de atividades aquela invaso
patrimonial que se d mediante o processo executivo, no qual se
desenvolve uma funo pblica, estatal. Esse processo, pois, o
objeto de normas instrumentais e no materiais, no se
justificando a quebra da unidade de sua disciplina mediante a
colocao de normas e ele relativas, no Cdigo Civil.
A execuo como resultado significa que a obrigao
material do ttulo foi cumprida, conforma a vontade da lei, independente de ser na
via judicial ou extrajudicial.
Assim sendo, a natureza do Processo de Execuo
autnoma do processo de conhecimento, e na explanao de Theodoro Junior
31

" a atuao do Estado como substituto das partes, para promover as aes que
competiam ao devedor exercer, para que se veja satisfeita a pretenso a que tem
direito o credor.

1.4 PRINCPIOS DO PROCESSO DE EXECUO
O legislador, quando se prope a criar uma norma, tem
como base do Direito os princpios que o esculpiram durante a evoluo da
humanidade. Tais princpios so decisivos estruturao e interpretao da
norma jurdica, mesmo no estando explcitas nos textos.

30
31
e processo cauteIar, p 07.
10
1.4.1 A execuo reaI
Este princpio tem como base a evoluo do direito desde a
poca do mprio Romano at hoje. Dizer que toda a execuo real significa
que a agresso deve recair to somente sobre o patrimnio do devedor, e no na
pessoa deste.
Este princpio est estampado no art. 591 do Cdigo de
Processo Civil:
Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas
obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo
as restries estabelecidas em lei.(grifou-se)
Tem-se como uma das restries referidas nesse artigo o
caso do bem de famlia, que em regra escapa da execuo por fora do art. 1715
do Cdigo Civil.
Como exceo a esse princpio tem-se a possibilidade das
prises civis, pelo inadimplemento de obrigao alimentcia e no caso de
depositrio infiel, elencadas no inciso LXV do art.5 da Constituio de 1988.
Por conta deste princpio suspende-se a execuo quando o
devedor no possuir bens penhorveis (inciso do art. 791 do CPC).
1.4.2 A execuo tende apenas a satisfazer o direito do credor
Na dico de Theodoro Jnior
32
:
[...] corresponde limitao que se impe atividade jurisdicional
executiva, cuja incidncia sobre o patrimnio do devedor h de se
fazer, em princpio, parcialmente, isto , no atingindo todos os
seus bens, mas apenas a poro indispensvel para a realizao
do direito do credor.
Resqucio do direito romano, onde vigorou a bonorum
distractio, ou seja, a venda dos bens do devedor separadamente, apenas o

32
11
necessrio para quitar a dvida com o credor, a execuo "no deve ultrapassar a
medida do bastante
33
.
Dispe o art 659 do CPC:
Art. 659. A penhora dever incidir em tantos bens quantos
bastem para o pagamento do principal atualizado, juros, custas e
honorrios advocatcios.(grifou-se)
Nota-se que a execuo possui um limite, qual seja, o do
direito material do credor, no podendo ultrapassar a soma da obrigao
inadimplente e os respectivos acessrios, correspondentes aos juros, custas e
honorrias, todos s expensas do devedor.
1.4.3 UtiIidade da execuo
A execuo forada no tem como caracterstica servir de
instrumento de castigo pessoa do devedor, mas sim de ser til ao adimplemento
da obrigao acordada entre as partes.
Este princpio norteou o 2 do art. 659 do CPC:
Art. 659 (omissis)
2. No se levar a efeito a penhora, quando evidente que o
produto da execuo dos bens encontrados ser totalmente
absorvido pelo pagamento das custas da execuo.
A este artigo refere-se Machado:
34

A ratio do dispositivo est no fato de que a desproporo entre o
valor dos bens e o valor do crdito exeqente, nos termos da
previso, gera inexoravelmente a ineficincia da atividade
processual que se desenvolva a partir da penhora, posto que no
se alcanar o atendimento da pretenso satisfativa.

33
LOPES DA COSTA, Alfredo de Arajo. ManuaI eIementar de direito processuaI civiI . Rio de
Janeiro: Ed. Forense, 1956, p. 218.
34
MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de processo civiI interpretado (artigo por
artigo, pargrafo por pargrafo) . So Paulo: Saraiva, 1993, p. 588.
12
Sendo assim, levar a penhora bens que no cubram nem as
custas do processo seria praticar atos contrrios economia processual.
Atrelado a este contesto, preceitua o art. 692 do CPC:
Art. 692. No ser aceito lano que, em segunda praa ou leilo,
oferea preo vil.
No procedimento da segunda praa ou leilo, em que o bem
pode ser arrematado por preo inferior ao da avaliao, por fora deste princpio,
no se pode arrematar o bem por preo vil.
O preo vil, por entendimento da jurisprudncia, a
arrematao do bem por valor inferior ao de 50% (cinqenta por cento) da
avaliao, com ressalva a casos excepcionais.
1.4.4 Princpio da economia da execuo
Esse princpio encontra-se explicito no art. 620 do CPC, in
verbis:
Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder promover a
execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso
para o devedor.
Se a satisfao do direito do credor, unindo-se ao princpio
da utilidade, pode ser realizada de forma menos prejudicial ao devedor, assim
dever ser feita, desde que no torne a execuo ineficaz devido ao seu objeto.
1.4.5 Princpio da especificidade da execuo
Sempre que possvel, a execuo deve satisfazer o direito
do credor da mesma forma que ocorreria se a obrigao fosse cumprida
espontaneamente pelo devedor.
O credor no pode exigir, nem se deve impor ao devedor
que cumpra obrigao diferente da constante no ttulo executivo, se esta pode
assim ser cumprida.
13
O art. 627 do CPC faz aluso a este princpio:
Art. 627. O credor tem o direito a receber, alm de perdas e
danos, o valor da coisa, quando esta no lhe for entregue, se
deteriorou, no for encontrada ou no for reclamada do poder de
terceiro adquirente.
Caso no se tenha condies de que o objeto especfico
seja devolvido, caber a substituio por perdas e danos, com fulcro no art. 627
do CPC.
1.4.6 nus da execuo
Uma das condies da execuo forada que o ttulo
executivo seja exigvel, ou seja, que o devedor esteja em mora. Devido ao
inadimplemento, o devedor deve arcar com todas as despesas relativas ao
retardamento da obrigao, dentre elas a dvida principal, os juros, atualizao
monetria, honorrios e demais prejuzos acarretados ao credor, por fora do art.
395 do CC:
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der
causa, mais juros, atualizaes de valores monetrios segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios do
advogado.
1.4.7 Respeito dignidade humana da pessoa do devedor
Mesmo diante da execuo, assim como o princpio da
utilidade, o respeito dignidade humana demonstra que o processo executivo no
tem o intuito de castigar a pessoa do devedor.
pacfico na jurisprudncia que a execuo forada no
pode levar a pessoa do devedor e sua famlia a uma condio humilhante,
destoante com o que define uma vida digna de um ser humano, assim como
fome e o desabrigo.
O legislador, para assegurar a dignidade do devedor, disps
no art. 649 do CPC bens que tem a caracterstica da impenhorabilidade, dentre
14
eles os bens inalienveis, mveis de utilidade domstica que guarnecem a
residncia, instrumentos necessrios ao exerccio da profisso do devedor,
penses, vencimentos, etc.
1.4.8 DisponibiIidade da execuo
Diferente do processo de conhecimento, onde, aps a
resposta do ru, o autor precisa de sua anuncia para desistir da ao, no
Processo de Execuo existe a livre disponibilidade da ao por parte do credor.
Este princpio deriva do fato de que na execuo no est se
questionando o direito do credor, que neste momento lquido, certo e exigvel. A
atuao do Poder Judicirio , atravs de medidas coercitivas, materializar o
direito do credor, no se discutindo o direito, pois este j est reconhecido atravs
de ttulo executivo.
Este princpio est consagrado no caput do art. 569 do CPC:
Art. 569. O credor tem a faculdade de desistir de toda a execuo
ou de apenas algumas medidas executivas.
Como se pressupe que a cobrana do ttulo seja justa, no
h o que se questionar o direito, deixando assim a vontade do credor como nica
necessria para a desistncia da ao.
Essa desistncia no se confunde com renncia, segundo
Theodoro Jnior
35
:
A desistncia no se confunde com a renncia. Aquela refere-se
apenas ao processo e no impede a renovao da execuo
forada sobre o mesmo ttulo. Esta diz respeito ao mrito da
causa, fazendo extinguir "o direito sobre que se funda a ao.
Conseqentemente, com a desistncia, o credor arcar com
as custas processuais e honorrios advocatcios, segundo a alnea "a do
pargrafo nico do art. 569 do CPC.

35
15
A desistncia somente necessitar da anuncia do devedor
se os embargos versarem matrias que no sejam processuais, segundo a alnea
"b do pargrafo nico do art. 569 do CPC.

1.5 PRESSUPOSTOS E CONDIES DA AO EXECUTIVA
Para que exista uma relao processual vlida, faz-se
necessrio observar alguns pressupostos processuais, os quais sero tratados a
seguir:
1.5.1 Pressupostos e condies gerais
Assim como no processo de conhecimento, o Processo de
Execuo dever conter os pressupostos e condies da ao elencados no
CPC, que, segundo Wambier
36
, so:
As parte, assim, precisam deter capacidade de ser parte e estar
em juzo, e ser representadas por advogados (ressalvado o art. 9
da Lei 9.099/95); o juiz no pode ser impedido, nem o juzo pode
ser incompetente; vedada a reiterao de pretenso executiva j
externada em processo em curso (litispendncia) ou rejeitada em
seu mrito (coisa julgada); a petio inicial deve ser regular e
apta; impe-se a presena de interesse processual, possibilidade
jurdica do pedido e legitimidade das partes etc.
1.5.1.1 Das partes
O credor quem possui a legitimidade ativa originria,
derivada de ttulo executivo, mas o Cdigo possibilita, em seu art. 566, que o
Ministrio Pblico ingresse com a ao, nos casos prescritos em lei.
No obstante, como disposto no art. 567 do CPC:
Art. 567. Podem tambm promover a execuo, ou nela
prosseguir:

36
WAMBER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civiI, p 2.
16
o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre
que, por morte destes, lhes for transmitido o direito resultante do
ttulo executivo;
o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo
lhe foi transferido por ato entre vivos;
o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou
convencional;
O ttulo executivo tem como caracterstica uma obrigao
bilateral. Sendo assim, ter necessariamente um plo passivo, onde figurar o
obrigado originrio contido no ttulo ou aquele que subsidiariamente se tornar
responsvel pela satisfao do inadimplemento.
Sobre o sujeito passivo explana Greco Filho
37
:
De regra o sujeito passivo da execuo aquele que figura como
devedor no ttulo executivo, abrangendo o termo "devedor todo
aquele que, por fora da lei civil ou comercial, dever solver a
obrigao. So devedores o emitente do ttulo, o avalista, o
endossante, o aceitante, nos termos e casos da lei comercial. Se
houver solidariedade passiva, qualquer devedor pode ser
executado, ou todos em litisconsrcio passivo.
Por fora do art. 568 do CPC ainda so considerados
sujeitos passivos na execuo, alm do devedor, o esplio, os herdeiros ou os
sucessores do devedor; o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do
credor, a obrigao resultante do ttulo executivo; o fiador judicial; e o responsvel
tributrio, assim definido na legislao prpria.
1.5.1.2 Da Competncia
No tocante a competncia para julgar a execuo, o CPC
explicito em seu art. 575 e seguintes
38
.

37
procedimentos especiais, p. 17.
38
Art. 575. A execuo, fundada em ttulo judicial, processar-se- perante: os tribunais
superiores, nas causas de sua competncia originria; o juzo que decidiu a causa no primeiro
17
Quando a execuo funda-se em ttulo judicial a
competncia do juiz que julgou a causa em primeiro grau, quando no se tratar
de competncia originria dos Tribunais superiores.
Concernente a execuo fundada em ttulo extrajudicial, esta
seguir as mesmas regras de competncia do processo de conhecimento, com
base no art. 86 e seguintes do CPC.
1.5.2 Pressupostos e condies especficos.
No entendimento de Theodoro Jnior
39
:
[...] pode-se dizer que so condies ou pressupostos especficos
da execuo forada: a)o formal, que se traduz na existncia de
ttulo executivo, donde se extrai o atestado de certeza e liquidez
da dvida; b) o prtico, que a atitude ilcita do devedor,
consistente do inadimplemento da obrigao, que comprova a
exigibilidade da dvida.
1.5.2.1 Inadimplemento do devedor
cedio, com fulcro no art. 580 do CPC, que a ao de
execuo somente pode ser proposta quando o ttulo exigvel, ou seja, o
devedor esteja inadimplente.
Considera-se inadimplemento quando o devedor no
cumpre espontaneamente direito reconhecido por sentena, ou por obrigao que
a lei atribui a eficcia de ttulo executivo.
O credor no pode iniciar e nem prosseguir em uma
execuo cujo devedor cumpriu voluntariamente a obrigao, pois assim no h
interesse processual da parte do credor. Nem tem o credor, igualmente, o dever

grau de jurisdio; V o juzo cvel competente, quando o ttulo executivo for sentena penal
condenatria ou sentena arbitral.
Art. 576. A execuo, fundada em ttulo extrajudicial, ser processada perante o juzo
competente, na conformidade do disposto no Livro , Ttulo V, Captulo e .
Art. 578. A execuo fiscal (art. 585, V) ser proposta no foro do domiclio do ru; se no o
tiver, no de sua residncia ou no do lugar onde for encontrado.
39
18
de receber objeto ou quantidade diferente do que estampado no ttulo, segundo o
art. 313 do CC:
Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da
que lhe devida, ainda que mais valiosa.
Sendo assim, a ao de execuo s ter cabimento quando
se verificar que a parte passiva da obrigao esquiva-se de cumpri-la, tendo a
parte ativa j realizado seu nus.
1.5.2.2 O ttulo como pressuposto
No Processo de Execuo no est se questionando um
direito, pois o mesmo est fundado no ttulo executivo, seja ele judicial ou
extrajudicial. Devido a esta caracterstica peculiar, o ttulo torna-se a pea chave
de toda execuo. Nulla executio sine titulo, esta expresso latina define que a
execuo forada somente poder ser proposta quando for devidamente
enraizada com um ttulo, objeto declaratrio de direito.
1.6 OS TTULOS EXECUTIVOS
O ttulo executivo o ato ou documento que, tendo lados
ativo e passivo obrigados, representa um ato jurdico que, por fora de lei, legitima
o credor a promover a execuo se a obrigao anterior no foi cumprida
espontaneamente pelo devedor.
Definem os arts. 580 e 586 do CPC:
Art. 580. A execuo pode ser instaurada caso o devedor no
satisfaa a obrigao certa, liquida e exigvel, consubstanciada
em ttuIo executivo. (grifou-se)
Art. 586. A execuo para cobrana de crdito fundar-se-
sempre em ttuIo de obrigao certa, lquida e exigvel. (grifou-
se)
Sem o ttulo no h execuo (nulla executio sine titulo),
pois faltar ao credor o interesse de agir. "O Estado precisa ter certeza de que o
19
credor tem direito de constranger o devedor a cumprir a obrigao, segundo
Maria Rodrigues
40
. Constante no ttulo estar definido o seu fim, ou seja, a
obrigao adquirida, possibilitando a identificao do futuro rito a ser procedido na
execuo forada. O ttulo dever estipular o limite do direito do credor para que o
Estado, exercendo seu poder coercitivo, retire da esfera patrimonial do devedor
somente aquilo a que o credor tenha direito.
Como requisitos substanciais do ttulo executivo extrajudicial
encontram-se a liquidez, a certeza e a exigibilidade. Sem a presena de qualquer
um destes requisitos considera-se a execuo nula, por fora do art. 618 do CPC.
A liquidez determina exatamente o quantum certo, o objeto
da prestao do ttulo executivo. Deve ser determinada independente de outras
provas, apesar de possvel a ocorrncia de condenao por deduo aritmtica.
No tocante a certeza do ttulo, explica Fidlis dos Santos
41
:
O ttulo executivo tambm deve ser certo. Certeza no quanto ao
direito, mas quanto a ele prprio, de maneira tal que no deixe
dvida, pelo menos aparentemente, de obrigao que deva ser
cumprida, pelo que se revela em sua realidade formal.
Considera-se um ttulo exigvel quando o mesmo no possui
alguma limitao para a sua cobrana, seja no ocorrido seu termo ou possuir
condio superveniente ainda no cumprida, "completo em sua adequao tpica,
no mais depende de condio, termo ou qualquer outra limitao para servir de
pressuposto execuo forada
42
.
Quanto aos ttulos, nos ensina Miranda
43
:

40
RODRGUES, Maria Stella Villela Souto Lopes. ABC do processo civiI : voI 1, processo de
conhecimento e processo de execuo. 7. ed. rev. e atual. . So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 1997, p. 349.
41
SANTOS, Ernane Fidlis dos. ManuaI de direito processuaI civiI, vol. 2, 3 ed. . So Paulo:
Saraiva, 1993, p. 09.
42
MARQUES, Jos Frederico. ManuaI de direito processuaI civiI, vol. 3, 9 ed. . Campinas:
Millennium Editora Ltda., 2003, p. 19.
43
MRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado: Direito das obrigaes: Obrigaes e
suas espcies. Fontes e espcies de obrigaes, Tomo XX, 1 ed. . Campinas: Bookseller,
2003. p. 58.
20
A sentena o mais importante dos ttulos executivos. Os outros
ttulos, para serem executivos, tm de ser considerados
semelhana das sentenas condenatrias. Porm, uma vez que
eles no so sentenas, a condenatoriedade deles tem de ser por
adiantamento, o que se obteve, em tcnica legislativa pela
atribuio de eficcia de incompleta cognio: tudo se passa
como se o juiz, examinando, inicialmente, o ttulo, condenasse e
mandasse, em conseqncia, executar. O despacho diz que de
executar-se o ttulo, porque, pelo exame incompleto mais
completvel, de declarar-se a pretenso e de condenar-se o
demandado. Todavia, deixa-se a esse defender-se.
Assim sendo, os ttulos executivos dividem-se em duas
espcies: os judiciais, ttulos que derivam de ao exercida no mbito judicial,
como exemplo a sentena condenatria; os extrajudiciais, documentos pblicos
ou particulares que, por fora de lei, possuem eficcia executiva.
1.6.1 TtuIo Executivo JudiciaI.
Nas palavras de Marques
44
:
Os ttulos judiciais com fora executiva so apenas aqueles em
que h condenao. As sentenas declaratrias so insuscetveis
de execuo, enquanto as sentenas constitutivas se cumprem
atravs, quando muito, de atos complementares que no se
caracterizam como de execuo forada e no exigem, por isso, a
formao de novo processo.
Os ttulos executivos judiciais esto arrolados no art. 475-N
do CPC:
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais:
a sentena condenatria proferida no processo civil que
reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entrega
de coisa ou pagar quantia;
a sentena penal condenatria transitada em julgado.

44
MARQUES, Jos Frederico. ManuaI de direito processuaI civiI, p. 25
21
a sentena homologatria de conciliao ou de transao,
ainda que verse matria no posta em juzo.
V a sentena arbitral.
V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado
judicialmente;
V a sentena estrangeira, homologada pelo Supremo Tribunal
Federal.
V o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao
ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular
ou universal.
No caso dos ttulos executivos judiciais, aps a lei
11.232/05, no mais necessrio que o credor deste ttulo proceda a sua
cobrana atravs de um Processo de Execuo.
A lei 11.232/05 inseriu no CPC os Captulos de Liquidao
de Sentena e de Cumprimento da Sentena.
No caso da liquidez do ttulo judicial, dispe o art. 475-A do
CPC:
Art. 475-A. Quando a sentena no determinar o valor devido,
procede-se sua liquidao.
Nesta vertente, dependendo a espcie do ttulo executivo
judicial sua liquidao ocorrer logo aps a sentena transitar em julgado ou no
decorrer do recurso, pois a liquidez um dos requisitos substanciais dos ttulos
executivos.
No que tange ao cumprimento de sentena, dispe o art.
475- do CPC:
Art. 475-I. O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts.
461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia
22
certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste
Captulo.
Sendo assim, dependendo do contedo da sentena, esta
ser cumprida ou executada, podendo a parte vencida impugnar esse
cumprimento ou execuo de sentena.
1.6.2 TtuIo Executivo ExtrajudiciaI.
O ttulo executivo extrajudicial deriva de uma relao entre
pessoas fora do mbito judicirio. Aos ttulos derivados destas relaes, j sendo
utilizados comumente pela sociedade, a lei atribuiu fora executiva.
Ao que leciona Assis
45
:
Previsto o documento num dos tipos arrolados no art. 585,est
autorizada a ao executria; refugindo ele ao catlogo legal, o
mesmo se afigura imprestvel para basear a demanda executria.
Os ttulos extrajudiciais podem derivar de atos praticados
entre particulares, referentes a negcios jurdicos, ou pblicos, emanados de atos
praticados pelos agentes da Administrao Pblica.
Esto relacionados no art. 585 do CPC os seguintes ttulos:
a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture
e o cheque;
a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo
devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por
duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo
Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados
dos transatores;
os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e
cauo, bem como de seguro de vida;
V o crdito decorrente de foro e laudmio;

45
ASSS, Araken de, ManuaI do processo de execuo, 8 ed. rev. atual. e ampl. . So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 169.
23
V o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de
aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como
taxas e despesas de condomnio;
V o crdito de serventurios de justia, de perito, de intrprete,
ou de tradutor, quanto as custas, emolumentos ou honorrios
forem aprovados por deciso judicial;
V a certido da dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos
Estado, do Distrito Federal, dos Territrio e do Municpio,
correspondente aos crditos inscritos na forma da lei;
V todos os demais ttulos, a que, por disposio expressa, a lei
atribuir fora executiva;
Dentre os ttulos executivos extrajudiciais que interessam a
pesquisa destaca-se a Certido da Dvida Ativa
Estas foram as noes gerais sobre o Processo de
Execuo e suas peculiaridades, ao que se passa a expor sobre as espcies de
execuo regidas pelo Cdigo de Processo Civil e o meio de defesa dos
Embargos do Devedor.

CAPTULO 2
AS ESPCIES DE EXECUO E OS MEIOS DE DEFESA DO
DEVEDOR
2.1 AS ESPCIES DE EXECUO
Previamente subdiviso das espcies de execuo, deve-
se questionar sua eficcia, seja ela definitiva ou provisria, como disciplina o art.
587 do CPC:
Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial;
provisria enquanto pendente apelao da sentena de
improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos
com efeito suspensivo (art.739)
A execuo definitiva tem como base os ttulos que possuem
natureza no discutvel, a priori, como os ttulos extrajudiciais, enquanto a
provisria quando depender de deciso em sede de apelao em relao aos
embargos, caso recebidos com efeito suspensivo, j que a Lei 11.382/06 definiu
como regra geral que os embargos no possuem mais efeito suspensivo da
execuo.
Ainda sobre a execuo provisria, assevera Theodoro
Jnior
46
:
[...] pode ocorrer em casos de ttulos executivos judiciais e que
tem carter excepcional, a que se passa, nas hipteses
previstas em lei, quando a situao do credor passvel de
ulteriores modificaes, pela razo de que a sentena que
reconheceu seu crdito no se tornou ainda definitiva, dada a
inexistncia de res judicata.

46
25
Assim, a execuo provisria tambm tem cabimento nos
casos em que houve interposio de recurso de sentena recebido no efeito
devolutivo, o ttulo judicial ainda no completo, pois no se tornou coisa julgada,
podendo ser modificado posteriormente.
2.1.1 Execuo para entrega de coisa
2.1.1.1 Coisa certa
Consoante a entrega de coisa certa, o ttulo executivo em
que se funda a ao tem como obrigao a entrega de coisa especfica. Para seu
devido cumprimento, como deseja o credor, a contraprestao contida no ttulo
deve ser adimplida in natura.
Ao grafar sobre o assunto Marques
47
explica:
A execuo por coisa certa ou em espcie pode ter por objeto a
entrega de bem mvel ou de bem imvel: no primeiro caso, a no-
entrega da coisa traz, como conseqncia, a expedio de
mandado de busca e apreenso e, na ltima hiptese, a de
mandado de imisso na posse (art. 625).
No tocante ao procedimento da execuo de entrega de
coisa certa, o devedor deve entregar a coisa, satisfazendo a obrigao. Sobre o
procedimento leciona Dower
48
:
Satisfazer a obrigao o mesmo que entregar a coisa. O
devedor, in casu, atende o pedido do credor, entregando-lhe a
coisa devida. Lavra-se, ento, o competente termo nos autos,
dando-se por encerrada a execuo.
O texto do art. 621 do CPC
49
ainda menciona a necessidade
de depositar a coisa em litgio para o devedor poder opor embargos, contudo a

47
MARQUES, Jos Frederico. ManuaI de direito processuaI civiI, p. 126.
48
DOWER, Nelson Godoy Bassil. Curso bsico de direito processuaI civiI, vol. 3, 2 ed. rev. e
atual. . So Paulo: L. Dower Edies Jurdicas Ltda., 1998, p. 161
49
Art. 621. O devedor de obrigao de entrega de coisa certa, constante de ttulo executivo
extrajudicial, ser citado para, dentro de 10 (dez) dias, satisfazer a obrigao ou, seguro o juzo
(art.737, ) apresentar embargos;
26
nova redao do art. 736
50
do mesmo caderno processual revogou tacitamente
este pressuposto, podendo assim serem oferecidos embargos sem a necessidade
do depsito.
2.1.1.2 Coisa incerta
Ao se referir coisa incerta, o CPC alude a coisas
determinadas pelo gnero e quantidade (art 629), e sua individualizao deve ser
realizada pelo devedor (desde que o ttulo no estipule esta ao ao credor),
abrindo a possibilidade de impugnao a esta individualizao pela parte
contrria.
A respeito, doutrina Assis
51
:
As coisas "determinadas pelo gnero e quantidade, a que aludem
o art. 629, princpio, e o art. 461-A, 1, do CPC, de modo algum
se confundem com algo indeterminado e duvidoso. Sempre
haver meio de individualizar coisas determinveis pelo gnero e
quantidade, ou, ento, o procedimento executivo se tornaria
infrutfero.
Aps a individualizao do objeto, a execuo para entrega
de coisa incerta segue o procedimento do art. 621 e seguintes do CPC, pois uma
vez especificada, a coisa passa a ser tratada como certa.
2.1.2 Execuo de obrigao de fazer e no fazer
2.1.2.1 Obrigao de fazer
Trata-se de uma obrigao positiva, onde para o
adimplemento da prestao o devedor deve realizar determinado ato e, se este se
recusar, poder o juiz ordenar que se faa s custas deste ou reverta-se em
perdas e danos a favor do credor.
O objeto da obrigao de fazer pode ser fungvel ou
infungvel. fungvel quando a prestao pode ser realizada por outra pessoa

50
Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se
execuo por meio de embargos.
51
ASSS, Araken de, ManuaI do processo de execuo, p. 489.
27
alm do obrigado, quando este se recusa. So infungveis "as prestaes que
somente podem ser satisfeitas pelo obrigado, em razo de suas aptides ou
qualidades pessoais, nas palavras de Santos.
52

Ou seja, infungveis so aquelas derivadas de contratos
intuitu personae
53
, gerando a impossibilidade de substituio do cumprimento pelo
devedor por terceiro, sendo a nica sada, na recusa da execuo, a converso
da obrigao em perdas e danos.
2.1.2.2 Obrigao de no fazer
Ao contrrio da obrigao de fazer, no fazer uma
prestao negativa; o intuito desta execuo impedir que o devedor realize ato
que deveria abster-se de praticar.
Mas, se por acaso, o devedor realizar a ao a que est
impedido, o juiz, a pedido do credor, determinar prazo para que aquele desfaa.
Assim, "o obrigado criou para si uma obrigao positiva, qual seja, a de desfazer
o fato indbito
54
. Caso recuse, o credor pode requerer ao juiz que mande
desfazer o ato sua custa, cabendo ao devedor responder pelas perdas e danos
causados ao credor.
Contudo, determinados atos so irreversveis, na dico de
Rodrigues
55
:
H casos, porm, em que, praticado o ato, no mais se pode
desfaz-lo. Quando isso ocorre, a obrigao de no fazer
converte-se em perdas e danos, passando de especfica a
genrica, pecuniria, portanto (pargrafo nico do art. 643 do
CPC)

52
Moacyr Amaral Santos apud THEODORO JNOR, Humberto. Curso de direito processuaI
civiI - Processo de execuo e processo cauteIar, p. 186.
53
Intuitu personae (em considerao pessoa, em relao pessoa) ROSA, Patrcia Fontanella,
Dicionrio tcnico jurdico e Iatim forense / Patrcia Fontanella Rosa, Fabiana Fontanella .
Florianpolis: Habitus Editora, 2002, p.165.
54
55
RODRGUES, Maria Stella Villela Souto Lopes. ABC do processo civiI, p. 392
28
2.1.3 Execuo por quantia certa
2.1.3.1 Contra devedor solvente
Conforme Plcido e Silva:
56

No Direito Civil, a solvncia exprime a boa situao econmica,
em virtude do que o devedor possui haveres em valor superior ao
montante de sua dividas. Praticamente, pois, o ativo representado
pela soma total de seus bens apresenta um supervit, somando
maior importncia que o total de seus dbitos.
A execuo por quantia certa deriva de ttulo executivo que
possui como preceito uma prestao ou soma de dinheiro. Pelo fato do devedor
ser solvente, caracteriza que o mesmo tem condies de satisfazer a prestao,
e, assim, pelo meio executrio, ela ser satisfeita.
Doutrina sobre a questo Assis:
57

"certa para os efeitos da lei, assim, a quantia lquida ou
determinvel, ou seja, identificada atravs de um algarismo de
aceitao geral na ordem econmica.
Sendo esta quantia determinada, para respeitar o princpio
da satisfao do credor, sero atingidos somente a quantia de bens necessrias
para satisfazer o quantum devido mais custas e honorrios, e o que ultrapassar
esse valor, por direito do devedor.
Na dico de Marques:
58

H, portanto, na execuo contra devedor solvente, as fases
procedimentais seguintes: a) fase postulatria; b) fase
preparatria; c) fase satisfativa, com encerramento do processo
executivo.
O procedimento utilizado na execuo por quantia certa o
da expropriao de bens, como consta no art. 646 do CPC. Depois de

56
DE PLCDO E SLVA, VocabuIrio jurdico, vol. V . Rio de Janeiro: Forense, 1961, p. 1478.
57
ASSS, Araken de, ManuaI do processo de execuo, p. 559.
58
MARQUES, Jos Frederico. ManuaI de direito processuaI civiI, p. 155.
29
penhorados os bens so expropriados, podendo ser adjudicado, alienado ou dado
em usufruto ao credor para saldar o dbito do devedor.
2.1.3.2 Contra devedor insolvente.
nsolvncia " o estado da pessoa em que as dvidas
excedem importncia dos bens do devedor
59
.
Neste procedimento, devido o estado de insolvncia do
devedor, todos os credores so chamados ao processo, ocorrendo o chamado
concurso de credores. Na doutrina de Lopes
60
:
Todos estes tm o direito de serem satisfeitos pelos bens de seu
comum devedor, em igualdade de condies (par condictio
creditorum), salvas as preferncias estabelecidas na lei
substantiva.
Alm do concurso de credores, a declarao de insolvncia
faz com que todas as dvidas do devedor tenham vencimento antecipado e que
todos os seus bens suscetveis de penhora sejam arrecadados (art. 751 do CPC).
A declarao de insolvncia no decretada de ofcio pelo
juiz, devendo ser requerida pelo credor (art.754 e ss.do CPC), pelo devedor ou
seu esplio (art. 759 e 760 do CPC).
A declarao judicial de insolvncia de suma importncia,
e, na dico de Dower:
61

[...] para legitimar a instaurao do concurso universal, preciso
verificar, primeiramente, a insolvncia do devedor civil. Por isso,
haver no desenrolar da execuo por quantia certa contra
devedor insolvente, uma fase perfeitamente distinta, que de
conhecimento, na qual se perquirir a prova de insolvncia e que
terminar por uma sentena constitutiva. Pretende-se, a, provar e
declarar um status novo que a insolvncia, ocasio em que a
sentena, se procedente, ferir a capacidade do devedor,
privando-o da prtica de determinados atos.

59
ROSA, Patrcia Fontanella, Dicionrio tcnico jurdico e Iatim forense, pg 72.
60
LOPES DA COSTA, Alfredo de Arajo. ManuaI eIementar de direito processuaI civiI, p. 279.
61
DOWER, Nelson Godoy Bassil. Curso bsico de direito processuaI civiI, p. 329.
30
No caso da insolvncia ter sido requerida pelo credor, o
devedor poder opor embargos no prazo de 15 (dez) dias, para refutar as
alegaes.
2.1.3.3 Contra a Fazenda Pblica
O procedimento comum da execuo por quantia certa se
torna impossvel quando a parte devedora a Fazenda Pblica, pois os bens
pblicos so impenhorveis (impedidos de expropriao).
No entendimento de Theodoro Jnior
62
:
Prev o Cdigo de Processo Civil, por isso, um procedimento
especial para as execues por quantia certa contra a Fazenda
Pblica, o qual no tem a natureza prpria de execuo forada,
visto que se faz sem penhora e arrematao, vale dizer, sem
expropriao ou transferncia forada de bens.
Se no opostos embargos no prazo de 10 (dez) dias, o
Poder Judicirio emitir uma ordem para que o Poder Executivo efetue o
pagamento, na forma de precatrio.
2.1.4 Execuo de Prestao AIimentcia
A execuo de prestao alimentcia tem o mesmo rito das
demais execues por quantia certa, mas com algumas particularidades,
derivadas da natureza da obrigao, assim como os descontos em folha de
pagamento e at a priso civil.
A coero pessoal na forma de priso civil se d com fulcro
no art. 5, LXV da CRFB/88 que dispe:
No haver priso por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia
e a do depositrio infiel.

62
31
Sobre o assunto doutrina Dower:
63
que "a importncia da
obrigao de prestar alimentos to sria que todas as Constituies Federais, a
partir de 1.946, admitem a priso civil, como meio coercitivo para o
adimplemento.
A coero pessoal torna-se uma das formas mais eficazes
para garantir o pagamento das prestaes alimentares vencidas.
Esta execuo pode ser usada tanto para requerer alimentos
definitivos ou provisionais, conforme Theodoro Jnior
64
:
A execuo por quantia certa, com as particularidades do art 733,
aplica-se tanto sentena condenatria definitiva,como deciso
interlocutria que impe alimentos provisionais (arts.732, 733 e
735).
O Cdigo possibilita que o credor de prestaes alimentcias
acione simultaneamente execuo sobre alimentos provisionais, abrangendo os
ltimos vencimentos, assim como, os vincendos (art. 733) e a execuo das
antigas prestaes inadimplidas (art. 732).
2.1.5 Execuo FiscaI.
Este assunto ser abordado no terceiro captulo da presente
monografia, por tratar-se do ncleo temtico.
2.2 MEIOS DE DEFESA DO DEVEDOR
2.2.1 Embargos do Executado
No Processo Executivo, os Embargos do Devedor, constitui
meio de defesa, sendo disposto nos art. 736 e seguintes do CPC.
Na grafia de Fida
65
:

63
DOWER, Nelson Godoy Bassil. Curso bsico de direito processuaI civiI, p. 295.
64
32
Os embargos so, assim, uma verdadeira ao movida pelo
devedor contra o credor, cujo escopo desconstituir o ttulo
executivo judicial; segundo a velha definio portuguesa, os
embargos no so meio de pedir, mas de impedir.
Sendo assim, trata-se os embargos como uma nova ao
que, com procedimento prprio, ser distribudo por dependncia ao Processo de
Execuo para que aquele, cumprindo ou no seu intuito, surta efeito neste.
Sobre o assunto, pontifica Theodoro Jnior
66
:
No a execuo um processo dialtico. Sua ndole no se
mostra voltada para o contraditrio. Quando se cumpre o
mandado executivo, a citao do devedor para pagar a dvida
representada no ttulo do credor e no para se defender. [...] So
os embargos a via para opor-se execuo forada. Configuram
eles incidentes em que o devedor, ou terceiro, procura defender-
se dos efeitos da execuo, no s visando evitar a deformao
dos atos executivos e o descumprimento de regras processuais,
como tambm resguardar direitos materiais supervenientes ou
contrrios ao ttulo executivo, capazes de neutraliz-lo ou de
reduzir-lhe a eficcia, como pagamento, novao, compensao,
remisso, ausncia de responsabilidade patrimonial etc.
Cabe ento aos embargos o questionamento tanto de
pontos materiais quanto formais, garantindo assim o contraditrio e a ampla
defesa, mesmo que esteja atuando como um procedimento diferenciado.
2.2.1.1 Natureza Jurdica dos Embargos
Para entender a natureza jurdica dos embargos h de se
retornar a raiz procedimental que o instituiu. No entendimento de Assis
67
:
Existem alguns aspectos do processo executivo que no ensejam
dvidas. Por exemplo, h evidente diferena entre a natureza dos
atos tpicos ao processo de conhecimento e os efetivamente
praticados na execuo; ao direito de instaurar a relao

65
FDA, Orlando, GUMARES, Carlos A. M.. Teoria e pratica do processo de execuo, vol ,
5 ed. amp. e rev. - So Paulo: Livraria de Direito, 1995, p 145.
66
THEODORO JNOR, Humberto. Execuo - Direito processuaI civiI ao vivo, vol 3 . Rio de
Janeiro: Aide Editora, 1991, p. 38/39.
67
ASSS, Araken de, ManuaI do processo de execuo, p 1182.
33
processual executiva corresponde uma ao, tornando ntido o
princpio da autonomia, segundo o qual possvel o
desenvolvimento simultneo de outras aes e da execuo; e
assim por diante. Avulta indiscutvel, outrossim, que a funo
executiva, a despeito de alguma dose de cognio, visa atuao
do direito de crdito e no declarao de direitos litigiosos.
Em vista disso, o processo executivo no comporta a defesa do
devedor, necessariamente dirigida desconstituio da pretenso
a executar, que se realizar, nesta contingncia, atravs de ao
autnoma.
O Processo de Execuo, por seu carter excepcional,
garante uma certa "autenticidade absoluta ao ttulo executivo trazido justia
pelo credor, no comportando, assim, discuti-lo neste procedimento, no enfoque
de Liebman
68
:
A lei, criando o instituto do ttulo executrio e subordinando-lhe a
admissibilidade do processo de execuo, tornou estranha ao
sistema deste qualquer questo sobre a existncia do crdito.
Pode esta surgir, apenas, em limites bem determinados, quando
verdadeira ao lhe introduz um processo que viva por si prprio
dentro do organismo mais amplo da execuo.
Neste contexto, o legislador, observando o princpio do
contraditrio e da ampla defesa, criou o instituto dos Embargos do Devedor como
uma ao autnoma, intrinsecamente ligada ao Processo de Execuo.
Sobre a natureza dos embargos, assevera Fida
69
:
Os embargos, como j frisamos, surgem como um meio de defesa
objetivando livrar o embargante do processo como aspecto de
contestao, colocando-o em posio inversa. Com efeito opondo
embargos, o executado provoca, atravs de processo de
conhecimento, uma deciso que impea o processo de execuo
ou o desfaa pela destruio da eficcia do ttulo executrio.
Trata-se, portanto, de uma ao constitutiva, porque destinada a

68
LEBMAN, Enrico Tullio. Embargos do executado: Oposies de mrito no processo de
execuo, 2 ed. - So Paulo: Saraiva, 1968, p. 157.
69
FDA, Orlando, GUMARES, Carlos A. M.. Teoria e pratica do processo de execuo, p.
146/147.
34
uma sentena constitutiva, visto que visa desconstituio da
relao processual executria ou da eficcia do ttulo executrio.
Nessa vertente, tem-se como natureza jurdica dos
embargos a de uma ao constitutiva onde o devedor se torna autor e "toma uma
posio ativa ou de ataque, exercitando contra o credor o direito de ao
procura de uma sentena que possa extinguir o processo ou desconstituir a
eficcia do ttulo executivo
70
.
2.2.1.2 Legitimidade para opor os Embargos
A princpio, depois de reconhecidas as partes legtimas no
Processo de Execuo torna-se fcil determinar a legitimidade dos embargos,
pois a deste corresponder ao inverso daquele.
Na tica de Theodoro Jnior
71
:
Pode propor os embargos o sujeito passivo da execuo forada,
ou seja, o devedor contra quem se expediu o mandado executivo.
Ser ele ordinariamente o vencido na ao de condenao (ttulo
judicial), ou o apontado como devedor no ttulo extrajudicial, bem
como seu sucessor. So tambm, legitimados os terceiros com
responsabilidade executiva (fiador, scio, sucessor, sub-rogado,
etc.), desde que, atingidos pelos atos de execuo, assumam a
posio de parte na relao processual criada pela ao proposta
pelo credor.
Figuram assim, no plo ativo, no somente o devedor
propriamente dito, mas tambm todos aqueles que se responsabilizaram por este,
desde que figurem como plo passivo no Processo de Execuo.
Concernente ao plo passivo, ordinariamente, o credor
originrio do ttulo quem tem legitimidade. Contudo, tambm podem figuram no
plo passivo, segundo Lucon
72
:

70
71
e processo cauteIar, p. 315/316.
72
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Embargos execuo . So Paulo: Saraiva, 1996, p.249.
35
[...] aquelas pessoas vinculadas por direitos a serem objeto da
execuo e que no participaram da formao do ttulo executivo,
tais como o esplio, herdeiros, sucessores, cessionrios,
endossatrio ou sub-rogado do credor indicado no ttulo executivo
judicial ou extrajudicial. Trata-se de legitimidade secundria ou
legitimidade ordinria independente, pois, apesar de no figurar
no ttulo executivo, a parte nessas condies age em nome
prprio, com direito que lhe foi transferido.
Consoante este entendimento, so legitimados
passivamente no s o credor, mas ainda aqueles que, por transferncia de
direitos, tornam-se legtimos a exigir o crdito atravs do Processo de Execuo.
No tocante a terceiros no responsveis, explica Theodoro
Jnior
73
:
O terceiro no responsvel pela execuo e que no parte no
feito nem pode pretender, a qualquer ttulo, a posio de parte na
relao processual executiva, no legitimado para opor
embargos de devedor. Se atingido por atos executivos, caber
defender-se atravs de embargos de terceiros, que so o remdio
processual prprio para repelir os esbulhos judiciais no s na
execuo como em qualquer outro procedimento (art. 1046).
Assim, caber embargos de terceiro a toda pessoa alheia ao
Processo de Execuo que sofrer, pelos atos deste, reduo ou impedimento de
exerccio do seu direito..
2.2.1.3 Competncia
Quanto competncia para julgar os Embargos do Devedor,
dispe Sincor
74
:
A competncia para o julgamento dos embargos do devedor o
Juzo da execuo (art. 736), mesmo que se trate por execuo
por carta (art. 658), salvo se versarem apenas sobre vcios ou
defeitos da penhora, avaliao ou alienao de bens (art. 747),

73
74
SNCOR, Jorge. Prtica forense civiI, 2 ed. . Rio de Janeiro: Freitas Bastos Editora, 1999, p.
274.
36
quando a competncia do juzo deprecado. Desse modo,
quando a penhora for realizada por ordem do juzo deprecado,
pretendendo o devedor desconstituir o ttulo executivo, tem a
alternativa de oferecer os embargos no juzo da situao do bem,
mas o julgamento ser da competncia exclusiva do juzo
deprecante.
Trata-se de competncia funcional, ou seja, o juiz da
execuo o competente para julgar os embargos, sendo bvio que este tem
maior capacidade para analisar os argumentos do embargante.
Quanto exceo da execuo por carta, disposta nos arts.
658 e 747
75
do CPC, expressa Lucon
76
:
Os embargos execuo somente devero tramitar perante o
juzo deprecado quando versarem sobre incidentes especficos da
penhora ou alienao dos bens nele localizados, isto , no forum
rei sitae. Nessas circunstncias excepcionais, o juzo competente
o da situao dos bens, pois tem melhores condies de instruir
os embargos. Matrias sem nenhuma repercusso no mrito do
processo de execuo, relacionadas apenas aos vcios ou
irregularidades de atos processuais praticados no juzo
deprecado, devero ser l apreciadas.
A exceo contida no art. 747 do CPC diz respeito somente
a regularizao da forma procedimental, no tendo efeito no mrito, que, em regra
geral, deve ser sempre julgado pelo juzo da execuo.
2.2.1.4 Procedimento
Como j visto, os Embargos do Devedor so uma nova
ao, e assim deve ser processado, sendo distribudo por dependncia ao
Processo de Execuo e acompanhado de cpia relevantes deste, e "como em

75
Art. 658. Se o devedor no tiver bens no foro da causa, far-se- a execuo por carta,
penhorando-se, avaliando-se e alienando-se os bens no foro da situao (art.747).
Art. 747. Na execuo por carta, os embargos sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo
deprecado, mas a competncia para julg-los do juzo deprecante, salvo se versarem
unicamente vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao dos bens.
76
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Embargos execuo, p.216.
37
qualquer outra ao, ser oferecido por petio escrita, com os requisitos
enumerados no art. 282
77
.
Complementa Theodoro Jnior
78
:
Em se tratando de uma nova ao, sujeita-se distribuio,
registro e autuao prprios (art. 166 e 251), devendo, tambm,
receber valor da causa, na respectiva petio inicial, como
determina o art. 258.
Nesta nova ao o embargado, credor do Processo de
Execuo, ter direito de resposta atravs da impugnao dos embargos, que
corresponde a contestao do processo de conhecimento.
Sobre o assunto, assevera Fida
79
:
Ocorrendo impugnao, o juiz designa, em seguida, a audincia
de instruo e julgamento, na qual as partes produziro as provas
que melhor atenderem aos seus interesses, observando-se para
esse procedimento os termos dos art. 332, 444 e seguintes.
Confirmando assim a natureza dos embargos, o
procedimento trs tona os dispositivos referentes ao processo de conhecimento
que, a requerimento do autor dos embargos (devedor no processo de execuo),
almeja atravs da sentena a desconstituio do ttulo executivo em questo.
2.2.1.5 Prazo dos embargos
Conforme o disposto no art. 738 do CPC:
Art. 738. Os embargos sero oferecidos no prazo de 15 (quinze)
dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de
citao.

77
150.
78
79
150.
38
No Processo de Execuo o devedor tem conhecimento do
processo atravs de um mandado, no somente o de citao como ocorre nas
obrigaes de fazer ou de no fazer, mas ainda nos casos onde se requer a
penhora de um bem, a imisso na posse ou a busca e apreenso.
Esta citao j vem embutida de um ato coercitivo do Poder
Judicirio, este tendendo a materializar o mais cedo possvel o direito do credor.
Devidamente citado, comear a correr o prazo para o
devedor aps a juntada do documento ao processo, obedecendo a regra do art.
182 do CPC
80
.
Sobre a natureza do prazo, asseverou Assis
81
:
Aplicam-se os mais diversos critrios para classificar os prazos.
Sob este ngulo, e considerando que o prazo se destina ao
executado, deriva de lei e corre individualmente para cada
devedor, existindo litisconsrcio passivo na demanda executria,
se classificar o prazo dos embargos, respectivamente, como
prprio, legal e particular.
O prazo peremptrio, ou seja, inaltervel para mais ou para
menos atravs de conveno das partes (art. 182, caput, 1
parte), ressalva feita dilao ordenada pelo juiz, que poder
prorrog-lo at sessenta dias [...].
Nesta tica, independente quantos forem os devedores no
Processo de Execuo, o prazo fatal comear a contar para cada um
individualmente, quando o documento referido a este for juntado ao processo, no
interferindo no prazo dos litisconsortes.
2.2.1.6 Segurana do Juzo como condio da ao
A segurana do juzo era prevista no processo civil como
uma das condies da ao, anteriormente elencada no art. 737 do CPC, que
dizia:

80
Art. 182. defeso s partes, ainda que todas estejam de acordo, reduzir ou prorrogar os prazos
peremptrios. O juiz poder, nas comarcas onde for difcil o transporte, prorrogar quaisquer
prazos, mas nunca por mais de 60 (sessenta) dias.
81
ASSS, Araken de, ManuaI do processo de execuo, p 1222/1223.
39
Art. 737. No so admissveis embargos do devedor antes de
seguro o juzo:
pela penhora, na execuo por quantia certa;
pelo depsito, na execuo para entrega de coisa.
Sobre o citado artigo, pontifica Lucon
82
:
O fato que o executado somente poder atacar a obrigao pela
via jurisdicional dos embargos aps a penhora ou o depsito.
Dessa forma, tambm na execuo por quantia certa, a exigncia
da penhora se conceitua como um pressuposto para o exerccio
da ao de embargos ou uma condio de admissibilidade
especfica dos embargos.
Aps a promulgao da Lei 11.382/06 esta condio deixou
de existir, ou seja, a segurana do juzo deixou de ser condio de
admissibilidade dos embargos, podendo estes serem propostos sem que o
executado precise dispor de seus bens. Como dispe a nova redao do art. 737
do CPC:
Art. 736. O executado, independente de penhora, depsito ou
cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos.
Esta lei trouxe ao procedimento executrio mudanas
significativas, enquanto concede ao executado o direito de opor-se a execuo
sem a devida segurana do juzo, acabou por tirar-lhe o efeito suspensivo dos
embargos, sendo que este efeito tornou-se facultativo, e no taxativo como era
anteriormente.
2.2.1.7 Rejeio liminar dos embargos
As causas de rejeio liminar dos embargos encontram-se
no art. 739 do CPC, que dispe:
Art. 739. O juiz rejeitar liminarmente os embargos:

82
40
quando intempestivos;
quando inepta a petio (art. 295); ou
quando manifestamente protelatrios.
Em relao ao inciso , dispe Theodoro Jnior
83
:
As deficincias ou irregularidades da inicial, quando suprveis, no
devero motivar de pronto a rejeio dos embargos. O juiz dever
conceder, primeiro, o prazo de 10 dias para que o devedor
emende ou complete a petio inicial (art. 284), decretando a
rejeio liminar somente aps transcurso do referido lapso sem a
necessria providncia do devedor (art. 284, pargrafo nico).
A rejeio dos embargos , quando insanvel o vcio, medida
preliminar e unilateral que se faz de plano, fora do contraditrio,
de maneira que o juiz no tem necessidade sequer de ouvir o
credor embargado.
Nesta diretriz, caber ao juiz ter bom senso ao analisar a
petio inicial dos embargos para que no cause, por mero capricho, a
inobservncia de um possvel direito do devedor.
Outra mudana significante no Processo de Execuo,
inserida pela lei 11.382/06, a possibilidade do juiz da causa aplicar multa de at
20% (vinte por cento) do valor da execuo se apurar que o oferecimento dos
embargos foi manifestamente protelatrio (pargrafo nico do art. 740).
2.2.1.8 Modalidades dos Embargos
Antes de especificar as modalidades dos embargos, cabe
salientar qual seria o contedo em discusso dos mesmos. A matria discutida
nos embargos pode ser tanto da forma quanto do mrito do Processo de
Execuo.

83
THEODORO JNOR, Humberto, Comentrios ao cdigo de processo civiI, vol. V, 2 ed. .
Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 671.
41
Quanto discusso do mrito, "o devedor impugna, ao
credor, como no caso de pagamento, novao ou remisso da dvida, o direito de
propor a execuo forada
84
, tentando desconstituir o ttulo executivo isentando-o
da dvida.
Em relao matria processual, explica Lucon
85
:
As irregularidades referentes matria processual do processo de
execuo podem ser alegadas pelo executado nesse mesmo
processo ou em sede de embargos pelo embargante (embargos
de forma). Nessa ltima hiptese, a deciso de mrito nos
embargos somente irradiar efeitos para aquele processo, em
nada afetando o direito material. Assim, exemplificando, a
sentena que reconhecer a nulidade, tambm, por via de
conseqncia, resolutiva da eficcia dos atos atingidos pela
nulidade.
Como assevera Lucon, a discusso quanto s falhas
processuais podem ser exercidas tanto no Processo de Execuo quanto atravs
de Embargos do Devedor.
2.2.1.8.1 Embargos execuo fundada em sentena
Nas execues contra a Fazenda Pblica, os Embargos
possuem matria discutvel pr-definida pelo CPC em seu art. 741
86
, abrangendo
tanto questes formais quanto materiais, em relao ao Processo de Execuo.
Neste sentido, assevera Assis
87
:
Os embargos, contra a execuo fundada em ttulo executivo
judicial, apresentam cognio sumria. Eles estabelecem rgidos
limites ao conhecimento do juiz e liberdade das partes na
delimitao do objeto litigioso. E no subsiste rea incgnita,

84
85
86
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
falta ou nulidade de citao, se o processo correu revelia; inexigibilidade do ttulo;
ilegitimidade das partes; V cumulao indevida de execues; V excesso da execuo; V
qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao,
compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena; V incompetncia
do juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do juiz.
87
42
preservando-se excees para um processo subseqente, porque
a zona em questo foi coberta pela autoridade da coisa julgada do
processo anterior, no qual se criou o ttulo.
Destaca-se nesta espcie de Embargos do Devedor o
excesso de execuo, disciplinado pelo art. 743 do CPC
88
. Segundo Lucon
89
:
O ttulo determina a exata medida da execuo, ou seja, os atos
desenvolvidos no processo executivo devem ser fiis a ele. Por
essa razo, a parte da execuo que exorbite o que aquele ato ou
fato precisamente indica execuo sem ttulo e, portanto,
execuo injusta, passvel de ser reduzida aos seus exatos
limites. Com o oferecimento de embargos, em sntese, o
embargante alega que o ttulo executivo, previsto na lei, expressa
valor inferior ao que est sendo exigido pelo embargado-
exequente no processo de execuo. Nessas circunstncias, o
provimento jurisdicional que se deseja em sede de embargos de
natureza declaratria do exato limite da execuo, reconhecendo
a carncia de ao executiva relativamente ao excesso apurado.
Neste caso, os embargos que versam sobre o excesso de
execuo servem para garantir que o credor no se exceda em seu pedido, e
venha a cobrar quantia ou coisa indevida, caracterizando assim o princpio de que
a execuo tende apenas a satisfazer o direito do credor e nada mais.
2.2.1.8.2 Embargos execuo fundada em ttulo extrajudicial
Ao contrrio dos embargos fundados em ttulo judicial,
conforme o art. 745 do CPC
90
, os embargos fundados em ttulo extrajudicial tm
matria ilimitada de alegao.
Sobre o assunto, dispe Assis
91
:

88
Art. 743. H excesso de execuo: quando o credor pleitear quantia superior do ttulo;
quando recair sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo; quando se processa de modo
diferente do que foi determinado na sentena; V quando o credor, sem cumprir a pretenso que
lhe corresponde, exige o adimplemento da do devedor (art. 582); V se o credor no provar que a
condio se realizou.
89
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Embargos execuo, p. 176.
90
Art. 745. Nos embargos, poder o executado alegar: nulidade da execuo, por no ser
executivo o ttulo apresentado; penhora incorreta ou avaliao errnea; excesso de
execuo ou cumulao indevida de execues; V reteno de benfeitorias necessrias ou
teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621); V qualquer matria que lhe seria
lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento.
43
Admitir-se-, pois, toda e qualquer matria alegada pelo
embargante, definindo o objeto litigioso e o do futuro julgamento,
embora seja assaz difcil, na prtica, escapar das causae petendi
contempladas no art. 741.
Sendo assim, dependendo de cada espcie de ttulo
extrajudicial, a fundamentao poder ser diferente, cabendo, pois, ao procurador
do embargante, observar a forma mais adequada.
Quanto aos embargos fundados em ttulo extrajudicial,
dispe Beltrame
92
:
Nos embargos do devedor em execuo por ttulo extrajudicial, o
art. 745 consagra o princpio da ampla defesa, possibilitando se
aleguem todos os assuntos que seriam lcitos deduzir em
processo de conhecimento. Os embargos do devedor so
processo de conhecimento mas, de ordinrio, com campo de ao
restrito. Em caso de execuo de ttulo extrajudicial este campo se
dilarga. A razo reside no fato de o ttulo judicial ser resultado de
apreciao pelo Judicirio, o que no ocorre como ttulo
extrajudicial. A oportunidade de ser o ttulo extrajudicial
esquadrinhado judicialmente apresenta-se nos embargos do
devedor.
Seguindo a vertente de Beltrame, os embargos fundados em
ttulo extrajudicial tem este campo de alegao dilatado devido sua prpria
natureza no ser de origem processual, mas do direito consuetudinrio. Assim,
torna-se oportuna a apreciao do ttulo pelo Judicirio de forma mais ampla,
pois, ao contrrio do ttulo judicial, o extrajudicial no surgiu de uma relao
processual largamente discutida.
2.2.1.8.3 Embargos arrematao, adjudicao ou alienao
Os embargos arrematao, adjudicao ou alienao,
diferentes dos outros elencados pelo CPC, so os chamados embargos de
segunda fase, aos quais explica Fida
93
:

91
92
BELTRAME, Jos Alonso, Dos embargos do devedor - teoria e jurisprudncia, 3 ed. rev.
atual. e ampl. . So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 226.
44
O devedor, ou melhor, o embargante, conforme lhe faculta o
Cdigo de Processo Civil, pode utilizar das defesas previstas nos
art. 736 e seguintes, estabelecidas em duas fases: no incio da
execuo, j vistos em linhas anteriores, e por ocasio da
arrematao ou da adjudicao.
Nesta segunda fase lcito ao devedor oferecer os embargos,
fundando-se na nulidade da execuo e em pagamento, novao,
transao ou prescrio, desde que supervenientes penhora.
So muito mais restritas as alegaes.
So chamados de embargos de segunda fase porque
tendem a atacar fatos ocorridos aps a penhora, pois os anteriores devem ser
alegados atravs de embargos de primeira fase.
Quanto outra caracterstica marcante destes embargos,
grafa Beltrame
94
:
Os embargos de primeira fase sero articulveis em qualquer
execuo. Os de segunda fase somente sero oponveis em
execuo de quantia certa, pois unicamente nesta que se
ensejam a arrematao e a adjudicao.
Fica evidente, assim, que estes embargos no teriam
cabimento em relao s obrigaes de entrega de coisa certa e das obrigaes
de fazer ou no fazer, por no terem nestes os procedimentos de arrematao e
de adjudicao.
2.2.1.8.4 Embargos na execuo por carta
Sobre os embargos na execuo por carta, regida pelo art.
747 do CPC
95
, dispe Fida
96
:

93
FDA, Orlando, GUMARES, Carlos A. M.. Teoria e pratica do processo de execuo,
p. 151.
94
BELTRAME, Jos Alonso, Dos embargos do devedor - teoria e jurisprudncia, p. 227.
95
Art. 747. Na execuo por carta, os embargos sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo
deprecado, mas a competncia para julg-los do juzo deprecante, salvo se versarem
unicamente vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao dos bens.
96
152.
45
Execuo por carta ocorre quando o devedor no tem bens no
foro da causa. Penhorando bens do foro da sua situao,
avaliando-os e alienando-os, no se cogitando qual seja o
domiclio ou domiclios dos devedores, o que se objetiva a
penhora de bens no foro da sua situao.
Tem-se como regra geral, conforme art, 747 do CPC, que o
juiz competente para julgar os embargos o mesmo que julga o Processo de
Execuo, ou seja, o juzo responsvel pelo envio da carta precatria ao foro de
situao dos bens que devem ser penhorados.
Contudo, o prprio artigo abre espao para a exceo ao
caso, ao que refere-se Assis
97
:
[...] o juiz deprecado, ainda conforme semelhante entendimento,
ostenta competncia para solucionar questes envolvendo os atos
por ele realizados: a penhora, a avaliao e a arrematao (art.
658). Compete ao juzo deprecado suprir irregularidades e proferir
interlocutrias nos incidentes.
Ou seja, caber ao juzo deprecado corrigir questes formais
referentes aos seus prprios atos, restando as questes de mrito ao juiz da
execuo.
2.2.1.8.5 Exceo de Pr-Executividade
A Exceo de Pr-Executividade um meio de defesa onde
o devedor do Processo de Execuo busca demonstrar ao juiz a falta de
pressupostos e condies da ao, a falta de pressupostos do ttulo executivo,
vcios processuais, matrias estas que podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz.
Este assunto ser amplamente abordado no terceiro captulo, por corresponder
ao ncleo temtico da presente monografia.
Estas foram s espcies de execuo e o meio de defesa
que regido pelo CPC. No prximo captulo sero explanados a Execuo Fiscal e
o instituto de Exceo de Pr-Executividade naquele procedimento.

97

CAPTULO 3
A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE E SUA APLICAO NO
PROCEDIMENTO DE EXECUO FISCAL
3.1 A EXECUO FISCAL
A Execuo Fiscal o meio judicial da Fazenda Pblica
cobrar os crditos que possui em face do contribuinte, crditos estes no
necessariamente tributrios. Assim, como explica Machado
98
, "denomina-se
execuo fiscal a ao de que dispe a Fazenda Pblica para a cobrana de seus
crditos, sejam tributrios ou no, desde que inscritos como Dvida Ativa.
A Execuo Fiscal regulada pela Lei 6.830/80, que versa
sobre a cobrana da dvida ativa da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e
autarquias. Em caso da referida Lei ser omissa ou lacunosa, aplica-se
subsidiariamente o CPC, pois a mesma utiliza a sistemtica da execuo por
quantia certa para realizar o direito do credor (Fazenda Pblica).
Quando se fala que os crditos no precisam
necessariamente ser tributrios entende-se que "a dvida ativa da Fazenda
Pblica, compreendendo a tributria e a no tributria, abrange atualizaes
monetrias, juros e multa de mora, alm dos demais encargos previstos em lei ou
contrato
99
.
Para propor o Processo de Execuo Fiscal a Fazenda
Pblica deve antecipadamente inscrever os crditos como Dvida ativa, pois como
explica Machado
100
:

98
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio, 27 ed. rev. atual. e ampl. . So Paulo:
Malheiros Editora, 2006. p. 471.
99
MARTNS, Srgio Pinto. ManuaI de direito tributrio, 4 ed. . So Paulo: Editora Atlas S.A.,
2005. p. 246.
100
MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio, p. 472.
47
A certido da inscrio do crdito da Fazenda Pblica como
Dvida Ativa o ttulo executivo extrajudicial de que necessita a
exeqente para a propositura da execuo. Nesta, portanto, a
exeqente no pede ao juiz que decida sobre o seu direito de
crdito. Pede simplesmente sejam adotadas providncias para
tornar efetivo o seu crdito, isto , providncias para compelir o
devedor ao pagamento.
Sendo assim, a Certido de Dvida Ativa torna-se pr-
requisito indispensvel para a propositura da ao de Execuo Fiscal, que o
"instrumento especifico e nico destinado ao recebimento de todos os crditos
cujos ttulos so constitudos pela Fazenda Pblica, em procedimentos
administrativos
101
.
3.1.1 Dvida Ativa
Segundo o art. 201 do CTN:
Art. 201. Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crditos
desta natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa
competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento,
pela lei ou por deciso final proferida em processo regular.
A dvida ativa somente pode ser inscrita depois de findos
todos os prazos para o pagamento do crdito em questo, inclusive findo o
processo administrativo, se houver. Somente assim ser considerado
regularmente constitudo, como doutrina Machado
102
:
O crdito levado inscrio como dvida depois de
definitivamente constitudo. A inscrio no ato de constituio
do crdito tributrio. Pressupe, isto sim, que este se encontre
regular e definitivamente constitudo e, ainda, que se tenha
esgotado o prazo fixado para seu pagamento.
Se no ocorrer a inscrio do crdito nos registros da
Administrao, no h o que se falar em dvida ativa, pois enquanto no
registrados, ainda no sero exigveis.

101
102
48
No entendimento de Martins
103
:
A dvida ativa tributria nada mais do que o fato gerador que d
inicio obrigao tributria, constitudo pelo lanamento do crdito
tributrio, que, se no pago, implica dvida vencida, ou seja: dvida
ativa.
A inscrio consiste no ato administrativo tendente a registrar nos
livros ou fichas da administrao os crditos tributrios exigveis,
porque no foram pagos no momento oportuno.
O momento oportuno a que se refere Martins o perodo
temporal que decorre aps o lanamento do crdito, em que o contribuinte deve
recolher o imposto que deve, se no o fizer, ter sua dvida inscrita e
posteriormente a Fazenda Pblica emitir a Certido de Dvida Ativa, que
imprescindvel Execuo Fiscal.
3.1.2 Certido de Dvida Ativa
Como disciplina o art. 585, V do CPC, a Certido de Dvida
Ativa (CDA) tem fora de ttulo executivo extrajudicial.
Sobre a CDA, dispe Shimura
104
:
A inscrio da dvida ativa, documentada na respectiva certido,
dos poucos ttulos executivos criados unilateralmente, sem a
participao do devedor. Em virtude disso, a certeza e a liquidez
da dvida presumida, at prova em contrrio a cargo do
executado ou de terceiro, a quem aprouver.
A Certido emitida em mbito administrativo, com base
nos dados que so disponibilizados Administrao Pblica e por isso no tem a
participao direta do devedor como nos casos da nota promissrias, cheque, etc.
A Certido de Dvida Ativa deve conter todos os requisitos
contidos no art. 202 do CTN:

103
MARTNS, Srgio Pinto. ManuaI de direito tributrio, p. 227.
104
SHMURA, Srgio. TtuIo executivo. . So Paulo: Saraiva, 1997, p. 342.
49
Art. 202. O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela
autoridade competente, indicar obrigatoriamente:
O nome do devedor e. sendo caso, o dos co-responsveis,
bem como, sempre que possvel, o domiclio ou a residncia de
um e de outros;
a quantia devida e a maneira de calcular os juros de mora
acrescidos;
a origem e a natureza do crdito, mencionada
especificamente a disposio da lei em que seja fundado;
V a data que foi inscrita;
V sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se
originar o crdito.
Alm destes requisitos, refere-se Martins
105
:
A certido conter, alm dos requisitos mencionados, a indicao
do livro e da folha da inscrio e os mesmos elementos do termo
de inscrio, sendo autenticada pela autoridade competente. O
termo de inscrio e a certido de dvida ativa podero sr
preparadas e numeradas por processo manual, mecnico ou
eletrnico.
A falta de algum destes requisitos causa a nulidade da
inscrio e do processo de cobrana dela decorrente. Contudo o art. 203 do CTN
permite que a certido seja substituda at ser decretada a sentena de primeira
instncia que "deve-se entender como sendo a sentena proferida nos
respectivos embargos
106
, sendo restabelecido o prazo para o devedor se
defender sobre a parte da certido em que ocorreu mudanas, ao que
complementa Theodoro Jnior
107
:

105
MARTNS, Srgio Pinto. ManuaI de direito tributrio, p. 227.
106
SHMURA, Srgio. TtuIo executivo. p. 342.
107
THEODORO JNOR, Humberto. Lei de execuo fiscaI: comentrios e jurisprudncia, 8
ed. . So Paulo: Saraiva, 2002, p. 20.
50
Sendo a Certido de Dvida Ativa o fundamento sine qua non da
execuo fiscal, a sua substituio, excepcionalmente permitida
pela lei, importa alterao da causa petendi. Da impor a Lei 6.830
a reabertura do prazo de embargos para o executado.
Admitida a substituio, o juiz ordenar abertura de vista ao
devedor, pelo prazo de trinta dias (prazo do embargo), a fim de
que este possa adaptar sua defesa ao novo ttulo executivo
surgido nos autos.
A Lei de Execuo Fiscal mostra-se realmente protetora dos
interesses da Fazenda Pblica quando permite a substituio do ttulo executivo
nulo por outro corrigido dos erros que seus agentes possam ter cometido, e para
diminuir a opresso, reabrem o prazo para o contribuinte se defender. Nada mais
justo, pois sem a reabertura do prazo estariam cerceando a defesa do devedor
por anular o contraditrio em relao parte modificada.
3.1.3 Legitimidade
3.1.3.1 Legitimidade ativa
Define o art. 1 da Lei 6.830
108
que a legitimidade para
propor a ao de Execuo Fiscal competem s quatro esferas administrativas
(Unio, Estados, Distrito Federal e Municpio) e suas autarquias, mas "no
alcana as empresas pblicas, nem as sociedades de economia mista, cujo
regime jurdico o do direito comum
109
.
Quanto s empresas pblicas e sociedades de economia
mista, acrescenta Di Pietro
110
:
[...] ela foi idealizada, dentre outras razes, principalmente por
fornecer ao poder pblico instrumento adequado para o
desempenho de atividades de natureza comercial e industrial; foi
precisamente a forma de funcionamento e organizao das

108
Art. 1. A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal, dos Municpios e respectiva autarquias ser regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo
Cdigo de Processo Civil.
109
THEODORO JNOR, Humberto. Lei de execuo fiscaI: comentrios e jurisprudncia, p.
21.
110
D PETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, 18 ed. . So Paulo: Atlas, 2005, p.
397.
51
empresas privadas que atraiu o poder pblico. Da a sua
personalidade jurdica de direito privado.
Por esta razo, as empresas pblicas e de economia mista
no so competentes para propor a Execuo Fiscal, cabendo a elas os
procedimentos de execuo forada, regidos pelo CPC.
Os procedimentos do CPC tambm devem ser utilizados
pelas autarquias em alguns casos, como explica Theodoro Jnior
111
:
[...]. quando alguma autarquia, como, por exemplo, as da rea
financeira, pretender executar crditos no inscritos, tais como
ttulos cambirios e outros ttulos executivos extrajudiciais, no
poder propor a execuo fiscal, mas sim a execuo forada
regulada pelo Cdigo de Processo Civil, por faltar-lhe o ttulo
executivo fiscal, nos termos da Lei n. 6.830.
Assim, somente cabvel a Execuo Fiscal que se funde
em inscrio de crdito em Dvida Ativa, tendo como ttulo executivo a Certido de
Dvida Ativa.
3.1.3.2 Legitimidade passiva
A legitimidade passiva no recai somente sobre o
contribuinte que teve seu nome inscrito na Administrao como Dvida Ativa. H,
tambm, os casos em que outros esto vinculados ao ttulo, como aponta
Theodoro Jnior
112
:
Para definir-se a legitimidade passiva do executivo, portanto, no
basta pesquisar quem, em tese, pode responder pela dvida.
indispensvel identificar quem, concretamente, se acha vinculado
ao ttulo, j que nulla executio sine titulo.
Assim, o esplio, a massa, o sucessor, etc. podero figurar como
sujeitos passivos da execuo fiscal apenas na medida em que
existir Certido de Dvida Ativa que se lhes possa opor, sem que

111
22.
112
26.
52
haja questes controvertidas a apurar em torno da prpria
identidade do devedor originrio e de sua substituio posterior.
Tem-se na legitimidade passiva que, alm do devedor, so
legtimos aqueles que o sucederam de alguma forma, como o esplio no caso de
falecimento do contribuinte ou a massa no caso de pessoas jurdicas falidas. Mas
alm destes, tambm possuem legitimidade passiva o fiador e o responsvel
tributrio.
Quanto questo do fiador, o art. 4, , da LEF
113
omisso
em relao se este fiador seria somente o judicial ou abrange os fiadores
convencionais. Na opinio de Flaks
114
:
Embora omitido o adjetivo, s pode referir-se ao fiador judicial.
No se concebe execuo fiscal contra fiador convencional se no
faz parte do ttulo; e, se faz, devedor, pelo que a hiptese se
subsume no inciso do art. 4.
Como explica Flaks, se o fiador convencional fizesse parte
do ttulo no mais seria fiador e sim um devedor, por isso a considerao de que
o fiador a que se refere o art. 4 na verdade o fiador judicial, embora o inciso
do art. 9 da LEF abre a possibilidade de se oferecer fiana bancria.
Em relao ao responsvel tributrio, o inciso do pargrafo
nico do art. 121 do CTN diz que o responsvel aquele que no figura como
contribuinte, mas est obrigado a responder pelo dbito por fora da lei. Neste
sentido, discorre Lima
115
:
Apesar do responsvel ser um contribuinte substituto, eleito pelo
ordenamento jurdico tributrio para satisfazer tributos que
deveriam ter sido pagos pelo devedor originrio, digamos assim, a
Certido da Dvida Ativa traz o seu nome e no aquele do devedor

113
Art. 4. A execuo fiscal poder ser proposta contra: o devedor; o fiador; o esplio;
V a massa; V o responsvel, nos termos da lei, por dvidas, tributrias ou no, de pessoas
fsicas ou pessoas jurdicas de direito privado; e V os sucessores a qualquer ttulo.
114
FLAKS, Milton. Comentrios Lei de execuo fiscaI Rio de Janeiro: Forense, 1981, p.
132.
115
LMA, r de. A dvida ativa em juzo: a execuo fiscaI na Lei 6.830/80: as aes conexas,
comentrios, jurisprudncia, smuIas do TribunaI FederaI de Recursos e do Supremo
TribunaI FederaI . So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1984, p. 61.
53
originrio. E isso porque a responsabilidade tributria do substituto
sempre apurada em atividade de fiscalizao e no se tem
conhecimento de responsvel que venha at a repartio
fazendria para se confessar devedor antes de qualquer ao
fiscal.
Assim, quando a responsabilidade recai sobre um
contribuinte substituto estritamente necessrio que seu nome figure na Certido
de Dvida Ativa para que este seja executado, mas nos casos em que a
responsabilidade recai sobre terceiros, relacionados no art. 134 do CTN
116
, "a
execuo segue contra os mesmos sem que figurem na Certido de Dvida
Ativa
117
.
3.1.4 Competncia
A competncia para processar a Execuo Fiscal depende
de qual Ente Pblico quer promov-la.
Nos casos em que a Fazenda Pblica federal e suas
respectivas autarquias desejam executar um contribuinte a competncia dos
juzes federais, por fora do inciso do art. 109 da CRFB/88, ao que complementa
Pacheco
118
:
Aos juzes federais compete, por fora do art. 109, , da CF,
processar as causas, inclusive as de execuo fiscal, em que a
Unio ou entidade autrquica federal forem interessadas na
condio de autoras-exeqentes, no foro da seo judiciria onde
tiver domiclio a outra parte, no caso o executado, consoante ao
1 do referido dispositivo constitucional.

116
Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal
pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas
omisses de que forem responsveis: os pais, pelo tributos devidos por seu filhos menores;
os tutores e curadores, pelos tributos devidos por sus tutelados ou curatelados; os
administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes; V o inventariante, pelos
tributos devidos pelo esplio; V o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa
falida ou pelo concordatrio; V os tabelies, escrives e demais serventurios de ofcio, pelos
tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razo do seu ofcio; V
os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas.
117
LMA, r de. A dvida ativa em juzo: a execuo fiscaI na Lei 6.830/80: as aes conexas,
comentrios, jurisprudncia, smuIas do TribunaI FederaI de Recursos e do Supremo
TribunaI FederaI, p. 62.
118
PACHECO, Jos da Silva. Comentrios Lei de execuo fiscaI, 8 ed. rev. e aum. de acordo
com as leis supervenientes e recente jurisprudncia . So Paulo: Saraiva, 2001, p. 95.
54
Porm, caso a cidade onde estiver domiciliado o executado
no tiver subseo judiciria federal, o 3 do art. 109 abre a possibilidade da
ao ser processada na justia estadual, ainda que os recursos devam ser
encaminhados ao Tribunal Regional Federal da regio do juiz de primeiro grau,
como dispe o 4 do referido artigo.
Quanto Fazenda Pblica estadual, municipal, do Distrito
Federal e de suas respectivas autarquias a competncia estipulada pelo art. 578
do CPC, que diz que a execuo ser proposta no foro do domiclio do ru ou no
da residncia ou o lugar onde for encontrado.
Art. 578. Pargrafo nico. Na execuo fiscal, a Fazenda Pblica
poder escolher o foro de qualquer um dos devedores, quando
houver mais de um, ou o foro de qualquer dos domiclios do ru; a
ao poder ainda ser proposta no foro do lugar em que se
praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem dvida, embora
nele no mais resida o ru, ou, ainda, no foro da situao dos
bens, quando a dvida deles se originar.
Quanto competncia, refere-se Flaks
119
:
Como o art. 578 disciplinou exaustivamente a competncia, sem
aludir hiptese, afigura-se inaplicvel execuo fiscal o
disposto no art. 94, 2 do CPC, quando autoriza o autor, sendo
incerto ou desconhecido o paradeiro do ru, propor a ao no foro
do seu prprio domiclio.
Portanto, a Fazenda Pblica tem grande abrangncia de
escolha do foro, decidindo pela mais conveniente conforme a situao, mas no
goza do direito concedido pelo CPC ao autor de propor a ao em seu domiclio
caso no se saiba o paradeiro do ru. Em compensao, pode iniciar o processo
no foro onde o ato foi praticado e nos casos em que o seu crdito deriva de
tributos referentes a bens, no foro de sua situao.

119
FLAKS, Milton. Comentrios Lei de execuo fiscaI . Rio de Janeiro: Forense, 1981, p.
164.
55
3.1.5 Embargos
Os embargos em relao Execuo Fiscal so regidos
pelo art. 16 da LEF, logo o executado tem o prazo de 30 (trinta) dias para
embargar e, apesar da mudana no procedimento CPC, a garantia do juzo na
Execuo Fiscal continua indispensvel
120
.
Versando os embargos sobre nulidades do processo em si,
pois "o devedor pode, de incio, nos embargos, atacar o processo apontando
vcios neste plano, no atingindo o prprio ttulo
121
, e acolhidas s alegaes
sobre tais vcios, o processo ser extinto sem julgamento do mrito.
Contudo, como visto supra (subttulo 3.1.2), caso os
embargos versarem sobre defeitos no ttulo executivo, ou seja, na Certido de
Dvida Ativa, a Fazenda Pblica pode substituir o ttulo defeituoso e, depois de
substitudo, reabre-se o prazo de 30 (trinta) dias para o executado defender-se do
ttulo juntado.
O prazo para a Fazenda Pblica responder os embargos
tambm de 30 (dias), e, quanto a esta resposta refere-se Theodoro Jnior
122
:
Ainda que a Fazenda fique omissa, no respondendo aos
embargos, contra ela no se registram os efeitos da revelia.
Primeiro, porque o ttulo exeqendo por si s prova completa do
direito do exeqente, revestindo-se das qualidades de certeza e
liquidez por fora de lei. Ao devedor que o ataca que toca, por

120
A nova mudana do Cdigo de Processo Civil em relao aos embargos no afeta a relao
destes com os regidos pela Lei de Execuo Fiscal. O art. 1 da LEF dispe que o CPC rege
subsidiariamente a Execuo Fiscal, sendo que nesse entendimento o CPC regiria somente
naquilo em que a LEF for omissa. Existe entre ambos os embargos um conflito de normas, ao que
explica Bobbio: "O terceiro critrio, dito justamente de lex specialis, aquele pelo qual, de duas
normas imcompatveis, uma geral e uma especial (ou excepcional), prevalece a segunda: lex
specialis derogat generalis. Tambm aquela que anula uma lei mais geral, ou que subtrai de
uma norma uma parte da sua matria para submet-la a uma regulamentao diferente (contrria
ou contraditria). A passagem de uma regra mais extensa (que abrange um certo genus) para
uma regra derrogatria menos extensa (que abrange uma specialis do genus) corresponde a uma
exigncia fundamental de justia, compreendida como tratamento igual das pessoas que
pertencem mesma categoria. BOBBO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico, 7 ed. .
Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1996, p. 95/96.
121
CAMPOS, Ronaldo Cunha. Ao de execuo fiscaI. . Rio de Janeiro: Aide Editora, 1995,
p.98.
122
95/96.
56
inteiro, o nus da prova em contrrio. Depois, porque est em jogo
direito indisponvel no suscetvel de abdicao presumida ou
implcita.
O art. 16 da LEF probe, expressamente, que seja proposta
a reconveno ou compensao, mas permite que as excees, salvo as de
suspeio, incompetncia e impedimento, sejam processadas juntamente com os
embargos, desde que sejam alegadas como preliminares.
3.2 EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
A Exceo de Pr-Executividade muito discutida pelos
doutrinadores atuais, com opinies favorveis e contras o instituto.
Existe na doutrina, ainda, uma discordncia sobre a
terminologia que deveria ser utilizada para tal remdio jurdico.
Dentre as mais utilizadas esto a "exceo de pr-
executividade ou "objeo de pr-executividade. Existem ainda aqueles que
substituem "pr-executividade por "no-executividade
123
.
Porm, como a terminologia mais utilizada a de Exceo
de Pr-Executividade, esta foi escolhida para a presente monografia.
3.2.1 Conceito
A Exceo de Pr-Executividade no possui embasamento
normativo na lei brasileira, mas defendida pela doutrina e amplamente utilizada
pelos advogados.
Trata-se de um dos meios de defesa utilizado pelo
executado, onde a defesa busca atacar os requisitos de admissibilidade do

123
CASTRO, Maria do Perptuo Socorro Wanderley de. Processo de execuo: Homenagem ao
Ministro Francisco Fausto/ ARAJO, Marcos: A exceo - ou objeo - de pr-
executividade. . So Paulo: LTr, 2002, p. 166.
57
Processo de Execuo, sejam eles processuais ou at mesmo relativos ao ttulo
executivo. Nas palavras de Tavares
124
:
Diz-se que a exceo de pr-executividade constitui tpico e
especfico meio de defesa, haja vista afigurar-se em meio
excepcional de defesa passvel de apresentao sem prvia
garantia de juzo, somente cabvel quando se verificar questes
que poderiam-deveriam ser conhecidas de ofcio pelo juiz, como
as atinentes liquidez do ttulo executivo, os pressupostos
processuais indispensveis ao vlido e regular desenvolvimento
do processo e as condies da ao executiva, como tambm
todo e qualquer fato modificativo ou extintivo do direito do
exeqente, desde que comprovados de plano pelo executado,
sem necessidade de dilao probatria.
Sobre o assunto, discorre Arajo
125
:
A objeo de no-executividade (ou executividade) tem lugar
nas hipteses em que caberia ao juiz, de ofcio, conhecer da
matria, mesmo sem provocao da parte interessada, mais
especificamente aquelas que importem em ausncia de
pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular
do processo de execuo. A rigor, deveria o magistrado analisar
detidamente o ttulo executivo, identificando os seus pressupostos
de certeza, liquidez e exigibilidade, para da iniciar o processo de
execuo.
pela falta de controle prvio no ttulo em execuo que se d
ensancha exceo ou objeo de pr-executividade. [...].
Sua emprestabilidade to-somente para suscitar a nulidade ou
ineficcia do ttulo, afastando os pressupostos vlidos do processo
de execuo. A discusso de matria de mrito ou que
demandem produo de provas somente pode acontecer em sede
de embargos execuo.
Devido ao acmulo de processos no Judicirio, algumas
aes acabam por no passarem pelo juzo de admissibilidade do juiz, e, nesse
contexto a Exceo de Pr-Executividade serve como meio de abrir os olhos do

124
TAVARES, Alexandre Macedo. Fundamentos de direito tributrio, p. 211.
125
CASTRO, Maria do Perptuo Socorro Wanderley de: Processo de execuo: Homenagem ao
Ministro Francisco Fausto/ ARAJO, Marcos. A exceo - ou objeo - de pr-
executividade. . So Paulo: LTr, 2002, p. 166.
58
magistrado aos possveis vcios que o processo pode conter. Neste sentido,
Coser
126
dispe:
[...] a exceo de pr-executividade o meio possvel de se
buscar a extino do processo de execuo em funo dos vcios
relativos s condies e pressupostos processuais, reclamados
para a existncia vlida do prprio processo executivo. Vcios que
nulificam o processo no nascedouro. iniciativa que fusca
proteger o executado, de uma ao que no pode nem deve
produzir qualquer efeito efetivamente vlido.
Porm, alguns advogados acabam utilizando a Exceo com
a mesma inteno dos embargos, de maneira errnea, ou at mesmo com intuito
protelatrio. Neste entendimento, Arajo
127
:
A objeo de no-executividade no pode ser vulgarizada ao
ponto de ser usada em substituio aos embargos. Seu cabimento
restrito s situaes especiais em que, pela prpria ausncia de
ttulo, ou outro pressuposto processual subjetivo ou objetivo, o
processo executivo tende extino futura. Ento, nada mais
lgico que antecipar seu aniquilamento induvidoso.
A Exceo de Pr-Executividade tambm tem seu escopo
no procedimento da Execuo Fiscal, pois a Fazenda Pblica, tanto no mbito
administrativo, como judicial, tambm est fadada ao erro e abre, assim, a
possibilidade do ajuizamento da exceo.
Sobre o assunto, discorre Moreira
128
:
No inusual acontecer que a Fazenda, ao proceder a inscrio e
conseqente cobrana, no se esforce para cogitar da supracitada
realidade, ou pela falta de subsdios, diante do seu cadastro
desatualizado, ou ainda pelas mudanas sempre constantes
diante da modernizao que os negcios revelam.

126
COSER, Jos Reinaldo. Da exceo de pr-executividade e dos ttuIos executivos:
doutrina, prtica, jurisprudncia. . Campinas. Servanda Editora, 2002, p. 328.
127
CASTRO, Maria do Perptuo Socorro Wanderley de. Processo de execuo: Homenagem ao
Ministro Francisco Fausto/ ARAJO, Marcos. A exceo - ou objeo - de pr-
executividade, p. 168.
128
MORERA, Lenice Silveira. A exceo de pr-executividade em matria tributria, - Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2001, p. 109.
59
Em face de tal realidade, exsurge a possibilidade de argio da
exceo de pr-executividade na ao de execuo fiscal,
colimando demonstrar a falta do vnculo jurdico entre o fisco e
contribuinte capaz de promover o vlido lanamento da obrigao
tributria.
Esses erros acabam acontecendo quer pela falta de ateno
dos agentes fazendrios, quer pelo motivo da Certido da Dvida Ativa ser um
ttulo criado unilateralmente, no participando o contribuinte de sua formao
direta.
A Exceo de Pr-Executividade tem ento como alvo os
vcios que podem ocorrer no processo executivo, assim como os relativos ao ttulo
executivo em si.
3.2.2 Momento oportuno
Como a Exceo de Pr-Executividade no tem seu
fundamento em lei, no h prazo expresso para sua utilizao. No entendimento
de Coser
129
:
A objeo de executividade pode ser argida a qualquer
momento, antes da citao ou posteriormente a ela, antes ou
depois dos embargos, comportando exceo, no nosso
entendimento, se a matria foi levantada nos embargos, pois l
ser objeto de apreciao pelo Juzo da execuo.
O pensamento de que a exceo pode ser proposta a
qualquer tempo tambm aceita por demais doutrinadores, por entenderem estes
que esta possibilidade se d devido s matrias argveis.
Neste sentido, pondera Moreira
130
:
Em realidade, as matrias pertinentes aos pressupostos legais da
execuo no esto sujeitas aos efeitos da precluso, pois a
ilegalidade constante no ttulo executivo gera sua nulidade,
passvel de argio, inclusive em sede de Ao Rescisria, razo

129
doutrina, prtica, jurisprudncia, p. 343.
130
MORERA, Lenice Silveira. A exceo de pr-executividade em matria tributria, p. 76.
60
pela qual no possvel fixar-se oportunidade para a alegao da
ausncia dos mesmos.
O entendimento que este instituto no sofre os efeitos da
precluso majoritrio, sendo que alguns doutrinadores referem-se ainda ao 3
do art. 267 do CPC
131
para reforar suas alegaes. Neste sentido, escreve
Rosa
132
:
Efetivamente, as matrias atinentes aos requisitos da execuo
no esto sujeitas aos efeitos da precluso, [...] A argio da
ausncia dos requisitos da execuo, portanto, pode ser feita em
qualquer tempo ou grau de jurisdio, a teor do que dispe o
pargrafo terceiro do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil.
O executado, portanto, pode utilizar o instituto em qualquer
momento do processo e independente do grau em que esteja, mas por fora do
3 do art. 267 do CPC, de bom tom que o faa no incio, pois "o executado que
pretenda valer-se do remdio ora em estudo no pode faz-lo por conta-gotas,
seno em dose nica, sob pena de pagamento das custas de retardamento
133
.
3.2.3 Procedimento, forma e efeito
Sobre o procedimento da Exceo de Pr-Executividade
existem dois pontos importantes a serem frisados. O primeiro refere-se resposta
do autor sobre a exceo. O segundo alude ao fato da capacidade de produo
de prova na argio, pois, pelas caractersticas processuais da execuo, no se
admitiria a discusso neste procedimento, mas sim nos embargos.
Pelo princpio do contraditrio no se admite que, aps o
conhecimento da Exceo pelo juiz, no se abra o prazo para o autor se
manifestar sobre os fatos trazidos pelo ru.

131
Art. 267. Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: V quando se verificar a
ausncia de pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo; 3. O
juiz conceder de ofcio, em qualquer tempo ou grau de jurisdio, enquanto no proferida a
sentena de mrito, da matria constante nos ns. V, V e V; todavia o ru que a no alegar, na
primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.
132
ROSA, Marcos Valls Feu. Exceo de pr-executividade: matria de ordem pbIica no
processo de execuo. 4 ed. atual. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2003, p. 59.
133
MORERA, Alberto Camia. Defesa sem embargos do executado: exceo de pr-
executividade. 2 ed. rev. e ampl. . So Paulo: Saraiva, 2000, p. 63.
61
Nesse sentido, escreve Moreira
134
:
O julgamento imediato, sem oitiva do exeqente, em desprezo
bilateralidade da audincia, atenta contra o princpio da igualdade.
No processo de conhecimento a oitiva do autor se faz imperativo
legal e, por maioria de razo, deve ser efetivada no processo de
execuo, em que h, ou deve haver, ttulo executivo com
presuno de liquidez e certeza, sendo incabvel o julgamento no
estado, sem oitiva do exeqente. A juntada, por este, de
documentos, leva intimao do executado para manifestao
sobre eles (art. 398 do CPC)
Quando aos possveis resultados da Exceo, refere-se
Coser
135
:
nstado o Juzo a se manifestar acerca daqueles fatos, tal juzo
dever determinar que o exeqente se manifeste, aps o que
decidir acerca do que lhe foi posto, ou seja, se presentes os
requisitos reclamados para a admissibilidade da via executiva,
reconhecer tal fato e determinar o seguimento da execuo ou,
em lado totalmente oposto, reconhecendo a existncia dos vcios
que se apontou, extinguir o processo sem o conhecimento do
mrito, nos moldes e termos traados pelo artigo 267 CPC.
Sendo assim, se aceitas as alegaes do ru sobre os vcios
existentes no processo, este ser considerado extinto; se no aceitos, seguir a
execuo normalmente, ainda cabendo, dentro do prazo, a propositura dos
embargos.
Quanto produo de provas, existem trs correntes: a
liberal, que admite qualquer tipo de prova na propositura da Exceo; a radical,
que no admite a propositura de qualquer tipo de prova; e a intermediria, que
admite a Exceo seguida de prova pr-constituda.
Sobre a produo de provas, ensina Rosa
136
:

134
MORERA, Alberto Camia. Defesa sem embargos do executado: exceo de pr-
executividade. p. 61.
135
62
Efetivamente, no so desconhecidos, pelo sistema jurdico
brasileiro, os remdios jurdicos que s admitem a produo
daquele tipo de prova (preconstituda). H, tambm, casos em que
a matria depende, para o seu deslinde, nica e to-somente, de
prova preconstituda, sendo ociosas todas as demais. A argio
da ausncia de requisitos da execuo, contudo, no se prende
nem primeira espcie, e nem restringe seu mbito probatrio a
tal tipo de prova.
No se trata, portanto, de inadmitir a produo de outros tipos de
provas que no a preconstituda, mas, sim, de admitir esta
(preconstituda), como suficiente para o exame dos requisitos da
execuo, independente do oferecimento de embargos.
Assim, caber ao juiz analisar se a prova produzida
suficiente para extinguir a execuo, analisando-a com ponderao, em busca da
verdade real, independente de pr-constituda ou no. Mas, se no seu
entendimento, a prova utilizada no tem cabimento no processo executivo, restar
ao ru apresent-la em sede de embargos.
Quanto forma que deve ser utilizada para o manejo da
Exceo, no h forma preestabelecida, sendo que o Superior Tribunal de Justia
diz que pode ser por "simples petio.
Sobre o assunto, refere-se Rosa
137
:
Sendo a argio da ausncia dos requisitos da execuo um
alerta, ao juiz, a fim de que o mesmo cumpra com o seu ofcio,
no se pode exigir maiores rigores de forma. [...] O que interessa
o fato de o juiz ser alertado para a ausncia dos requisitos da
execuo proposta, com conseqente exame, ou reexame dessas
matrias. Atingindo este objetivo, pouco importa se o
requerimento foi feito em belssima petio escrita, ou
verbalmente.

136
processo de execuo. p. 70.
137
63
Quanto ao efeito que a argio causa no processo, se o
juiz considerar necessria a oitiva do exeqente em relao s provas e fatos
trazidos tona, pelo executado, faz-se mister a suspenso dos atos cognitivos
para que seja averiguada a real condio da ao executria.
Neste entendimento, Moreira
138
:
nequivocamente, o processo de execuo composto
basicamente de atos materiais de invaso do patrimnio do
devedor e colima a realizao do crdito representado pelo ttulo
executivo. Os atos desenvolvidos com o escopo de satisfazer o
credor s sero vlidos se o processo de execuo cumprir,
integralmente, com seus pressupostos gerais e especficos.
Derradeiramente, a apreciao pelo juzo de admissibilidade do
processo, dever ser antecedente a qualquer ato de constrio.
Ainda nesse sentido, Coser
139
:
Entendemos, verdadeiramente, que tendo o juiz tomado
conhecimento da manifestao do executado com relao a
efetiva impossibilidade do desenvolvimento vlido do processo,
dever, por ser ele o responsvel pela administrao do feito,
presentes a verossimilhana do direito clamado, bem o periculum
in mora, suspender os efeitos do processo at que decida
definitivamente acerca do incidente, com vista na possibilidade de
ser reconhecida a imprestabilidade de todo o processo de
execuo.
Pelo fato da Exceo de Pr-Executividade trazer ao
processo fatos que podem ensejar a extino do mesmo, o instituto teria o condo
de suspender os atos executivos at a sua deciso.
Se acolhida a Exceo, o processo ser extinto sem
julgamento do mrito, cabendo ento ao exeqente entrar com apelao. Se for o
caso do juiz rejeitar a mesma, caber ao executado agravar a deciso, por se
tratar de deciso interlocutria.

138
139
64
3.2.4 O cabimento de honorrios de sucumbncia gerados peIa exceo
Existe divergncia no entendimento da condenao ou no
em honorrios de sucumbncia relativos a extino do processo de execuo
atravs do incidente de Exceo de Pr-Executividade.
Cahali
140
manifestou-se sobre o assunto:
A pretenso de embargos sem o depsito da coisa devida no
pressuposto de seu desaparecimento, sem a transformao da
execuo para entrega de coisa para execuo por quantia certa,
como "ao incidental de embargos, expe o embargante,
independente da natureza da deciso que os rejeita, ao
pagamento de honorrios.
A mesma regra deve ser aplicada, tratando-se de exceo de pr-
executividade, como que o devedor antecipa a defesa antes de
estar seguro o juzo, postulando a nulidade da execuo nos
termos do art. 618 do CPC: o excipiente equipara-se ao
embargante em seu confronto com o credor-exeqente,
instaurando-se entre eles um incidente caracteristicamente
litigioso.
No que tange a argio de inconstitucionalidade de norma
o STJ categrico:
PROCESSUAL CVL. EXECUO FSCAL.
NCONSTTUCONALDADE DAS EXAES. ALEGAO EM
EXCEO DE PR-EXECUTVDADE. ADMSSO.
1. O reconhecimento da inconstitucionalidade da norma que
determinou a exigncia fiscal questo eminentemente de direito,
passvel, portanto, de ser conhecida por meio de exceo de pr-
executividade. Precedentes.(AgRg no Agravo de nstrumento N
850.528 - Rj (2007/0009065-8) Relator : Ministro Castro Meira
141
.

140
CAHAL, Yussef Said. Honorrios advocatcios. 3 ed., rev. atual. e ampl. . So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais LTDA., 1997, p. 370
141
BRASL, Superior Tribunal de Justia. Agravo de instrumento n 850.528 (RJ 2007/0009065-
8) disponvel em: https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200700090658&dt_publ
icacao=14/05/2007. Acesso em 17/06/07
65
Como a utilizao desse instituto seguido de provas abre um
prazo para que o credor se manifeste sobre o contedo das provas apresentadas,
a relao processual litigiosa est formada, mesma relao que ocorreria se
fossem opostos embargos, caracterizando assim a possibilidade de condenao
em honorrios se o processo for dado por extinto em relao ao alegado pelo
executado, indiferente se ouve ou no a apreciao do mrito.
3.2.5 Matrias argveis
As matrias argveis em sede de Exceo de Pr-
Executividade "so, por conseqncia lgica, as conhecveis de ofcio pelo
juiz
142
.
Ainda no entendimento de Rosa
143
:
O exame da inicial, como por todos sabido, ato que compete
ao juiz, de ofcio. Sendo assim, a nulidade, o vcio pr-processual
ou processual que torna ineficaz o ttulo apresentado pelo autor
so matrias conhecveis de ofcio pelo juiz, por razes
axiolgicas.
Sobre o assunto, grafou Coser
144
:
Nos seus limites estreitos, excepcionalmente, pode ser argido
em objeo de executividade, tambm, algumas matrias que
dizem respeito ao mrito, ou seja, decadncia, o pagamento, a
transao, a falsidade do ttulo, a ausncia de condio ou termo.
As matrias alegadas neste remdio jurdico so matrias de
ordem pblica e tem seu cabimento em face da possibilidade de diminuir os
gastos desnecessrios do Estado, seguindo assim o princpio da economia
processual.

142
143
144
doutrina, prtica, jurisprudncia, p. 340/341.
66
3.2.5.1 Causas de extino do crdito
O art. 156 do CTN
145
dispe as causas de extino do
Crdito Tributrio, entre eles o pagamento, a transao, a prescrio, a
decadncia etc. Sobre elas, disserta Moreira
146
:
Se o crdito tributrio em cobrana no existe, porque j extinto
por qualquer das formas legalmente estabelecidas no art. 156 do
Cdigo Tributrio Nacional, a execuo invivel. E a causa
extintiva pode ser alegada no Juzo de admissibilidade.
A ocorrncia de precedente pagamento, por exemplo, alm de
retirar a exigibilidade de ttulo, tambm, retira o pressuposto
prtico do inadimplemento. Tal circunstncia de nenhum modo
pode ser verificada pelo juiz, e pode, a toda evidncia, ser alegada
pelo executado, independentemente de garantia de juzo. Alis,
seria extremamente injusto compelir o executado a prestar
garantia de juzo para que possa alegar que no inadimplente.
Se o crdito em cobrana j est extinto pelo pagamento,
evidentemente a execuo impossvel juridicamente.
A doutrina divergente em questo de aceitar ou no a
alegao de matrias referentes ao mrito em sede de Exceo, como o caso
da prescrio, como aponta Machado
147
:
Repita-se que a tese segundo a qual no se pode admitir a
alegao de prescrio, na denominada exceo de pr-
executividade, funda-se no argumento de que se trata de matria
concernente ao mrito. Tal restrio ns afastamos ao sustentar,
como sustentamos, que a defesa formulada antes da penhora no
configura exceo, mas um questionamento da admissibilidade da
execuo.

145
Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: o pagamento; a compensao; a transao;
V a remisso; V a prescrio e a decadncia; V a converso de depsito em renda; V o
pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos do disposto no art. 150 e seus
1 e 4; V a consignao em pagamento, nos termos do 2 do art. 164; X a deciso
administrativa irreformvel, assim entendida a definitiva na rbita administrativa, que no mais
possa ser objeto de ao anulatria; X a deciso judicial passada em julgado; X a dao em
pagamento em bens imveis, na forma e condies estabelecidas em lei.
146
147
MACHADO, Hugo de Brito apud MORERA, Lenice Silveira. A exceo de pr-executividade
em matria tributria, p. 120.
67
Se no aceitarmos a alegao de prescrio, no teremos como
aceitar a alegao de pagamento, que a defesa mais freqente,
e mais amplamente aceita no juzo de admissibilidade, at porque
seria verdadeiro absurdo rejeit-la.
Seguindo esta vertente, compreensvel que tanto a
prescrio como as outras formas de extino, apesar de serem matrias
relacionadas ao mrito, so suscetveis de serem alegadas na Exceo de Pr-
executividade.
3.2.5.2 Exigibilidade suspensa do crdito
Quanto suspenso da exigibilidade, refere-se Moreira
148
:
Caso o crdito em cobrana esteja com sua exigibilidade
suspensa, evidentemente no est presente um pressuposto
essencial da execuo: exatamente a exigibilidade da obrigao.
Nem sempre, porm, a causa suspensiva da exigibilidade pode
ser verificada pelo juiz perante o qual a execuo foi proposta,
sendo mister que o executado faa prova de tal realidade nos
autos da ao executiva.
Esta suspenso pode ocorrer quando houve depsito do
montante do crdito, no tendo o ttulo executivo, por sua vez, a nota da
exigibilidade. Este depsito, realizado em sede de Ao Anulatria de Dbito
Fiscal, Ao Declaratria ou mesmo Mandado de Segurana, impede que a
Fazenda proponha a Execuo Fiscal.
Sobre o depsito nos ensina Moreira
149
:
evidente que a existncia de depsito do montante integral do
crdito tributrio suspende a exigibilidade deste, e assim, retira um
requisito essencial para a propositura da execuo. Havendo
depsito, portanto, pode o executado argir a existncia deste,
independentemente de penhora, que, alm de ilegal, porque
ausente a exigibilidade, totalmente desnecessria ao
atendimento dos interesses da Fazenda, que tem no depsito a
melhor das garantias para o recebimento de seu crdito, pois se a

148
149
68
final for vitoriosa na ao qual o mesmo se refere, um simples
"converta-se em renda, atender prontamente sua pretenso
como credora.
Neste caso, a Execuo Fiscal no o meio certo para a
Fazenda satisfazer seu crdito j que, se vitoriosa na ao anulatria de dbito
fiscal, ficar com o depsito, extinguindo assim a dvida do contribuinte enquanto,
se derrotada, no poder mais cobrar o ttulo por fora da sentena favorvel ao
contribuinte.
3.2.5.3 Defeitos Formais da Certido da Dvida Ativa
Como j visto alhures (subitem 3.1.2), a Certido de Dvida
Ativa deve conter todos os requisitos do termo de inscrio, alm da indicao do
livro e da folha da inscrio, e, a falta de algum destes requisitos, gera a nulidade
da certido.
Esta nulidade pode, sem sombra de dvida, ser objeto de
argio por meio de Exceo de Pr-Executividade, ainda que, a Fazenda
Pblica possa substituir a Certido de Dvida Ativa defeituosa, corrigindo tais
nulidades, desde que antes da deciso de primeiro grau.
3.2.5.4 Argio de inconstitucionalidade de norma
O controle de inconstitucionalidade pode ser exercido por
duas formas: pelo controle concentrado, exercido atravs de Ao Direta de
nconstitucionalidade, Ao Declaratria de Constitucionalidade e Argio de
descumprimento de preceito fundamental; ou pelo controle difuso, realizado a
partir de excees ou defesas em processo.
Moraes
150
explica sobre o controle difuso:
Na via de exceo, a pronuncia do Judicirio, sobre a
inconstitucionalidade, no feita enquanto manifestao sobre o
objeto principal da lide, mas sim sobre questo prvia,
indispensvel ao julgamento do mrito. Nesta via, o que
outorgado ao interessado obter a declarao de

150
MORAES, Alexandre de. Direito constitucionaI. 15 ed. . So Paulo: Atlas, 2004, p.608
69
inconstitucionalidade somente para o efeito de isent-lo, no caso
concreto, do cumprimento da lei ou ato, produzidos em desacordo
com a Lei maior. Entretanto, este ato ou lei permanecem vlidos
no que se refere sua fora obrigatria com relao a terceiros.
Sendo assim, como a inconstitucionalidade de norma
questo simplesmente de direito, pode ser alegada sem a necessidade de
produo de provas ou de dilao probatria, sendo que o juiz pode conhecer de
ofcio a inconstitucionalidade, podendo ser argida em Exceo de Pr-
Executividade.
3.2.6 Posicionamento jurisprudenciaI
O posicionamento da jurisprudncia nem sempre favorvel
ao alegado pela doutrina. Alguns precedentes acenam pela impossibilidade de
dilao probatria, seno vejamos: que a Exceo poderia ser anexada com
outras provas alm das pr-constitudas e que, em alguns casos, poderia ocorrer
a dilao probatria. Ao que a jurisprudncia entende diferente, pois segundo
deciso do Supremo Tribunal de Justia:
EXCEO DE PR-EXECUTVDADE. LEGTMDADE
PASSVA AD CAUSAM SUSCTADA PELO DRETOR DE
MARKETNG DA EMPRESA EXECUTADA. PROVA PR-
CONSTTUDA. EXSTNCA. DLAO PROBATRA.
DESNECESSDADE.
1. A invocao de ilegitimidade passiva ad causam via exceo de
pr-executividade; objeto da irresignao especial, afigura-se
escorreita, uma vez cedio na Turma que o novel incidente apto
a veicular a ausncia das condies da ao, merc de o
redirecionamento da execuo implicar em situao excepcional,
que no se verifica, in casu, porquanto o executado era diretor de
marketing e no scio-gerente da empresa [...]
4. A ilegitimidade do scio - in casu, diretor de marketing -, por
ausncia de responsabilidade pelo pagamento de tributos devidos
pela pessoa jurdica, a despeito de repousar no exame de provas,
comporta discusso em sede de exceo de pr-executividade.
sto porque esta via comporta o exame de prova, desde que pr-
constituda, semelhana do que ocorre no mandado de
70
segurana. O que no se admite, via exceo, a dilao
probatria. (EDRESP 804295 / MG 2005/0206971-7, Rel. Ministro
LUZ FUX)
151

Nesse sentido, segundo o STJ, somente aceita a prova
pr-constituda, no sendo aceita a dilao probatria. Outro ponto interessante
da deciso acima a indicao de uma das matrias que podem ser argidas em
sede de Exceo, ou seja, a legitimidade passiva ad causam, condio da ao
que deve ser provada pelo ru.
Quanto ao fato de se poder alegar ou no de matrias
relativas ao mrito, o Superior Tribunal de Justia categrico:
PROCESSO CVL. TRBUTRO. EMBARGOS DE
DECLARAO. VOLAO DOS ARTS. 458, , E 535, , DO
CPC. EXECUO FSCAL. EXCEO DE PR-
EXECUTVDADE. PRESCRO. RECONHECMENTO.
POSSBLDADE.
1. Nas hipteses em que o acrdo recorrido, integrado pelo
julgado proferido nos embargos de declarao, dirime, de forma
clara, expressa, congruente e motivada, as questes suscitadas
nas razes recursais, no h por que falar em violao dos arts.
165, 458, e , e 535, , do CPC.
2. A exceo de pr-executividade constitui instrumento idneo
argio da prescrio, bem como ao reconhecimento de nulidade
de ttulo verificada de plano, desde no haja necessidade de
contraditrio e dilao probatria. Precedentes.(Recurso Especial
N 551.816 - RS (2003/0118198-4) Relator: Ministro Joo Otvio
de Noronha)
152

Esta deciso admite a argio de prescrio, como j
explanado acima (subitem 3.2.4.1), e nada poderia ser mais justo, pois do que
adianta o devedor ter que dispor de um bem seu para garantir o juzo em um

151
BRASL, Superior Tribunal de Justia. EdResp 804295, disponvel em: http://www.stj.gov.br/SC
ON /jurisprudencia/doc.jsp?livre=exce%E7%E3o+de+pr%E9-executividade+execu%E7%E3o+fisc
al&&b=ACOR&p=true&t=&l=10&i=11. Acesso em 28/02/07.
152
BRASL, Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial N 551.816, disponvel em: http://www.
stj.gov.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=exce%E7%E3o+de+pr%E9-executividade+execu%E
7%E3o+fiscal&&b=ACOR&p=true&t=&l=10&i=2, Acesso em 28/02/07.
71
processo que no deve vingar. A Exceo se torna meio ideal para propor tal
argumento, no necessitando o devedor propor embargos.
Nesse mesmo entendimento, o Superior Tribunal de Justia
j pronunciou:
AGRAVO REGMENTAL NO RECURSO ESPECAL.
TRBUTRO. EXCEO DE PR-EXECUTVDADE.
ARGO DE DECADNCA. POSSBLDADE. AGRAVO
DESPROVDO.
1. No obstante serem os embargos execuo o meio de defesa
prprio da execuo fiscal, este Superior Tribunal de Justia
firmou orientao no sentido de admitir a exceo de pr-
executividade naquelas situaes em que no se fazem
necessrias dilaes probatrias, e em que as questes possam
ser conhecidas de ofcio pelo magistrado, como as condies da
ao, os pressupostos processuais, a decadncia, a prescrio,
dentre outras. Assim, havendo demonstrao de plano da
veracidade das alegaes da parte, sem a necessidade de um
exame mais aprofundado das provas juntadas aos autos, no h
bice anlise da matria por meio da via eleita. [...] (AgRg no
REsp 843683 / RS 2006/0091638-5, Rel. Ministra Denise
Arruda)
153

Esta deciso vem reforar ainda mais o fato de que as
causas extintivas do crdito podem ser alegadas em Exceo, mesmo referindo-
se a questes de mrito.
A doutrina, como j visto, defende que a Exceo pode ser
ajuizada em qualquer momento processual e em qualquer grau de jurisdio.
Sobre esta vertente, j se manifestou o Tribunal de Justia de Santa Catarina:
TRBUTRO E PROCESSUAL CVL - EXCEO DE PR-
EXECUTVDADE - NTEMPESTVDADE - NOCORRNCA.

153
BRASL, Superior Tribunal de Justia. AgRg no REsp 843683, disponvel em: http://www.stj.go
v.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=exce%E7%E3o+de+pr%E9-executividade+execu%E7%E3
o+fiscal&&b=ACOR&p=true&t=&l=10&i=6, Acesso em 28/02/07.
72
admissvel a exceo de pr-executividade, inclusive em sede
de execuo fiscal, quando a matria deduzida deva ser
apreciada de ofcio pelo juiz ou que, sem a necessidade de
produo de provas, tenha a eficcia de fulminar a ao executiva
de plano, independentemente do momento processual em que
apresentada. (TJSC Apelao Cvel n. 2005.029458-5, de
Ararangu., Relator: Des. Luiz Czar Medeiros.)
154

Apesar da jurisprudncia aceitar a Exceo em qualquer
momento processual, h tambm o entendimento contrrio ao da doutrina, no
sentido de que a Exceo no produziria o efeito suspensivo ao Processo de
Execuo, segundo o Tribunal de Justia de Santa Catarina:
EXECUO DE TTULO EXTRAJUDCAL - PENHORA DE
CRDTOS - RELATVZAO DA ORDEM DE NOMEAO DO
ART. 655 DO CPC - EFETVDADE DO PROCESSO
EXECUTRO - HGDEZ DO CONTRATO - CONSTRO QUE
APENAS MATERALZA A MPOSO DO CONTRATO -
EXCEO DE PR-EXECUTVDADE - ANLSE POSTERGADA
PARA O MOMENTO POSTEROR AO CUMPRMENTO DO
MANDADO DE PENHORA - AUSNCA DO NTERESSE DE
RECORRER - SUSPENSO DA EXECUCONAL -
MPOSSBLDADE - RECURSO DESPROVDO
Cedio, pois, que a exceo de pr-executividade no possui o
condo de obstar o prosseguimento da execuo, tampouco
reclama pronta anlise, podendo ser protrada para o momento
que julgar conveniente o juiz da causa (TJSC Agravo de
nstrumento n. 2002.001988-7, de Blumenau. Relator: Des. Jos
Volpato de Souza.)
155

Na questo referente aos honorrios advocatcios em sede de
Exceo de Pr-Executividade, se manifestou o STJ:

154
BRASL,Tribunal de Justia de Santa Catarina. Apelao Cvel n. 2005.029458-5, disponvel
em: http://tjsc6.tj.sc.gov.br/jurisprudencia/Verntegra.do?p_id=AAAG5%2FAATAAADBdAAA&p_ qu
ery=exce%E7%E3o+de+pr%E9-executividade+execu%E7%E3o+fiscal&corH=FF0000, Acesso em
28/02/07.
155
BRASL, Tribunal de Justia de Santa Catarina. Agravo de nstrumento n. 2002.001988-7,
disponvel em: http://tjsc6.tj.sc.gov.br/jurisprudencia/Verntegra.do?p_id=AAAG5%2FAAHAAAN %
2FfAAH&p_query=exce%E7%E3o+de+pr%E9executividade+execu%E7%E3o+fiscal&corH=FF000
0, Acesso em 28/02/07.
73
TRBUTRO. RECURSO ESPECAL. ART. 13 DA LE N.
8.620/93. RESPONSABLDADE SOLDRA. NTERPRETAO
DO ART. 135, , DO CTN. EXCEO DE PR-
EXECUTVDADE. HONORROS. CABMENTO.
1. O Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que,
mesmo em relao aos dbitos para com a Seguridade Social, a
responsabilidade pessoal dos scios, prevista no art. 13 da Lei n.
8.620/93, configura-se somente quando atendidos os requisitos
estabelecidos no art. 135, , do CTN. 2. pacfico o
entendimento do STJ no sentido do cabimento de honorrios
advocatcios em sede de exceo de pr-executividade. 3.
Recurso especial improvido. (Recurso Especial N 896.815 - Pe
(2006/0232611-0) Relator Ministro Joo Otvio de Noronha)
156

Como se v, embora mltiplos os fundamentos doutrinrios
e jurisprudenciais, o certo que a Exceo de Pr-Executividade figura como
excelente meio de promover a defesa do contribuinte em sede de Execuo
Fiscal, tanto em questes processuais, como materiais.

156
BRASL, Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial N 896.815 - Pe (2006/0232611-0),
disponvel em: https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200602326110&dt_publ
icacao=25/05/2007. Acesso em 17/06/07
74

CONSIDERAES FINAIS
A Execuo Fiscal o nico meio judicial da Fazenda
Pblica cobrar os crditos inscritos em Dvida Ativa. O ttulo base dessa Execuo
a Certido de Dvida Ativa, emitida conforme a inscrio da dvida do
contribuinte.
A LEF, Lei de Execuo Fiscal, a norma que rege esse
procedimento, sendo que o CPC somente utilizado de forma subsidiria, nas
lacunas e omisses daquela. Por se tratar de lei de cunho especial, as novas
mudanas implantadas pela Lei 11.382/06 no procedimento da Execuo, no
so aplicveis Execuo Fiscal. uma questo de conflito de normas, onde a
lei especial (LEF) se sobrepe a lei de cunho geral (CPC).
Como no procedimento civil, o meio de defesa normativo so
os Embargos do Devedor, porm a Exceo de Pr-Executividade tambm
utilizada nesse procedimento.
O instituto da Exceo de Pr-Executividade, pelo motivo de
no ter amparo na norma jurdica, no possui um entendimento totalmente
pacificado na jurisprudncia.
Enquanto a doutrina, criadora do instituto, defende uma
maior abrangncia em questo das provas que podem ser utilizadas na
Execuo, assim como a oitiva do autor sobre essas provas, na opinio de
Moreira
157
e Rosa
158
, a jurisprudncia entende que somente as provas pr-
constitudas podem ser usadas, no precisando, assim, abrir prazo para a parte
contrria se defender, por se tratar de reconhecimento de ofcio das alegaes.

157
MORERA, Alberto Camin. Defesa sem embargos do executado: exceo de pr-
executividade, p. 61.
158
processo de execuo. P. 70.
75
H pontos em que a doutrina e a jurisprudncia so
harmnicas, como o relacionado ao momento em que a exceo pode ser
alegada. Ambos aceitam que o instituto pode ser utilizado a qualquer momento do
processo, justamente pelo fato da abrangncia de matrias que podem ser
alegadas na exceo.
Outro ponto em que a doutrina e a jurisprudncia so
consoantes em relao ao questionamento tanto de vcios formais quanto
materiais.
No que toca a Execuo Fiscal, a exceo torna-se um meio
de defesa de importante valia, j que destoante do novo Processo de Execuo
do CPC, o procedimento da Lei 6.830/80 mantm a garantia de juzo como pr-
requisito para a oposio de embargos.
A Certido de Dvida Ativa, por ser ttulo executivo em que
no h a participao direta do contribuinte na sua formao, pode conter
diversos vcios que podem ser atacados pela exceo, como os casos de
pagamento, compensao, prescrio e decadncia do direito de cobrar o crdito,
bem como nas demais causas de extino e de suspenso do crdito.
Quanto aos vcios formais, a LEF e o CTN garantem ao
Poder Pblico a possibilidade de substituio ou emenda da CDA por outra, at a
deciso de primeira instncia.
Quanto s hipteses referidas na introduo, duas das trs
restaram confirmadas.
A hiptese em que se mencionava a desnecessidade de
garantia do juzo para a propositura da Exceo restou confirmada, pois este
pressuposto s se faz necessrio para a propositura dos Embargos do Devedor
na Execuo Fiscal, caso em que aceito pela doutrina e jurisprudncia ser
desnecessrio em sede de Exceo de Pr-Executividade.
A segunda hiptese afirmava que qualquer matria poderia
ser alegada em sede de Exceo de Pr-Executividade, caso em que no foi
76
confirmada, j que somente matrias que possam ser analisadas de ofcio pelo
juiz so aceitas, como os casos de vcios processuais ou alegaes de direito
material (causas de extino do crdito, etc).
Em relao a hiptese da Exceo de Pr-Executividade
poder ser aplicvel no procedimento de Execuo Fiscal, verifica-se que tambm
restou confirmada, pois no s pode como boa parte das matrias argveis
encontram-se dispostas no CTN, como as causas de defeitos formais da CDA,
causas de suspenso da exigibilidade do ttulo e causas extintivas do Crdito
Tributrio.
Destarte, a Exceo de Pr-Executividade pode ser
amplamente utilizada na Execuo Fiscal como um dos meios do executado se
defender de atos cognitivos injustos ou de um procedimento vicioso, cabendo a
todo operador do direito acompanhar a evoluo doutrinria e jurisprudencial
acerca desta temtica, de forma a obter um posicionamento seguro sobre a
possibilidade de seu manejo em prol dos direitos do executado.

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS
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