Filosofa del Derecho La filosofa del Derecho es una rama de la filosofa y tica que estudia los fundamentos filosficos

que rigen la creacin y aplicacin del Derecho. La filosofa del Derecho trata de las cuestiones filosficas planteadas por el hecho jurdico, por la existencia y la prctica de las normas.[1] Son problemas que las ciencias jurdicas no pueden responder. La ley y el Derecho constituyen fenmenos histricos que han incidido de una manera general y constante en la gente y en los modelos sociales y polticos. Las cuestiones que se plantea la filosofa del Derecho son de tipo metodolgico, epistemolgico y axiolgico. En el tratamiento de todas ellas, esta disciplina ofrece una reflexin crtica sobre el Derecho, desde la triple dimensin de ste: como norma, como hecho y como valor. Como teora crtica y como filosofa de la experiencia jurdica, la filosofa del Derecho debate y cuestiona los fines que persigue el Derecho, las funciones sociales que efectivamente cumple y los principios morales que lo inspiran.[2 La filosofa del Derecho como concepto histrico La filosofa del Derecho aparece, con este preciso nombre, a finales del siglo XVIII e inicios del XIX. Hasta entonces, la reflexin de carcter filosfico sobre el fenmeno jurdico se haba enmarcado dentro de la tradicin del Derecho Natural, bien de corte escolstico o racionalista. Al lado de las leyes positivas, el Derecho Natural se presentaba como un orden vlido por s mismo, evidente, e invariable, que constitua la regla ltima de toda comunidad humana. El Derecho Natural no es obra de los seres humanos, y no es producto de la historia.3 Frente a esta concepcin, la filosofa del Derecho considera a los ordenamientos jurdicos como creaciones humanas que se desarrollan y cambian en el tiempo histrico. El Derecho es siempre un sistema normativo efectivamente vlido y vigente en un grupo social determinado. No es un orden lgico y racional, surgido de la naturaleza, sino un conjunto de normas de conducta elaborado artificialmente como respuesta a los conflictos y a las necesidades de una comunidad especfica en un momento histrico.4 El punto de partida de la filosofa del Derecho es que el Derecho es Derecho positivo, y que posee una existencia histrica y condicionada, diversa y variable. De este modo, durante la segunda mitad del siglo XVIII el concepto Derecho Natural va perdiendo su primaca y comienzan a aparecer numerosas obras en que la reflexin terica sobre las instituciones jurdicas se reviste de otra terminologa. En 1797 Kant emplea la expresin teora del Derecho; en 1798 Gustav Hugo utiliza filosofa del Derecho positivo; en 1803 Jakob Friedrich Fries emplea teora filosfica del Derecho, y el trmino filosofa del Derecho es empleado desde 1800 en ad elante por autores como W. T. Krug, Chr. Weiss o Karl Christian Friedrich Krause.4 En 1821 Hegel publica en Berln sus Principios de la filosofa del Derecho, que adquieren una resonancia decisiva. 5 Las grandes cuestiones de la filosofa del Derecho Epistemologa jurdica: entra en la reflexin sobre el conocimiento del derecho. Se trata de dilucidar si este conocimiento es posible, qu forma o estructura ha de tener, cules son sus maneras de presentarse en las sociedades, etctera. Ver tambin teora del Derecho. Ontologa jurdica: habla de fijar el ser del derecho, es decir, cul ser el objeto sobre el que se va a filosofar; este objeto es anterior al conocimiento que se le aplica, es decir, tiene una realidad propia antes de ser estudiado. La ontologa jurdica obtendr un concepto del derecho que servir como base para una reflexin filosfica posterior.

Axiologa jurdica: trata el problema de los valores jurdicos, es decir, dilucida sobre cules sean los valores que harn correcto un modelo de derecho o que primarn a la hora de elaborar o aplicar el derecho. As, en los ordenamientos europeos no existe la pena de muerte; el valor consistente en que "el Estado no mate" es fundamental. De todos los valores del derecho, el ms importante es el de "justicia"; tiene tanta importancia que algunos autores designan a la axiologa jurdica como teora de la justicia. Otro valor de gran alcance es la "seguridad jurdica". Filosofa jurdica existencial: tiene su razn de ser en el marco de la antropologa, es decir, trata de poner de relieve la relacin entre el hombre y la realidad jurdica; no podemos prescindir del hombre en la realizacin del derecho porque la humanidad es la que crea y aplica el derecho, an ms, crea y aplica a s misma el derecho. Epistemologa jurdica La epistemologa jurdica (o teora de la ciencia jurdica) estudia los mtodos y los procedimientos intelectuales que los juristas emplean para identificar, interpretar, integrar, y aplicar las normas jurdicas. Tambin se ocupa del estudio sistemtico de la argumentacin jurdica. La disciplina central es, en este terreno, la dogmtica jurdica, que toma como punto de partida el dogma de la racionalidad del legislador y se ocupa de la descripcin de un sistema jurdico positivo entend ido como un conjunto de normas, sin ponerlas en discusin, presentndolas como un orden lgico, coherente y completo, integrando sus lagunas y resolviendo sus antinomias. La dogmtica es la disciplina que caracteriza la mayor parte de los estudios impartidos en las facultades de Derecho. La discusin sobre si este saber jurdico tiene o no carcter cientfico es muy larga. Lo cierto es que la metodologa del conocimiento jurdico nunca ha encajado bien en los modelos dominantes de ciencia (racionalista, empirista). La crtica ms clebre contra la ciencia del Derecho fue expuesta por Kirchmann en una conferencia de 1847: tres palabras del legislador convierten bibliotecas enteras en basura.6 Algunos autores (como A. Calsamiglia) se inclinan por considerar que lo que usualmente se denomina ciencia jurdica es, con ms propiedad, una tcnica social.7 La ciencia jurdica moderna tiene su origen en el siglo XIX. De forma paralela en el tiempo se van desarrollando: en las Islas Britnicas, la Escuela Analtica de Jurisprudencia; en Francia, la Escuela de la Exgesis, y en Alemania, la Escuela Histrica del Derecho (Friedrich Karl von Savigny) y la Jurisprudencia de Conceptos (Ihering). Un modelo de ciencia jurdica que conserva gran parte de su validez es el propuesto por John Austin, discpulo de Jeremy Bentham. Para l, la ciencia general del Derecho se clasifica en dos grandes reas: la ciencia de la legislacin se ocupa de cmo debe ser el Derecho; es normativa, ya que trata de encontrar las normas adecuadas para regular el comportamiento social, y es objeto de la atencin de polticos y filsofos. la jurisprudencia (o dogmtica jurdica) se ocupa de describir el Derecho positivo, bien un sector o rama de un Derecho nacional (jurisprudencia particular), bien los principios y conceptos comunes a todos los sistemas jurdicos (jurisprudencia general, o teora general del Derecho); es descriptiva y neutral, y es el objeto propio del estudio de los juristas.8 Axiologa jurdica La justicia es la primera virtud o valor de las instituciones sociales (normas, reglas, prcticas, costumbres, organizaciones), y acostumbramos a calificar stas en funcin de su justicia o injusticia.

Los principios de justicia son generales, afectan a todos, no hacen referencia a individuos particulares y son intersubjetivos (se refieren a nuestra conducta hacia terceras personas). Como todos los valores, la Justicia presenta el rasgo de la polaridad, ya que se mueve entre dos polos o extremos (justicia e injusticia) que no suelen darse en la realidad sin matices; es una cualidad que no existe por s sola (no existe La Justicia en abstracto, sino que existen instituciones y sociedades justas o injustas); es adjetiva (la ley injusta no deja de ser ley, ni el contrato injusto deja de ser contrato); y presenta una jerarqua (los elementos de la Justicia tienen diferente peso y fuerza). Debe distinguirse entre el concepto de justicia y las diferentes concepciones particulares de la justicia (John Rawls). Es posible distinguir asimismo entre un relativismo descriptivo (sociolgico, cada sociedad tiene sus propios valores de justicia) y un relativismo normativo (no existe un criterio objetivo de justicia). Las visiones metaticas sobre el anlisis de la justicia se pueden clasificar en cognoscitivistas y no cognoscitivistas. Las teoras cognoscitivistas defienden que los trminos ticos se refieren a propiedades de las cosas (o de las instituciones), y que los enunciados ticos son verdaderos o falsos, en cuanto representan correcta o incorrectamente determinados hechos. Para estas teoras es posible conocer lo que es justo, en la misma forma que podemos conocer de forma cierta otras cosas. Las teoras cognoscitivistas se pueden clasificar en teoras naturalistas y teoras no-naturalistas (como el intuicionismo de George Edward Moore). Las teoras no cognoscitivistas niegan que los trminos ticos se refieran a propiedades de ningn tipo, ni que establezcan hechos, y rechazan que los enunciados ticos sean verdaderos o falsos. Para estas teoras no podemos conocer con certeza lo que es justo o bueno, no exi ste conocimiento posible de estos valores. Entre las teoras no cognoscitivistas se encuentran el emotivismo (Stevenson, Ross) y el prescriptivismo (R. M. Hare). Una clasificacin importante entre las teoras de la justicia las divide en teoras teleolgicas y deontolgicas. Las primeras consideran que la justicia es parte integrante de la felicidad y del bienestar de cada individuo, y que las acciones justas se orientan en la direccin de promover esa felicidad, de una u otra forma. Esta es la posicin de Aristteles, de Toms de Aquino y del utilitarismo. La teora deontolgica de la justicia ms conocida es la de Immanuel Kant. Para este autor, los principios de justicia son autnomos y categricos, no condicionados por deseos o intereses. Slo son buenos los actos realizados por respeto del deber moral, y no por una inclinacin natural. La felicidad puede no ser buena, si no es resultado de la virtud. El bienestar es un valor externo a la justicia. Otro de los valores o fines caractersticos del Derecho es la seguridad jurdica. La seguridad equivale a paz social, orden, y ausencia de violencia, pero tambin a certeza y previsibilidad de las normas. Cualquier orden jurdico asegura una cierta estabilidad, pero la seguridad jurdica es ms que esto. En el Estado de Derecho se acostumbra a definir la seguridad en trminos del imperio de la Ley ("rule of law"), y de la primaca del principio de legalidad. Segn este criterio, el gobierno slo puede actuar y obligar a los ciudadanos dentro del marco de la Ley. Esta exigencia opera en un doble plano: la tradicional vinculacin negativa (el gobierno puede actuar all donde una ley no lo impide) y la vinculacin positiva (el Gobierno solamente acta dentro del mbito permitido por una ley), que es la que define las democracias constitucionales modernas.