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Direito Processual Civil Daniel Assuno / Fernando Gajardoni / Luciano Alves

www.professordanielneves.com.br Bibliografia: Fredie Didier Vol. 5: Processo de Execuo Marinoni volumes Dinamarco Cmara manuais Humberto Teodoro Jr. Daniel Assuno CPC Comentado do Marinoni mais simplificados CPC Comentado Daniel/Rodrigo 1. FORMAS EXECUTIVAS 1.1. Introduo:

A execuo significa satisfao do Direito. Qualquer tipo de atividade jurisdicional para satisfazer o direito atividade executiva, e vrias vezes so denominadas tais atividades de forma distinta. Ex. cumprimento de sentena O artigo 273 do CPC que prev a tutela antecipada consta o nome de efetivao da tutela antecipada, o que no deixa de ser uma execuo. Assim, independentemente da nomenclatura dada, a satisfao do direito importa em atividade executiva. 1.2. Processo autnomo de execuo e fase procedimental executiva:

Observe-se que existem duas formas de execuo e essa distino decorre de diferentes sistemas processuais, quais sejam: a) Sistema da autonomia das aes: era baseado na seguinte premissa: para que fosse possvel obter uma tutela de conhecimento, execuo e cautelar, obrigava-se o agente a um processo autnomo para cada uma dessas tutelas. Tinha-se pois, o processo de conhecimento, o processo de execuo e o processo cautelar. Esse sistema da autonomia das aes o sistema atualmente consagrado no CPC, tanto que o CPC dividido em cinco livros diferentes. Esse sistema se baseia em dois fundamentos: Objetivos diferentes de cada uma dessas espcies de tutelas. E os objetivos so diferentes em razo de crises jurdicas de diferentes naturezas resolvidas por cada uma dessas tutelas. Procedimentos distintos: se a crise jurdica distinta, o procedimento utilizado para satisfazer o direito tambm era distinto. A ideia era de cada um na sua.
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b) Sistema do Sincretismo Processual: esse sistema vem para se contrapor ao sistema da autonomia das aes. O sincretismo processual busca a reunio dessas trs espcies de tutela em um mesmo processo. Perceba-se que, ningum que defenda o sincretismo tem a ingenuidade de imaginar que as tutelas sejam as mesmas, mas busca-se acabar com a autonomia das aes. A crise jurdica e a tutela so autnomas, sempre. Essa ideia de sincretismo processual ampla. Obs.: dentro do Sistema do sincretismo tm-se as chamadas Aes Sincrticas. So aes desenvolvidas por um processo com duas fases procedimentais sucessivas. Uma primeira fase de conhecimento, onde se discute a existncia do direito ou no, surgindo a sentena, que ir dividir as duas fases. Posteriormente, tem-se uma fase de execuo. Por isso que so fases sucessivas. O art. 475-I do CPC veio chamar essa fase de execuo, de cumprimento de sentena. 1.2.1. Desenvolvimento do sincretismo no Brasil: *Antes de 1990: tinha-se, como regra, o processo autnomo de execuo, e, para a execuo do ttulo executivo extrajudicial ficava-se com o processo autnomo de execuo. Essa era uma regra absoluta, permanecendo at os dias atuais. Quanto a execuo de ttulo judicial, tambm se exigia um processo autnomo de execuo, at mesmo porque a ideia era da autonomia das aes. No entanto, mesmo nesse perodo inicial, j havia, excepcionalmente, as chamadas aes sincrticas. Ex. ao de despejo a ao de despejo sempre foi uma ao sincrtica, nunca tendo existido um processo de execuo de despejo. Outro exemplo so as aes possessrias, que sempre tiveram execuo por mera fase procedimental. Com o advento do CDC, o art. 84 do referido Codex tornou sincrticas todas as aes que tivessem como objeto obrigaes de fazer ou no fazer. a primeira vez que se trata da ao sincrtica de forma genrica. O CDC tem uma parte que dispe sobre a tutela coletiva, e esse um dos artigos que se volta a regulamentao da Tutela Coletiva. Assim, essa novidade foi restrita tutela coletiva. No entanto, no demorou muito que essa ideia passasse a vigorar na tutela individual. *1994: o artigo 84 do CDC foi repetido no art. 461 do CPC, tornando sincrticas as aes cujo objeto fosse obrigaes de fazer ou no fazer, mas para a tutela individual, nesse momento. Perceba-se que com essa mudana gradual, a obrigao de fazer e no fazer foi a primeira possibilidade de tratamento das aes sincrticas na tutela individual, de forma genrica. necessrio lembrar ainda nessa poca, sobre a adoo, pelo Direito Brasileiro, da Tutela Antecipada. Invariavelmente, a execuo da tutela antecipada, que geralmente se d durante a fase de conhecimento, h a quebra do sincretismo diante da concomitncia de fases. No se tm aes sincrticas, mas no h dvida que se trate de sincretismo processual, j que, sempre se d por mera fase procedimental, nunca por processo autnomo.

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*1995: com o advento da Lei 9.099/95, dos Juizados especiais, a grande novidade trazida foi no sentido de que, nos Juizados Especiais no existe processo de execuo de ttulo judicial. O que o Jesp trouxe de novidade foi que qualquer obrigao, pode ser de fazer, no fazer, pagar, entregar coisa, executa-se por fase procedimental. Assim, tem-se que qualquer tipo de obrigao tem a execuo do ttulo judicial como fase do processo. *2002: incluso do artigo 461-A do CPC. Tal dispositivo faz com a obrigao de entregar coisa, o que j tinha sido feito com a obrigao de fazer ou no fazer, ou seja, torna sincrtica a ao que tenha como objeto a obrigao de entregar coisa. E essa disposio se aplica tanto tutela coletiva, como para a individual. Comeou a se perceber que o legislador estava gostando desse sincretismo. *2005: em 2005, pela lei 11.232, que ficou conhecida como lei do Cumprimento de Sentena, tornaram-se sincrticas as demandas que tivessem como objeto a obrigao de pagar quantia. Observe-se que, nessa oportunidade fechado o ciclo, passando o Sistema Brasileiro a adotar como regra a execuo por fase procedimental. O que era exceo antigamente passa a ser regra. Mas observe-se que, no resta findo o processo de execuo de ttulo judicial. Obs.: A doutrina, em sua absoluta maioria, afirma que, essa lei 11.232/2005, que veio para mudar e tornar sincrtica a obrigao de pagar quantia foi uma lei editada para regulamentar o processo comum de execuo. O CPC prev hipteses de execues especiais, e, para a maioria da doutrina, essa modificao advinda com a lei 11.232/2005 permanece da mesma forma, ou seja, como processo autnomo de execuo. Quanto a execuo contra a Fazenda Pblica no h qualquer dvida que no foi afetada pela lei 11.232/2005. No que tange a execuo contra devedor insolvente, mantm-se a execuo por processo autnomo (STJ, inf. 435, Resp. 1.138.109/MG). J quanto a execuo de alimentos, existem alguns problemas. Na doutrina, surgem trs correntes doutrinrias: 1 Corrente: Humberto Teodoro Jr, Nery a Lei 11.232/2005 no afeta as execues especiais. Para essa corrente, no houve alterao para a execu ode alimentos. 2 Corrente: Alexandre Cmara, Marcelo Abelha vai em sentido diametralmente oposto, afirmando que a execuo de alimentos ser desenvolvida por fase procedimental. Justificam esse posicionamento no sentido de que no h dvida de que o cumprimento de sentena (ao sincrtica) facilita o recebimento do crdito pelo exequente e o credor de alimentos o que mais precisa de proteo. 3 Corrente: Maria Berenice, Costa Machado defendem que depende. A execuo de alimentos segue dois procedimentos distintos, e, perceba-se que esses dois procedimentos esto escolha do exequente. O exequente pode se valer do conhecimento do art. 732 do
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CPC e do 733 do mesmo diploma legal. O art. 732 faz remisso expressa ao processo comum de execuo e nessa hiptese deveria ser aplicado o sincretismo, dando-se a execuo por cumprimento de sentena. J se adotado o rito do art. 733 do CPC, considerando o benefcio para o exequente da priso civil do executado, esse deve ser mantido, como processo autnomo de execuo. Em um julgado do STJ, o tema no foi tratado de forma central, mas h meno acerca do tema. No Resp 660.731/SP, Inf. 438, foi afirmado que, o credor poderia se valer da multa do art. 475-J do CPC, o que indicativo de que estaria tramitando a execuo de sentena, ou poderia ainda se valer da priso civil, prevista no rito do art. 733 do CPC. Assim, tem-se a execuo de alimentos por processo autnomo e ainda pela via do cumprimento de sentena. Essa uma opo do exequente. Assim, tudo leva a crer que, ainda que a matria no tenha sido objeto principal do recurso que a terceira corrente prevalece. O art. 475-N do CPC prev os tipos de ttulos executivos judiciais. O p. nico do referido dispositivo destaca, dos sete ttulos judiciais, trs deles quais sejam; a sentena penal condenatria, a sentena arbitral e a homologao de sentena estrangeira, dispondo que nesses casos, deve haver citao do executado, e a citao objetiva a integrao do executado ao processo. Para a realizao da execuo desses ttulos, entende-se que h um processo autnomo de execuo. Mas h um problema, considerando que, estruturalmente, tem-se a petio inicial, e a citao do executado, observando-se que, a partir da citao, o procedimento do cumprimento de sentena, e no de processo autnomo de execuo. Tem-se uma Carcaa de processo autnomo e recheio de processo sincrtico. Alexandre Cmara afirma que no se pode criar ttulo judicial de segunda categoria, colocando as sentenas arbitral, estrangeira e penal condenatria de forma mais prejudicial, pelo que, nesse ponto, adota-se o cumprimento de sentena, aps a citao do executado. Assim, tem-se: a) Regra (ttulos judiciais): fase procedimental procedimento de cumprimento de sentena. b) Processo autnomo de execuo procedimento especial. c) Processo autnomo de execuo procedimento de cumprimento de sentena (art. 475N, p. n: Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao
do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso.)

1.3.

Execuo direta ou por sub-rogao e execuo indireta:

Tm-se duas formas de execuo, tambm nessa hiptese. Quando se tem uma crise jurdica de satisfao (que se d quando a vontade da lei de que a obrigao de que seja comprida) e uma execuo por sub-rogao, a atividade executiva vai se consubstanciar na substituio de vontade do

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executado pelo Estado. O Estado juiz, na atividade executiva por sub-rogao, substitui a vontade do devedor pela vontade da lei. Perceba-se que, na execuo por sub-rogao, o Direito satisfeito sem a colaborao do devedor, s vezes, inclusive com sua resistncia. Nessa hiptese no h colaborao do executado. O executado, em regra, atrapalha. Ex. determina-se a busca e apreenso, por exemplo do objeto. Durante muito tempo, essa foi a nica hiptese de execuo. J a execuo indireta aquela fundada em presso psicolgica ou coero psicolgica ou presso mental. A ideia aqui de que seja o devedor pressionado psicologicamente para que adque a sua vontade vontade da lei. Pressiona-se o devedor para que ele mesmo cumpra a lei. Perceba-se que, em uma execuo indireta, sempre h colaborao do devedor. A execuo indireta nunca funciona sem colaborao do devedor, e uma execuo indireta que d certo gera um cumprimento voluntrio da obrigao. Observe-se que voluntariedade corresponde ao cumprimento material da obrigao. O cumprimento ser voluntrio, o que no se confunde com a espontaneidade. Cumprimento voluntrio e espontneo no tem crise. A execuo indireta funciona de duas maneiras distintas. A primeira se d por meio de uma ameaa de piora na situao do devedor, ou seja, o devedor continuar devedor dessa obrigao, mas tambm ter um plus. O mais normal que esse plus corresponda as astreintes do art. 461, 3 do CPC. Alm da ameaa de piora, h uma maneira mais sutil, com o oferecimento de melhora na situao atual do devedor. Ex. o art. 1.102-C, 1 do CPC, que se refere ao monitria prev a iseno do no pagamento de custas e honorrios pelo devedor, caso haja o pronto pagamento. Essa execuo indireta com melhora para o devedor tem sido chamada de Sano Premial ou Sano Premiadora. 1.4. Espcies de execuo:

1.4.1. Execuo de pagar quantia: a regra na execuo de pagar quantia certa a execuo por subrogao. Isso porque a estrutura tradicional de uma execuo de pagar quantia certa se funda no binmio penhora-expropriao, que caracterstica marcante na execuo por subrogao. Observe-se que, mesmo na hiptese do art. 734 (alimentos em que h desconto em folha de pagamento contra a vontade do devedor) hiptese de sub-rogao. Excepcionalmente, pode haver execuo indireta na obrigao de pagar quantia. As duas hipteses que temos so o caso da priso civil, conforme decidiu o STJ, recentemente (Inf. 435, Resp. 1.117.639/MG) cabvel sempre a priso civil. A outra hiptese a do art. 652, p. n. do CPC que se trata de medida de execuo indireta limitada ao processo autnomo de execuo. A previso no sentido de que o executado seja citado para pagar em trs dias e, caso haja o pagamento, o executado ter um desconto de 50% no valor dos honorrios advocatcios. uma execuo indireta, que traz uma melhora para o executado.

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Obs.: *** O art. 475-J, caput do CPC prev uma multa de 10% do valor da execuo na hiptese do no pagamento em 15 dias. Indaga-se se essa multa de 10% execuo indireta. Tereza Arruda Alvim Wambier, Athos Gusmo Carneiro lideram uma corrente doutrinria que defende uma natureza de execuo indireta dessa multa. Perceba-se que, se trata de execuo indireta com aplicao de astreintes, observando-se que, para ser astreinte no se faz necessria a periodicidade. Outra corrente doutrinria, encampada por Marinoni e pelo STJ (inf. 429, 1.009.293/SP), entende que a natureza dessa multa de sano processual, e no de presso psicolgica. Ao se admitir que se trata de sano processual, essa multa passa a ser cabvel, independentemente da situao financeira do executado. Tendo um instrumento de presso, essa obrigao deve ser, por bvio, materialmente possvel, uma vez que no se pode pressionar para que seja preste objeto impossvel, e, caso se entenda que a multa do art. 475-J seja forma de presso, deve admitir que no tendo condies de pagar, o agente ser liberado do pagamento da quantia. O valor da multa, fixo de 10% do valor do crdito. O juiz no pode alterar o valor. Perceba-se que, se realmente fosse instrumento de presso psicolgica, caberia ao juiz determinar o valor no caso concreto, mas a prpria lei j fixa o valor da multa. **** Quanto s astreintes, indaga-se o cabimento de fixao das astreintes na obrigao de pagar quantia (Resp. 1.036.968/DF art. 461, 4). Astreintes so usadas nas obrigaes de fazer, no fazer e entrega de coisa, no sendo cabveis no caso de obrigao de pagar. O STJ, por vezes, mascara a obrigao de pagar, em obrigao de fazer ou no fazer, para que sejam fixadas as astreintes. O exemplo clssico o desse julgamento citado, em que a obrigao de efetuar crdito em conta vinculada do FGTS tida como obrigao de fazer, e no de pagar, para que sejam fixadas as astreintes. Mas, observe-se, na verdade, a obrigao de efetuar crdito seria, na verdade, uma obrigao de pagar. O informativo 549 do STF (RE 495.440/DF) traz uma hiptese em que foram aplicadas astreintes em uma obrigao de pagar quantia, mas esse julgamento foi proferido em sede excepcional. Foi o julgamento, em sede de tutela antecipada, com obrigao de pagar quantia contra a Fazenda Pblica, em que foram fixadas astreintes nesse julgamento, diante da tamanha excepcionalidade, foi utilizado o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. 1.4.2. Obrigao de entregar coisa: na obrigao de entregar coisa, h possibilidade de se valer da execuo por sub-rogao, tendo duas medidas executivas para fazer essa execuo, quais sejam a busca a apreenso que se destina a entrega de bem mvel, e a imisso na posse, que se destina a entrega de coisa imvel. H ainda a possibilidade de execuo indireta, aplicando-se as astreintes, com aplicao de multa diria.
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Observe-se que no h preferncia entre essas formas de execuo direta e indireta, devendo ser concedida pelo juiz, ou seja, cabe ao juiz determinar o que seja mais interessante. No h ordem entre essas formas executivas. Atente-se ainda que se admite a aplicao concomitante das duas formas executivas. 1.4.3. Obrigao de fazer e no fazer: nessa hiptese, necessrio fazer uma subdiviso: a) Obrigaes de fazer e no fazer fungveis: so aquelas que podem ser cumpridas por sujeitos diferentes do devedor (pessoas alm do devedor). No s o devedor que pode cumpri-la. Ex. pintura de uma casa. Nesta obrigao fungvel tambm se tem uma dualidade de formas executivas, tendo uma execuo por sub-rogao que se d por meio de contratao processual de terceiro s custas do devedor (artigos 634 e ss. do CPC). Alm dessa execuo por sub-rogao, h possibilidade de se valer da execuo indireta astreintes uma realidade plenamente aplicvel. Aqui tambm no h ordem, e pode haver aplicao simultnea. b) Obrigaes de fazer infungveis: nessa hiptese, de obrigaes personalssimas, somente o devedor pode cumprir, diante de caracterstica prpria que possui, que impede que outrem a cumpra por ele. Ex. pintura de um quadro. Caso no seja a obrigao cumprida pelo devedor, esta no pode ser cumprida por outrem, e, diante disso, a nica forma de execuo, nesse caso, ser a execuo indireta. A nica coisa que o devedor pode suportar aqui uma presso psicolgica para que cumpra a obrigao. A atividade substitutiva aqui, no existe. Assim, o credor pode se valer das astreintes, e no sendo essas suficientes, a obrigao deve ser convertida em perdas e danos. ___________________________________________________________________________________ 2. PRINCPIOS DA EXECUO 2.1. Princpio do nulla executio sine ttulo:

Quer dizer que, no h execuo sem ttulo executivo. condio sine qua non para a atividade executiva, a existncia de ttulo executivo. Liebman comparava o ttulo executivo a um bilhete de trem. Isso porque, sempre que se tem uma atividade executiva, seja em processo, em fase procedimental, colocado o executado em situao de desvantagem. A atividade executiva, naturalmente, coloca o executado em situao de desvantagem, ainda que tenha direito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Segundo a doutrina, essa desvantagem se d sobre duas ticas distintas: 1. Desvantagem processual: afinal, ensina a doutrina tradicional que a tutela jurisdicional buscada na execuo satisfazer o direito do exequente. A execuo serve para satisfazer o direito do exequente. A tutela jurisdicional pretendida a satisfao do exequente. Diferentemente do que ocorre no processo de conhecimento em que as partes esto em
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posio igualitria. O executado est presente na execuo para evitar abusos, considerando que em tese no est l para satisfazer direito seu. 2. Desvantagem material: evidente. justamente na atividade executiva que o executado suporta atos de constrio de bens e de restrio de direitos. Ex. penhora, arresto, multa. Todos concordam que o executado ser colocado em situao de desvantagem, mas tamanha a desvantagem que h uma justificativa e essa justificativa a grande probabilidade do direito exequendo existir. Ex. pode penhorar o bem do executado pois, provavelmente ele deve o credor. E essa grande probabilidade decorre do ttulo executivo. O ttulo justifica a execuo pela grande probabilidade do direito existir. Esse princpio quase sempre junto com outro princpio, qual seja nulla titilus sine lege, que ser a seguir visto. 2.2. Nulla titulus sine lege:

Somente a lei pode criar ttulos executivos. A vontade das partes na criao de um ttulo executivo irrelevante. Somente a lei pode disciplinar a existncia de ttulos executivos. A vontade cria o documento, e para que esse documento se torne ttulo, necessria se faz a lei. Aqui h um problema, indaga-se se a deciso interlocutria que concede tutela antecipada considerada ttulo executivo. Se for considerada ttulo, deve estar no rol dos ttulos executivos judiciais, mas no h previso expressa nesse sentido. A deciso interlocutria no est prevista expressamente como ttulo executivo. Araken de Assis e o Min. Zavascki propem uma interpretao ampliativa do art. 475-N, I do CPC, e apesar de no haver previso expressa nesse sentido, h possibilidade de incluso da deciso interlocutria que concede tutela antecipada ser ttulo executivo j que tal inciso fala em sentena. A sugesto interpretar o termo sentena como pronunciamento decisrio, isso porque, a sentena uma espcie de pronunciamento judicial, assim como o a deciso interlocutria. H outra corrente doutrinria (Marinoni, Medina) sustentando que, para essa hiptese deve ser aplicada a chamada execuo sem ttulo, tratando-se de hiptese em que deve ser executada uma deciso, sem ttulo, j que no h ttulo nessa hiptese (no pode ser criada pelas partes, nem pelo doutrinador). H uma execuo sem ttulo, excepcionando o princpio da nulla executio sine titulo. Para essa corrente, a deciso interlocutria de tutela antecipada cumpre a funo do ttulo executivo, pois s h deciso interlocutria de tutela antecipada se houver grande probabilidade de existncia do direito. Diante disso, a deciso interlocutria cumpre a funo do ttulo executivo. Essa corrente afirma ainda que, caso se pense nessa grande probabilidade do direito existir, no ttulo executivo extrajudicial, essa grande probabilidade do direito existir fruto de anlise abstrata feita pelo legislador. J na deciso interlocutria, essa grande probabilidade decorre de anlise concreta, feita pelo juiz. Da que, se para se falar em probabilidade, mais provvel que o direito exista na hiptese de concesso da tutela antecipada (apesar disso, as situaes ficam empatadas, ao mnimo).
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Obs.: perceba-se que, seja por um caminho, seja por outro, essa deciso interlocutria ser executada. O STJ, (Inf. 422, Resp. 1.098.028/SP) entendeu que, para que a execuo da tutela antecipada seja feita da forma mais efetiva, que sejam aplicadas as astreintes. Essa deciso interlocutria no que toca a tutela antecipada conduz a uma execuo provisria (art. 273, 3 c.c. 475-O, CPC). No entanto, observe-se que o STJ entende que a execuo dessas astreintes, se a execuo provisria no funcionar ser feita por meio de execuo definitiva. Segundo o professor, houve uma grande confuso feita pelo STJ. 2.3. Princpio da Patrimonalidade:

Esse princpio o resultado de um processo de humanizao da execuo. No incio, o que respondia pelas dvidas do devedor era seu corpo. Na lei das XII Tbuas havia previso no sentido de que no paga a dvida, cabia ao credor matar o devedor, e havendo vrios credores, o corpo do devedor era esquartejado, dividindo-se suas partes para os devedores. Mas, mesmo dentro da barbrie nota-se um processo de humanizao. Mesmo se considerando que o devedor deveria suportar com o corpo, passou-se a entender que deveria ser substituda a morte pela escravido, e no incio dessa fase, tinha-se uma escravido eterna. Posteriormente, passaram a fazer uma escravido temporria, considerando, principalmente, o valor da dvida. Com o desenvolvimento, passamos a ideia de que no era mais o corpo do devedor que deveria responder por suas dvidas, mas sim o seu patrimnio. Nesse ponto, merece observar que a priso civil no forma de satisfao da obrigao, mas sim forma de coero para o pagamento do dbito. A priso civil no sano, mas sim de presso psicolgica. No comeo da responsabilidade patrimonial, o devedor perdia a totalidade de seu patrimnio, independentemente do valor da dvida, o que apesar de ser mais humano que escravizar, no era o mais coerente. Ainda aqui, estava impregnada a ideia da vingana privada. Passado mais um tempo, passou-se a fazer uma correlao entre o confisco patrimonial com o valor da dvida. Assim, passou-se a responder com o patrimnio de acordo com o valor da dvida. Aqui, tem-se o primeiro momento em que realmente passou a se acreditar que a execuo para satisfazer o credor e no para que o credor se vingue do devedor. Outro passo foi dado no sentido de que se alcanasse o Princpio do patrimnio mnimo. Esse o ltimo passo da humanizao e est fortemente associado ao princpio da Dignidade humana, cuja ideia principal a manuteno de um mnimo para o devedor viver com dignidade. Deve ser mantido um mnimo para que o devedor viva com dignidade (sem luxo, sem exageros, mas com dignidade). natural que esse princpio do patrimnio mnimo seja fundado na ideia das impenhorabilidades. Impenhorabilidades que nada mais so que uma opo de poltica legislativa. Entre sacrificar o credor que no receber seu direito, e o devedor que no teria o mnimo para viver dignamente, opta-se por satisfazer o credor.

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*Impenhorabilidades Impenhorabilidades um assunto muito vasto, no podendo ser exaurido, pelo que sero feitas algumas observaes pontuais. O art. 649 do CPC prev aqueles que seriam os bens absolutamente impenhorveis, ao passo que o art. 650 do CPC regulamenta os chamados bens relativamente impenhorveis. Citem-se os dispostivos:
Art. 649. So absolutamente impenhorveis: I - os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no sujeitos execuo; II - os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos o de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VI - o seguro de vida; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VII - os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se essas forem penhoradas; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VIII - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IX - os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). X - at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a quantia depositada em caderneta de poupana. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). XI - os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos, nos termos da lei, por partido poltico. (Includo pela Lei n 11.694, de 2008) o 1 A impenhorabilidade no oponvel cobrana do crdito concedido para a aquisio do prprio bem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 2 O disposto no inciso IV do caput deste artigo no se aplica no caso de penhora para pagamento de prestao alimentcia. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 3 (VETADO). (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). Art. 650. Podem ser penhorados, falta de outros bens, os frutos e rendimentos dos bens inalienveis, salvo se destinados satisfao de prestao alimentcia. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). Pargrafo nico. (VETADO) (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

O que acontece aqui o seguinte: esses termos absolutamente e relativamente impenhorveis esto ligados a seguintes circunstncias: chamar um bem de absolutamente impenhorvel este ser preservado mesmo sendo nico. Isso o que torna um bem absolutamente impenhorvel. Ex. instrumento de trabalho. J no bem relativamente impenhorvel parece mais se tratar de ordem de preferncia que de impenhorabilidade uma vez que o termo bem relativamente impenhorvel est relacionado ao fato
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de que s ser impenhorvel se existirem outros bens penhorveis. (tudo responde antes do bem relativamente impenhorvel). Em prova objetiva, caso indagado se os bens absolutamente impenhorveis jamais sero objetos de penhora, deve-se responder que est equivocada essa afirmativa. Isso porque, em algumas situaes de bens absolutamente impenhorveis, o legislador permite excepcionalmente a penhora, nada tendo haver com a existncia ou no de outros bens. No podemos esquecer o art. 649, IV e 2 do CPC que trata da impenhorabilidade dos ganhos advindos do salrio. O art. 649 do CPC prev uma impenhorabilidade absoluta relativa ao salrio. Esses ganhos advindos do salrio so impenhorveis. Mas o 2 do art. 649 do CPC abre uma exceo quanto aos alimentos, e ainda havendo outros bens, na execuo de alimentos pode o exequente e se valer do desconto em folha de pagamento. Cite-se o dispositivo: 2o O disposto no inciso IV do caput deste artigo no se aplica no caso de penhora para pagamento de
prestao alimentcia.

Art. 3 da Lei 8.009/90 Bem de Famlia. O bem de famlia se trata de bem absolutamente impenhorvel. No entanto, o artigo 3 ento mencionado admite excees a essa impenhorabilidade, permitindo que o bem de famlia seja penhorado nos casos de dvidas tributrias relativas ao imvel, dvidas de alimentos, fiador, entre outros. Smula 449, STJ: A vaga de garagem que possui matrcula prpria no registro de imveis no constitui bem de famlia para efeito de penhora. Afirma que havendo matrcula autnoma da vaga de garagem, a garagem penhorvel, no sendo considerada um bem de famlia. Acerca das impenhorabilidades, algumas decises do STJ merecem destaque: Resp. 1.106.654/RJ, Inf. 417, STJ: esse julgamento trata da impenhorabilidade e da exceo relativa ao salrio. A impenhorabilidade do salrio inclui o 13 e as frias. Valores resultantes de restituio do Imposto de Renda: o primeiro aspecto a ser lembrado que a restituio do imposto de renda, invariavelmente tem natureza salarial, considerando que decorre de contribuio sobre o salrio, sobretudo aqueles que tm os valores retidos na fonte. No entanto, quando se chamado ao pagamento de imposto de renda em razo de aquisio patrimonial, no h dvida acerca de sua penhorabilidade. Esse valor penhorvel. O problema que se tem atualmente, especialmente em razo de posicionamento da 3 turma do STJ diz respeito a restituio de natureza remuneratria. Em dois julgados, o primeiro publicado no Inf. 409, Resp. 1.059.781/DF e outro, publicado no Inf. 435 Resp. 1.150.738/MG, restou afirmado que, em relao restituio do imposto de renda relativo a remunerao, caber ao juiz analisar a questo, caso a caso, se os valores foram integrados no patrimnio do devedor de forma a no sacrificarem a sua mantena. O que o STJ vem fazendo dizendo o seguinte: se o valor no fez falta para o devedor, e se restitudo no continuar fazendo falta, o valor poder ser penhorado. J se o valor restitudo for essencial a sobrevivncia digna do devedor, esses valores no podero ser penhorados. O grande problema de tudo isso de que esse entendimento do STJ contra legis, apesar de bastante inteligente e coerente. Isso
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porque, se se diz que a restituio de imposto de renda salrio, e o salrio impenhorvel esse entendimento considerado contra a lei. Renncia proteo legal da impenhorabilidade: o devedor protegido pela lei pode abrir mo dessa proteo, renunciando mesma, o que permitira a penhora do bem? interessante que o entendimento tradicional do STJ, Ag Rg nos EDcl no Resp. 787.707/RS era no sentido de que a renncia era admitida, podendo o devedor renunciar proteo legal, salvo no caso do bem de famlia. A luz desse entendimento, o bem de famlia seria a nica impenhorabilidade que no poderia ser afastada, considerando que essa impenhorabilidade um instituto voltado proteo no mbito familiar e a renncia seria ineficaz pois estaria prejudicando terceiros. Em julgamento mais recente Resp. 864.962/RS o STJ afirma o seguinte: na realidade a impenhorabilidade absoluta matria de ordem pblica, o que conduz a indisponibilidade do direito. No h disponibilidade desse direito pela parte. O que o STJ reservava ao bem de famlia, passa hoje ser aplicado a todos os bens impenhorveis. Basicamente, essa deciso afirma a impossibilidade de renncia. 2.4. Princpio do Resultado ou Desfecho nico: O resultado de um processo ou fase de conhecimento se divide em duas espcies: a) Resultado tpico: a soluo, resoluo, julgamento do mrito. Pode entregar tutela jurisdicional tanto para o autor quanto para o ru. Tanto o autor como o ru podem ter tutela concedida quando do julgamento do mrito da demanda. E isso esperado ganhar tanto o autor quanto o ru. b) Resultado Atpico: quando no se resolve o mrito. Tem-se a deciso terminativa. Ao ser transportada essa ideia para a execuo, o fim atpico a deciso terminativa, nada sendo modificado tendo como base o processo de conhecimento. J no caso do fim tpico da execuo, tem-se a satisfao do direito. A satisfao do direito somente interessa a autor da execuo, o que quer dizer que, o final tpico da execuo conceder tutela jurisdicional para o exequente. Da que vem a ideia do resultado nico. O nico resultado normal na execuo a satisfao do exequente.
Satisfao do interesse do credor Deciso Terminativa

Resultado Tpico Execuo Resultado Atpico

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Entendia-se que, se o executado pretendesse a obteno de tutela jurisdicional, essa somente seria possvel por meio do ingresso de uma nova ao, qual seja os embargos execuo. A tutela jurisdicional para o executado nunca estaria na prpria execuo. Sucede que, com o desenvolvimento da lei, e mudanas jurisprudenciais, pelo menos em duas situaes, o sistema passou a admitir que por meio de defesa incidental, o executado pudesse obter a tutela jurisdicional. O que perceba, ainda que forma no absoluta, coloca em xeque o princpio do Desfecho nico. Isso porque, quando isso ocorrer, haver uma deciso de mrito em favor do executado uma deciso que ir conceder tutela de mrito ao executado. Nessa hiptese no ocorreu nem o resultado tpico, nem atpico. Mas se a lei permite a defesa incidental o executado pode obter tutela jurisdicional o resultado no ser atpico (indesejado) uma vez que se o legislador admite, no ser indesejado o resultado. So as seguintes situaes: 1. Impugnao ao cumprimento de sentena: a doutrina majoritria entende que a impugnao uma defesa incidental. O executado incidentalmente faz uma defesa de mrito e o juiz a acolhe o executado ter ganhado uma deciso de mrito. Perceba-se que esse no pode ser chamado de fim anormal. E o fim normal no pode ser tido como atpico. 2. Exceo de Pr-executividade: tambm chamada de objeo de pr-executividade. Essa uma construo de doutrinria aceita pela jurisprudncia. Na exceo de pr-executividade admite-se no apenas matria de ordem pblica, como tambm matria de mrito executivo. Se for matria de ordem pblica processual, acolhida pelo juiz, a sentena ser terminativa. Mas se o executado alega defesa de mrito e o juiz acolhe a defesa, tem-se deciso de mrito. Resp. 666.637/RN, STJ a deciso que acolhe a exceo de pr-executividade quanto a prescrio, extingue a execuo com resoluo do mrito (art. 269, IV do CPC). Se alegada em exceo de pr-executividade a prescrio, favorecendo o executado, tem-se deciso de mrito para o executado. Essas so, pois, defesas de mrito do executado, aviadas de forma incidental. 2.5. Princpio da Disponibilidade da execuo: O art. 569 do CPC, caput do CPC consagra tal princpio: Art. 569. O credor tem a faculdade de desistir de toda a execuo ou de apenas algumas medidas executivas. O exequente pode desistir da execuo a qualquer momento, interpretando a doutrina esse dispositivo no sentido de que, essa desistncia pode se dar a qualquer momento, independentemente da anuncia do executado, em uma regra bem diferente da prevista no processo de conhecimento, j que o art. 267, 4 do CPC afirma que, no processo de conhecimento, aps a apresentao de defesa do ru, a desistncia depende de seu consentimento. Assim, no processo de conhecimento, aps a defesa, somente com a anuncia do ru pode o autor desistir. Essa distino de tratamento se d considerando o Princpio do Resultado nico. O raciocnio do legislador o seguinte: no processo de conhecimento, h possibilidade de tutela tanto
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para o autor quanto para o ru, pelo que este deve ser ouvido. J na execuo, tradicionalmente, somente o credor tem tutela no processo, pelo que no precisaria o executado ser ouvido. Observe-se que, pelo princpio do resultado nico, o melhor resultado da execuo possvel para o executado a sentena terminativa, pois o fim normal tutelar o exequente, e o anormal tutelar o executado. Assim, se o autor desiste da execuo, tem-se a sentena terminativa, no se exigindo a oitiva do executado, pois a sentena terminativa aqui, o melhor resultado para o executado. Atente-se que, a pendncia de embargos execuo no impede a desistncia da execuo. Mas o art. 569, p. n. do CPC regulamenta os efeitos dos embargos quando da desistncia da execuo, e isso ir depender da matria alegada.
Art. 569. O credor tem a faculdade de desistir de toda a execuo ou de apenas algumas medidas executivas. Pargrafo nico. Na desistncia da execuo, observar-se- o seguinte: (Includo pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) a) sero extintos os embargos que versarem apenas sobre questes processuais, pagando o credor as custas e os honorrios advocatcios; (Includo pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) b) nos demais casos, a extino depender da concordncia do embargante. (Includo pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)

A desistncia da execuo afetar os embargos a depender da matria alegada nos mesmo. Caso tenha sido alegada matria de defesa exclusivamente processual, os embargos vo perder o objeto, sendo considerados como prejudicados. Ex. se foi alegada iliquidez da dvida, a ilegitimidade do exequente. Sendo alegada matria processual nos embargos, o melhor resultado possvel para o executado uma deciso terminativa, e est j foi obtida com a sentena que homologa a desistncia, no tendo pois mais objeto os embargos. Nessa hiptese, o embargado-exequente ir arcar com as despesas do processo de embargos. J se for alegada matria de mrito executivo nos embargos aviados pelo executado. A matria de mrito se refere extenso ou a existncia do direito executado. Essa defesa de mrito pode entregar ao executado uma tutela jurisdicional que a desistncia no entregou. Havendo sentena declarando que a dvida no existe, no ser possvel executar mais a dvida. O embargante, nesse caso, no perde o interesse de agir dos embargos com a desistncia da execuo pelo exequente. Nesse caso, a extino dos embargos depende da anuncia do embargante. Nessa hiptese, ser o embargante intimado para se manifestar sobre a continuidade ou no dos embargos. Se sua vontade for continuar com a ao, ir continuar com a mesma. Mas observe-se que tal ao continuar, mas deixar de ser embargos execuo. A apelao nos embargos no tem efeito suspensivo, mas uma ao normal tem em regra duplo efeito da apelao. Assim, no sendo mais embargos, a consequncia prtica no sentido de que os efeitos da apelao contra futura sentena sero o suspensivo e o devolutivo. Art. 569, CPC: Pargrafo nico. Na desistncia da execuo, observar-se- o seguinte: a) sero extintos os
embargos que versarem apenas sobre questes processuais, pagando o credor as custas e os honorrios advocatcios; b) nos demais casos, a extino depender da concordncia do embargante.

Obs.: Aqui se tem um problema. Lembrando as defesas incidentais do executado, impugnao ao cumprimento de sentena e exceo de pr-executividade, natural que, se essas defesas

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veicularem matria processual, a desistncia da execuo ser normalmente homologada, independentemente da anuncia do executado. De outra sorte, caso seja alegada matria de mrito executivo, surgem alguns problemas: Uma coisa bvia pode ser garantida: no h possibilidade de a execuo ser extinta sem que seja extinta a defesa incidental. Se a execuo for extinta, tambm o ser a defesa incidental. A extino da execuo acarreta a extino das defesas incidentais. Ser necessrio decidir, nessa hiptese, por aplicar, em analogia o art. 569, p.n. (anteriormente analisado) que importaria no fato de que, se o exequente quiser continuar na sua defesa incidental de mrito a execuo no seria extinta. Apresentada defesa de mrito, o executado poder impedir, nessa hiptese, a desistncia. Curioso que o art. 569 do CPC estar, na realidade aplicando o art. 267, 4 do CPC, ou seja, somente poder ser extinta a execuo com a concordncia do ru, aproximando a execuo do conhecimento. Daniel entende que, no se pode considerar como sendo o art. 569 do CPC aplicvel de forma indistinta, j que no condicionar a extino pela desistncia vontade do executado no traria segurana para o executado que poderia ser demandado novamente, apesar de ter apresentado defesa razovel. 2.6. Princpio da menor onerosidade:

A ideia bsica do Princpio da Menor onerosidade afastar a ideia da vingana privada feita pelo exequente em desfavor do executado. Busca-se a execuo da forma menos gravosa para o executado. Esse princpio encontra previso no art. 620 do CPC: Quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos
gravoso para o devedor.

A doutrina ao trabalhar com esse princpio apresenta dois aspectos bsicos: a) O sacrifcio do executado deve se dar nos estritos limites da satisfao do exequente. Deve haver uma correlao entre sacrifcio e satisfao. O limite o que se vai exigir. A doutrina (Dinamarco, Leonardo Greco) ao falar sobre esse tema lembra que sempre que se for pensar na menor onerosidade para o devedor necessrio se pensar na efetividade da tutela executiva. Tem-se um eterno conflito que ir permear a execuo. Ex. penhora de dinheiro em conta corrente e de um maquinrio da empresa o que ser menor oneroso tem que ter como base tambm o que ser mais efetivo. Deve-se ter a aplicao e anlise dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. STJ, Resp. 893.041/RS nesse julgado, na execuo para entrega de coisa foi fixada astreinte, oportunidade em que o executado afirmou que deveria ser feita a execuo da forma menos onerosa, utilizando-se a busca e apreenso. Na deciso, o STJ afirmou que, tendo em vista a efetividade da tutela jurisdicional o melhor seria a astreinte. No h uma resposta pronta, afirmando alguns julgados do STJ no sentido de que a fiana idnea pode substituir dinheiro. Outros, porm, afirmam que melhor a quantia penhorada em conta e no a fiana.

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Se no se pode olhar apenas a menor onerosidade tambm no se pode olhar apenas a efetividade deve a questo ser colocada na balana, analisando o caso concreto. b) No se admite a prtica de atos executivos que sacrifiquem o executado e no gerem satisfao para o exequente: h impedimento de atos executivos que, sem gerar satisfao s geram sacrifcio ao exequente. Ex. Art. 659, 2 do CPC: No se levar a efeito a penhora, quando
evidente que o produto da execuo dos bens encontrados ser totalmente absorvido pelo pagamento das custas

Nessa hiptese, o sacrifcio imputado ao executado tamanho que no gera qualquer efetividade para o credor. No Inf. 441, Resp. 1.187.161/MG STJ, a dvida era de cerca de R$35.000,00 e somente foi penhorada quantia de cerca de R$2.000,00, tendo o tribunal a quo aplicado o art. 659, 2. No entanto, no caso concreto era a Fazenda Pblica a exequente e como esta isenta do pagamento de custas, o STJ manteve a penhora, abatendo-se o valor, ainda que mnimo, da dvida. Outro julgamento merece destaque o proferido no Inf. 400, Resp. 1.057.369/RS, STJ: nesse julgamento houve deciso no sentido de que no cabe a fixao de astreintes em obrigao materialmente impossvel de ser cumprida. Perceba-se que a ideia aqui no sentido de que haveria sacrifcio ao executado sem qualquer benefcio ao exequente.
da execuo.

2.7.

Princpio da Boa-f e Lealdade processual:

importante perceber que, na execuo, aplicam-se todas as regras processuais de lealdade e boa f processual e por consequncia, as respectivas sanes. Mas necessrio observar uma regra especial quanto a execuo que atinge a boa-f a lealdade processual, que o ato atentatrio da dignidade da justia. Esse ato privativo da execuo, podendo ser praticado apenas pelo executado. Os atos atentatrios dignidade da justia esto consagrados no art. 600 do CPC: Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato do executado que:
I - frauda a execuo; II - se ope maliciosamente execuo, empregando ardis e meios artificiosos; III - resiste injustificadamente s ordens judiciais; IV - intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores.

a) Ato que frauda execuo: existe uma corrente doutrinria liderada por Araken de Assis que o termo fraude execuo foi utilizado em seu sentido jurdico, que so os atos descritos no art. 593 do CPC. Esse um entendimento mais restritivo. Dinamarco, por sua vez, defende que o termo fraude execuo foi utilizado em seu sentido leigo, o que significa que, qualquer ato que crie, injustificadamente obstculos execuo so considerados como atos de fraude execuo. b) Ato de oposio maliciosa execuo: abrange qualquer ato injustificado que obstrua a execuo.

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c) Resistncia ordem do juiz: o executado que resiste s ordens judiciais. Quem resiste s ordens do juiz pratica um ato atentatrio dignidade da jurisdio, considerando que essa a conduta tipificada no art. 14, V do CPC. Esse ato atentatrio dignidade da jurisdio gera a aplicao de uma multa de at 20% do valor da execuo. O interessante que, para o executado, esse ato ser considerado tanto um ato atentatrio dignidade da justia, como tambm um ato atentatrio dignidade da jurisdio. Observe-s que o ato atentatrio dignidade da justia tambm gera uma multa cujo valor tambm de 20%. Assim, um mesmo ato praticado pelo executado tipifica duas condutas e aqui se indaga a existncia do bis in idem. O detalhe o seguinte: nessa multa do ato atentatrio dignidade da jurisdio (art. 14, V), o credor dessa multa o Estado. J na multa do ato atentatrio dignidade da justia (art. 600, CPC), o credor o exequente (parte contrria). Diante disso afastado o bis in idem. d) Executado que deixa de informar bens sujeitos penhora e seus valores: durante muito tempo se discutiu sobre a necessidade do executado ter ou no o dever de indicar os bens. Hoje no h mais essa discusso, tratando-se de dever seu indicar tais bens. Atualmente, deve ser feita intimao na pessoa do executado, para que preste informaes em cinco dias. A prova maior que se trata de dever a possibilidade de sano. Obs.: 1. No h precluso com relao a esse dever de informar os bens sujeitos execuo. No ocorre a precluso temporal, o que quer dizer que o juiz pode pedir a informao desses bens a qualquer momento, e no h a precluso consumativa, o que significa dizer que se pode pedir mais uma vez. 2. Indaga-se se os bens impenhorveis esto sujeitos a execuo. E a resposta que no esto. Os bens impenhorveis no esto sujeitos execuo, mas observe-se que o executado tem o dever de informa a existncia de tais bens, ainda que no sujeitos execuo. Isso porque quem decide se o bem impenhorvel ou no o juiz e no o executado. No cabe ao executado dizer o que seja ou no impenhorvel, apesar de poder informar isso ad cautelam. 3. A luz do art. 620 do CPC Menor onerosidade para o devedor com vistas sua efetivao, a informao de bens deve se limitar ao valor da dvida. No parece que o legislador tenha pretendido criar uma devassa de sigilo patrimonial do executado. Somente se faz necessrio informar acerca dos bens que satisfaam a execuo. Essa uma experincia consagrada em vrios pases, mas no Brasil comea a ser aplicada tal ideia. *Sano pela prtica do ato atentatrio dignidade da justia: a sano para a prtica do ato a multa de at 20% do valor da execuo. O que ir contar na gradao da multa anlise da intensidade e da gravidade do resultado da conduta. Atente-se que, essa multa revertida ao exequente. *Anulao da multa - Art. 601, p. n. CPC:

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O juiz relevar a pena, se o devedor se comprometer a no mais praticar qualquer dos atos definidos no artigo
antecedente e der fiador idneo, que responda ao credor pela dvida principal, juros, despesas e honorrios advocatcios.

H uma possibilidade de ser anulada a multa. Fala-se que o juiz poder relevar a multa. Mas para tanto, necessrio se faz o preenchimento de dois requisitos: Compromisso do executado de que no repetir a conduta Deve o executado indicar um fiador idneo: mas observe-se que esse fiador idneo deve ser responsabilizar pelo pagamento da integralidade da dvida. Observe-se que o primeiro se trata de requisito intil e o segundo, impossvel, o que torna o dispositivo incuo. Essa relevao por demais excepcional, at mesmo porque j difcil, na prtica a aplicao dessa multa. 2.8. Princpio da atipicidade das formas executivas:

J se viu que possvel a execuo de maneira indireta e por sub-rogao. O art. 461, 4 prev a execuo indireta pelas astreintes. Mas o que interessa nesse princpio, o art. 461, 5 do CPC: Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou
a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.

Esse artigo prev medidas executivas de sub-rogao. Encontra-se nesse dispositivo por exemplo: busca e apreenso, remoo de pessoas ou coisas, entre outras medidas. E assim que o dispositivo comea a falar dessas medidas usada a expresso tais como que demonstra que as medidas previstas em lei foram um rol meramente exemplificativo, e da que vem a ideia da atipicidade o juiz pode adotar qualquer medida, ainda que no prevista em lei para satisfazer os interesses do credor. Uma medida de execuo que se usava para evitar a concorrncia desleal era a retirada do administrador colocando um administrador judicial. Isso era feito normalmente que acabou sendo fixado em lei. ___________________________________________________________________________________ 3. SUJEITOS PROCESSUAIS 3.1. Relao jurdica processual executiva:

A relao jurdica processual-executiva a tradicional, formada por autor, ru e juiz. A nica questo relevante seria a nomenclatura: a) Autor exequente ou credor b) Ru executado ou devedor. Atente-se que as expresses mais tcnicas so exequente e executado. Essa diferena na nomenclatura se deu em razo da reafirmao da diferena e autonomia entre os processos de conhecimento, execuo e cautelar.
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E se realmente se est na fase do sincretismo poderia sempre ser usadas as expresses autor e ru. Essa estrutura mnima formada por exequente, executado e juiz pode se tornar mais complexa. Perceba-se que h nessa hiptese, as situaes de ampliao subjetiva da demanda. Para tanto, o primeiro fenmeno processual existente o litisconsrcio que, apesar de no quebrar essa relao trplice, amplia o nmero de sujeitos. O litisconsrcio na execuo no tem qualquer diferena do litisconsrcio do processo de conhecimento (utiliza-se a regra geral espcies, momentos, tratamento). A outra forma de tornar essa relao jurdica mais complexa d-se com as intervenes de terceiros. Aqui existem algumas novidades no que tange execuo: Intervenes de terceiros tpicas: So aquelas consagradas pelo CPC nos artigos 50/80. So cinco espcies. Dessas cinco espcies, quatro devem ser excludas. No h o cabimento da oposio, da nomeao autoria, da denunciao da lide e nem do chamamento ao processo. Assim, temos que somente ser cabvel a assistncia no processo de execuo. E com relao assistncia, h uma divergncia doutrinria: 1 Corrente: Humberto Theodoro Jr, Ovdio Baptista: afirmam que no cabe a assistncia na execuo. O fundamento dessa corrente est no sentido de que em uma execuo, o fim normal a prolao de uma sentena que declara o fim do procedimento (artigos 794/795, CPC). E, se tudo der certo, essa sentena ir declarar o fim do procedimento porque o credor j foi satisfeito. E aps a satisfao do credor, o juiz extingue a execuo. Essa sentena que, simplesmente se limita a declarar o fim do procedimento no tem aptido para atingir relaes jurdicas das partes com terceiros. Essa sentena no tem fora, aptido para afetar as relaes jurdicas de direito material das partes com terceiros, considerando que ela no resolve nada. A sentena do processo deve ter aptido para o interesse jurdico do assistente, segundo dispe o art. 50 do CPC (que exige interesse jurdico) e esse interesse jurdico se d quando se pode afetar interesse jurdico de terceiro. Ex. locatrio e sublocatrio na ao de despejo. Segundo tal doutrina no caberia a assistncia em razo da no existir esse interesse jurdico. 2 Corrente: Dinamarco, Araken de Assis: Para existir interesse jurdico (que indispensvel na assistncia) no a sentena que deve afetar a relao jurdica de terceiro com a parte. Para que exista interesse jurdico o resultado do processo deve ter aptido para afetar relao jurdica de direito material entre a parte e terceiro. Interessante que no processo de conhecimento tem-se na sentena e no resultado a mesma situao. J na execuo, sentena e resultado so diferentes. importante mencionar que Dinamarco, ao defender sua tese, faz meno ao art. 834 do CC afirmando que o mesmo prev uma hiptese de assistncia do fiador. Nesse dispositivo h execuo do devedor feita pelo credor, no tendo este optado por executar tambm o fiador. Nessa hiptese, tem-se um exequente desidioso que no d andamento ao processo. E bvio que a satisfao do credor pelos bens do devedor o melhor. Mas
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permanecendo inerte o credor, pode ser que os bens sejam dissipados. Assim, o fiador tem interesse jurdico na satisfao do credor, permitindo-se, diante disso, o CC, que o fiador ingresse no feito para assistir o executado. Intervenes de terceiros atpicas: O direito Brasileiro tranquilo em admitir intervenes atpicas, havendo uma srie de intervenes atpicas possveis no processo de execuo, merecendo destaque: *Adjudicao dos bens penhorados: a adjudicao dos bens penhorados pode ser feita por uma quantidade significativa de terceiros. Ex. cnjuges, ascendentes, descendentes podem adjudicar os bens. E ao fazerem, sero intervenientes, e essa uma forma de interveno atpica. *Arrematao: apesar de o exequente poder arrematar o bem, aqui mais comum que terceiros arrematem o bem. O terceiro pode comparecer ao leilo, arrematando o bem, inclusive com pagamento a prazo, podendo at mesmo impugnar qualquer nulidade do leilo. *Concurso de Credores: um fenmeno processual que tem natureza de incidente processual. Supondo que haja uma execuo em trmite. natural que haja ao menos o credor exequente, mas o devedor possui outros credores. Nessa hiptese, outros credores podem ser admitidos como terceiros intervenientes, que no o exequente. O objeto de discusso no concurso de credores o direito de preferncia, o que significa resolver quem receber antes o produto da expropriao dos bens (quem ser satisfeito primeiro). O direito de preferncia estabelecido primeiro pelo direito material. E essas preferncias de direito material, sempre iro prevalecer. Sucede que, se no houver preferncia de direito material, o direito processual que vai resolver a preferncia, por meio da aplicao do Princpio do Prior tempore portior in jure conforme afirmado constantemente pelo STJ, Inf. 437, Resp. 829.980/SP, determinada a preferncia da primeira penhora, ou seja, o credor que realizou a primeira penhora do bem (desde que estejam no mesmo plano de direito material) que ter preferncia. A primeira penhora , pois, marco preferencial, independentemente do registro desta penhora. Perceba-se, pois, que o registro irrelevante para a primeira penhora. Obs.: O arresto executivo do art. 653 do CPC que se d quando no localizado o devedor, mas so localizados bens, tambm vale para fins de Direito de Preferncia. Tem-se pois que, a regra a primeira penhora, mas tambm deve o arresto executivo ser levado em conta para fins de Direito de Preferncia. 3.2. Legitimao ativa: O legislador dividiu os legitimados ativos entre dois artigos: a) Art. 566, CPC:
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Art. 566. Podem promover a execuo forada: I - o credor a quem a lei confere ttulo executivo; II - o Ministrio Pblico, nos casos prescritos em lei.

a.1) Credor a quem a lei confere o ttulo executivo: quer dizer que, a regra dessa legitimidade o sujeito figurar no ttulo como credor. Aquele sujeito que figurar no ttulo executivo como credor ter legitimidade para executar referido ttulo. Observe-se que, como exceo, a lei pode indicar como credor sujeito que no consta do ttulo. Ex. art. 23 da Lei 8.906/94 Estatuto da OAB h previso de que o advogado credor dos honorrios fixados na sentena, mas este no consta especificamente do ttulo. O art. 23 do EOAB conferiu ao advogado a qualidade de credor na execuo do ttulo. Cheque a qualidade de credor dada ao portador. O cheque pode ser executado sem que haja a figura do credor no ttulo executivo. Atente-se que essa legitimidade uma legitimidade ordinria, j que o sujeito est em nome prprio, na defesa do interesse prprio. E, alm de ordinria, trata-se de legitimao originria, tambm conhecida como primria, que significa ser uma legitimao criada no momento em que o ttulo formado. a.2) Legitimao ativa do Ministrio Pblico, nos termos da lei: consta que o MP legitimado, nos termos da lei. Com relao a esse tpico devem ser analisados dois pontos: Quanto Tutela coletiva: tratando-se de direitos difusos e coletivos, a legitimao do MP ser tratada com base em dois artigos: art. 16 da Lei de Ao Popular e art. 15 da Lei de Ao Civil Pblica. Nesses dois dispositivos existe um dever funcional do MP execuo. Se outros legitimados no executarem, o MP tem o dever de efetivar a execuo. No art. 16 da LAP, esse dever surge aps 60 dias contados da deciso de 2 grau. Na ao civil pblica, a lei manteve os 60 dias, mas aqui se fala nesse prazo, contado do trnsito em julgado (o que mais racional). Estando diante de Direito individual homogneo no so esses dispositivos os aplicveis, mas sim o art. 100 do CDC. Esse dispositivo tambm cria dever funcional ao MP, o que faz crer que, independentemente do direito, o MP, na tutela coletiva tem o dever de executar. Nessa hiptese, o prazo ser de um ano para que sejam feitas as execues e liquidaes individuais. E somente o MP ter o dever de executar se o nmero de habilitados for incompatvel com a gravidade do dano. Imagine-se que o ru tenha praticado ato ilcito que tenha afetado 1 milho de pessoas e apenas 500 realizam a execuo. Assim, o MP ter o dever de promover a execuo por Fluid recovery. Execuo da sentena penal na esfera cvel: Quando se fala em legitimidade do MP, necessrio lembrar o art. 68 do CPP, que acaba por admitir a legitimidade do MP para efetivar a execuo civil. Tal dispositivo afirma que, se a vtima do ato ilcito for pobre, o MP tem legitimidade para executar a sentena penal na esfera cvel. Essa norma deve ser relida considerando que, a partir da CR88 incumbncia da Defensoria efetivar a tutela dos
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hipossuficientes, e o STF, no RE 135.328/SP decidiu que a legitimidade do MP somente ser admitida nos locais em que a defensoria pblica no atuar tem-se a chamada Inconstitucionalidade progressiva do dispositivo. Atente-se que, nas duas hipteses, a legitimao do MP extraordinria. b) Art. 567, CPC:
Art. 567. Podem tambm promover a execuo, ou nela prosseguir: I - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que, por morte deste, Ihes for transmitido o direito resultante do ttulo executivo; II - o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo Ihe foi transferido por ato entre vivos; III - o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional.

Herdeiros, sucessores e esplio: essa legitimidade dura apenas at a partilha e decorre de evento causa mortis que o falecimento do legitimado ordinrio. Tinha-se o legitimado e esse faleceu, passando a legitimao aos herdeiros, sucessores e esplio. Se esse evento (morte) ocorrer antes da execuo j havendo ttulo, os legitimados devem ingressar com a execuo, fazendo uma prova documental da sua legitimidade. O esplio coloca, normalmente, o termo de inventariante. Caso o sujeito falea durante a execuo, faz-se necessrio o fenmeno processual chamado sucesso processual. Sempre que se ouvir falar em sucesso processual quando sai um dos sujeitos da relao processual, entrando outrem em seu lugar. Essa sucesso processual, segundo o CPC exige a instaurao de uma ao incidental, que a ao de habilitao incidente. (artigos 1.055/1.062, CPC). Aqui necessrio fazer uma observao da melhor doutrina (Carmona) que lembra que essa ao de habilitao foi criada no sistema em que vigorava a ideia da autonomia das aes. Essa ao fruto do sistema de autonomia das aes, mas esse sistema hoje j no to absoluto como foi outrora, e tal autor sugere que, a luz do sincretismo judicial no se faz necessria ao incidental autnoma, podendo ser essa sucesso trabalhada de forma incidental na prpria execuo. Cessionrio: o cessionrio aquele que se torna credor por meio do instrumento da cesso de crdito. Trata-se de instituto puramente de Direito Material, e no processo o que se exige desse sujeito que instrua a petio inicial ou o requerimento (no caso do cumprimento de sentena) com o instrumento de cesso de crdito. Exige-se essa juntada da cesso de crdito. No sendo juntado tal documento, no se alcana a legitimidade do cessionrio. Sub-rogado: aqui, novamente tem-se a figura do novo credor, diferente daquele originrio, mas agora, o fenmeno jurdico que cria esse novo credor a sub-rogao e no a cesso de crdito. No processo civil, no importa se trata-se de sub-rogao legal prevista no art. 346 do CC (fiador que paga a dvida, por exemplo), ou se sub-rogao convencional, cuja previso se

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encontra no art. 347 do CC (por meio de contrato, por exemplo). Havendo a sub-rogao estse diante da chamada legitimidade sub-rogada. Obs.: Em todas essas possibilidades do art. 567 do CPC sempre se ter uma legitimao ativa ordinria (os sujeitos esto em nome prprio, na defesa de interesse prprio) superveniente ou tambm chamada secundria. A ideia aqui de que essa legitimidade deriva de ato superveniente formao do ttulo. No caso do inciso I, tem-se um evento causa mortis para definir essa legitimidade, j nos incisos II e III um ato inter vivos que cria essa legitimidade. Atente-se que a legitimao somente veio a posteriori. 3.3. Legitimao Passiva: Nesse caso, o legislador rene os legitimados passivos em um nico artigo, que o art. 568 do CPC: Art. 568. So sujeitos passivos na execuo:
I - o devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo; II - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor; III - o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo; IV - o fiador judicial; V - o responsvel tributrio, assim definido na legislao prpria

a) Sujeito que figura no ttulo como devedor: o ttulo executivo o aponta como devedor, no interessando se, de fato um devedor. O ttulo no precisa necessariamente indicar o credor, pois a lei pode fazer isso, mas o ttulo deve indicar o devedor. Essa a legitimidade mais simples, bastando que se leia o ttulo. Esse sujeito ir atuar na execuo com uma legitimao ordinria primria. ordinria pois o sujeito est sempre em nome prpria em interesse prprio e primria pois criada no momento de formao do ttulo. b) Herdeiros, sucessores e esplio: se so considerados legitimados ativos pelo evento causa mortis tambm sero considerados legitimados passivos por tal evento. As consideraes feitas quanto ao plo ativo podem ser aqui aplicadas. Mas necessrio atentar que existe um fenmeno jurdico chamado Benefcio de Inventrio. Consagrado no art. 1.792 do CC, afirmado que os herdeiros, sucessores e esplio somente respondem pela dvida do de cujos nos limites da herana. Perceba-se que se trata de regra importante, no respondendo o herdeiro ou sucessor com seu prprio patrimnio. O patrimnio dos herdeiros e sucessores est afastado. Essa regra que ir proteger os herdeiros e sucessores, mas essa regra nada tem haver com a legitimidade. Trata-se de regra que traduz a responsabilidade patrimonial, no sentido j exposto: o patrimnio dos herdeiros e sucessores no responde pela dvida do de cujos. Isso quer dizer que, no tendo o de cujos nada deixado, os credores devem executar os herdeiros, sucessores e esplio considerando que a legitimao no se altera pelo nmero de bens deixados. No havendo patrimnio, o credor no ficar satisfeito, mas a legitimao permanece inalterada.

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Exatamente como ocorre no plo ativo, aqui se tem uma legitimao ordinria (em nome prprio em interesse prprio) superveniente (que ocorreu depois). c) Novo devedor: tem-se a chamada assuno de dvida, tambm chamada cesso de dbito. Aqui, interessante notar que existe uma regra no CC, que o artigo 299 do CC que determina que para essa cesso de dbito ser eficaz, necessria anuncia do credor. A assuno de dvida depende da anuncia do credor. E essa regra afeta o processo considerando que, sua justificativa uma questo de responsabilidade patrimonial. Percebase que, mudar o devedor modificar o patrimnio que responde pela satisfao da obrigao. (se contrai dvida com A e o patrimnio de A que ir responder caso seja cedido o dbito para B, o patrimnio de B que ir responder). Assim, tem-se uma questo de responsabilidade patrimonial. Processualmente, uma questo de legitimidade considerando que, havendo uma cesso de dbito sem anuncia do credor, a legitimao originria mantida. Resultado disso que aquele pseudo novo devedor no legitimado, sendo legitimado o devedor originrio que irregularmente cedeu o dbito. Caso esse novo devedor esteja atuando nos ditames da lei estar atuando com uma legitimao ordinria superveniente, por ato inter vivos que a cesso de dbito. d) Fiador judicial: o fiador judicial um terceiro (sujeito que no parte no processo) que presta uma garantia em favor de uma das partes. Perceba-se que, prestar garantia em juzo pode ser feita pelas partes ou por terceiros. Ex. entrando com uma cautelar com pedido liminar, o juiz afirma que, somente ser concedida liminar se for prestada cauo prestada cauo, o fiador se mantm como terceiro. Mas observe-se que, nesse processo em que a garantia foi prestada, ser formado um ttulo executivo judicial, mais cedo ou mais tarde. E o ttulo executivo judicial executvel e nesse ttulo executivo judicial ir constar o autor e o ru. Um deles constar como credor e outro como devedor, a depender do resultado do processo. Perceba-se que, um desses sujeitos (autor ou ru) figurando como devedor nesse ttulo, ter legitimidade passiva para a execuo desse ttulo, nos termos do art. 568, I do CPC. Sucede que, se esse autor ou ru for o devedor e tiver sido beneficiado pela garantia prestada pelo terceiro, ter-se- mais um legitimado passivo, que o fiador. Assim, tem-se a legitimidade passiva do terceiro (fiador) nos termos do art. 568 do CPC. De acordo com uma interpretao literal, no se aplica tal dispositivo ao fiador convencional. O fiador convencional ter legitimidade passiva nos termos do artigo 568, I do CPC, ou seja, somente pode ser executado o fiador convencional se o credor tiver um ttulo contra ele. necessrio pois, para que o fiador seja executado, que conste como coobrigado. Caso se tenha um ttulo executivo extrajudicial, aplica-se o art. 585, III do CPC. J em se tratando de ttulo executivo judicial a ser executado contra o fiador convencional, necessrio que o fiador conste como coobrigado nesse ttulo, o que significa em ltima anlise que o fiador deve ser ru na fase de conhecimento. Supondo que o credor
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escolhe litigar apenas contra o devedor, e na hora da execuo queira executar tambm o ttulo contra o fiador. No ser possvel isso, j que do ttulo no consta o fiador. Ex. pedido de despejo voltado contra o locatrio, mas o pedido de pagamento dos aluguis deve ser voltado contra o locatrio e contra o fiador que deve constar do ttulo para sofrer a execuo. e) Responsvel tributrio: esse um legitimado passivo cuja forma de execuo no se encontra no CPC (art. 134/135, CTN). O fato, entretanto que, o responsvel tributrio responsvel passivo da execuo fiscal. Aqui surge uma discusso: em uma execuo fiscal, o ttulo executivo a CDA, que a certido de dvida ativa, mas perceba-se que a CDA o resultado de um processo administrativo (P.A.), e o poder pblico inicia um processo administrativo. Se ao final se entende que devedor, includo o valor do dbito em dvida ativa. A CDA o resultado final desse processo de constituio do dbito, incluso em dvida ativa e expedio da CDA. Existe parcela da doutrina (Leonardo Greco, Humberto Theodoro) que, com fundamento no princpio do contraditrio afirmado que o responsvel tributrio (que no o devedor) deve participar desse processo administrativo. O raciocnio o seguinte: o processo administrativo pode resultar em uma execuo que pode ter no plo passivo o responsvel, pelo que deve participar do referido processo administrativo. O STJ, entretanto, (Inf. 415, Resp. 904.131/RS) afirma que, desnecessria se faz a participao do responsvel tributrio do processo tributrio (no que no possa participar, mas dispensa-se sua participao). interessante o que se fala pelo seguinte: caso fosse obrigado o responsvel tributrio do processo administrativo esse seria includo na dvida ativa, o que um equvoco. Na verdade, o que o STJ diz o seguinte: exigindo-se que o responsvel conste do processo administrativo e da CDA, o art. 568, V intil, j que se constar da CDA, a sua legitimao ser a do art. 568, I. Afirma o STJ que, havendo uma regra que prev ser o responsvel tributrio sujeito passivo, no se faz necessrio que figure no ttulo. Da que se dispensa essa participao, analisando o ponto da legitimidade (no precisa constar da CDA). Obs.: 1. A legitimao dos incisos IV e V do art. 568 do CPC trata-se de legitimao extraordinria. Afinal, o fiador est em nome prprio defendendo interesse de outrem, assim como o responsvel tributrio. 2. Existe um fenmeno processual chamado Responsabilidade Patrimonial Secundria: tratase da responsabilidade patrimonial do sujeito que no devedor no plano do direito material, mas ainda assim responde pelo cumprimento da obrigao. Apesar de alguma divergncia doutrinria, a melhor doutrina (Araken de Assis, Luiz Fux) afirma que, o simples fato de o sujeito ser responsvel secundrio automaticamente lhe d legitimidade passiva na execuo. Isso porque, o maior interessado em se defender na execuo aquele que tem a possibilidade de perder os bens para satisfazer o credor. s vezes, a lei resolve a
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situao, por exemplo, no caso do responsvel tributrio, mas em outras esse responsvel no se encontra previsto em lei, apesar de que ser parte legtima. Essa doutrina tradicional afirma que a responsabilidade passiva do legitimado secundrio somente existir a partir da constrio patrimonial. Tem-se a ideia de que somente a partir daqui ele tem interesse em defender em juzo seu direito. Sucede que, acerca da matria, Humberto Theodoro Jr, afirma que, no sistema atual, o exequente, tanto na petio inicial quanto no requerimento inicial (pea que d incio execuo) j pode indicar bens para serem penhorados. Em sendo considerado legitimado apenas aps a constrio patrimonial, tem-se uma hiptese de litisconsrcio ulterior. E o que HTJ afirma que esse litisconsrcio pode ser inicial, bastando que o exequente indique um bem a penhora, do responsvel patrimonial secundrio. Segundo Daniel, HTJr tem razo, mas na prtica forense, no h interesse para o credor coloc-lo, desde o incio no plo passivo, j que pode seu bem ser atingido de qualquer forma. ___________________________________________________________________________________ 4. COMPETNCIA NA EXECUO 4.1. Competncia para execuo do ttulo executivo judicial:

Na execuo do ttulo executivo judicial, o CPC, em sua redao originria, tratava desse tema no art. 575 do CPC. Em 2005, a Lei 11.232 passou a regulamentar esse tema no art. 475-P do CPC:
O cumprimento da sentena efetuar-se- perante: I os tribunais, nas causas de sua competncia originria; II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio; III o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de sentena arbitral ou de sentena estrangeira. Pargrafo nico. No caso do inciso II do caput deste artigo, o exeqente poder optar pelo juzo do local onde se encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem.

Mas nessa oportunidade, no foi revogado o art. 575 do CPC. Apesar disso, por uma hermenutica bsica temos que tal dispositivo fora tacitamente revogado. a) Competncia executiva dos tribunais: tratada no inciso I do art. 475-P do CPC. A atuao jurisdicional dos tribunais dividida em duas espcies: ao no mbito recursal, que a atividade mais frequente, ou atuao nas chamadas aes de competncia originria que so, na realidade, aes que comeam no prprio tribunal. A competncia executiva dos tribunais est limitada a essas aes de competncia originria, ou seja, proferida qualquer deciso nessas aes, seja deciso final ou interlocutria, a competncia para execut-las do Tribunal. Obs.: 1. Essa regra tem uma exceo, que a homologao de sentena estrangeira. Perceba-se que a homologao de sentena estrangeira o resultado de uma ao de competncia
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originria do STJ, e, apesar disso, quem efetiva a execuo o Juiz Federal (Justia Federal de 1 Instncia art. 109, X da CF). Perceba-se pois que, a regra restou quebrada. 2. Decorre do art. 102, I, m da CF. No obstante ser essa previso relativa ao STF, essa regra se aplica a todos os tribunais, em razo de sua razo de ser ( ratio da norma). A regra a seguinte: o Tribunal, mesmo competente para executar as decises de competncia originria, pode delegar tal competncia para o juzo de 1 grau, o que ser realizado por meio de uma carta de ordem. Essa delegao da competncia se d considerando que os Tribunais no esto organizados para a atividade executiva. Os tribunais no tm estrutura funcional para a efetivao da execuo. Diante disso, a norma expressamente prevista para o STF estendida aos demais tribunais. Afirma o professor que sequer vale a pena criar essa estrutura. Atente-se que, essa delegao para o primeiro grau pode ser considerada uma delegao parcial no sentido de que devem ser delegados apenas os atos materiais de execuo (intimao, penhora, avaliao, expropriao do bem), mas se durante os atos de expropriao for necessria deciso sobre o mrito executivo, ser decidida pelo Tribunal. O Tribunal no delega os atos decisrios da atividade executiva, sob pena de se ter o risco de ser ampliado o objeto da execuo inicialmente fixado pelo tribunal. b) Juzo que processou a causa em primeiro grau: antigamente, a previso era no sentido de que era competente o juzo que decidiu a causa em primeiro grau. Agora, a meno se faz ao juzo que processou a causa. Na absoluta maioria dos casos, essa mudana no gera consequncias drsticas, tratando-se de mera modificao semntica, considerando que, em regra, tem-se um mesmo juzo que processa a causa e a decide. Essa a regra do sistema. Essa regra decorre do art. 87 do CPC que estabelece o princpio da Perpetuatio jurisdictionis que se trata de regra de competncia que afirma que, a competncia fixada na propositura da ao. Isso quer dizer que, alteraes posteriores de fato e de direito no afetam a competncia. Se no dia da propositura o ru domiciliado em SP e no dia seguinte muda para o RJ, competente continuar sendo o juzo de SP. Mas esse princpio da perpetuatio jurisdictionis tem duas excees e se excepcionado, possvel que o juzo que processa a ao seja distinto daquele que julga a ao. possvel que se tenha um juzo que processa a causa e outro que a julga. A primeira exceo a tal princpio a mudana de competncia absoluta. Se durante a demanda se tem uma modificao de competncia absoluta, ser modificada a competncia da ao imediatamente, oportunidade em que ser distinto o juzo do processamento e do julgamento da demanda. Outra exceo da perpetuatio jurisdictionis a extino do rgo jurisdicional. Assim, perceba-se que a alterao da lei foi infeliz, no se interessando o juiz que processou a demanda, mas sim aquele que a decidiu. competente pois, o juzo de primeiro grau que formou o ttulo. O p.n. do art. 475-P criou o que se denomina de foros concorrentes, ou seja, a lei prev mais de um foro competente escolha do autor. Assim, o exequente pode optar:
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Pelo juzo atual (nos termo do art. 475-P, II); Foro do local dos bens do executado Foro do domiclio do executado Observe-se pois, que so colocadas trs opes a disposio do exequente, e, dentro dessas opes a escolha do exequente liberada. E, como h essa possibilidade de escolha pelo exequente no difcil perceber que a regra de competncia, nesse caso, valoriza a vontade da parte (apesar de ser uma vontade limitada). Essa ideia de que valorizada a vontade da parte leva a melhor doutrina (Araken de Assis) a entender que essa uma espcie de competncia relativa, considerando que, na competncia relativa que a vontade da parte gera algum efeito. E atente-se que essa competncia relativa vem sendo considerada correta nos concursos pblicos. Mas necessrio atentar que, h uma deciso do STJ (CC 62.083/SP) em que no momento em que se falou dessa competncia, o STJ indicou que se trata de competncia absoluta, de carter funcional. A ideia, segundo Daniel, parece que est havendo relao com a situao anterior (em que a competncia era absoluta), diante da ausncia de meno ao p.nico. Entende o professor que, essa situao est um pouco dissociada da realidade. Obs.: 1. Essa escolha do exequente deve ser realizada no momento da propositura da execuo. Assim que se fizer o requerimento inicial, deve ser feita a opo, tratando-se de momento preclusivo para se escolher a competncia, o que significa que, essa possibilidade de escolha pelo exequente no criou uma execuo itinerante. Permanece, pois, a existncia da Carta precatria. 2. O art. 475-P, p. n. afirma que a remessa dos autos ser solicitada ao juzo de origem. Interessante que se formou uma corrente doutrinria (Araken de Assis, Nelson Nery, Daniel Assuno na poca da reforma) de que essa solicitao deveria ser feita pelo novo juzo, ou seja, pelo juzo escolhido pelo exequente. Para eles, o cumprimento de sentena j teria incio no juzo competente. Mas alguns problemas prticos comearam a surgir, como, por exemplo a impossibilidade de cumprimento de sentena ser distribuda em juzo distinto daquele que proferiu a deciso. Outros, porm, como Scarpinella Bueno, Alexandre Cmara, entendem que essa solicitao ser feita pelo exequente. O exequente peticiona no juzo que formou o ttulo solicitando a transferncia da execuo. O STJ pacificou esse segundo entendimento (STJ, CC 101.139/DF). c) Sentena penal, sentena arbitral e homologao de sentena estrangeira: consta do dispositivo que competente o juzo cvel competente. O problema aqui o seguinte: esse inciso III trata de competncia territorial e veja bem, no h como tentar aplicar, nesses casos, o art. 475-P, II, considerando que nesses ttulos, quem forma o ttulo no tem competncia para a execuo da sentena. Nessa hiptese, o legislador disse menos que deveria. Mas o que se dizer foi o seguinte: na tentativa de se executar uma sentena penal ou arbitral, deve-se fazer um juzo de abstrao
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deve-se pensar que inexiste o ttulo executivo, e na tentativa de cri-lo (o que ser feito por meio de processo de conhecimento) deve-se buscar qual seria o juzo competente para cri-lo. A competncia para esse processo de conhecimento, que, saindo da fico e indo para a realidade, no existir por falta de interesse, pelo que devero ser usadas as regras de competncia do CPC. Obs.: 1. O problema da sentena penal pode ser resolvido com a aplicao do art. 110, p. n. do CPC: Nas aes de reparao do dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do fato. A justia criminal e a justia cvel tm regras de competncia bastante distinta na esfera federal, o que quer dizer que uma sentena penal formada na esfera penal federal pode ter uma execuo formada na esfera cvel, e vice-versa. Assim, temos que no h vinculao da justia na execuo da sentena penal. 2. Na sentena arbitral o problema no facilmente solucionado. No entanto, se houver, na conveno de arbitragem uma clusula de eleio de foro, no haver problemas j que a competncia ser exatamente essa. 3. Quanto a homologao de sentena estrangeira, h regra especfica prevista no art. 484 do CPC: A execuo far-se- por carta de sentena extrada dos autos da homologao e obedecer s regras estabelecidas para a execuo da sentena nacional da mesma natureza. A execuo da sentena estrangeira se d de acordo com as mesmas regras usadas para a execuo de sentena nacional da mesma natureza. Observando que sentena deciso proferida em juzo de primeiro grau, cuja competncia se encontra no art. 475-P, II, regido pelo pargrafo nico, temos que a execuo da sentena estrangeira poder ser efetivada no local de domiclio do executado ou no local de bens do mesmo.

4.2.

Competncia para a execuo do ttulo executivo extrajudicial: O art. 576 do CPC diz o seguinte:

A execuo, fundada em ttulo extrajudicial, ser processada perante o juzo competente, na conformidade do disposto no Livro I, Ttulo IV, Captulos II e III.

Isso quer dizer que, devem ser aplicadas as regras gerais de competncia. Devem ser usadas trs regras bsicas, que merecem destaque: Clusula de eleio de foro: existindo a clusula de eleio de foro, o problema est resolvido, devendo ser essa utilizada. Local de cumprimento da obrigao: se o ttulo indica o local de cumprimento da obrigao, deve ser usada essa regra. Domiclio do executado: essa a derradeira regra.
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Obs.: 1. Essa observao feita pelo Min. Savaski e se refere ao protesto. O protesto efetivado perante o cartrio de ttulos no afeta a competncia para a execuo. H possibilidade de se protestar o ttulo em um lugar e execut-lo em outro. 2. No ttulo extrajudicial, a competncia para execuo sua execuo relativa, no havendo discusses sobre isso. Sucede que, existe uma espcie de execuo de ttulo extrajudicial em que h uma certa polmica sobre isso. o caso da execuo hipotecria. Isso porque, parcela da doutrina (Araken de Assis, Leonardo Greco) afirma que na execuo hipotecria deve ser aplicado o art. 95 do CPC, e aqui surgiria um problema, j que o tal artigo cria uma regra de competncia absoluta do local do imvel. Mas h um detalhe, para que seja aplicado referido dispositivo (art. 95) necessrio reconhecer que se trata de ao real imobiliria. O problema, entretanto que outra parcela da doutrina (Dinamarco, Zavaski) que entende em sentido contrrio, afirmando que, essa execuo hipotecria segue as regras de competncia relativa, por uma razo muito simples: a execuo hipotecria no tem natureza real, tratando-se de ao cuja natureza pessoal, uma vez que o bem da vida pretendido em uma execuo hipotecria o dinheiro ($$$). A execuo hipotecria no passa de execuo de pagar quantia certa. A prova maior de que se trata de direito pessoal que, se o valor for pago no tem o credor direito algum ao imvel hipotecado. No julgamento do Ag. Rg. no Ag 465.114/DF, STJ, restou observado que, no caso concreto, tratando-se de execuo hipotecria, havia clusula de eleio de foro. Na oportunidade, entendeu o STJ que a clusula era abusiva, determinado sua anulao. E se fosse competncia absoluta, a clusula de eleio de foro seria ineficaz, sendo desnecessria a anlise de sua nulidade. Outro ponto que merece destaque foi no sentido de que foi efetivada a remessa da execuo hipotecria para o domiclio do executado e no para o local do imvel. Diante disso, pode-se concluir que o STJ no considera a execuo hipotecria uma ao real. __________________________________________________________________________________ 5. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL 5.1. Responsabilidade patrimonial e obrigao:

A responsabilidade patrimonial no se confunde com a obrigao. A obrigao absolutamente indiscutvel um instituto de Direito Material, tanto que matria estudada em Direito Civil. Essa obrigao pode sofrer uma crise de inadimplemento, e o inadimplemento tambm um instituto de Direito Material. importante observar que, uma vez inadimplida a obrigao formada a dvida que mais uma vez instituto de direito material.

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Sucede que, formada a dvida, surge uma figura muito importante para o Direito processual, que o devedor. O direito material estabelece que o devedor o sujeito que descumpriu a obrigao. O devedor, no mbito do direito material, o responsvel pela crise de inadimplemento. Adiante-se que, esse devedor que, perceba-se dado pelo direito material, tem o que se chama de responsabilidade patrimonial primria. Quanto a responsabilidade patrimonial necessrio observar que, surgindo a dvida no mbito do Direito material, a nica forma do credor satisfazer a obrigao inadimplida por meio da atuao jurisdicional. E ns j vimos que na atividade jurisdicional ser necessria uma atividade executiva. Durante essa atividade jurisdicional executiva, necessrio definir quem o sujeito que responder com o seu patrimnio pela satisfao do Direito, uma vez que ser necessrio invadir o patrimnio do sujeito. O agente que responde com seu patrimnio o responsvel patrimonial. importante ser feita a distino entre o responsvel pelo inadimplemento (devedor) e o responsvel patrimonial. Em regra, tem-se no mesmo sujeito a reunio das qualidades de devedor e responsvel patrimonial, apesar de serem coisas distintas. Isso o normal, o trivial. Exceo: Ocorre que, ainda que reconhecidamente no mbito excepcional, tem-se a hiptese em que o sujeito devedor, mas no responsvel patrimonial. Exemplo clssico dado para a doutrina o caso da dvida de jogo. Apesar de existir a dvida, no se pode haver a cobrana em juzo da referida dvida. Nunca o patrimnio do devedor ser atingido pela obrigao inadimplida. No h dvida de que existe a dvida, mas invivel na seara jurisdicional a cobrana da referida dvida. Um pouco mais comum, mas dentro da excepcionalidade, encontra-se o sujeito que responsvel patrimonial mas no devedor. o caso do responsvel patrimonial secundrio. Obs.: 1. Fiador: o fiador no o devedor principal. O direito material cria os chamados coobrigados perante o credor, e o fiador includo nessa hiptese. Tem-se uma hiptese de coobrigao perante o credor. No o devedor, mas to obrigado quanto o devedor no plano do direito material. Consequncia dessa coobrigao que o coobrigado possui a responsabilidade patrimonial primria. E nessa hiptese no entra apenas o fiador. Ex. Direito Material societrio em regra, os scios no respondem pela dvida da sociedade, mas se for uma sociedade irregular, os scios sero considerados coobrigados. necessrio observar que a responsabilidade primria do coobrigado tem uma caracterstica peculiar. Trata-se de responsabilidade patrimonial primria subsidiria, em razo do instituto consagrado no art. 585 do CPC, chamado Benefcio de Ordem. Assim o fiador tem a mesma responsabilidade do devedor, mas, pelo benefcio de ordem, o patrimnio do fiador somente pode ser atingido se no puder ser atingido o patrimnio do devedor. Cria-se uma ordem de preferncia patrimonial primeiro responde o patrimnio do devedor, e somente a posteriori analisa-se a responsabilidade do fiador. Em relao ao benefcio de ordem, necessrio atentar que, a regra o respeito ao benefcio de ordem, mas o STJ tem jurisprudncia consolidada (Resp. 851.507/RS) no
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sentido de que o direito ao benefcio de ordem um direito disponvel e, por se tratar de direito disponvel pode ser objeto de renncia pelo fiador. Atente-se ainda que, para que o fiador possa exercer o benefcio de ordem, obrigatoriamente, o ttulo executivo da referida execuo deve ter sido formado contra o devedor principal. Isto porque se estar invadindo o patrimnio do devedor. por isso que, costuma-se dizer que o chamamento ao processo previsto no art. 77, I do CPC funciona como uma garantia do futuro exerccio do direito ao benefcio de ordem, uma vez que, havendo processo de conhecimento em que somente for demandado o fiador e este no efetiva o chamamento, aps a sentena, somente ele pode ser prejudicado. 5.2. Bens que respondem pela satisfao da execuo:

Respondem pela execuo os bens presentes e futuros do executado, nos termos do art. 591 do CPC:
Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.

No o devedor que responde, e sim o responsvel patrimonial. necessrio fazer essa correo. Bens presentes e futuros: o cdigo excluiu os bens passados, que foram do responsvel e no so mais. O problema , qual o momento presente imaginado pelo legislador? Para saber o que bem presente ou futuro, necessrio saber qual esse momento. Se entender que o momento presente o do surgimento da dvida, haver um congelamento do patrimnio do responsvel patrimonial. Segundo esse entendimento, do momento em que constituda a dvida em diante, todos os bens presentes e que venham a ser adquiridos respondem pela obrigao. O problema dessa soluo que ela gera uma insegurana jurdica no mbito negocial. Ningum em s conscincia adquire bem que responde pela dvida de outrem. O sujeito tem uma dvida de 10, mas possui bastante patrimnio: um bem de 20, de 30 e um de 10. Resolvendo alienar o de 20 para um terceiro, mas a existncia de outros bens no exime esse bem de 20 da responsabilidade da obrigao uma vez que se observa a poca da constituio da dvida e aquele que adquiriu o bem pode perd-lo. Se o patrimnio travado isso muito ruim para o mundo dos negcios. J se for levado em conta o momento presente como o da execuo haver a legitimao de fraudes contra o devedor. E no parece uma soluo aconselhvel. O sujeito tem uma dvida de 10 e um bem de 20. Quando da execuo, o patrimnio do devedor era zero pois teria alienado esse bem de 20. E considerando-se a poca da execuo, o bem ser considerado passado e no ir responder pela obrigao. Na verdade no h uma resposta exata para a palavra presente do art. 591 do CPC. Diante disso a doutrina aponta duas solues. Daniel afirma que o momento presente o momento da dvida, excludos os bens alienados sem fraude. O bem que em tese responderia que foi alienado sem fraude ser excludo. Esse o entendimento de Daniel at ento minoritrio.
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Pode-se falar que o momento presente o da execuo, includos os bens alienados com fraude. Os bens que possui na execuo + os alienados com fraude correspondem queles bens presentes no momento da dvida alienados sem fraude. Essa a posio majoritria na doutrina. E merece uma crtica no sentido de que so levados em conta bens passados. Observe-se que o grande problema o lapso temporal entre a dvida e a execuo. 5.3. Responsabilidade patrimonial secundria Essa responsabilidade patrimonial secundria daquele que no devedor. Aqui se est diante de uma responsabilidade de quem no devedor, por exemplo o fiador, e nem coobrigado. Perceba-se que quem ir definir que seja o devedor o direito material que ter responsabilidade patrimonial primria. O sujeito que no seja nem uma coisa nem outra (devedor ou coobrigado) e responda pela dvida ser o responsvel patrimonial secundrio que tem previso no art. 592 do CPC:
Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens: I - do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria; II - do scio, nos termos da lei; III - do devedor, quando em poder de terceiros; IV - do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida; V - alienados ou gravados com nus real em fraude de execuo.

Hipteses: Sucessor, a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria. Esse dispositivo gera dvida considerando que havendo execuo que tenha como objeto bem determinado, se houver sucesso inter vivos, ou seja, se o executado alienar o bem para terceiros terse- fraude a execuo. A fraude execuo j est prevista no art. 592, V do CPC. Diante disso, no seria necessria previso daquela. O sujeito que adquire bem em fraude a execuo considerado responsvel secundrio. Perceba-se que no seria necessrio o art. 592, I do CPC. No caso de sucesso causa mortis em que no h possibilidade de se falar em fraude a execuo: no caso em que h uma execuo e falece o executado, tem-se uma sucesso tanto de direito material como de direito processual do esplio, herdeiros. Os herdeiros ou sucessores sucedem o de cujos em direitos e obrigaes. Assim, do ponto de vista do direito material, os sucessores e herdeiros se tornam coobrigados, possuindo responsabilidade primria, sucedendo na obrigao. Salvo melhor juzo, havendo obrigao fundada em direito real ou obrigao reipersecutria, tal obrigao repassada pelos herdeiros ou sucessores. Sobre esse dispositivo h uma corrente liderada por Dinamarco que afirma que o art. 592, I aplicado se o ato de sucesso realizado antes da execuo; e aplica-se o art. 592, V (fraude) aps iniciada a execuo. Seria essa a grande soluo para salvar o dispositivo. Aqui surgem dois

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problemas com esse entendimento. O primeiro no sentido de que afrontada a literalidade da norma, uma vez que o prprio art. 592, I fala que a sucesso se d na execuo. Outro problema que fraude a execuo pode ocorrer antes de iniciada a execuo. No necessria a existncia de execuo para que seja configurada a fraude. Zavascky sugere algo distinto. De acordo com ele aplica-se o art. 592, I na sucesso causa mortis pois no haveria fraude e o art. 592, V na sucesso inter vivos caso em que haveria fraude. Aqui h um erro tambm, uma vez que a sucesso causa mortis gera a responsabilidade primria e no secundria aos sucessores. E perceba-se se a responsabilidade primria no h razo de ser em estar no rol do art. 592. Observe-se que no que o dispositivo errado. Ou ele repetitivo ou cria responsabilidade primria. Do scio, nos termos da lei: Existem hipteses na lei pelas quais o scio responde pelas dvidas da sociedade. Est-se imaginando a sociedade como devedora, tendo responsabilidade primria e o scio que no devedor com responsabilidade secundria quando a lei assim permitir. Aqui, observe-se que o direito material societrio pode prever situaes nas quais o scio seja coobrigado com a sociedade perante o credor. Haver dois coobrigados perante o credor. E se isso ocorrer no ser o caso de responsabilidade secundria do art. 592, mas sim primria uma vez que o coobrigado tem responsabilidade primria. No entanto, a exemplo do fiador tem-se uma responsabilidade patrimonial primria subsidiria. A exemplo do fiador, o scio tambm pode exercer o direito ao benefcio de ordem, solicitando que sejam executados os bens da pessoa jurdica primeiramente. O direito societrio pode criar espcies de sociedade nas quais exista uma espcie de obrigao do scio. Ex. sociedade em nome coletivo os scios so coobrigados perante os credores. Na hiptese de sociedade irregular os scios so coobrigados perante a sociedade, o que tambm ocorre na hiptese de sociedade de fato. Retirada a coobrigao, o scio pode ser responsvel secundrio na hiptese da desconsiderao da personalidade jurdica. A expresso nos termos da lei pode ser entendida nos termos da desconsiderao da personalidade jurdica. A desconsiderao da personalidade jurdica regida por duas teorias: a teoria maior e a teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica. A Teoria Menor exige apenas a insolvncia da sociedade para que o scio responda pela dvida da sociedade. Os bens do scio sero atingidos pela simples razo de no existirem bens suficientes no patrimnio da sociedade. A Teoria Maior por sua vez trabalha alm com a situao de insolvncia, com um dos trs requisitos que sero citados: a) Prtica de atos fraudulentos; b) Confuso patrimonial; c) Desvio de funo.

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O Brasil encara as duas teorias da seguinte forma: O STJ, no Resp. 970.635/SP define que a Teoria Menor seja exceo, aplicando-se somente no mbito do Direito do Consumidor e do Direito Ambiental. A Teoria Maior ser aplicada em todas as demais situaes, o que inclusive leva o STJ a lembrar que a responsabilidade tributria do scio embasada na Teoria Maior. Merece ateno um julgado do STJ, Resp. 904.131/RS em que o STJ afirma que o scio no precisa constar da CDA (Certido de Dvida Ativa) para que seja executado, possuindo legitimidade passiva para a execuo. Observe-se que o scio tem legitimidade passiva como responsvel tributrio, mas como a desconsiderao pela Teoria Maior, o scio somente ser responsabilizado se houver a prtica de atos fraudulentos, confuso patrimonial ou desvio de funo. E nesse caso o nus da prova se houve ou no uma dessas situaes (ocorrncia da Teoria Maior) deve ser observado de acordo com o que consta da CDA. Se o scio consta da CDA h presuno relativa da responsabilidade. Se o scio est na CDA ele participou do processo administrativo tendo sido considerado responsvel tributrio pela administrao pblico. Da que, nesse caso o nus da prova ser do prprio scio que ter o nus de provar que no houve fraude, desvio ou confuso patrimonial. Por outro lado, se o scio no constar da CDA o nus da prova da Fazenda Pblica. Obs.: 1. Atente-se para o informativo 422, Resp. 715.230/SP. Houve uma poca em que se discutia a forma procedimental para se desconsiderar a responsabilidade jurdica: ou de forma incidental na execuo, ou mediante ao autnoma. O STJ tem entendimento pacificado no sentido de que a desconsiderao da personalidade jurdica ocorre incidentalmente na prpria execuo ou na falncia. Mas h um problema, como lembra a melhor doutrina (Leonardo Greco), reconhecer incidentalmente no significa sacrificar o contraditrio. Afirma Leonardo Greco que esse reconhecimento incidental deve respeitar o contraditrio e para ele, deveria ser aplicado o princpio do contraditrio da forma tradicional, ou seja, com a oitiva prvia dos scios. O exequente pediria a desconsiderao, o juiz intima os scios do pedido e lhes permite uma reao, e, se for o caso, desconsidera a personalidade da pessoa jurdica. No entanto, na praxe forense, o que aceito pela jurisprudncia, trabalha-se com o princpio do contraditrio diferido, postergado ou postecipado. A ideia se efetivar a oitiva do interessado aps a deciso. O scio informado aps a invaso de seu patrimnio e a reao a essa desconsiderao deve ser efetivada mediante o recurso de agravo de instrumento, o que deixa claro o STJ. Referido agravo pode ser manejado tanto pela sociedade como pelos scios. Aqui se percebe que h um desvirtuamento total, uma vez que o contraditrio diferido deveria ser realizado perante o mesmo rgo que profere a deciso. A partir do momento em que o STJ afirma que deva ser aviado recurso tem-se o caso de supresso de instncia.

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Esse agravo seria a forma de reao contra a desconsiderao. Contra a desconsiderao fala-se no agravo. J contra a execuo em si, o STJ determina que sejam aviadas as reaes tpicas do executado: embargos execuo e impugnao ao cumprimento de sentena. Diante disso, o responsvel secundrio vira parte. 2. A desconsiderao da personalidade jurdica est prevista em lei: art. 50. CC, art. 2, 2 CLT e art. 28 do CDC. O projeto do NCPC tem previso tambm. A estrutura da previso da desconsiderao simples: sociedade devedora e scio responsvel. Parte do patrimnio da sociedade para atingir o patrimnio do scio. Com base na ideia do esprito da norma, o STJ (Inf. 440, Resp. 948.117/MS), seguindo julgamentos anteriores, aplica a tese da Desconsiderao Inversa. A desconsiderao inversa pega o scio e coloca como devedor e coloca a sociedade como a responsvel. O patrimnio da sociedade invadido para pagamento de dvida de scio. Essa hiptese de desconsiderao no est prevista em lei e comeou a ocorrer considerando que o scio muitas vezes escondia seu patrimnio por detrs da sociedade. STJ, Resp. 1.071.643/DF: em tal julgado, houve a desconsiderao da personalidade jurdica entre empresas do mesmo grupo econmico. A dvida da sociedade A satisfeita com os bens da sociedade B, pertencente ao mesmo grupo econmico. J no mais o scio, nos termos da lei, mas sim uma outra sociedade que ser responsvel patrimonialmente pela dvida. Assim as hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica so mais extensas que os prprios dispositivos legais sugeririam. Do devedor, quando em poder de terceiros: Esse dispositivo correto, mas no deveria estar aqui. Se por exemplo um bem do devedor se encontra em poder de terceiros. Mas atente-se que se a responsabilidade de devedor, trata-se de responsabilidade primria. Cnjuge, nos casos em que seus bens prprios nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela dvida: Inicialmente necessrio destacar a hiptese do cnjuge como devedor. Se ambos os cnjuges so responsveis pelo inadimplemento da obrigao, os dois so devedores. Se os dois so devedores isso no interessa agora pois nesse caso a responsabilidade patrimonial primria. Tambm no interessa aqui o cnjuge coobrigado, ou seja, aquele sujeito que no devedor, mas coobrigado. As dvidas contradas que se refiram economia domstica criam responsabilidade solidria entre os cnjuges: um deles ser devedor e o outro coobrigado. Da que sero solidariamente

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responsveis. Dvidas relativas economia domstica so aquelas contradas para a manuteno do lar. Nesse inciso interessa a figura do cnjuge no devedor e no coobrigado. Para ser no devedor, basta no ser o responsvel pela crise de inadimplemento e no coobrigado pois a dvida no se refere economia domstica. Aqui se tem o cnjuge no devedor e no coobrigado. Esse cnjuge no devedor e no coobrigado, nos termos do art. 655, 2 do CPC ser obrigatoriamente intimado da penhora de imvel objeto da execuo de dvida do outro cnjuge. Quando intimado tal cnjuge, j surge a primeira discusso. Para uma doutrina minoritria, liderada por Dinamarco, o legislador teria acertado em dizer que o cnjuge deve ser apenas intimado. Isso porque, o cnjuge no devedor continua a ser terceiro, ou seja, para Dinamarco o cnjuge no se torna parte. Parte apenas o executado originrio (outro cnjuge). A doutrina majoritria por sua vez (Araken de Assis, Luiz Fux) afirma que na realidade se trata de litisconsrcio passivo ulterior. A intimao, na verdade tem natureza de citao uma vez que forma um litisconsrcio passivo ulterior, ou seja, o cnjuge se torna parte no processo. A par dessa discusso, importante estabelecer o seguinte: a partir do momento em que o executado intimado, pergunta-se como se dar a intimao do cnjuge. H uma smula do STJ a esse respeito, de n 131, que um pouco precria. O entendimento pacificado no STJ no sentido de que o cnjuge pode reagir por meio dos embargos a execuo ou pela impugnao no caso do cumprimento de sentena. Pode reagir pois, por meio das defesas tpicas do executado. Mas dois detalhes merecem destaque: necessrio observar que nesses embargos execuo, tratando-se de defesa tpica, somente podem ser alegadas matrias de defesa do executado. O interessante que o cnjuge que foi intimado e est reagindo no devedor e nada o tornar devedor. Assim, ao entrar para defender essas matrias, o cnjuge atua com legitimao extraordinria vez que est defendendo interesse alheio (do cnjuge devedor) em nome prprio. Agora, alm dos embargos execuo, esse cnjuge no devedor pode tambm apresentar embargos de terceiros. H uma cumulao de defesas possveis. Da que, o art. 1.046, 2 do CPC permite os embargos de terceiro, excepcionalmente, pela parte. Mesmo como parte o cnjuge tem direito de aviar embargos de terceiros. Esses embargos de terceiros tem como objetivo a proteo da meao. O cnjuge j no vai mais discutir as questes referentes execuo. Defender a meao significa demonstrar que esse cnjuge embargante ou no responsvel secundrio. Se a dvida contrada beneficiar o casal ou a famlia, aquele cnjuge que no devedor ser responsvel patrimonial secundrio. Ficando resolvido no processo que a dvida beneficiou o casal ou a famlia, o cnjuge ser considerado responsvel secundrio o que impor no julgamento de improcedncia dos embargos de terceiros, e via de consequncia, o bem ser alienado e o produto dessa alienao (dinheiro) ser integralmente entregue ao credor. Por outro lado, ficando constatado que no houve benefcio do casal ou da famlia, isso significa que o cnjuge no devedor no responsvel secundrio. Da que, se ele no , em tese responsvel secundrio, houve garantia da meao com a procedncia dos embargos.

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No entanto, atente-se que, sendo julgados procedentes esses embargos, o bem penhorado ser alienado da mesma forma que seria alienado se o cnjuge fosse responsvel secundrio. A penhora ser mantida e o bem ser alienado normalmente e o produto dessa alienao ser assim distribudo: 50% fica para o credor e 50% fica para o cnjuge no devedor e no responsvel patrimonial secundrio. Isso quer dizer que proteger a meao significa ficar com o produto de 50% da alienao e no manter esses 50% do bem penhorado. Obs.: Merece destaque o julgado Ag. Reg. 502.719/RS em que o STJ trata de questo interessante. O nus da prova que se desenvolve nesses embargos de terceiro a respeito do beneficirio da dvida. Afirma o STJ que o nus da prova, em regra, recai sobre o credor. o credor que tem o nus de provar que houve benefcio da famlia. H apenas uma exceo: a hiptese de aval. muito comum o scio ser avalista da sociedade e esse aval gera presuno relativa de que os valores foram revertidos para a famlia / casal. Alienados ou gravados em nus real em fraude contra credores: O ato praticado em fraude execuo ato parcialmente ineficaz uma vez que o ato de fraude execuo inoponvel ao credor. Em uma fraude execuo, para o credor, o bem alienado em fraude continua a responder pela satisfao do dbito. De forma que, se houver a transferncia do patrimnio, o ato vlido: o ato sai do patrimnio do devedor e vai para o patrimnio do terceiro. O terceiro fraudador ter o bem em seu patrimnio, mas ir responder pela dvida perante o credor. Assim, esse terceiro fraudador se torna responsvel patrimonial secundrio. Mas atente-se que esta no uma responsabilidade patrimonial ilimitada, mas sim limitada ao objeto da fraude. 5.4. Fraudes do devedor:

5.4.1. Fraude contra credores: A fraude contra credores matria de Direito Civil, mas alguns aspectos processuais merecem destaque. Existe um impasse no sentido de que o CC, no art. 158 prev que o ato praticado em fraude contra credores ato anulvel. Essa a natureza do vcio e, existe doutrina que concorda com essa posio (Fredie, Marinoni). Ocorre que, acreditando que se trata de ato anulvel, proposta a chamada ao pauliana (ao revoctria) o resultado do dispositivo na ao pauliana ir levar a desconstituio do negcio jurdico praticado em fraude contra credores e no momento em que for desconstitudo o negcio jurdico o bem que foi alienado em fraude retorna ao patrimnio do devedor. H uma corrente doutrinria (Dinamarco, Humberto Teodoro Jr.) que afirma que, na realidade, o Cdigo Civil est errado. Afirma que o ato praticado em fraude a execuo no invlido. Trata-se segundo tal doutrina, de ato vlido, porm ineficaz perante o credor. Assim, a ao pauliana, nessa concepo, no desconstitui o negcio jurdico mas simplesmente declara a ineficcia e permite a penhora (ato de constrio sobre aquele bem).
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Dinamarco afirma a existncia de sentena constitutiva criando possibilidade de situao jurdica nova de penhorabilidade. Humberto Teodoro Jr. afirma que a sentena meramente declaratria vez que declara a ineficcia da penhora, permitindo uma nova relao jurdica. Buscando na jurisprudncia, foi encontrado um julgado no STJ (Resp. 506.312/MS) que adota a tese da ineficcia parcial e o grande fundamento desse julgado a seguinte constatao: se o ato anulvel e o bem retorna ao patrimnio do devedor, esse retorno do bem ao patrimnio do devedor favorece a todos os credores e no s ao autor da ao pauliana. Aqui pode haver uma hiptese de extrema injustia que o bem servir a satisfao de outro credor que no o autor da ao pauliana. E isso pode ocorrer, tratando-se de desmotivao para ajuizamento da ao paulina. H outra questo: essa situao pode gerar uma ilegalidade. O Min. Zavascky, relator desse acrdo, afirma que essa circunstncia pode satisfazer credores que no foram vitimados pela fraude. Ex. dvida constituda aps a dilapidao do patrimnio pelo devedor. Baseando nessas ideias, essa doutrina vem ganhando simpatizantes. Obs.: importante destacar, nesse ponto, o julgado publicado no informativo 440, (Resp. 1.072.134/SP, STJ Min. Nancy Andrighy). O art. 158 do CC estabelece como termo inicial para caracterizao da fraude, o termo inicial de constituio da dvida. Esse julgado entendeu, inovando, que possvel a existncia de fraude contra credores em momento anterior constituio da dvida. O fundamento principal da mente criminosa do devedor (essa posio no est pacificada). necessrio mencionar que, independente da corrente adotada, a ao pauliana sempre ir existir. A ao pauliana processo de conhecimento que ir seguir o rito ordinrio, mas duas consideraes devem ser feitas: a) Nessa ao h litisconsrcio passivo necessrio e unitrio formado entre o devedor alienante e o terceiro adquirente do bem. Afinal, seja para declarar a invalidade ou para desconstituir o ato, o terceiro ser atingido. b) A causa de pedir na ao pauliana formada pelos requisitos da fraude contra credores, requisitos estes previstos no Direito material, sendo: consilium fraudis (inteno de fraudar) e eventus damni (o ato deve levar ou piorar a insolvncia do devedor). A insolvncia a inexistncia de bens suficientes para saldar o passivo. Quanto inteno de fraudar a lei traz presunes de ocorrncia dessa inteno de fraudar. 5.4.2. Fraude execuo: A fraude execuo instituto totalmente processual (art. 593, CPC). Inicialmente necessrio destacar que a fraude execuo considerada pelo sistema uma fraude mais sria que a fraude contra credores. mais sria uma vez que enquanto a fraude contra credores visa trapacear o credor, prejudic-lo, faz-lo de tonto, a fraude execuo continua prejudicando o credor. Mas aqui tambm

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h engano do Estado-Juiz. O Estado-juiz tambm est sendo trapaceado. O ato voltado contra o credor e contra o Estado. Sendo considerado ato mais srio, a primeira consequncia de que o ato de fraude execuo, nos termos do art. 600, I do CPC considerado ato atentatrio dignidade da Justia, o que quer dizer que este ato gerar ao devedor-executado uma multa de at 20% do valor da causa, em favor do credor prejudicado. Outra caracterstica derivada dessa maior severidade que o STJ (Ag. Rg. Ag 1.057.724/SP) atenta para o fato de que para haver fraude execuo dispensado o consilium fraudis, ou seja o nico requisito que se faz necessrio o eventus damni. natural que isso acontea. Quanto mais requisitos, mais difcil configurar o ato e achando que o ato mais srio deve ser excludo requisito, tornando mais fcil o reconhecimento do fato. Obs.: atente-se que o STJ tranquilo na ideia de proteo ao terceiro de boa-f. Da que, aps centenas de julgados nesse sentido editada a smula 375: O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da m-f do terceiro adquirente (Resp. 753.384) A interpretao a ser dada da smula a seguinte: o Registro da Penhora gera uma presuno absoluta de cincia erga omnes da penhora. Mas atente-se que necessrio pensar na ausncia do registro, por duas razes: o registro pode ser materialmente impossvel (geladeira, TV) ou pode ainda haver uma fraude execuo antes da penhora, e aqui entra a expresso ou. Se no houver o registro, o credor tem o nus de provar a m-f do terceiro. Reafirme-se que o ato praticado em fraude execuo ato vlido mas ineficaz perante o credor. E aqui no h discusses. A forma procedimental de reconhecimento de fraude execuo se d incidentalmente na prpria execuo. Aqui interessante a doutrina de Luiz Fux que afirma que a prtica do ato de fraude execuo pode ser anterior execuo. Pode existir uma fraude execuo antes da execuo. No entanto, o reconhecimento da fraude exclusivo da execuo. No h como reconhecer uma fraude execuo antes desta. Esse ato de penhora, de depsito nas obrigaes de entregar coisa so atos praticados na execuo apenas, e de nada valer o reconhecimento da fraude execuo na fase de conhecimento. necessrio observar a possibilidade de medidas cautelares com a finalidade de serem evitadas as fraudes. Mas isso no certo que ocorra. O arresto, por exemplo, no probe a alienao, mas se registrado o arresto h possibilidade de dificultar a situao. O Min. Luiz Fux afirma que o reconhecimento de fraude execuo tem sempre eficcia ex tunc. E essa posio a correta. H retroao do ato at a sua prtica. Na verdade o nome fraude execuo no diz respeito ao momento da prtica do ato, mas sobre o seu reconhecimento. necessrio observar ainda que, em regra, o surgimento da dvida o termo inicial a prtica da fraude contra credores. Mas aqui se indaga quando h transformao da fraude contra credores e fraude execuo. A lio no sentido de que o momento que efetiva essa transformao da citao do processo que tenha como objeto direto ou indireto a dvida. por isso que h possibilidade da existncia da fraude execuo, antes da execuo. A cautelar de produo de
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provas para futura ao de cobrana, por exemplo, busca indiretamente a prova da dvida e a sua citao considerada termo para modificao em fraude execuo. Obs.: o momento a citao diante da cincia do ru de que o credor est buscando a satisfao de seu direito. Essa a lgica do sistema. Mas o STJ entende (Resp. 799.440/DF) que o que interessa para a fraude execuo a cincia do devedor da existncia de ao judicial. Ou seja, se antes da citao o credor provar que o devedor sabia da existncia da ao, esse ser o momento possvel para a configurao da fraude execuo. uma questo de prova. Atente-se que h a possibilidade de solicitao de certido comprobatria de ajuizamento da execuo a ser averbada no registro do bem do devedor. E aqui a ocasio anterior a citao. E a alienao efetivada aps a averbao dessa certido acarreta presuno de fraude execuo. E essa presuno de fraude execuo d-se anteriormente citao. Aqui se alcana uma presuno absoluta de cincia erga omnes, mas uma presuno relativa da existncia de fraude execuo. Observe-se que, para haver fraude execuo necessrio o eventus damni. Se o devedor possui outros bens para satisfao do dbito no restar configurada a fraude contra credores. Aula do dia 27/09/2010: 5.4.3. Fraude que tem como objeto o bem constrito judicialmente: Imagine que o bem j est arrestado, penhorado, j houve constrio judicial sobre o bem e ainda assim ele alienado em fraude. Aqui se est diante de uma fraude execuo. Mas referida fraude tem uma especialidade uma vez que antes da constrio (uma penhora, por exemplo), costuma-se dizer que a responsabilidade patrimonial abstrata. A partir do momento que se tem a constrio, passa-se a uma responsabilidade patrimonial concreta, por uma razo simples. O bem que responder pela execuo individualizado. Perceba-se que j desrespeitoso frustrar a responsabilidade abstrata, muito pior se ocorrer quando a responsabilidade concreta. E esta fraude considerada a fraude mais grave de todo o sistema. Tem-se uma fraude execuo potencializada e a consequncia dessa afronta que para esta fraude ocorrer haver a dispensa tanto do consilium fraudis quanto o eventus damni. Aqui j no interessa se o sujeito tem outros bens ou no pois o bem penhorado j estava concretamente garantindo o juzo. A alienao do bem conscrito judicialmente o suficiente para a fraude. Obs.: Mesmo nesse caso, sendo o desrespeito mximo dessa fraude o terceiro de boa-f protegido. Basta lembrar a Smula 375 do STJ: "O reconhecimento da fraude de execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente". __________________________________________________________________________________ 6. EXECUO PROVISRIA: 6.1. Conceito:

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Tratando-se de ttulo executivo judicial, tem-se uma deciso do juiz. E contra essa deciso judicial que constitui o ttulo h trs possibilidades: No interposio de recurso: nesse caso, haver o trnsito em julgado da deciso, com consequente deciso definitiva e a execuo ser definitiva e no provisria. H recurso com efeito suspensivo: se o recurso tem efeito suspensivo h suspenso da gerao de efeitos da deciso recorrida e o principal efeito da deciso o da executabilidade. Assim, se o recurso recebido com efeito suspensivo e a executabilidade suspensa em razo disso, no cabe execuo de nenhuma espcie. Se o ttulo executivo no gera efeitos, evidente que ele no pode ser executado. H recurso sem efeito suspensivo: com esse recurso, como h uma pendncia de julgamento, o ttulo executivo considerado provisrio. A pendncia desse recurso mostra que esse ttulo executivo judicial pode ser anulado ou reformado, a depender do que se est alegando nesse recurso e o que ser acolhido pelo Tribunal. Se h um recurso, h possibilidade do ttulo executivo ser anulado. A ideia da provisoriedade d-se considerando que pode haver mudana do ttulo. Por outro lado, a ausncia do efeito suspensivo permite que o ttulo judicial produza efeitos. E dentre os efeitos que podem ser produzidos temos a executabilidade. Assim, a ausncia de feito suspensivo gera a executabilidade imediata do ttulo executivo. A partir de 2006, foi includa a possibilidade, pelo legislador da execuo provisria quanto ao ttulo executivo extrajudicial. O grande responsvel por essa novidade o art. 587 do CPC: Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente
apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo (art. 739).

Toda execuo de ttulo extrajudicial comea definitiva porque o ttulo extrajudicial definitivo. No entanto, o art. 597 do CPC cria uma situao em que a execuo se torna provisria. A hiptese na qual a execuo comea definitiva e se torna provisria est na lei. So requisitos para a execuo de ttulo extrajudicial se tornar provisria: Interposio de embargos: trata-se de condio sine qua non. Se o executado no embargar, a execuo que comeou definitiva ir acabar definitiva. A esses embargos a execuo deve ser concedido efeito suspensivo: o efeito suspensivo nos embargos hoje no a regra, mas sim a exceo (art. 739-A, 1 do CPC requisitos para que a parte consiga o efeito suspensivo). Sentena de improcedncia: o embargante perde os embargos. O juiz decide favoravelmente ao exequente. No sendo interposto recurso, a deciso transitar em julgado e o ttulo permanecer definitivo. Interposio de recurso de apelao: essa apelao no tem efeitos suspensivo, nos termos do art. 520 do CPC, e em face disso a execuo retomada.

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Execuo definitiva embargos com efeito suspensivo apelao
provisria enquanto pendente a apelao

Execuo definitiva suspensa

Execuo provisria em trmite.

Obs.: A execuo provisria na pendncia da apelao interposta. Julgada a apelao, independentemente de recurso contra essa deciso, a execuo segue definitiva. Perceba-se que a execuo no ser provisria at deciso final dos embargos, mas sim at o julgamento da apelao. Havendo recurso especial ou extraordinrio estes no iro manter a execuo como provisria. A lei clara que a suspenso se d apenas na pendncia da apelao. Observe-se ainda o teor da Smula 317 do STJ que foi criada com o esprito de no permitir a execuo provisria de ttulo extrajudicial. Cite-se: definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente a apelao contra sentena que julgue improcedente os embargos. Em uma interpretao mais arrojada pode-se afirmar que essa smula estaria sem vigncia. Mas h possibilidade de que seja salva, seno vejamos: Aviados embargos execuo e se esses embargos forem recebidos com efeito suspensivo, deve ser aplicado o art. 587 do CPC. Mas como nem todos os embargos execuo possuem efeito suspensivo, h possibilidade de aplicao da smula, uma vez que nesse caso definitiva a execuo. E continuar definitiva ainda que pendente apelao. 6.2. Formalizao dos autos da execuo provisria:

Como a execuo provisria depende de julgamento de um recurso, os autos principais esto tramitando em tribunal. Se h pendncia de julgamento de recurso, este julgado pelo Tribunal os autos esto em outro rgo que no o da execuo. Aqui se exige a criao de novos autos, o que no leva obviamente a criao de novo processo. A criao desses autos regulamentada pelo art. 475-O, 3 do CPC: 3o Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes
peas do processo, podendo o advogado declarar a autenticidade, sob sua responsabilidade pessoal: I sentena ou acrdo exeqendo; II certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo; III procuraes outorgadas pelas partes; IV deciso de habilitao, se for o caso; V facultativamente, outras peas processuais que o exeqente considere necessrias.

Esse dispositivo modificou o sistema a partir de 2005. Antes dessa data quem elaborava os novos autos era o Cartrio judicial, mediante provocao do executado. A essa poca, os autos da execuo provisria eram denominados Carta de Sentena.

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A partir de 2005 o trabalho de criar esses autos passa a ser do exequente, e alguns continuam a denominar tal hiptese tambm de Carta de Sentena. Tem-se a mesma coisa, o que resta modificado o responsvel pela formao dos autos. O exequente deve apresentar requerimento inicial que ir iniciar a execuo provisria e esse requerimento inicial ser instrudo com cpia dos autos principais (art. 475-O, 3, CPC). Atente-se que a lei 12.322/2010 modificou algo nesse dispositivo, afirmando que o advogado pode declarar como autnticas as peas juntadas a essa execuo provisria j que a antiga remisso ao art. 544 resta incua j que no h mais peas em tal dispositivo. A autenticao est dispensada, mas o advogado deve declar-las autnticas. 6.3. Cauo:

A cauo tem uma posio de extremo destaque e alguns itens merecem ser observados no mbito da execuo provisria. 6.3.1. Natureza jurdica: H corrente doutrinria (Zavascky) que atribui a essa cauo uma natureza cautelar. No custa lembrar que a cauo est prevista como uma das cautelares nominadas pelo CPC. A cauo est prevista no CPC como cautelar tpica. Mas perceba que, se realmente se acreditar a cauo da execuo provisria tem natureza cautelar, ir atrelar a sua necessidade ao fumus boni iuris e ao periculum in mora uma vez que no existe cautelar sem o preenchimento de tais requisitos. Da que se pode ter algumas dificuldades na prtica j que os afortunados no teriam o periculum in mora. Mas h uma outra opo que a discusso da praxe forense. Na prtica adota-se o entendimento de Ovdio Batista, entre outros que aquele no sentido de que nem toda cauo tem natureza cautelar. Aqui a cauo no cautelar, mas garantia legal. Tem a cauo natureza de garantia legal pois nem toda cauo cautelar. A cauo garantia que deve ser prestada no momento previsto em lei. No se ir discutir nenhuma circunstncia que no a prevista em lei. No interessa o valor da execuo, se o executado rico ou pobre. A nica coisa que a garantia legal leva em conta o momento procedimental. 6.3.2. Caractersticas dessa cauo: De acordo com o art. 475-O, III do CPC a cauo deve ser idnea e suficiente.
Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos.

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Cauo idnea a cauo sria, confivel, ou seja, uma cauo que concretamente possa servir ao ressarcimento de eventual dano. Perceba-se que uma questo de confiabilidade. Cauo idnea aquela a que se pode ter confiana. J o requisito da suficincia mais complicado. A suficincia est ligada a valor. A cauo suficiente tem um valor apto a ressarcir os eventuais danos do executado. Mas observe-se que difcil determinar a suficincia, pois se fala em danos eventuais. No se sabe se haver dano e qual ser seu valor. Aqui se indaga qual a suficincia da cauo. Na verdade, impossvel descobrir a suficincia da cauo e diante disso, na prtica faz-se uma associao entre o valor da cauo e o da execuo. Essa suficincia da cauo est associada ao valor da execuo, o que no resolve nada. Observe-se que, o valor da execuo nada tem haver com o valor do dano do executado, mas como impossvel fixar o valor do dano foi adotada essa hiptese. Obs.: como o CPC ao falar das caractersticas da cauo fala apenas em idoneidade e suficincia, a doutrina afirma que essa cauo pode ser real ou fidejussria. No h entre as caractersticas uma pr-determinada natureza da garantia. Portanto, absolutamente contra a lei a deciso do juiz que determina ser a cauo em dinheiro ou ser real. O que o juiz pode afirmar que a cauo no idnea ou suficiente. No se pode condicionar a forma da cauo. 6.3.3. Momento da concesso da cauo: De incio, temos que a execuo provisria se inicia sem cauo. O primeiro momento quando do levantamento de quantia em dinheiro (penhora de dinheiro) A segunda hiptese no caso de alienao de bem penhorado (penhora de qualquer bem que no seja dinheiro). O terceiro momento para prestar cauo a prtica de atos que possam gerar grave dano ao executado. Ex. entrega da coisa em obrigao de entregar coisa, especialmente se esta for perecvel. O art. 475-O afirma ainda que a cauo ser arbitrada de plano pelo Juiz, nos prprios autos. Dever ser prestada nos prprios autos da execuo. Essa ideia de que ela ser prestada nos prprios autos bastante tranquila pois apenas quer consolidar o entendimento de que no se faz necessria ao de cauo autnoma. Tem-se uma cauo prestada incidentalmente na prpria execuo, dispensando ao autnoma. Problema um pouco mais agudo decorre da disposio no sentido de que a cauo ser arbitrada de plano pelo Juiz. A expresso usada sempre esteve associada ao fato de ato praticado de ofcio, no provocado. Da que tudo leva a crer que, chegado o momento de prestao da cauo, o Juiz determina ao exequente a prestao de cauo, independentemente da manifestao do executado. interessante pois a doutrina majoritria (Dinamarco, Araken de Assis) defende que o juiz no pode atuar de ofcio. Na realidade, chegado o momento da prestao da cauo, o juiz somente pode requer-la, se houver pedido expresso do executado.

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Para a doutrina majoritria, a cauo no tem funo de ordem pblica a ponto de autorizar o juiz atuar de ofcio. Para a doutrina majoritria a cauo diz respeito ao interesse econmico do executado, e este deve se preocupar com isso. Perceba-se que o executado perderia uma posio de mais conforto por eventual dano sofrido. Essa expresso, contra a doutrina majoritria, implica na prtica a atuao de ofcio pelo juiz, que determina a prestao da cauo. 6.3.4. Dispensa da cauo: Nos termos do art. 475-O, 2 do CPC, incisos I e II, a cauo pode ser dispensada. 2o A cauo a que se refere o inciso III do caput deste artigo poder ser dispensada:
I quando, nos casos de crdito de natureza alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta vezes o valor do salrio-mnimo, o exeqente demonstrar situao de necessidade; II nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao.

O inciso I desse dispositivo prev duas hipteses de dispensa: Dvida alimentar: Nessa hiptese, trs requisitos devem ser preenchidos: a) Dvida alimentar (independe a origem da dvida, o que se exige que seja alimentar). Pode ser dvida alimentar decorrente de casamento, filiao, remunerao pelo trabalho, responsabilidade civil. b) Limite de at 60 salrios mnimos: tratando-se de dvida alimentar provavelmente est-se falando de obrigao de ordem sucessiva, e esse valor de 60 salrios mnimos pela obrigao inteira e no relativa a cada prestao. c) Situao de necessidade demonstrada pelo exequente: conforme ensina a melhor doutrina (Araken de Assis), situao de necessidade decorreria da demonstrao de dois requisitos: Imprescindibilidade na satisfao imediata do direito: esse requisito comum na obrigao alimentar. Impossibilidade de prestao de cauo: perceba-se que o agente tem condies de prestar a garantia no resta presente a necessidade. Ato ilcito: H repetio parcial da primeira hiptese, mas aqui a dvida no alimentar. Temse nesse caso a dvida decorrente de ato ilcito. Permanece o caso de haver limite de at 60 salrios mnimos e a situao alimentar. Atente-se que ato ilcito aqui deve ser interpretado de forma ampla, englobando todas as espcies de ato ilcito e todas as espcies de dano geradas pelo ato ilcito. Obs.: imagine-se que haja um bem penhorado de valor superior a 60 salrios mnimos em execuo provisria de valor tambm superior a 60 salrios mnimos. Tratando-se de dvida alimentar ou ato ilcito o CPC fala que at 60 salrios mnimos pode ser dispensada a cauo, mas para haver satisfao desses 60 salrios mnimos ser necessria a alienao do bem.
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Assim, nessa hiptese, dever o bem ser alienado judicialmente. Do produto dessa alienao, pegam-se os 60 SM passando ao exequente, e o resto deve ser condicionado a cauo. Mas se isso ocorre fica demonstrada a inexistncia de necessidade anterior. Se tudo correr nos conformes, o exequente deixa se tornar definitiva a execuo para efetivar o levantamento do restante do valor. 6.4. Responsabilidade do exequente:

O art. 475-O, I do CPC aplica a Teoria do Risco Proveito. bvio que a execuo provisria traz um proveito ao exequente pois traz um adiantamento da satisfao do direito. Se o proveito pelo adiantamento da satisfao do direito do exequente, o risco de quem aproveita dessa satisfao. O risco do exequente fundado em uma responsabilidade objetiva, ou seja, um risco potencializado. Significa uma responsabilidade que prescinde de culpa. O exequente no precisa, para responder pelo eventual dano, de ter culpa. Se a execuo provisria se mostra ilegal, o que ocorre quando o ttulo executivo que est sendo executado anulado, est-se executando um ttulo informalmente perfeito. Se o ttulo executivo for anulado, fala-se em execuo provisria ilegal. J a execuo provisria injusta se d quando o ttulo executivo reformado. Aqui se tem uma questo de contedo. Da que, sendo ilegal ou injusta a execuo o exequente ir responder pelos danos do executado. O nexo de causalidade bvio que a reforma ou anulao do ttulo. E o que ser necessrio discutir somente o dano. Diante disso, o art. 475-O, II do CPC lembra que, para ser feita indenizao necessria liquidao incidental. Cite-se o dispositivo: Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva,
observadas as seguintes normas: II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento;

Ao se afirmar que haver liquidao incidental no se tem ao autnoma. Inicialmente afirma-se que a liquidao se dar nos mesmos autos, devendo a expresso ser entendida como, no mesmo processo. A ideia basicamente a seguinte: haver uma deciso proferida por um Tribunal que ser a responsvel por anular ou reformar o ttulo executivo. Essa deciso do Tribunal um ttulo executivo judicial em favor do executado provisrio. Obviamente, tem-se um ttulo que contm obrigao ilquida, da que necessria a liquidao incidental, descobrindo o valor e realizando-se o cumprimento de sentena, de forma tradicional. Outro problema que se afirma que a liquidao incidental ser feita por arbitramento. Mas no necessariamente ser assim efetivada. A espcie de liquidao depende do caso concreto, no podendo ser determinada a priori. A espcie de liquidao determinada pelo caso concreto. A lei, o juiz, as partes, ningum pode determinar, a priori a espcie de liquidao. Essa liquidao pode se dar por arbitramento ou por artigos, a depender do caso concreto.
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6.5. Execuo provisria contra a Fazenda Pblica:

Tratando-se de execuo cuja obrigao seja de fazer, no fazer ou entregar coisa segue-se o procedimento comum da execuo provisria. As diferenas ficam por conta da obrigao de pagar quantia certa. Em uma execuo de pagar quantia certa contra a Fazenda Pblica, ou seguido o procedimento dos Precatrios ou do RPV Requisio de Pequeno Valor. De acordo com o sistema de precatrios, para sua expedio, nos termos do art. 100, 1 da CF necessrio o trnsito em julgado. E o RPV segue a mesma regra (art. 100, 3, CF). A expedio de RPV tambm est condicionada ao trnsito em julgado. Mas, se a dependncia da execuo o trnsito em julgado, temos que, quando de sua ocorrncia, a execuo ser definitiva. Assim, nas obrigaes de pagar quantia no existe execuo provisria contra a Fazenda. Uma observao merece ser feita quanto ao Mandado de Segurana. O art. 14 da Lei 12.016/09 traz duas regras, que merecem ser especialmente analisadas. De acordo com 1 do dispositivo, tem-se o reexame necessrio: toda sentena concessiva da ordem em sede de MS est sujeita ao reexame necessrio. A doutrina majoritria afirma que o reexame necessrio impede a gerao de efeitos da sentena. Seria uma causa impeditiva da gerao de efeitos da sentena. Uma sentena sujeita ao duplo grau somente gera efeitos aps o acrdo do tribunal no reexame necessrio. Da que no seria cabvel a execuo provisria at a deciso proferida no reexame. Apesar dessa ser uma regra, o 3 do mesmo dispositivo permite uma execuo provisria de sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio, exceo dos casos do art. 7 da Lei do Mandado de Segurana. E aqui nada adianta a Fazenda Pblica apelar, uma vez que a apelao no MS no tem efeito suspensivo. ___________________________________________________________________________________ 7. TTULO EXECUTIVO: 7.1. Ttulos Executivos Judiciais:

Para se falar em ttulos executivos judiciais temos o art. 475-N do CPC.


Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; II a sentena penal condenatria transitada em julgado; III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo; IV a sentena arbitral; V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente; VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia; VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso.

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7.1.1. Sentena civil que reconhea a existncia de uma obrigao: O art. 584, I do CPC que foi revogado para ser o dispositivo ora em anlise ser includo, previa a sentena civil condenatria. Agora a previso de sentena civil que reconhea a existncia de obrigao. Essa alterao deu combustvel, de maneira considervel, ao seguinte debate: saber se a sentena meramente declaratria seria um ttulo executivo. Observe-se que em algumas sentenas meramente declaratrias, a certeza jurdica obtida com a sentena o suficiente para a satisfao integral dos interesses da parte e no haveria sentido para discutir a executabilidade de tal sentena. Ex. sentena em ao de investigao de paternidade julgando procedente o pedido. Por outro lado, imagine-se que na sentena meramente declaratria h uma declarao de obrigao inadimplida. E aqui se indaga se h possibilidade de execuo dessa obrigao inadimplida ou se a nica coisa que se tem a certeza jurdica da dvida. Respondendo pela possibilidade de execuo, teremos a sentena declaratria como ttulo executivo. E acerca dessa matria existem trs correntes doutrinrias: 1 Corrente: Araken de Assis, Nelson Nery. Afirma que essa sentena meramente declaratria no ttulo executivo o que quer dizer que no se pode exigir por meio da execuo essa obrigao inadimplida. Tais autores lembram que, nos termos do art. 460 do CPC, que consagra o princpio da Adstrio h previso no sentido de que o Juiz somente pode conceder aquilo que foi pedido pelo autor. Esse dispositivo consagra a exigncia da correlao entre pedido e sentena. E, havendo pedido meramente declaratrio, a sentena somente pode entregar ao autor o que ele pediu. No entanto, afirmam que, sendo feito pedido condenatrio, alm do pedido declaratrio, alm da certeza jurdica, o autor ganha a chamada sano executiva que a possibilidade justamente de se poder executar a sentena, tendo-se a permisso para atos executivos. E se executada a sentena declaratria sem pedido condenatrio tem-se a concesso de sano executiva no pedida, o que vedado pelo ordenamento. Tem-se a agregao na sentena de algo que no foi pedido. Obs.: Alexandre de Freitas Cmara afirma que as novidades advindas com a reforma do CPC no exteriorizam mudanas nas questes sobre a impossibilidade de execuo da sentena declaratria. Tal autor traz a baila o art. 475-J Caput do CPC que fala expressamente condenado o ru. Da que, diante da nova realidade executiva permanece a exigncia da sentena condenatria. 2 Corrente: Zavascky, Fredie Didier: essa corrente afirma que se trata de ttulo executivo sim. Para eles, j era ttulo com o art. 584 e continua ser ttulo com o art. 475-N do CPC, ou seja, a lei nada teria modificado. O fundamento desse entendimento alcanado pela anlise de princpios e no com base na lei e a mudana teria sido meramente redacional.

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Tais autores se valem inicialmente do Princpio da Economia Processual. A ideia a seguinte: tem-se um processo A, por hiptese, e h a sentena meramente declaratria de que o ru deva $100 para o autor e esta transita em julgado, ou seja, h coisa julgada material. H certeza jurdica, mas melhor seria o recebimento de tal valor. E com base na eficcia positiva da coisa julgada material, no processo B de execuo, o juiz obrigado a respeitar a declarao da dvida decidida no processo A. Isso quer dizer que, no pedido de condenao do ru, o Juiz obrigado a afirmar a existncia do dbito, ou seja, o processo B um processo de cartas marcadas, de resultado j conhecido. Assim, argumenta essa doutrina que, o juiz do segundo processo apenas Agente carimbador da eficcia executiva (Zavascky) e aqui entra a economia processual: esse segundo processo intil pois seu resultado inevitvel. Evita-se a perda de tempo, de energia. Outro fundamento diz respeito funo do ttulo executivo. A funo do ttulo executivo legitimar a execuo e isso alcanado porque o ttulo traz uma grande probabilidade de o direito exequendo existir. E a sentena meramente declaratria cumpre essa funo de legitimao da execuo. mais provvel o direito existir, por bvio, em uma sentena meramente declaratria proferida sob a gide do contraditrio e da ampla defesa que um ttulo executivo extrajudicial. Assim, deve ser considerada ttulo executivo a sentena meramente declaratria. 3 Corrente: Marcelo Abelha Rodrigues, Humberto Teodoro Jr. Essa corrente afirma tambm a possibilidade de execuo da sentena meramente declaratria. No entanto, para eles o que houve foi uma mudana de contedo da lei. As justificativas esto na vontade do legislador e no em princpios. Para tal corrente, o artigo 584 do CPC no previa essa possibilidade, mas atualmente, com o art. 475-N, I h essa possibilidade. Atente-se que quando da aprovao do projeto de lei do qual resultou esse artigo, na Cmara tinha a previso de sentena civil condenatria. No Senado, o art. 475-N recebe a atual redao. Aprovado pelo Senado, o projeto de lei encaminhado para sano presidencial, o que efetivamente vem a ocorrer. Isso quer dizer que, querendo livrar o dispositivo legal de inconstitucionalidade formal, necessrio afirmar sobre a mera mudana de redao. Se a mudana tivesse sido de contedo, jamais esse projeto poderia ter sido enviado a sano sem retorno casa iniciadora. Diante disso, deve ser afastada essa ltima corrente, pois esta fundada em uma inconstitucionalidade. Obs.: A smula 461 do STJ afirma que quando um contribuinte entra com uma ao contra a Fazenda Pblica e nesta ao o contribuinte consegue uma sentena meramente declaratria de crdito, o requerente pode optar pela realizao de uma compensao administrativa desse crdito ou pela execuo, seja ela por precatrio ou por RPV. Smula 461, STJ: O contribuinte pode optar por receber, por meio de precatrio ou por compensao, o indbito tributrio certificado por sentena declaratria transitada em julgado
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Diante disso, temos que restou pacificado que a sentena meramente declaratria seja um ttulo executivo. Em prova de concurso, pode-se afirmar que o STJ reconhece a sentena meramente declaratria. No entanto, tratando-se de prova discursiva, necessrio lembrar que fora essa hiptese do contribuinte contra a Fazenda Pblica extremamente raro o pedido meramente declaratrio de crdito. Por outro lado, bastante frequente na prtica ao declaratria de inexistncia de dbito. Nesse ponto, necessrio lembrar que toda ao declaratria dplice o que quer dizer que a certeza jurdica ou vai favorecer o autor ou o ru. Se nessa ao houver sentena de improcedncia, teremos uma declarao da existncia de crdito em favor do ru. E acreditando que a sentena declaratria de crdito ttulo executivo, o ru ir executar esse ttulo. Esta questo est longe de se definida e ao serem lidos os julgados os paradigmas que deram origem a smula 461 do STJ houve afirmao da hipossuficincia do contribuinte. Se no caso concreto, por exemplo um tributo declarado inconstitucional no sendo possvel a compensao, o STJ afirma a possibilidade de execuo. J no caso da sentena declaratria de inexistncia de dbito julgada improcedente, o hipossuficiente o requerente que teve seu pedido julgado improcedente. Da que se deve aguardar eventuais decises do STJ sobre a essencialidade ou no da hipossuficincia. Sendo caracterizada a exigncia da hipossuficiencia a sentena declaratria de inexistncia de dbito no poder ser executada. No sendo essa essencial, poder haver execuo. 7.1.2. Sentena penal condenatria transitada em julgado: interessante esse dispositivo, pois vai distinguir a executabilidade da sentena penal e da sentena civil. A sentena civil pode ter execuo provisria e essa execuo provisria ser realizada antes do trnsito em julgado. Essa no uma opo para a sentena penal. A sentena penal antes do trnsito no ttulo, sendo condio para sua execuo o fato de ter havido trnsito em julgado. Assim, somente existe execuo definitiva da sentena penal. Isso porque no processo penal vigora o princpio da presuno de inocncia. Merecem destaque algumas consideraes a respeito da sentena penal condenatria: Essa sentena somente pode ser oposta ao condenado penal: ou seja, o nico legitimado passivo dessa execuo o condenado. Ou seja, plenamente possvel que se tenha na esfera cvel os chamados corresponsveis. Essa ao contra o corresponsvel no bis in idem at que seja efetivada a condenao. Mas se j houve satisfao do direito contra o condenado, essa ao contra o corresponsvel incabvel. O art. 110 do CPC permite a suspenso da ao civil a espera da ao penal. Esse dispositivo ir analisar a convenincia e a oportunidade da suspenso da ao civil. Mas isso nem sempre acontece, e, como no se trata de dever do juiz, possvel que se tenha o trmite concomitante dessas aes.

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O problema prtico da concomitncia dessas aes resolvido com o Princpio da autonomia do ttulo executivo, o que significa dizer que se houver sentena penal condenatria ela por si s ttulo executivo, ainda que exista uma sentena civil de improcedncia. O ttulo executivo vale por si s, devendo-se invocar a abstrao do ttulo. Caso a sentena penal condenatria seja objeto de reviso criminal, e, por meio dessa reviso criminal, essa sentena penal condenatria seja desconstituda. Nessa hiptese, o reflexo disso na esfera cvel, segundo a melhor doutrina, depende do momento. O reflexo na esfera cvel no sentido de que ainda no tenha executado a sentena penal. Na hiptese da execuo ainda em trmite, haver perda superveniente do ttulo, devendo ser a execuo extinta. Se ainda no h execuo, no haver em face da inexistncia da execuo. No caso em que a execuo j esteja extinta, com a satisfao do direito do exequente, a desconstituio perpetrada pela reviso criminal no afeta mais o ttulo. Nessa hiptese, o ttulo exauriu seus efeitos civis, pouco importando que tenha deixado de existir. E aqui se indaga se o que ocorreu foi justo ou no, pois a sentena usada foi desconstituda e caber nesse caso uma repetio do indbito por parte do executado? Cabe uma repetio de indbito em favor do executado? O direito repetio do indbito depende do fundamento da reviso criminal. Tudo depender da excluso ou no da responsabilidade civil do condenado. Porque se o fundamento da reviso exclui a responsabilidade civil, como por exemplo, se no foi o condenado quem praticou o ato ilcito, ele no poder ser responsabilizado pelos danos. E aqui ser cabvel a repetio do indbito. J se o fundamento da reviso criminal no excluir a responsabilidade civil, como por exemplo no caso da prescrio, no ser cabvel a repetio do indbito. Analisando o CPP, de acordo com o art. 387, IV: nesse dispositivo h meno de que o juiz deve fixar o valor mnimo de indenizao. Na sentena penal condenatria constar um valor mnimo de indenizao em favor da vtima. O ideal que o juiz no desvie sua conduta da cognio tradicional. Sendo possvel, pelo conhecimento incidental e secundrio do valor da indenizao pelas provas exaradas no processo penal poder ser fixado o valor na sentena penal condenatria. Ou seja, impe-se ao juiz fazer o que sempre fez. Nesse sentido merece destaque o art. 63 do CPP que afirma que saindo a sentena penal condenatria transitada em julgado, concomitantemente a vtima entra com a execuo pelo valor mnimo e ao mesmo tempo entra com uma liquidao de sentena para descobrir o valor real do dano que tenha suportado. Obs.: bvio que em uma situao normal, de normalidade, essa liquidao de sentena deve indicar o valor superior ao valor fixado na sentena penal como valor mnimo. J em uma situao anormal, essa liquidao indica um valor inferior ao valor fixado na sentena penal. A sentena penal condenatria tem um captulo que indica o valor do dano. Este captulo que fixa o valor do dano, apesar de fazer coisa julgada material se trata de deciso proferida com base em cognio sumria que leva o juiz a um mero juzo de probabilidade. J a deciso que julga a liquidao funda-se em cognio exauriente que gera um juzo de

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certeza. O que interessa nesse caso o grau de convencimento, pelo que deve ser sacrificada a sentena penal condenatria prevalecendo a liquidao da sentena cvel. 7.1.3. Sentena homologatria de conciliao ou transao: A melhor forma de tentar compreender o que foi dito a partir do termo conciliao. Uma das interpretaes de usar o termo conciliao como sinnimo de autocomposio. Autocomposio que realizada dentro do processo com a transao, renncia ou reconhecimento jurdico do pedido. Transao j consta do dispositivo. A sentena que homologa renncia pode at ser considerada ttulo executivo, mas no haver o que executar no mximo sobre as verbas de sucumbncia. De uma sentena que homologa renncia do captulo acessrio das verbas de sucumbncia. Quanto ao reconhecimento jurdico do pedido a sentena que o homologa precisa ser um ttulo executivo. Essa sentena homologatria pode versar a pedido ou causa de pedir que no faz parte do objeto da ao, ou seja, busca-se nesse tipo de sentena homologatria a soluo integral da lide, resolvendo todos os problemas das partes e no s aqueles que as levaram a juzo. 7.1.4. Sentena arbitral: Esse ttulo executivo judicial tem algo que nenhum outro tem, pois o nico ttulo executivo judicial que no produzido pelo judicirio. A sentena arbitral objeto de processo arbitral. E aqui necessrio observar que o rbitro no tem poder de polcia quanto aos atos materiais de execuo constrio de bens e restrio de direitos. O rbitro no pode atuar dessa forma, no podendo invadir patrimnio. A arbitragem soluciona a lide, mas no havendo o cumprimento integral da sentena arbitral de forma voluntria ser cabvel a execuo no Judicirio. Atente-se que no existe desde 1996, indiscutivelmente, homologao judicial da deciso arbitral. Da que, nos Juizados Especiais h uma pseudoarbitragem. 7.1.5. Acordo extrajudicial homologado pelo Juiz: necessrio mencionar dois diferentes acordos de vontade: 1. Acordo de vontade para produzir o acordo extrajudicial; 2. Vontade de homologar o acordo judicial. Esses dois acordos de vontade podem ser expressos concomitantemente, apesar de serem diferentes. H possibilidade de ser feito o acordo e ser levado a juzo posteriormente para ser homologado e se precisando desse segundo acordo de vontades, o que ter ser um processo judicial e nesse processo judicial haver um acordo de vontades de formar esse ttulo executivo, formado a ideia de que o bem da vida pretendido s pode ser obtido com a interveno jurisdicional. Por mais
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que queiram as partes criar esse ttulo judicial, somente atravs da prestao jurisdicional que ser possvel. Pergunta: E se o acordo extrajudicial j for um ttulo executivo, mas extrajudicial? Existe interesse de agir no pedido de homologao? Sim. Na jurisdio voluntria o interesse de agir presumido. Na prtica, essa homologao ocorre antes da crise de inadimplemento. Se a pessoa j est devendo ela no vai querer homologar o acordo. Se a parte A acha que a parte contrria, B, vai cumprir o acordo, mas A tem uma inteno de no cumprir, ele no vai querer homologar, ainda que no exista crise de inadimplemento. Na prtica, essa homologao s existe quando ambas as partes desconfiam umas das outras. O exemplo clssico de falta de interesse de agir entrar com processo de conhecimento quando j tem ttulo extrajudicial. Quem tem o ttulo no precisa formar outro ttulo desnecessrio formar outro ttulo quando j h um ttulo. Mas atente-se que, na jurisdio voluntria o interesse de agir presumido. Mesmo sendo um ttulo extrajudicial h o direito de formar um ttulo judicial, nessa situao. 7.1.6. Homologao de sentena estrangeira: A homologao de sentena estrangeira feita pelo STJ que, na linguagem do Humberto Teodoro Jr. faz uma nacionalizao da sentena estrangeira. Isso significa que para que a sentena estrangeira produza efeitos no Brasil ela deva ser homologada pelo STJ trata-se de condio de eficcia no territrio nacional. Atente-se que nem toda homologao de sentena estrangeira precisa ser ttulo executivo. Se a sentena estrangeira for meramente declaratria ou constitutiva no ser preciso execut-la. Somente ser necessria a execuo em relao a sentena condenatria. Observe-se que nem toda eficcia executiva. O art. 585, 2 do CPC traz meno no sentido de que o ttulo deve cumprir os requisitos formais do pas de origem e deve haver indicao do Brasil como local de cumprimento da obrigao.
Art. 585, 2 No dependem de homologao pelo Supremo Tribunal Federal, para serem executados, os ttulos executivos extrajudiciais, oriundos de pas estrangeiro. O ttulo, para ter eficcia executiva, h de satisfazer aos requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e indicar o Brasil como o lugar de cumprimento da obrigao.
o

7.1.7. Certido e formal de partilha: O formal e a certido de partilha so ttulos, mas h limitaes: Limitao subjetiva: poderia ser alcanada mesmo se no houvesse previso legal. Esse formal ou certido de partilha somente ttulo executivo para o inventariante, herdeiros e sucessores. Em relao a terceiros no ser possvel a execuo. Limitao objetiva: h limitao do ttulo executivo quanto as obrigaes de entregar e de pagar. No h possibilidade quanto as obrigaes de fazer ou no fazer. 7.2.
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Ttulos executivos extrajudiciais:


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Art. 585. So ttulos executivos extrajudiciais: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque; (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) II - a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores;(Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) III - os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - o crdito decorrente de foro e laudmio; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VII - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva.

7.2.1. Todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribua fora executiva: Essa a previso relativa ao inciso VIII o que faz crer que o rol do referido artigo exemplificativo. 7.2.2. A letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque: Em termos de executividade desses ttulos devem ser feitas trs consideraes: Existe uma regra de que a petio inicial da execuo traga, obrigatoriamente, o original do ttulo executivo extrajudicial. No se pode juntar uma cpia para instruir a inicial, ainda que autenticada. A justificativa para se juntar o original d-se em referncia ao Princpio da circulabilidade, segundo o qual o credor aquele que tem o ttulo em seu poder. Permitindose que fosse usada cpia autenticada seria possvel uma infinidade de execues baseadas no mesmo ttulo. Assim, exige-se que o original fique preso nos autos. Essa exigncia no se aplica aos demais ttulos executivos extrajudiciais. Obs.: STJ, Resp. 712.334/RJ afirma o STJ que a regra juntar-se o ttulo original, mas h possibilidade de aceitao de cpia autenticada nos casos em que h impossibilidade material de juntada do ttulo original, ou quando no houver mais possibilidade de aplicao do princpio da circulabilidade. A executabilidade desses ttulos independe de protesto. Esses ttulos so ttulos independentemente de protesto. E o direito material que regulamenta esses ttulos pode exigir o protesto como forma de sanear um vcio formal do ttulo. Ex. duplicata sem o aceite protestada. (Se tiver aceite j ttulo). Prescrio do ttulo e prescrio da obrigao contida no ttulo: prescrio do ttulo a prescrio da pretenso executiva, ou seja, aquele documento deixa de ser ttulo executivo

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em face do decurso legal do tempo e inrcia da parte. A prescrio da obrigao diz respeito a pretenso de exigncia do ttulo. Ex. o cheque prescrito pode embasar ao monitria. 7.2.3. Escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores; a) Instrumentos pblicos: Pode ser escritura pblica ou documento pblico. A escritura pblica elaborada pelo tabelio de notas. J o documento pblico pode ser feito por qualquer agente pblico no exerccio de suas funes. O documento pblico para ser ttulo executivo extrajudicial exige a assinatura do devedor. Quanto escritura pblica, no h assinatura do devedor, por manifesta impossibilidade. b) Instrumentos particulares: O documento particular para ser ttulo executivo exige duas assinaturas: do devedor e de duas testemunhas. Resp. 541.267, STJ a discusso foi no sentido de que as testemunhas que assinam precisam estar presentes no momento em que se celebra o documento particular? A exigncia das duas testemunhas serve para testemunhar que o documento foi produzido sem vcios de consentimento. O STJ disse que as testemunhas que assinam o documento no precisam estar presentes quando da assinatura do contrato. Assim, tornou-se uma formalidade intil. Smula 233, STJ: O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta corrente, no ttulo executivo. Smula 300, STJ: O instrumento de confisso de dvida, ainda que originrio de contrato de abertura de crdito, constitui ttulo executivo extrajudicial. Estando devendo o banco e faz um acordo, aqui haver o ttulo executivo. Outra hiptese de documento particular a realizao de transao referendada pela Defensoria Pblica ou pelo MP. Obs.: E no caso em que for referendado acordo pela Defensoria Pblica e a atuao se d fora das funes institucionais, j que as partes no so hipossuficientes? Nessa hiptese dever ser reconhecido que h um vcio, mas no h nulidade, ou seja, pode ser feita a execuo. H a transao referendada pelos advogados das partes, a ser utilizada como ttulo extrajudicial. Mas atente-se que h possibilidade de um advogado s representando ambas as partes. 7.2.4. Contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida: a) Contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo:
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O ttulo executivo extrajudicial o contrato garantido. E aqui a primeira constatao no sentido de que tais contratos que preveem garantia, dispensam as testemunhas. Observe-se que essas garantias podem ser real: penhor, hipoteca ou anticrese ou fidejussria, e aqui entra a fiana. Ao ler esse artigo h duas possibilidades: onde se l cauo, leia-se fiana. Ou seno, ler apenas cauo, j que esta pode ser real ou fidejussria. b) Contrato de seguro de vida: O contrato de seguro contra acidentes pessoais no considerado ttulo executivo extrajudicial. 7.2.5. Crdito decorrente do foro ou do laudmio: So rendas imobilirias decorrentes da enfiteuse. E, nos termos do art. 2.038 ficou proibida a instituio de novas enfiteuses. 7.2.6. Verbas derivadas de relao locatcia: interessante observar aqui que o ttulo qualquer documento que comprove o crdito decorrente de aluguel. Na maioria das vezes o contrato de locao, mas no precisa ser esse, necessariamente. Tem-se em mente alugueis, encargos acessrios, taxas e despesas condominiais mais uma vez o rol exemplificativo. Qualquer encargo acessrio pode ser cobrado aqui. A cobrana de condomnio versus condmino tem previso no art. 275, II c, prevista no rito sumrio. No caso para execuo do condmino a ata da assemblia do condomnio no basta, devendo haver confisso de dvida. Para efetivar a cobrana sem essa confisso necessria ao de conhecimento. 7.2.7. O crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial: Trata-se nessa hiptese de ttulo oriundo de deciso judicial. Pode dizer respeito ao serventurio eventual (perito) ou fixo (oficial de justia). Quando o serventurio presta servio remunerado no processo o juiz profere deciso que cria um crdito para esse serventurio. E no havendo o pagamento, cabe ao serventurio executar essa deciso. Para que se tenha um ttulo judicial hbil a execuo necessria cognio exauriente e no caso em se reconhece esse crdito no h cognio exauriente. Da que a ideia do legislador foi coloc-lo como ttulo extrajudicial. Mas atente-se que essa situao excepcional.
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7.2.8. Certido da dvida ativa: Esse ttulo tem previso aqui no CPC e na Lei de Execues Fiscais. Esse ttulo tambm tem uma particularidade entre os demais ttulos extrajudiciais. Trata-se do nico ttulo formado unilateralmente pelo credor. A expedio da CDA ato administrativo e como h uma presuno de legalidade do ato administrativo, aceita-se presumir como correto esse lanamento. Atente-se que antes da CDA necessrio processo administrativo para reconhecer crdito em favor da Fazenda Pblica. Essa CDA somente est sendo expedida se houve processo com ampla defesa do devedor. Assim, apesar de no participar da formao do ttulo o executado participa do processo administrativo que embasa o ttulo executivo. _________________________________________________________________________________ 8. LIQUIDAO DE SENTENA: 8.1. Obrigaes liquidveis:

H uma corrente doutrinria (Araken de Assis, Calmon de Passos) que afirma que qualquer espcie de obrigao pode ser objeto de liquidao de sentena, dando como exemplo o art. 286, I do CPC que trata da ao que admita pedido genrico quando tenha como objeto a universalidade de bens. J Dinamarco, Humberto Teodoro Jr. afirmam que a liquidao de sentena se refere apenas obrigao de pagar quantia, indicando um artigo de lei que bastante importante para corroborar essa ideia (art. 475-A, caput do CPC: Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua
liquidao).

A meno ao valor devido faz crer que somente diz respeito execuo de valor. Obs.: Quanto a obrigao para entrega de coisa incerta. A obrigao de entregar coisa incerta obrigao lquida, devendo a escolha do bem ser feita nos termos do art. 629/631 do CPC. Atente-se que esse procedimento um procedimento incidental na execuo, o que quer dizer que ser feito quando a execuo j estiver em trmite. Durante a execuo deve ser feita a definio. Se a obrigao fosse ilquida sequer poderia ter sido iniciada e execuo. Essa hiptese deve ser aplicada na situao de execuo de obrigao alternativa, ou seja, a obrigao que pode ser cumprida de mais de uma maneira. Nesse caso, ao ser feita a execuo necessrio definir qual a maneira e o art. 571 do CPC determina como ser feita a escolha que incidental na execuo. 8.2. Ttulos executivos que contenham obrigao de pagar que podem ser feitas por meio da liquidao:

O nome do instituto j sugestivo: liquidao de sentena. A liquidao de sentena diz respeito aos ttulos executivos judiciais e aqui surge apenas uma dvida que se refere a sentena

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arbitral. Marinoni diz que no pode a sentena arbitral ser liquidada enquanto Luiz Wambier afirma que h possibilidade. Ao ser indagado em prova deve-se afirmar que sim. O ttulo executivo extrajudicial no pode ser objeto de liquidao. Se a obrigao contida no ttulo extrajudicial no for lquida ser necessrio processo de conhecimento. Atente-se que a liquidao por mero clculo aritmtico no liquidao de sentena. Caso seja necessrio mero clculo, a obrigao j lquida. Liquidez no indicao do valor do ttulo, mas a determinabilidade desse valor. 8.3. Vedao sentena ilquida:

H uma regra no sistema do art. 286, caput, do CPC que diz que o pedido deve ser certo e determinado. Pedido determinado aquele que indica o valor da pretenso. Cite-se o dispositivo:
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O art. 459, p. n. do CPC, diz que deste pedido determinado o juiz deve proferir uma sentena lquida.
Art. 459. O juiz proferir a sentena, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o juiz decidir em forma concisa. Pargrafo nico. Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida.

Exceo a essa regra: incisos do art. 286 do CPC: h hipteses em que o pedido pode ser genrico/indeterminado, ou seja, o pedido que no indica o valor da pretenso. Uma vez elaborado o pedido genrico, o juiz poderia proferir sentena ilquida diante dessa exceo. O STJ, 4 Turma, Resp. 285.630/SP, afirma que mesmo que cabvel a sentena ilquida deve haver uma preferncia para a sentena lquida. Ex. pedido de condenao em dano moral. necessrio observar que o legislador criou duas vedaes legais especficas sentena ilquida, mesmo havendo pedido genrico: 1. Art. 38, p. n. da Lei 9.099/95: no existe sentena ilquida nos Juizados Especiais. Aqui se indaga: e se houver uma impossibilidade material de se proferir a sentena lquida? O juiz deve extinguir o processo sem julgamento do mrito, encaminhando o autor Justia comum. 2. Art. 475-A, 3, CPC:
Art. 475-A. Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

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3 Nos processos sob procedimento comum sumrio, referidos no art. 275, inciso II, alneas d e e desta Lei, defesa a sentena ilquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu prudente critrio, o valor devido. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
o

E a impossibilidade material nesse caso? Aqui surgem trs correntes: 1 Corrente: Araken de Assis: diz que no se pode obrigar o juiz a praticar o que materialmente impossvel. Nesse caso, o juiz poderia proferir sentena ilquida. 2 Corrente: Humberto Theodoro Jr.: afirma que a lei teria nesse caso consagrado o juzo de equidade. Significa que se o juiz no tem como apurar o valor exato, ele pode, com seu juzo de oportunidade e convenincia, fixar um valor adequado. Isso com base na expresso usada pelo 3: no seu prudente critrio. 3 Corrente: Alexandre Cmara: afirma que o art. 475-A, 3 faz meno s hipteses do art. 275, II, d e e do CPC (indenizao por acidente em via terrestre e seguro por acidente em via terrestre). Afirma que nesses casos no se pode proferir sentena ilquida porque estamos diante de uma causa complexa e a complexidade da causa um dos motivos de converso do procedimento sumrio em ordinrio. Logo, o juiz pode converter o procedimento e a no se aplicar o art. 475-A, 3 e ele poder proferir sentena ilquida. 8.4. Efeitos secundrios da sentena:

Efeitos secundrios da sentena so aqueles efeitos gerados mesmo na pendncia de recurso com efeito suspensivo. Obs.: O efeito secundrio mais importante a hipoteca judiciria do art. 466 do CPC. O autor pode averbar a sentena no registro de imveis. Com isso, a hipoteca judiciria criar uma presuno absoluta de m-f do 3 adquirente. (ler inf. 417 do STJ Resp. 981.001/SP). O efeito secundrio gerado automaticamente, tenha o recurso efeito suspensivo ou no. O art. 475-A, 2, CPC permite a liquidao de sentena como efeito secundrio, vale dizer, pode-se fazer a liquidao mesmo pendente recurso com efeito suspensivo. A liquidao ser feita pelo Juiz de 1 grau que foi quem proferiu a sentena ilquida. A liquidao feita em autos apartados, devendo ser observado que, na hiptese em que h recurso, os autos principais estaro no Tribunal e os complementares para a liquidao em 1 Instncia. No entanto, esta liquidao provisria pois o Tribunal pode alterar a sentena ilquida. Nesse caso, haver responsabilidade objetiva do liquidante, pela teoria do risco-proveito. Acaba que na liquidao quase no se tem dano ao liquidado, pois se trata de atividade cognitiva. 8.5. Espcie de deciso que julga liquidao de sentena:

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H uma doutrina majoritria que diz que a deciso que julga a liquidao uma DECISO INTERLOCUTRIA. Mas a partir do momento em que o juiz fixa o valar devido, ele estar resolvendo o mrito da liquidao. Nesse caso, teremos uma deciso interlocutria de mrito. E diante disso surgem duas consequncias: 1) Coisa julgada material 2) Cabimento de ao rescisria. Sucede que, existe doutrina minoritria (Fredie Didier) que diz que a deciso uma sentena parcial de mrito. Obs.: 1. Ambas as doutrinas concordam que se a sentena fixar o valor devido, o recurso cabvel o Agravo de Instrumento (Art. 475-H, CPC). Esse entendimento tranquilo. Vide inf. 422, STJ Resp. 1.132.774/ES, em que o STJ entendeu que entrar com apelao em deciso que fixa valor em liquidao de sentena um erro grosseiro, impedindo aplicao do princpio da fungibilidade. 2. Qual a razo do art. 475-H do CPC? Se o recurso cabvel fosse apelao, os autos iriam para o Tribunal e ainda geraria suspenso do processo, ou seja, geraria uma dificuldade para o cumprimento de sentena. Para facilitar o cumprimento, o ideal o agravo de instrumento, pois os autos permanecem em 1 grau e no tem efeito suspensivo. Aqui se indaga: e se da deciso de liquidao vier a extino do processo, ou seja, no ser seguido de cumprimento de sentena; o recurso continuar sendo o AI ou ser hiptese de Apelao? Ex. 1. O liquidante (autor) morre e os herdeiros e o esplio no assumem a liquidao. Ex. 2. Extino da liquidao por prescrio ou decadncia (art. 269, IV do CPC). Essa prescrio e decadncia no so do processo de conhecimento, mas da pretenso executria. Ex. 3. Improcedncia da liquidao (admitida por alguns doutrinadores). Nesses casos, o entendimento pelo cabimento do recurso de APELAO. 8.6. Natureza jurdica da deciso que julga a liquidao:

No que tange a deciso que fixa o valor devido h duas correntes sobre sua natureza jurdica: 1 Corrente: Dinamarco e HTJ: uma deciso meramente declaratria. Ela apenas declara um valor j existente (deve ser adotada em concursos). 2 Corrente: Nery e Pontes de Miranda: afirmam que a deciso uma deciso constitutiva. uma deciso que cria uma nova situao jurdica que a executabilidade do ttulo. 8.7. Liquidao como forma de frustrao da execuo:

Em regra, no isso que acontece, pois a liquidao atua como forma de preparao para a execuo.
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Mas merece destaque falar sobre a exceo, segundo a qual a liquidao impede a execuo: 8.7.1. Deciso terminativa: Art. 267, CPC. A deciso terminativa no faz coisa julgada material, sendo admitida a repropositura da liquidao, mas naquele momento houve uma frustrao. 8.7.2. Liquidao de valor zero: Art. 475-G, CPC:
Art. 475-G. defeso, na liquidao, discutir de novo a lide ou modificar a sentena que a julgou. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

A liquidao no meio de discusso de questes referentes ao an debeatur. Significa que a liquidao no pode afastar a condenao constante do ttulo ilquido. Quando a condenao fixa o valo zero diferente de dizer que no existe obrigao. No existir obrigao o nada e o nada diferente de zero. Obs.: Quando o juiz fixa o valor zero, ele profere uma deciso de procedncia do pedido. uma deciso de mrito que produz coisa julgada material. Nesse caso, no haver cumprimento de sentena. Para o Prof. Daniel, seria impugnvel por apelao, mas no h jurisprudncia sobre o assunto. De qualquer forma, haveria uma dvida fundada sobre o recurso cabvel, tpica da aplicao do princpio da fungibilidade. 8.7.3. Deciso em decorrncia de ausncia de provas quanto ao valor devido: 1 Corrente: Dinamarco e HTJ: defendem que o juiz declare o non liquet, ou seja, o juiz deixa de decidir em razo da dvida em relao ao aspecto ftico da demanda. Consequncia: uma extino terminativa que no faz coisa julgada material. 2 Corrente: Assis e Zavascki: o juiz deve aplicar o nus da prova neste caso. Isso significa que haver uma deciso de improcedncia, pois caberia ao autor produzir prova, se no produziu, dever haver julgamento pela improcedncia. Faz coisa julgada material e o autor no poder executar nunca mais. Seria uma frustrao da execuo definitiva. 8.8. Natureza jurdica da liquidao:

Doutrina minoritria: uma ao incidental. Doutrina majoritria: trata-se de mera fase procedimental (sincrestismo processual), com base nos fundamentos seguintes: O art. 475-A, 1 diz que a liquidao de sentena comea com um requerimento O ru ser intimado (se fosse ao, o ru deveria ser citado).

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O art. 475-H do CPC ao prever agravo de instrumento como recurso cabvel para a deciso de liquidao indicaria que no se trata de ao, mas de fase procedimental. Obs.: O art. 475-N, p. n. do CPC. Na hiptese de liquidao de sentena arbitral, penal e homologao de sentena estrangeira, h possibilidade de se entrar com petio inicial e realizar citao do ru. Porm, se tudo der certo, haver uma fase inicial de liquidao que ser seguida pela fase de cumprimento de sentena. 8.9. Legitimidade na liquidao de sentena:

A liquidao de sentena tem natureza dplice. A legitimao ativa do credor (direito de receber), mas tambm pode ser do devedor, que tem o direito de pagar. Por consequncia, a legitimao passiva ser do credor ou do devedor tambm. Obs.: Quando o credor que liquida a sentena, logo aps haver o cumprimento de sentena, fase executria. Porm, quando o devedor que liquida a sentena ele no tem legitimidade para executar. Ento, o que pode ser feito uma consignao em pagamento. 8.10. Competncia: Nery manda aplicar subsidiariamente o art. 475-P do CPC, cabendo ao autor escolher: Juzo da sentena ilquida Foro do local dos bens Foro do domiclio do executado. Para Nelson Nery, so foros concorrentes e a competncia relativa. J para Fredie Didier, haveria uma competncia funcional do juzo que profere a sentena ilquida e a competncia seria absoluta. A razo da norma do art. 475-P a facilitao na execuo, j que se est diante da fase de cumprimento de sentena. No entanto, na liquidao de sentena no h atos de execuo. Ento, o art. 475-P no deve ser aplicado subsidiariamente. Alm disso, quem fixa o an debeatur o mais preparado para liquidar a sentena. Logo, a 2 corrente a melhor. Obs.: Inf. 422/STJ, 3 Turma, 3 Seo, CC 96.682/RJ: trata da liquidao individual da sentena coletiva. Nesse caso, a competncia ser do foro do domiclio do indivduo, com base nas seguintes justificativas: a) Facilitao do acesso ao processo; b) Evitar o provvel colapso da vara que formou o ttulo executivo. 8.11. Espcies de liquidao:
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8.11.1. Liquidao por mero clculo aritmtico: uma pseudoliquidao. Art. 475-B, caput: feita pelo credor de forma unilateral e anterior execuo, de forma que quando o credor entra com o requerimento ou petio inicial, ele j apresenta o demonstrativo de clculos. Se a liquidez a determinabilidade do valor, significa que a sentena lquida nesse caso. A) Quando dados necessrios para a elaborao do clculo estiverem em poder do executado ou de terceiro: O art. 475-B, 1 prev um pedido de exibio incidental de documentos. Na petio inicial ou no requerimento feito um pedido de exibio. No caso de o documento estar com o executado, feita intimao em caso de cumprimento de sentena ou citao em processo autnomo de execuo. Estando o documento com terceiro, feita citao. O prazo para defesa de cinco dias, nos termos do art. 185 do CPC. Se a defesa for acolhida haver extino, se rejeitada ou inexistente, a parte condenada a exibir o documento. Art. 475-B, 2: pensa na hiptese de no exibio dos dados. Se o responsvel por no exibir for o executado haver uma presuno de correo dos clculos apresentados. Mas que clculos? Esses clculos sero feitos depois da no exibio dos dados. Aqui surge uma divergncia: para parcela da doutrina, a presuno de correo dos clculos absoluta (o executado no pode discutir o valor indicado pelo exequente), mas isso pode dar margem para abusos. Outra parte da doutrina (Marinoni, Araken de Assis) defende que a presuno dos clculos como correta relativa. Vale dizer, na defesa, o executado pode alegar excesso de execuo. Obs.: Em algumas situaes no h nenhum indcio do valor, quando os dados no so apresentados, e os clculos seriam um chute. Nesse caso, as consequncias devem ser as mesmas da no exibio de dados por terceiros. Vale dizer, busca e apreenso + crime de desobedincia (art. 362, CPC). Para Dinamarco, seria possvel aplicao de astreintes, mas o STJ tem smula no sentido de que no cabe astreintes na cautelar de exibio de documentos. Analogicamente, poderia se entender que na exibio incidental de dados tambm poderia ser impedida a imposio de astreintes. B) Contador judicial Hoje a participao do contador judicial somente ocorre em casos excepcionais:

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1. Exequente beneficirio da assistncia judiciria: s deve ocorrer quando o exequente no elaborar o clculo 2. Desconfiana da regularidade dos clculos: os clculos so feitos pelo credor e pode ser que ele aponte valores superiores ao devido. Essa desconfiana gerada por anlise superficial do juiz (anlise a olho nu). Chegando ao contador, podem ocorrer trs resultados: a) Contador acha valor igual ao da execuo: a execuo segue normalmente. b) Contador encontra valor superior ao da execuo: nesse caso, realizada intimao do exequente que mantm o valor originrio ou realiza uma emenda da petio inicial e coloca o novo valor apurado pelo contador. c) Contador acha valor inferior ao da execuo: realizada intimao do exequente que pode emendar a petio inicial concordando com o valor encontrado pelo contador. Mas o exequente pode tambm manter o valor originrio. Quando isso acontece, o valor adotado para penhora continua sendo o valor encontrado pelo contador, embora a execuo seja pelo valor originrio. Obs.: Durante todo esse trmite, o juiz no fala nada. O executado deve falar sobre o valor quando apresentar sua defesa. O juiz s fala sobre o valor na deciso da defesa. E se o executado no apresentar defesa? O juiz pode corrigir o valor de ofcio, adotando o valor do contador? 1 Corrente: Zavascki, HTJ: pode, pois quem executa a mais est executando no excesso sem ttulo. 2 Corrente: Assis, Marinoni: no pode, pelo princpio dispositivo. Para prova objetiva ficar com a 1 Corrente. Inf. 391, STJ, 3 Turma, Resp. 1.012.306/PR: entendeu que o juiz pode corrigir de ofcio o valor diante da omisso do executado. 8.11.2. Liquidao por arbitramento: Art. 475-C do CPC:
Art. 475-C. Far-se- a liquidao por arbitramento quando: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II o exigir a natureza do objeto da liquidao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Inciso I: conveno das partes ou determinao na sentena: esse inciso inaplicvel. Nem a vontade das partes, nem a vontade do juiz sentenciante podem alterar a natureza de sentena que ser liquidada. Se forem necessrios meros clculos, eles que devem ser feitos, no podendo ser feita por outra forma de liquidao. Sucede que, havendo erro na deciso do Juiz sentenciante quanto a escolha do tipo de procedimento, pode haver aplicao do adequado procedimento de liquidao quando da mesma. Nesse sentido e mencionando a ausncia de ofensa a coisa julgada, cabe destacar a Smula 344, STJ: A liquidao por forma diversa da estabelecida na sentena no ofende a coisa julgada
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Inciso II: quando o exigir a natureza do objeto da liquidao: traduzindo a liquidao por arbitramento ser feita quando necessria PERCIA. O procedimento o mesmo da prova pericial. 8.11.3. Liquidao por artigos: Art. 475-E, CPC:
Art. 475-E. Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 475-F. Na liquidao por artigos, observar-se-, no que couber, o procedimento comum (art. 272). (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Quando for necessria a alegao e prova de fato novo ser feita a liquidao por artigos. Fato novo o fato que ainda no foi apreciado jurisdicionalmente. No se confunde com fato superveniente, ou seja, este fato novo pode ser anterior ou posterior formao do ttulo. Procedimento: art. 475-F diz que o procedimento comum, observando que esse pode ser sumrio ou ordinrio, de acordo com o CPC. Obs.: Exigncia formal de que os fatos novos sejam narrados no requerimento inicial na foram de artigos. Significa que cabe ao autor da liquidao a individualizao dos fatos novos. ___________________________________________________________________________________ 09.12.2010 CUMPRIMENTO DE SENTENA: O art. 475-I do CPC determina que: a) Se a obrigao exeqenda for de fazer ou no fazer deve ser aplicado o art. 661. b) Se a obrigao for de entregar coisa deve ser aplicado o art. 461-A. c) Se de pagar quantia certa: art. 475-J, L, M, R. Mas tais artigos no trazem procedimentos de cumprimento de sentena, trazendo sim, fenmeno denominado tutela diferenciada. Isso significa que o procedimento ser determinado pelo Juiz, no caso concreto, levando em conta suas peculiaridades. Aqui se tem uma ideia de liberdade maior para que o juiz adque ao caso concreto, as melhores medidas. No que tange a obrigao de pagar quantia certa, devem ser aplicados os artigos 475-J, L, M e R. O procedimento de pagar quantia est concentrado nesses quatro artigos e bvio que essa no uma previso exauriente, devendo ser usado o art. 475-R que determina a aplicao das regras do processo de execuo, de forma subsidiria. Cite-se:
Art. 475-R. Aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

necessrio observar que os artigos 475-L e M so os dispositivos responsveis para regulamentar a impugnao que a defesa tpica do executado no cumprimento de sentena.

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Aqui deve ser analisado o art. 475-J do CPC:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 1 Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 2 Caso o oficial de justia no possa proceder avaliao, por depender de conhecimentos especializados, o juiz, de imediato, nomear avaliador, assinando-lhe breve prazo para a entrega do laudo. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 3 O exeqente poder, em seu requerimento, indicar desde logo os bens a serem penhorados. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 4 Efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput deste artigo, a multa de dez por cento incidir sobre o restante. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 5 No sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos, sem prejuzo de seu desarquivamento a pedido da parte. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

1. Multa: A questo que mais merece destaque aqui sobre a multa. De acordo com o dispositivo, se no houver o pagamento no prazo de quinze dias, deve ser aplicada multa de 10% sobre o valor devido. Mas duas polmicas so criadas aqui: 1.1. Termo inicial da contagem do prazo de quinze dias:

H, doutrinariamente, quatro correntes doutrinrias a respeito desse termo inicial: 1 Corrente: Marinoni, Athos Gusmo Carneiro: dizem que o termo inicial a eficcia da deciso condenatria. Em outros termos, a partir do momento que a deciso gera efeitos, j se inicia a contagem do prazo de 15 dias. Perceba-se que, tratando-se de sentena condenatria impugnada por meio de recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo, tal deciso eficaz, produzindo efeitos de forma imediata. Para essa corrente, j estaria correndo o prazo de 15 dias. Assim, possvel se aplicar essa multa em execuo provisria. O STJ, em julgado da 4 Turma Resp. 979.922/SP, de maneira expressa, disse que no cabe a multa em execuo provisria. E essa uma posio tranquila. 2 Corrente: encampada por Humberto Theodoro Jr. e para ele o trnsito em julgado da deciso o termo inicial de contagem do prazo, independentemente de qualquer ato posterior. Isso porque, segundo ele, exige-se a definitividade da deciso condenatria. Durante muito tempo esse foi o entendimento do STJ (Ag. Reg. AI 1.064.918/RS). Esse era um posicionamento tranquilo do STJ e o FONAJE inclusive fez um enunciado adotando esse entendimento (En. 105). 3 Corrente: Alexandre Cmara, Tereza Wambier. Segundo eles necessrio o trnsito em julgado e, aps o trnsito em julgado, o ru deve ser intimado, e essa intimao deve ser pessoal. Entendem
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que a intimao deve ser pessoal uma vez que o ato de pagar no um ato postulatrio e a parte intimada na pessoa do advogado somente em relao a atos postulatrios. necessrio observar que essa corrente sofre uma crtica que diz respeito dificuldade na localizao de um ru condenado. necessrio observar que, bvio que ser mais difcil intimar na pessoa do ru que do advogado, mas isso depender do caso concreto, em que pode ser aplicado o art. 238, p. n. do CPC que diz que ser presumida vlida a intimao realizada no endereo constante dos autos, independentemente de quem a recebeu.
Art. 238. Pargrafo nico. Presumem-se vlidas as comunicaes e intimaes dirigidas ao endereo residencial ou profissional declinado na inicial, contestao ou embargos, cumprindo s partes atualizar o respectivo endereo sempre que houver modificao temporria ou definitiva. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

4 Corrente: Ada Pelegrini, Nelson Nery. Afirma essa corrente que, aps o trnsito em julgado, o ru deve ser intimado na pessoa de seu advogado, que responde perante seu cliente pela no informao. Esse ru dever pagar ao autor a multa, mas ter direito regressivo ao advogado pela no comunicao. O STJ (Inf. 429), no Resp. 940.274, afirmou que deve a parte ser intimada por meio de seu advogado. Esse julgamento da Corte Especial. Obs.: Foi publicada no mesmo informativo (429) e contempornea ao julgado retrocitado em que a 3 Turma, no Resp. 1.009.293/SP em que foi feita uma ressalva: na hiptese do ru revel citado fictamente (hora certa ou edital no apresenta defesa por advogado constitudo). Quando a citao real, o ru revel aquele que no apresenta defesa em absoluto, enquanto o ru revel citado fictamente no apresenta defesa por advogado constitudo j que lhe indicado curador especial que ter munus pblico de defesa nesses casos. Esse ru revel citado fictamente ser defendido por um curador. De acordo com a Min. Nancy Andrighy, nesse caso a intimao deve ser pessoal j que no h relao entre o curador e o ru ausente que permita a comunicao. Nessa hiptese, diz o STJ que deve ser pessoal a intimao. Perceba-se que o STJ decidiu que precisa intimar. A forma que ser feita a intimao outra histria. 1.2. Evitar a aplicao da multa:

A nica forma de o executado se livrar do pagamento da multa o pagamento do dbito. E para se livrar da multa por completo, exige-se o pagamento integral da multa. O art. 475-J, 4 do CPC afirma que, se houver pagamento parcial, a multa de 10% somente ser aplicada sobre o montante no pago. necessrio observar que, o oferecimento de bens a penhora no afasta a necessidade de pagamento da multa. Isso porque, a penhora garante o juzo, o pagamento satisfaz o credor.

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necessrio observar que o depsito de valor sem a informao clara de seu destino acarreta a presuno de pagamento. Atente-se que, quando se oferece dinheiro penhora, no h necessidade de intimar o executado da penhora. Da que, quando o executado oferece dinheiro penhora, o termo inicial do prazo da impugnao a data do depsito. 2. Procedimento: 2.1. Requerimento inicial:

O incio do procedimento para o cumprimento de sentena de pagar quantia exige a provocao da parte. O legislador, expressamente, consagrou o princpio da demanda inrcia da jurisdio. O juiz no pode iniciar de ofcio o cumprimento de sentena. Atente-se que, se o autor no der incio ao cumprimento de sentena em seis meses contados do trnsito em julgado, os autos sero encaminhados ao arquivo. E essa informao confirma a ideia de que o Juiz no pode iniciar o processo de ofcio. Essa regra meramente cartorial (destino de autos) e no serve para nenhuma outra consequncia processual. necessrio observar a prescrio intercorrente que corre durante a execuo, pela inrcia do exequente na procura de bens do executado. No caso do cumprimento de sentena obvio que se tem a prescrio intercorrente e essa considerada sui generis, pois no ocorre durante a execuo, mas sim, durante o processo sincrtico, antes do incio da execuo, que a fase denominada cumprimento de sentena. Isso significa dizer: do trnsito em julgado comea a correr essa prescrio intercorrente sui generis. O STJ j decidiu nesse sentido (Inf. 420, Exec. MS 4.565-DF) que o termo inicial do cumprimento de sentena o trnsito em julgado. Atente-se que na execuo fiscal distinta a previso j que se afirma l que a prescrio intercorrente tem como termo inicial a remessa ao arquivo. Usa-se a expresso requerimento inicial por uma razo simples: como no se est pedindo processo novo, no se exige uma petio inicial. No se exige o preenchimento dos requisitos formais do art. 282, mas essa pea deve conter as informaes mnimas da execuo: a) Endereamento b) Nome das partes: exequente e executado c) Valor da execuo d) Pedido: exigido por alguns e) Demonstrativo de clculos O requerimento inicial tem previso no art. 475-J caput. Mas o 1 no traz a sequncia do requerimento, disciplinando o auto de penhora, que documento comprobatrio e descritivo do ato de penhora. Aqui, na verdade, a lei economiza, mas necessrio observar que aps o requerimento inicial, expedido mandado de penhora e avaliao, essa realizada e feito o auto de penhora. Da intimao do executado desse auto de penhora, comea a correr o prazo de 15 para impugnao.
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Obs.: a apresentao da impugnao depende da penhora? A penhora condio de admissibilidade da impugnao? interessante observar que analisando o art. 474-J 1 em sua literalidade exigida a penhora. Esse foi o entendimento de Araken de Assis, Nelson Nery. Outra corrente doutrinria encampada por Marinoni, Fredie Didier, afirma que essa impugnao no depende da penhora e isso pode ser extrado da lei: pega-se o art. 475-R (aplicao subsidiria do processo de execuo) j que no h regra que indique a penhora como condio da impugnao, devendo ser aplicado o art. 736 do CPC, que dispensa expressamente a penhora como condio de admissibilidade dos embargos execuo. Com essa aplicao, cria-se um tratamento homogneo entre as defesas do executado. Acerca da matria ainda no h deciso do STJ acerca do impasse, mas de acordo com Daniel, deve ser admitido o segundo entendimento. 2.2. Honorrios advocatcios:

No inf. 378, STJ, Resp. 1.028.855/SC, a corte especial decide que cabvel a cobrana de honorrios advocatcios em sede de cumprimento de sentena. A nica forma de se eximir do pagamento de honorrios o cumprimento voluntrio da sentena condenatria. Perceba-se que, aps o trnsito e tendo havido recurso, os autos retornam 1 Instncia, sendo intimado o executado. Alguns juzes vm determinando intimao de ofcio para que haja pagamento em 15 dias. Daniel no concorda com esse entendimento porque significaria uma atuao do juiz de ofcio, invivel. O fato o seguinte: se houver o pagamento nessa hiptese (voluntrio), o executado ter se livrado da multa e dos honorrios advocatcios. Isso porque o patrono do exequente no teve trabalho algum na fase de cumprimento de sentena. Com a intimao do executado, e havendo pagamento no prazo de quinze dias, aps o requerimento do cumprimento de sentena, e pagando o dbito, o executado se livra da multa, mas no dos honorrios advocatcios, pois, ainda que mnimo, houve trabalho do advogado. Assim, somente o pagamento voluntrio (feito sem participao do exequente) que exonera o devedor dos honorrios advocatcios. ___________________________________________________________________________________ PROCESSO DE EXECUO DE PAGAR QUANTIA CERTA: 1. Petio inicial: A petio inicial segue o art. 282, no que couber, observando que apenas um dos incisos no ser aplicado.
Art. 282. A petio inicial indicar: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;

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IV - o pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru.

No que tange a causa de pedir fatos e fundamentos jurdicos temos que a causa de pedir o ttulo executivo, enquanto o pedido a satisfao da obrigao. Se a obrigao de pagar quantia, o pedido o pagamento do valor. O inciso VI no ser aplicado vez que o processo de execuo no admite a produo de provas. Atente-se ainda que h duas faculdades do exequente para a petio inicial que merecem destaque: a) Art. 652, 2 do CPC: indicao de bens a serem penhorados. b) Art. 652, 3 do CPC: pedir a intimao do executado para que esse indique, nos termos do art. 600, IV do CPC, os bens sujeitos execuo. E se o executado deixar de informar considerado ato atentatrio a dignidade da justia, imputando ao executado uma multa de at 20% do valor da execuo. Ao se falar em petio inicial, deve ser lembrado ainda o art. 283 que trata dos documentos indispensveis propositura da demanda.
Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao.

E, pelo menos dois documentos so essenciais: Ttulo executivo Demonstrativo de clculos (memorial descritivo) 2. Citao do executado: O Juiz, quando determina a citao do executado, tambm j fixa o valor dos honorrios advocatcios nos termos do art. 20, 2e 4 do CPC. O executado citado para pagar em trs dias. necessrio observar que o STJ, 3 Turma, Resp. 589.772/RS, apesar de reconhecer a autonomia do processo de embargos e do processo de execuo, entende que, se somar os honorrios advocatcios da execuo e embargos, o valor total no pode superar 20%. Ocorre que, quando h fixao do valor dos honorrios em 20% para a execuo, em sede de embargos a execuo no haver condenao de honorrios. Aps a citao do executado h as seguintes possibilidades: a) No localizao do executado, e nem de seus bens: nesse caso, no h muito o que fazer, a no ser uma certido negativa dessa situao. b) No localizao do executado, mas localizao de bens: nessa hiptese, o oficial de justia proceder ao arresto executivo. (artigos 653 e 654, CPC). No perodo de 10 dias aps o arresto, haver tentativa de citao, por trs vezes, do executado. Se no der certo, devolve a
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certido informando que foi feito o arresto, mas no a citao. Nessa hiptese, concedido o prazo de 10 dias para que o executado providencie a citao por edital do executado. Obs.: 1. O arresto executivo no tem nada haver com o arresto cautelar: no se confunde com o arresto cautelar que exige o fumus boni iuris e o periculum in mora. Para o arresto executivo outros so os requisitos: no localizao do executado e presena de bens. 2. O arresto executivo conhecido na doutrina como uma penhora antecipada ou prpenhora para lembrar que se trata de ato de execuo e no mero ato cautelar. Por ser considerado uma penhora antecipada, plenamente tranquilo que o arresto executivo tambm vale para a anlise do direito de preferncia (saber quem recebe antes). Quanto ao arresto cautelar h grande discusso: h quem diga que gera direito de preferncia e outros que no. O STJ no tem posio firmada. O Resp. 293.287/SP afirma que o arresto gera direito de preferncia conforme julgados anteriores, mas os julgados anteriores o negam. 3. Na hiptese em que h citao ficta do executado, a Smula 196 do STJ diz que ser para esse executado indicado um curador especial na hiptese de ausncia de defesa, com legitimidade para embargar a execuo. A smula diz que o curador tem legitimidade legitimao extraordinria (em nome prprio, defendendo interesses alheios). Quando designada a Defensoria Pblica comum que sejam aviados embargos em nome prprio. J o advogado dativo ajuza embargos em nome do executado e em defesa de direito seu (Representao processual). Mas no final das contas haver a possibilidade de embargos. c) Localizar o executado: ele citado para realizar o pagamento em trs dias. Nos termos do art. 652 do CPC, a 1 Via do mandado devolvida para o cartrio aps a citao. A 2 via mantida com o oficial para a diligncia de retorno. Havendo pagamento o oficial certificar nesse sentido. No havendo, ser feita a penhora. Aqui devem ser feitas duas observaes: Obs. 1. Nos termos do art. 652-A, p. n. do CPC, na hiptese de o executado pagar em trs dias, ele ter um desconto de 50% do valor dos honorrios advocatcios. , na verdade, uma medida de execuo indireta (sano premial presso psicolgica que acarreta benefcio ao executado). 2. Nesse prazo de trs dias, a nomeao de bens a penhora no reao do executado prevista em lei. 3. Reaes do executado diante da citao: Aqui deve ser feita uma diviso: 3.1.
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Primeira via do mandado devolvida para o cartrio:


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Isso se d considerando que da juntada da primeira via aos autos comea a correr um prazo de quinze dias, no qual o executado tem trs possibilidades de conduta: a) Inrcia do executado: deixa decorrer o prazo de quinze dias. Nessa hiptese, vai direto para penhora e se j tem penhora vai para a expropriao. b) Apresentao de embargos execuo: defesa tpica do executado. c) Moratria legal: art. 745-A, CPC: nesse prazo de quinze dias, dois atos so necessrios o executado efetiva um depsito judicial de, no mnimo, 30% da execuo. E pagamento do restante, em no mximo, seis parcelas mensais. necessrio perceber que, ao pedir o pagamento parcelado, o executado est reconhecendo juridicamente o pedido do exequente. Isso quer dizer que, com o reconhecimento do pedido do exequente, o executado ter reconhecido o direito de embargar a execuo. Obs.: 1. A melhor doutrina entende que o direito de pagar de forma parcelada um direito potestativo do executado, ou seja, no depende de anuncia do exequente e no depende de anuncia ou concordncia do juiz. O juiz e o exequente so obrigados a aceitar o pagamento parcelado. At porque, se houvesse possibilidade disso no acontecer, deixaria de ser atrativo o benefcio. Pode haver indeferimento pelo juiz do pedido de parcelamento, por vcio formal, apenas. 2. Admitido o pedido de pagamento parcelado, a primeira coisa que ir acontecer a liberao imediata dos 30% pagos. Aps, conforme o pagamento parcelado, tambm haver a liberao imediata desses valores. 3. O processo, durante o perodo de moratria, fica suspenso, aguardando a realizao do pagamento do parcelamento. Isso quer dizer que o processo fica como estava, e isso importante em razo da penhora. possvel que exista penhora quando do pedido de pagamento parcelado, pelo que plenamente possvel que o processo seja suspenso com penhora j realizada. Nessa hiptese, a penhora ser mantida. Por outro lado, no havendo a penhora, essa no ser realizada. 4. Na hiptese em que o executado deixe de pagar as parcelas, duas sero as consequncias: vencimento antecipado de todas as parcelas + multa de 10% sobre o valor em aberto e a execuo retoma seu andamento, normalmente. 5. Marinoni, HTJ entendem pela inaplicabilidade da moratria ao cumprimento de sentena. Isso porque no cumprimento de sentena, o executado j esperou muito durante todo o processo de conhecimento. Mas isso no afasta uma possibilidade de acordo. 3.2. 2 Via do mandado de execuo:

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A segunda via serve para que o oficial de justia retorne ao executado, oportunidade em que, ou haver o pagamento Extino da execuo, ou sendo inerte o executado, que seja efetivada a penhora. 4. Penhora: 4.1. Efeitos da penhora:

4.1.1. Efeitos processuais: So trs os efeitos processuais: a) Garantia do Juzo: a penhora gera a garantia do juzo. Garantir o juzo, , na realidade, criar condies materiais concretas satisfao da obrigao. b) Individualizao do bem que ir suportar os efeitos da execuo: afirma Dinamarco que, quando se inicia uma execuo temos a responsabilidade patrimonial do executado, mas essa responsabilidade patrimonial, no incio abstrata e genrica, pois, abstratamente, todos os bens respondem pela satisfao do dbito. No momento em que se realiza a penhora, torna-se a responsabilidade patrimonial concreta e especfica. Perceba-se que, no comeo todo o patrimnio do executado responde. Aps, somente responder o bem penhorado. c) Direito de preferncia: a penhora gera direito de preferncia no recebimento do produto da alienao. Obs.: 1. O Registro da penhora irrelevante para fins de preferncia. 2. A penhora somente gera direito de preferncia entre credores de mesma natureza: isso porque o direito de preferncia, inicialmente solucionado na esfera do direito material e somente aps ser levado em conta o direito processual. 3. H considerao do arresto executivo no direito de preferncia. 4.1.2. Efeitos materiais da penhora: a) Retirada da posse direta do bem do executado: a figura do depositrio-executado frequente em algumas espcies de bens. Nos bens imveis, inclusive a regra. b) Ineficcia de atos de alienao ou onerao do bem penhorado: necessrio lembrar que, mesmo na hiptese de fraude a execuo de bem penhorado protegido o terceiro de boa f, segundo entendimento do STJ. 4.2. Ordem de penhora:

Tem previso no art. 655 do CPC:


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Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - veculos de via terrestre; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - bens mveis em geral; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - bens imveis; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - navios e aeronaves; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VI - aes e quotas de sociedades empresrias; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VII - percentual do faturamento de empresa devedora; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VIII - pedras e metais preciosos; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). XI - outros direitos. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Aqui necessrio observar que essa lista levada em conta se o executado possui vrias espcies de bens, e nessa hiptese a penhora dever recair sobre o bem que mais se aproxima do valor da execuo. necessrio observar que o caput do art. 655 utiliza a expresso preferencialmente, e sobre essa expresso decidiu o STJ, no AgRg. AI 483.789/MG que essa ordem no obrigatria, sendo cabvel a inverso da ordem no caso concreto, pelo Juiz. Mas atente-se que, a inverso da ordem deve ser acompanhada de justificativa. Para inverter a ordem, necessrio conjugar os interesses da menor onerosidade para o devedor e da maior efetividade da execuo. Esses so valores contrapostos. De acordo com o STJ a esses valores deve ser aplicado o princpio da proporcionalidade. Obs.: 1. Inf. 447, STJ, Resp. 1.112.943/MA o art. 655, I do CPC diz que o primeiro bem da ordem de penhora o dinheiro. O dinheiro dispensa a fase de expropriao do bem e isso o sonho de qualquer exequente. O CPC fala em dinheiro em espcie ou mantido em instituio financeira. O STJ tinha entendimento de que, para se pedir a penhora em dinheiro seria necessrio exaurir a busca de outros bens para ento permitir a penhora de dinheiro. Mas de acordo com esse julgado, o pedido de penhora em dinheiro dispensa a busca prvia por outros bens. Estando o dinheiro em instituio financeira h possibilidade de penhora on-line (Bacenjud). Art. 655, caput, 1 e 2 do CPC. 2. No se pode confundir penhora em dinheiro com penhora de faturamento. Penhora do faturamento tem previso no art. 655, 3 do CPC. Se o dinheiro for fruto de faturamento, necessrio observar inicialmente o destino desse dinheiro vez que no se pode penhorar o capital de giro da empresa, sob pena de esta quebrar. Quando a penhora recai sobre o faturamento, o Juiz ir nomear um depositrio administrador para fazer um plano de penhora, para que a empresa no seja vitimada. 4.3.
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Formas de penhora:
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Aqui, o que vai definir o documento que define a penhora. Se o documento for um termo de penhora, a penhora foi realizada em cartrio. Ex. penhora on-line, penhora de imvel (art. 659, 5, CPC). A mera juntada de escritura do imvel atualizada j permite a penhora, ainda que o bem esteja em outra localidade. J se a penhora realizada por meio de auto de penhora, a penhora foi realizada por oficial de justia e, diante disso, deve ser aplicado o princpio da territorialidade, ou seja, se o bem a ser penhorado estiver em outra comarca ou em outra seo judiciria, deve ser expedida CP. O STJ, no INf. 424, Resp. 523.466/MG, decide que na hiptese em que tenha sido realizada penhora por oficial de justia fora dos limites da comarca, deve ser aplicado o Princpio da Instrumentalidade das formas, ou seja, reconhece que o ato defeituoso, mas que no h prejuzo ao processo. E, assim, o ato gera efeitos normalmente. Obs.: hoje existe a figura do oficial avaliador porque, a regra atual, tanto no cumprimento de sentena como na execuo, a figura do oficial que penhora e avalia o bem. Mas atente-se que a figura do avaliador judicial no desapareceu. Para que haja o avaliador judicial atualmente necessrio que a avaliao exija conhecimentos tcnicos especficos. E interessante que o STJ (RMS 10.994/PE) decide que quando se precisa de avaliador judicial, temos uma forma de percia, mas essa uma percia simples e em face disso, o STJ no admite a indicao de assistentes tcnicos e a apresentao de quesitos. O contraditrio se d ao final, com a apresentao do laudo. 5. Formas de Expropriao: Teremos a penhora que a garantia do juzo que recair sobre bem ou bens do devedor. Se esse bem do patrimnio do devedor for dinheiro no haver maiores problemas, bastando realizar o levantamento da quantia, que acarretar a satisfao do credor e a execuo ter conseguido atingir sua finalidade. No sendo dinheiro, sero necessrias medidas para satisfao do credor. A expropriao a forma de satisfazer o credor que no conseguiu penhorar dinheiro. Para transformar esse bem em satisfao, temos a expropriao. So quatro as maneiras de expropriar bens: Adjudicao O devedor perde a propriedade do bem Alienao por iniciativa particular penhorado, seja para o exequente ou para Arrematao terceiro. Usufruto de bem mvel ou imvel. No que tange ao usufruto de bem mvel ou imvel necessrio lembrar que, a expropriao chamada usufruto no tem nada haver com o usufruto do direito civil. Aqui o exequente retira desse imvel ou do mvel rendimentos, rendas para o pagamento da dvida. Perceba-se que, se realmente precisar ser feita analogia dessa expropriao com algum fenmeno do direito material, esse se aproxima mais da anticrese que do usufruto. Ex. ao invs da alienar imvel so retirados os alugueres at que a dvida seja paga. Aqui o bem permanece no patrimnio do devedor.
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Obs.: 1. O art. 716 do CPC d as condies para que esse tipo de expropriao seja realizado no caso concreto:
Art. 716. O juiz pode conceder ao exeqente o usufruto de mvel ou imvel, quando o reputar menos gravoso ao executado e eficiente para o recebimento do crdito. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

De acordo com o art. 716, o usufruto de coisa mvel ou imvel deve ser feita desde que essa forma de expropriao se mostre a mais eficiente para a satisfao do credor. Vale mais a pena retirar os frutos e rendimentos que alienar o bem, mas necessrio o juiz observar tambm a menor onerosidade em favor do executado. So dois valores da execuo contrrios. E o juiz, sempre que se depare com esse choque de valores deve levar em conta a proporcionalidade. Sendo mais eficiente e menos oneroso, de forma proporcional adotada essa forma de expropriao. Essa forma de expropriao rara, mas quando o ocorre a anlise do juiz se d de acordo com o valor da dvida e com os rendimentos retirados. Dessa equao podemos projetar o tempo de durao para essa expropriao. 2. Antes de 2006 existia o usufruto de empresa. A ideia era a existncia de um administrador judicial que retirava rendimentos e depois pagava o credor. O usufruto de empresa no mais existe. No forma de expropriao reconhecida pelo sistema processual brasileiro. Ele foi modificado na prtica at que revogassem a lei que o previa, para a denominada penhora de faturamento. Antes, com o administrador na empresa, era mais fcil controlar o que entrasse e sasse. Agora um pouco mais complexo, j que, estando o executado de m-f poder burlar o faturamento da empresa. 5.1. Adjudicao:

Inicialmente necessrio saber que a adjudicao hoje a forma preferencial de expropriao. preferencial pois menos trabalhosa. a forma expropriao que pode ocorrer da maneira mais fcil. A primeira forma de expropriao possvel a adjudicao. Havendo a penhora do bem e no havendo forma de suspenso da execuo, essa adjudicao pode ocorrer. preferencial, mas necessrio observar que quanto a ela no h precluso temporal. Ela pode ocorrer, por exemplo, aps uma hasta pblica frustrada. A nica precluso existente a lgica, uma vez que, sendo efetivada a expropriao de outra forma, no ser a adjudicao possvel. Ela admitida a qualquer momento, antes da expropriao por outra forma. muito tradicional a seguinte informao: a adjudicao uma espcie de dao em pagamento. Na adjudicao, o exequente ao invs de receber dinheiro para o pagamento da dvida, ele recebe o bem penhorado. A ideia permanecer com o bem em pagamento. Mas necessrio observar que o exequente apenas um dentre os vrios legitimados a adjudicar. Existem vrios outros legitimados a adjudicar. Alm do exequente, temos terceiros legitimados a adjudicao.
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Aqui seria forar demais equiparar a adjudicao a dao em pagamento. Isso porque se o terceiro adjudicar o bem ele deve depositar o valor em juzo. E esse dinheiro que ser entregue ao exequente. Nem com muito esforo seria possvel ver qualquer vestgio de dao em pagamento. Assim, havendo terceiro adjudicante temos muito mais uma forma de arrematao antecipada que de dao em pagamento. Aqui necessrio lembrar que existem expresses usadas para a adjudicao feita pelo exequente: Adjudicao satisfativa e a adjudicao venda. Na verdade o que se deve fazer aqui uma anlise do valor da dvida executada e o valor da adjudicao. Isso porque, se o valor da adjudicao for menor ou igual ao valor da dvida, temos uma adjudicao satisfativa. Sendo o valor menor, houve satisfao parcial do dbito. Havendo a situao em que o valor da adjudicao for maior que o valor da dvida (valor exequendo) temos uma inverso entre exequente e executado no que toca a ser credor e devedor. O exequente se torna credor do executado na diferena. Esse depsito da diferena d ideia de venda. Ao final das contas est-se vendendo o bem. necessrio ser efetivado o pagamento da diferena. Nessa hiptese, temos uma adjudicao venda. Atente-se para os requisitos exigidos para a adjudicao: Bem penhorado Execuo em trmite: pode ser que, por alguma razo tenha sido suspensa a execuo, e nessa hiptese no ser possvel a adjudicao. Execuo em trmite quer dizer que no h causa de suspenso da execuo. Ex. embargos com efeito suspensivo. Art. 685-A, CPC: o valor mnimo da adjudicao o valor da avaliao. No Resp. 435.135/SP entendeu o STJ a possibilidade de haver a adjudicao por valor inferior ao da avaliao. No caso concreto tinha havido frustrao de oito hastas pblicas. Legitimados: para efetivar a adjudicao necessrio que o agente seja parte legtima. A legitimao se encontra nos artigos 685-A, 2 e 4 do CPC:
Art. 685-A. lcito ao exeqente, oferecendo preo no inferior ao da avaliao, requerer lhe sejam adjudicados os bens penhorados. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 2 Idntico direito pode ser exercido pelo credor com garantia real, pelos credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem, pelo cnjuge, pelos descendentes ou ascendentes do executado. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 4 No caso de penhora de quota, procedida por exeqente alheio sociedade, esta ser intimada, assegurando preferncia aos scios. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Os legitimados do 2 so legitimados independentemente da espcie de bem. E, para tais legitimados no h intimao especfica No art. 685-A, 4 a legitimao d-se apenas para bem especfico, sendo o legitimado intimado da penhora aqui. Aqui temos a hiptese do scio no devedor quando a penhora recai sobre quotas sociais do scio devedor. Isso se d para que seja mantida a affectio societatis. Durante algum tempo, alguns disseram que a affectio societatis impediria a penhora das quotas sociais, o que no prevalece mais. Existem variados legitimados para adjudicao, caso mais de um tenha interesse na adjudicao do bem (pluralidade de interessados), inicialmente quem ofertar mais levar o
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bem (melhor oferta Regra de Ouro). Isso porque, quanto mais dinheiro entrar, melhor para o exequente e para o executado. Havendo uma mesma oferta, em termos de valor, estabelecida ordem entre os legitimados: 1. Scio: refere-se a situao especfica. 2. Cnjuge do devedor: o nico bem em que o cnjuge no ter preferncia entre igualdade de condies na hiptese em que h penhora de quotas de sociedade. 3. Descendentes do devedor 4. Ascendentes do devedor. Aqui se tem a ideia de manter o bem na famlia. At 2006 havia a remisso de bens. Aps o bem ter sido alienado havia a possibilidade desses familiares depositarem o valor para ficarem com o bem. Na hiptese de mais de um descendente ou ascendente concorrendo para a adjudicao do bem, deve ser analisada a relao familiar mais prxima com o devedor. O filho prefere o neto, o pai prefere o av. Sendo de idntica relao de parentesco, como por exemplo dois filhos, ser cabvel sorteio. 5. Credor com garantia real 6. Exequente: o exequente em uma ordem de preferncia o ltimo, ainda que a justificativa sempre associada a ele. 5.2. Alienao por iniciativa particular:

Tem previso no art. 685-C do CPC:


Art. 685-C. No realizada a adjudicao dos bens penhorados, o exeqente poder requerer sejam eles alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 1 O juiz fixar o prazo em que a alienao deve ser efetivada, a forma de publicidade, o preo mnimo (art. 680), as condies de pagamento e as garantias, bem como, se for o caso, a comisso de corretagem. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 2 A alienao ser formalizada por termo nos autos, assinado pelo juiz, pelo exeqente, pelo adquirente e, se for presente, pelo executado, expedindo-se carta de alienao do imvel para o devido registro imobilirio, ou, se bem mvel, mandado de entrega ao adquirente. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 3 Os Tribunais podero expedir provimentos detalhando o procedimento da alienao prevista neste artigo, inclusive com o concurso de meios eletrnicos, e dispondo sobre o credenciamento dos corretores, os quais devero estar em exerccio profissional por no menos de 5 (cinco) anos. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Em uma alienao por iniciativa particular, o particular no aliena o bem. Quem aliena o juzo, como ocorre na arrematao. Temos uma alienao judicial. Essa alienao feita pelo Juiz. O particular participa como mero intermedirio entre os interessados na aquisio do bem e o juzo. Perceba-se que, a nica coisa que o particular ir fazer essa ponte. O negcio quem faz o juzo. A lei habilita dois sujeitos a funcionarem como intermedirios, ou seja, no cabe a qualquer pessoa. Podem intermediar o exequente ou um corretor. necessrio observar que, para que esse corretor atue, a lei criou duas exigncias formais: a) Cinco anos de experincia, no mnimo.
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b) Esses corretores devem estar credenciados perante o Poder Judicirio. Na verdade temos um problema aqui em razo da dependncia de regulamentao pelos Tribunais, que no feita, normalmente. Na hiptese de existncia de corretor por fora, necessrio que o exequente efetue o pagamento. Atente-se para os requisitos para a alienao por iniciativa particular: Legitimados: exequente ou corretores, conforme alhures dito. Pedido do exequente: uma forma de expropriao condicionada ao pedido do exequente. O executado no pode pedir, e o juiz no pode determin-la de ofcio. Deve partir do exequente. Realizado o pedido, seria bom o juiz ouvir o executado, por respeito ao contraditrio. Uma vez deferido o pedido, o juiz ir estabelecer na sua deciso, as condies do negcio. O juiz dever estabelecer as condies do negcio: Isso porque colocada nas mos do intermedirio uma proposta. O juiz deve determinar inicialmente um prazo fixo para no se eternizar essa forma de expropriao e para pressionar o corretor ou exequente a efetivarem a alienao. A segunda indicao a ser tratada pelo Juiz a respeito da publicidade da alienao. necessrio determinar a publicidade da alienao e a ideia que o mximo de pessoas tenha conhecimento dessa alienao. O ideal deixar a publicidade nas mos de quem entende de alienaes. Essa publicidade deve ser determinada com base na sensibilidade do magistrado. O que menos se deseja aqui a publicao de editais. O juiz deve ainda fixar preo mnimo da alienao por iniciativa particular o valor da avaliao do bem (art. 680, CPC), bem como a forma de pagamento, que poder ser a prazo ou a vista. Confirmando que possa ser a prazo a alienao, o juiz deve indicar a garantia que deve ser oferecida pelo terceiro. Quando feita por corretor, dever ser indicada ainda a comisso de corretagem. Obs.: imagine que terceiro, diante dessas condies estabelecidas pelo juiz faa oferta diferente. Ex. oferecimento com garantia distinta das condies. Nessa hiptese, indaga-se se o juiz possa acolher essa oferta. H possibilidade de aceitao se preencher a ideia de maior eficcia e menor onerosidade. 5.3. Arrematao:

O sistema hoje todo programado para evitar a arrematao. A arrematao hoje muito mal vista porque entendida como a forma mais complexa, mais cara, mais demorada de todas. No necessrio muito esforo para se afirmar que seja mais complexa, mais cara, seja ainda a menos eficaz. Muitas vezes a arrematao no ocorre ou feita com preo muito inferior ao da arrematao.
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A arrematao ocorre dentro de um outro ato processual, que a hasta pblica. A arrematao ocorrer na hasta pblica, que , tradicionalmente, dividida em duas espcies: a) Praa: a hasta pblica que tem como objeto bens imveis. realizada pelo serventurio da justia no trio do frum. b) Leilo: a hasta pblica que tem como objeto bens mveis. Esse leilo feito pelo leiloeiro que um auxiliar eventual do juzo, realizado no local determinado pelo juiz. Nos termos do art. 689-A do CPC h possibilidade de existncia da hasta pblica eletrnica, oportunidade em que no haver necessidade dessa diferenciao. A hasta pblica conditio sine qua non da arrematao. Inicialmente necessrio observar a publicidade da hasta pblica. Toda hasta pblica tem incio com a elaborao de edital, que se trata de ato processual solene, o que significa dizer que ele deve preencher requisitos formais com previso no art. 686 e 687 do CPC:
Art. 686. No requerida a adjudicao e no realizada a alienao particular do bem penhorado, ser expedido o edital de hasta pblica, que conter: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - a descrio do bem penhorado, com suas caractersticas e, tratando-se de imvel, a situao e divisas, com remisso matrcula e aos registros; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - o valor do bem; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - o lugar onde estiverem os mveis, veculos e semoventes; e, sendo direito e ao, os autos do processo, em que foram penhorados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - o dia e a hora de realizao da praa, se bem imvel, ou o local, dia e hora de realizao do leilo, se bem mvel; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). V - meno da existncia de nus, recurso ou causa pendente sobre os bens a serem arrematados; (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) VI - a comunicao de que, se o bem no alcanar lano superior importncia da avaliao, seguir-se-, em dia e hora que forem desde logo designados entre os dez e os vinte dias seguintes, a sua alienao pelo maior lano (art. 692). (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) o 1 No caso do art. 684, II, constar do edital o valor da ltima cotao anterior expedio deste. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) o 2 A praa realizar-se- no trio do edifcio do Frum; o leilo, onde estiverem os bens, ou no lugar designado pelo juiz. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) o 3 Quando o valor dos bens penhorados no exceder 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo vigente na data da avaliao, ser dispensada a publicao de editais; nesse caso, o preo da arrematao no ser inferior ao da avaliao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). Art. 687. O edital ser afixado no local do costume e publicado, em resumo, com antecedncia mnima de 5 (cinco) dias, pelo menos uma vez em jornal de ampla circulao local. (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) o 1 A publicao do edital ser feita no rgo oficial, quando o credor for beneficirio da justia gratuita. (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) o 2 Atendendo ao valor dos bens e s condies da comarca, o juiz poder alterar a forma e a freqncia da publicidade na imprensa, mandar divulgar avisos em emissora local e adotar outras providncias tendentes a mais ampla publicidade da alienao, inclusive recorrendo a meios eletrnicos de divulgao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). o 3 Os editais de praa sero divulgados pela imprensa preferencialmente na seo ou local reservado publicidade de negcios imobilirios. (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) o 4 O juiz poder determinar a reunio de publicaes em listas referentes a mais de uma execuo. (Includo pela Lei n 8.953, de 13.12.1994)

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5 O executado ter cincia do dia, hora e local da alienao judicial por intermdio de seu advogado ou, se no tiver procurador constitudo nos autos, por meio de mandado, carta registrada, edital ou outro meio idneo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
o

O STJ, no Resp. 520.039/RS j teve oportunidade de aplicar ao edital da hasta pblica o princpio da instrumentalidade das formas. Da que, somente haver nulidade da hasta pblica se o vcio do edital ocasionar concreto prejuzo. Mesmo um vcio mais grave (como a data da hasta publica, nesse caso) pessoas compareceram a hasta pblica, sabendo da mesma e o bem foi adquirido por valor bom. Os editais so afixados na sede do juzo. Essa uma publicidade obrigatria. Alm dessa fixao em juzo, temos a publicao do edital em jornal local de grande circulao. A ideia que essa publicao consiga gerar o que se busca de maneira clara que uma cincia erga omnes da hasta pblica. Com a publicao se atinge toda a coletividade que porventura est interessada. Com relao a essa publicao, deve ser realizada com prazo mnimo de cinco dias de antecedncia. Entende-se que esse prazo suficiente para que se tenha cincia da realizao desse ato processual. O art. 687, 1 do CPC nos lembra da possibilidade de o exequente ser beneficirio da assistncia judiciria. E nessa hiptese, ao invs de se publicar em um jornal de grande circulao, a publicao se d no dirio oficial. importante observar que possvel que o Juiz modifique, no caso concreto, a forma e a periodicidade dessa publicao. O Juiz pode determinar a modificao da forma e periodicidade da publicao do edital. Ex. informao em rdios. possvel que sejam feitas essa modificaes a depender do valor dos bens e das condies do foro. Essa publicao em jornal, alm da fixao na sede do juzo pode ser dispensada. Existe uma hiptese de dispensa da publicao em jornal. A nica publicidade nesse caso fixar o edital na sede do juzo, o que se dar quando o valor da avaliao no superar 60 salrios mnimos. Sempre que o valor for menor que 60 salrios mnimos, teremos essa dispensa. curioso observar que, o legislador certamente observou que, como o valor da avaliao no foi muito elevado, os gastos com edital onerariam muito a arrematao. Da que, por questes de economia processual, dispensou-se a publicao. Sucede que, nessa hiptese, a ideia da publicidade de alguma forma afrontada. Como aqui a publicidade mnima, o legislador determina que, nesse caso especfico, a arrematao tem o valor mnimo da avaliao, em qualquer das hastas pblicas. Perceba-se que, como foi dispensada a publicao dos editais, no ser abordada a ideia do preo vil. Mas observe-se que, havendo a publicao de edital, mediante pagamento das despesas pelo exequente, ser possvel a arrematao por preo menor que o da avaliao. Atente-se que tambm j existe a possibilidade da publicidade por via eletrnica. Seria a foram mais econmica e fcil de resolver o problema da publicao de edital. Mas essa norma tambm depende de regulamentao. Obs.: Existem alguns sujeitos que devem ser intimados da realizao da hasta pblica. Para eles, no basta essa publicidade erga omnes, devendo ser feita intimao especfica dando cincia
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da hasta pblica. Essa intimao deve ocorrer com prazo de antecedncia mnima de 10 dias da realizao da hasta pblica. O art. 687, 5 do CPC expressamente admite que essa intimao do executado se d na pessoa do advogado. Somente intimado da hasta pblica o executado que tenha bem prprio penhorado, uma vez que a ideia a proteo pelo executado de seu bem penhorado. Se no possui o bem penhorado, o executado no tem interesse direto nessa cincia, devendo tomar cincia por vias ordinrias. Tambm deve ser intimado o credor com garantia real, o senhorio direto (quando existir), e qualquer outro exequente que j tenha averbado a penhora sobre o mesmo bem. Aqui temos a questo do direito de preferncia. O agente precisa saber da hasta pblica pois exercer o seu direito de preferncia. No que tange ao cnjuge no devedor, esse deve ser intimado para a hasta pblica se o bem for objeto de meao desse cnjuge? A ideia de que esse cnjuge, apesar de no ser devedor, teve sua meao penhorada (bem que tem direito a meao). Doutrinadores como Dinamarco, Leonardo Greco afirmam que deve ser intimado o cnjuge por razo simples: ele tem interesse direto sobre o bem penhorado.

O STJ, j teve oportunidade de analisar a matria no Resp. 723.176/RS decidiu pela dispensa da intimao desse cnjuge no devedor, afirmando que onde a lei no exige, no cabe a lei faz-lo. O cnjuge ser intimado apenas da penhora.
At aqui estamos em momento preparatrio da hasta pblica. Passado esse momento de preparao, chegamos realizao da hasta pblica. O edital sempre ser publicado com duas hastas pblicas j determinadas. Todo edital tem essa exigncia. Essa uma questo de economia processual. Na primeira hasta pblica, o valor mnimo de lances o valor da avaliao. Na segunda hasta pblica, o art. 692 do CPC diz que admissvel qualquer lance, desde que no seja vil o preo, ou seja, preo insignificante em comparao com a avaliao. No existe percentual fixo. A lei no fala nada para dar uma liberdade relativa ao juiz, no caso concreto. Aqui temos que trabalhar com os legitimados arrematao, cuja previso se encontra no art. 690-A do CPC. Qualquer sujeito pode comparecer a uma hasta pblica e efetivar a arrematao. O que o dispositivo faz, criar algumas excees. A regra de que qualquer pessoa pode arrematar. A exceo se refere queles que no podem efetiv-la. Os sujeitos que no esto legitimados a arrematar em juzo tem a proibio decorrente de trs fatores: a) Por vezes h uma relao do sujeito com o bem penhorado que impede sua arrematao. A ideia de que o sujeito tenha algum tipo de poder sobre o bem e seria antitico admitir a arrematao por ele. Ex. depositrio, b) Relao com o executado: a ideia aqui de exerccio de poder pelo executado. Ex. curador, tutor.
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c) Relao com o processo: o sujeito participou de forma to ativa do processo que ele no poder arrematar o bem. Ex. juiz, avaliador, defensor, promotor, serventurio, etc. Obs.: perceba que no rol de excluso no consta o exequente, o que significa dizer que, o exequente tem legitimidade para arrematar o bem em hasta pblica. Imaginando-se que o exequente comparea a hasta para alienar o bem. Existe um entendimento no sentido de que o exequente no precisa exibir o preo. A ideia de que no necessrio, para ele depositar o valor em juzo, vez que haver abatimento na dvida. O exequente no precisa depositar dinheiro em juzo. Essa regra excepcionada em duas hipteses: a) Exibio do preo integral: quando houver concurso de credores nessa hiptese o agente deve efetivar a exibio do preo integral. como se fosse um terceiro. Isso se d pois no se sabe ainda quem tem direito preferncia. b) Valor da arrematao superar o valor da execuo: isso ocorre quando o bem do executado vale mais que ele deve. Nesse caso de pagamento da diferena, o art. 690, p. nico do CPC prev prazo de trs dias para ser depositada a diferena. No necessria cauo nessa hiptese. No sendo exibida em juzo a diferena nesse prazo de trs dias, a primeira consequncia a ineficcia da arrematao. A segunda consequncia uma sano. Esse exequente ir postergar a execuo e diante disso ser sancionado com a obrigao de que, querendo realizar nova hasta pblica, essa deve ser realizada s suas custas. Nessa situao, talvez o exequente opte pela adjudicao. Sendo terceiro o arrematante (qualquer sujeito que no o exequente), esse terceiro pode realizar uma arrematao a vista, resolvendo todos os problemas, ou a prazo. Nesse caso, o terceiro ter prazo de 15 dias para realizar o pagamento e ser obrigado a prestar cauo para segurar o negcio. No vale apenas a palavra de cumprir a obrigao em 15 dias, devendo ser prestada cauo. Caso no seja efetuado o pagamento haver as seguintes consequncias: ineficcia da arrematao e sanes. No que tange s sanes, so duas: a) Perda da cauo em favor do exequente b) Proibio de participao em novas hastas pblicas necessrio observar com relao arrematao do bem que, de acordo com o art. 694, 2 do CPC, na hiptese de embargos (defesa tpica do executado) execuo em tramite, possvel arrematar bem, pendentes os embargos. Para tanto, basta que tais embargos no tenham efeito suspensivo. Se no tiverem efeito suspensivo os embargos, plenamente possvel a arrematao, a hasta pblica. Mas aqui se indaga: sendo o bem arrematado, e esses embargos cheguem ao julgamento final de procedncia, pois no existia o direito exequendo. O que ocorrer nessa hiptese, com a

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arrematao do bem? A arrematao, nesse caso irretratvel. Estando realizada, no haver outra opo. O arrematante pode ficar tranquilo que no ir perder o bem. Nesse caso, o executado ir cobrar o prejuzo. Deve ser pego nesse caso o valor da arrematao que deve ser comparado ao valor da avaliao. Isso porque, se o valor da arrematao for igual ou o superar ao da avaliao (ocorrncia rara, mas possvel), o valor a ser ressarcido o valor da arrematao. O interessante, entretanto, que, se o valor da arrematao for inferior ao valor da avaliao, o ressarcimento ser d pelo valor da avaliao. Perceba-se aqui o risco do exequente ao tentar dar agilidade ao procedimento. Diante disso, deve o exequente pensar bastante no prosseguimento da execuo com a expropriao do bem. ___________________________________________________________________________________ DEFESAS DO EXECUTADO: 1. Embargos execuo: tambm chamado embargos do devedor. 1.1. Introduo:

Embargos execuo a defesa tpica do executado no processo autnomo de execuo. necessrio lembrar que, em regra, falar em processo autnomo de execuo falar de execuo de ttulo executivo extrajudicial. Aqui se pode garantir que, se a execuo for de ttulo executivo extrajudicial, a defesa tpica do executado se dar por meio desses embargos. necessrio lembrar que, ainda que no mbito da exceo, possvel a existncia de processo autnomo de execuo de ttulo executivo judicial, como ocorre na hiptese de execuo contra a Fazenda Pblica. O que no existe embargos fora do processo de execuo. Trata-se de ao incidental ao processo de execuo. importante lembrar que, quando se trabalha com a regra que o ttulo extrajudicial, podem ser alegadas como matrias de defesa, as disposies do art. 745, CPC. O inciso V merece destaque. Qualquer matria que seria lcito defender em processo de conhecimento pode ser alegada em sede de embargos. Em outras palavras, o executado pode alegar tudo que quiser. No h limitao com relao a essas matrias defensivas. Isso se d porque, certamente a primeira vez em que o judicirio est analisando essa matria, uma vez que o ttulo foi formado fora do Poder Judicirio. Se os embargos execuo tiverem como objeto ttulo judicial, no mais deve ser aplicado ao art. 745 do CPC, devendo ser aplicado o art. 741 do CPC, o que significa dizer basicamente que, toda matria de defesa que foi alegada na fase de formao do ttulo, ou que deveria ter sido alegada, mas
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no foi, no pode ser objeto de alegao em sede de embargos. Isso porque, se a matria j foi alegada, ela entra na coisa julgada material. Se no foi alegada, temos a eficcia preclusiva da coisa julgada material (art. 474 do CPC). Isso se d considerando que j houve apreciao prvia do Poder Judicirio, o que no ocorreu em relao ao ttulo executivo extrajudicial. Assim, a nica diferena se d quanto as matrias alegveis, j que a natureza dos embargos a mesma. Obs.: H uma corrente doutrinria que deve ser relembrada, que entende que a execuo de alimentos continua sendo ao de execuo. Acreditando nisso, mesmo o ttulo sendo judicial, existe um processo autnomo de execuo, deve ser aplicado o art. 741 do CPC de forma analgica (execuo contra fazenda pblica). Esse artigo 741 mais amplo que parece ser. a regra dos embargos no caso de execuo de ttulo judicial. 1.2. Aspectos gerais dos embargos execuo:

a) Natureza jurdica: Embargos execuo ao de conhecimento incidental ao processo executivo. Sua natureza de ao. Da que importante lembrar o seguinte: havendo perda do prazo para os embargos execuo, o executado no perde o direito de ao. A perda do prazo gera precluso temporal e falando-se em precluso temos que esse um fenmeno endoprocessual, ou seja, no mais cabvel os embargos. Mas o direito de ao mantido pelo executado. Da que, para discutir matrias referentes ao direito exequendo (existncia, valor do direito), h possibilidade de ajuizamento de ao autnoma. Naturalmente no ser embargos, nem tampouco incidental. bem possvel que, por preveno corra no mesmo juzo da execuo, mas no ao incidental. Para alegar vcios processuais somente so cabveis os embargos. necessrio observar que essa ao autnoma pode ser apresentada concomitantemente execuo e ter natureza declaratria. Sendo posterior execuo, tambm poder ser usada como forma de ao de repetio do indbito (Cobrana do que foi pago indevidamente). Se os embargos tm natureza de ao, o mais bvio sua utilizao. Mas se isso no ocorrer cabvel outra ao. O mesmo ocorre com a reconveno. Se algum artigo auxilia na fixao da natureza jurdica de ao dos embargos, esse artigo o 736 do CPC. Esse artigo traz trs informaes, mas apenas uma delas, efetivamente, conduz a definio dessa natureza jurdica de ao, ao afirmar que haver uma distribuio por dependncia. Aqui surgem duas observaes: Competncia absoluta de carter funcional do juzo da execuo Falando-se em distribuir, temos uma ao. A instruo dos embargos feita em apartado, mas isso tambm ocorre com a exceo de incompetncia e ningum fala que se trata de ao. Outra informao trazida pelo dispositivo sobre a instruo dos embargos com cpias de peas da execuo.
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A regra de que as peas dispensam a autenticao, mas o procurador deve declarar sua autenticao no prprio corpo da mesma. b) Garantia do Juzo: Garantir o juzo criar condies concretas para a satisfao do direito. Em uma execuo de pagar quantia, isso se d por meio da penhora. Com a penhora, temos a expropriao e a garantia de receber o que lhe devido. Em uma execuo de entregar coisa, a garantia do juzo feita por meio do depsito da coisa que se pretende a entrega. Na execuo de fazer e no fazer, no existe garantia do juzo, pois no h como criar essas condies materiais para tanto. O que na verdade aconteceu em 2006 o que o art. 736 do CPC mudou regra que era tradicional at ento, passando a dispensar a garantia do juzo como condio de admissibilidade dos embargos execuo. Dispensa-se a garantia como condio de admissibilidade dos embargos. Antes, para embargar, o juzo deveria estar garantido. Atualmente, ele pode ou no estar garantido. Os prazos hoje so diferentes. Antes era da intimao da penhora/depsito. Atualmente, o prazo nada tem haver com a penhora. Os embargos no dependem mais da garantia do juzo, no mais condio de admissibilidade. c) Prazo: No que tange ao prazo necessrio observar o art. 738 do CPC:
Art. 738. Os embargos sero oferecidos no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citao. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). o 1 Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da juntada do respectivo mandado citatrio, salvo tratando-se de cnjuges. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 2 Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por meios eletrnicos, contando-se o prazo para embargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 3 Aos embargos do executado no se aplica o disposto no art. 191 desta Lei. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

O prazo de embargos hoje de quinze dias, tendo incio com a juntada do mandado de citao aos autos. O art. 652 do CPC determina que o oficial proceda a citao, e aps trs dias, munido da segunda via do mandado deva efetivar a penhora. O oficial volta aps trs dias, com a segunda via considerando que a ideia de que a 1 via seja imediatamente juntada aos autos para comear a correr o prazo de embargos. necessrio observar que, mesmo que haja no processo de execuo, um litisconsrcio passivo, uma execuo com mais de um executado, o prazo para embargos tem contagem autnoma, o que quer dizer que, da juntada do mandado de citao de cada um dos executados que comea a correr o prazo para ele embargar.
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Supondo que haja dois executados em que um tenha sido citado dia 05 e o segundo no dia 20. Para o primeiro somente comeou a correr aps o dia 05 e para o segundo, aps o dia 20. Mas necessrio observar que existe uma exceo a essa regra: excepcionalmente, deve ser usado nos embargos, o art. 241, III do CPC, que a regra da ltima juntada de mandado de citao, para que ento comece, conjuntamente, a correr o prazo para os dois. Isso se d tambm no processo de conhecimento. Essa exceo ocorre quando o litisconsrcio passivo tiver sido formado entre cnjuges. Somente aps a citao de ambos que tem incio o prazo de 15 dias para embargos. Falando sobre litisconsrcio passivo, necessrio atentar que, imaginando que haja litisconsrcio passivo na execuo, com diversidade de patronos representando os executados. Nessa situao, nos termos do art. 191 do CPC o prazo contaria em dobro. Sucede que, o art. 738, 3 do CPC expressamente afasta a aplicao do art. 191 ao prazo de embargos execuo. Da que, no interessa se h ou no litisconsrcio passivo. O prazo de embargos ser sempre de 15 dias.
3 Aos embargos do executado no se aplica o disposto no art. 191 desta Lei. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
o

interessante observar a situao em que h citao do ru por carga precatria. Nessa hiptese, o termo inicial da contagem do prazo a juntada da CP aos autos principais. Essa a regra. Mas temos uma exceo prevista no art. 738, 2 do CPC usada para agilizar o procedimento. Nos termos de tal dispositivo, ao invs de devolver a CP, basta uma informao do juzo deprecado informando a efetivao da citao:
2 Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por meios eletrnicos, contando-se o prazo para embargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
o

Mais do que isso necessrio destacar que essa informao ser dada por qualquer forma idnea. Ex. ofcio, email (se h intranet). Nessa situao, o prazo para os embargos comea a contar da juntada dessa informao aos autos principais. Supondo que os bens estejam no local de citao do ru, essa previso traz bastante celeridade j que os demais atos, como penhora e expropriao de bens se dar no juzo deprecado. Aqui temos economia e celeridade processual. medida inteligente do legislador. d) Efeito Suspensivo dos embargos: Temos aqui mais uma mudana no sistema executivo brasileiro. Sempre que se falar em efeito suspensivo, necessrio lembrar que existem duas espcies de efeitos suspensivos: Efeito suspensivo prprio tambm chamado efeito suspensivo ope legis. Para que esse efeito seja gerado, basta a prtica do ato processual ao qual a lei atribui efeito suspensivo, para que seja gerado. Ex. exceo de incompetncia (art. 305, CPC diz que interposta a exceo, suspende-se o processo).
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o que ocorre em regra com a apelao. Efeito suspensivo imprprio: tambm chamado efeito ope iudicis. Nesse caso, alm da prtica do ato, o efeito suspensivo depende do preenchimento de requisitos e quem ir analisar o preenchimento dos requisitos o juiz. Ex. Agravo de instrumento. O agravo de instrumento tem efeito suspensivo imprprio. Sendo pedido efeito suspensivo, com demonstrao do preenchimento de requisitos ser concedido o efeito suspensivo. Os embargos execuo, at 2006 tinham efeito suspensivo prprio, bastando a apresentao de embargos para a gerao do efeito suspensivo. A partir de 2006 temos os embargos com efeito suspensivo imprprio. E aqui necessrio tomar alguns cuidados. Em uma prova objetiva deve-se colocar que os embargos no tm efeito suspensivo j que ter efeito suspensivo imprprio no te efeito suspensivo para efeitos de concurso pblico. Isso pode ser confirmado pelo art. 739-A, caput, CPC:
Art. 739-A. Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

Mas atente-se que os embargos podem suspender a execuo. Os requisitos para tanto esto previstos no art. 739-A, 1 do CPC:
1 O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
o

Pedido expresso do embargante; No pode o efeito suspensivo ser concedido de ofcio. Relevncia da fundamentao: A ideia de que mediante uma cognio sumria seja gerado um juzo de probabilidade favorvel ao embargante, ou seja, h uma probabilidade considervel no que foi alegado. A primeira vista temos uma alegao sria. Perigo de grave leso: Caso continue a execuo h perigo de grave leso. a ideia do periculum in mora. Exigncia da garantia do juzo: Para o executado embargar, ele no precisada garantia, mas para suspender a execuo pelos embargos, necessrio que seja garantido o juzo.
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Obs.: 1. Em execuo de fazer e no fazer, esse requisito est dispensado, em razo da impossibilidade de se efetivar essa garantia do juzo. 2. J se encontra na doutrina (Marinoni, Tereza Wambier) autores que afirmam a possibilidade de dispensa da garantia do juzo. necessrio provar que essa grave leso que se pretende evitar deriva do ato de constrio judicial para garantia do juzo. O prejuzo decorre do ato de penhora ou depsito que est por vir. E aqui no teria lgica para exigir a garantia do juzo. Mas isso no fcil de ocorrer pois a garantia do juzo no traz malefcios to grandes. 3. A respeito do efeito suspensivo necessrio atentar que, ao analisar o art. 739-A, 6, pode-se chegar a concluso de que falta algo.
6 A concesso de efeito suspensivo no impedir a efetivao dos atos de penhora e de avaliao dos bens. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
o

Esse dispositivo quer dizer que a suspenso no atinge os atos de penhora e de avaliao, que podem ser livremente praticados. A dvida pode surgir considerando que, para que haja o efeito suspensivo j deve ter havido a penhora a penhora condio do efeito suspensivo e no haveria razo para se falar em penhora aps a suspenso. Daniel entende que ao ser usada a expresso atos de penhora, pode o legislador ter indicado a possibilidade de praticar atos em penhora j existente, como por exemplo, reforo de penhora, substituio do bem penhorado. Talvez seja isso que se tenha buscado afirmar. 1.3. Procedimento:

Aqui vamos observar os artigos 739/740, CPC:


Art. 739. O juiz rejeitar liminarmente os embargos: I - quando intempestivos; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - quando inepta a petio (art. 295); ou (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - quando manifestamente protelatrios. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). Art. 739-A. Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 1 O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 2 A deciso relativa aos efeitos dos embargos poder, a requerimento da parte, ser modificada ou revogada a qualquer tempo, em deciso fundamentada, cessando as circunstncias que a motivaram. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 3 Quando o efeito suspensivo atribudo aos embargos disser respeito apenas a parte do objeto da execuo, essa prosseguir quanto parte restante. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 4 A concesso de efeito suspensivo aos embargos oferecidos por um dos executados no suspender a execuo contra os que no embargaram, quando o respectivo fundamento disser respeito exclusivamente ao embargante. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 5 Quando o excesso de execuo for fundamento dos embargos, o embargante dever declarar na petio inicial o valor que entende correto, apresentando memria do clculo, sob pena de rejeio liminar dos embargos ou de no conhecimento desse fundamento. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

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6 A concesso de efeito suspensivo no impedir a efetivao dos atos de penhora e de avaliao dos bens. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). Art. 739-B. A cobrana de multa ou de indenizaes decorrentes de litigncia de m-f (arts. 17 e 18) ser promovida no prprio processo de execuo, em autos apensos, operando-se por compensao ou por execuo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). Art. 740. Recebidos os embargos, ser o exeqente ouvido no prazo de 15 (quinze) dias; a seguir, o juiz julgar imediatamente o pedido (art. 330) ou designar audincia de conciliao, instruo e julgamento, proferindo sentena no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). Pargrafo nico. No caso de embargos manifestamente protelatrios, o juiz impor, em favor do exeqente, multa ao embargante em valor no superior a 20% (vinte por cento) do valor em execuo. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
o

Tratando-se de ao, os embargos comeam por meio da petio inicial. A primeira providncia que o juiz pode tomar a rejeio liminar dessa petio inicial, tema tratado pelo artigo 739 do CPC que prev trs hipteses para que o juiz faa essa rejeio liminar. Atente-se que essa rejeio liminar se dar por meio de sentena, apelvel. So hipteses de rejeio: Intempestividade Inpcia da inicial Manifesto carter protelatrio dos embargos: ou seja, h ausncia de fundamentao jurdica sria. O juiz percebe de antemo que a fundamentao no sria. De acordo com o art. 740, p. nico do CPC h previso de aplicao de multa ao embargante como forma de sano processual. Essa multa vai at 20% do valor da execuo. Essa multa, como todas as multas do CPC em favor do exequente. O credor dessa multa o exequente. Temos um sistema de desestmulo para que sejam aviados esses embargos protelatrios. A ideia de que no vale a pena embargar por embargar. Aqui necessrio observar que essa rejeio liminar dos embargos de carter protelatrio feita por sentena genuna de mrito, nos termos do art. 269, I do CPC. Isso porque, na verdade, o juiz ir rejeitar o pedido do embargante, nessa situao. Deferido o processamento dos embargos, ser citado o embargado para apresentar defesa no prazo de quinze dias. Marinoni e Leonardo Greco entendem que essa citao d-se na pessoa do advogado. Est consagrado hoje na prxis forense que o embargado se defende por meio da impugnao aos embargos. Essa uma palavra usada equivocadamente, j que impugnao usada para designar a defesa do executado no cumprimento da sentena. Araken de Assis, Barbosa Moreira afirmam que a natureza dos embargos de ao, e a defesa se daria por meio de contestao, retirando-se essa expresso impugnao. Atente-se que obviamente possvel que o embargado no se defenda e nessa hiptese se indaga sobre a existncia ou no da revelia. Muitos confundem a revelia com seus efeitos. Tecnicamente, a revelia a ausncia de defesa e aqui seria correto afirmar que revelia existe, pois no houve a defesa do ru. O principal efeito da revelia a presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor. muito comum que haja revelia sem presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor. Ex. direitos indisponveis.
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O STJ afirma que, no havendo presuno de veracidade, no h revelia. Posio equivocada, que pode ser notada no Resp. 671.515/RJ. O STJ confunde muito revelia com seus efeitos, para ele se no h presuno de veracidade, no h revelia. Assim, deve ser afirmado que no existe revelia nos embargos execuo, ou seja, no obstante a no apresentao de defesa, no se pode falar em presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor. O STJ tomou posio distinta da doutrina. Araken de Assis diverge. Dinamarco opta pela posio do STJ. Quando o embargado no se defende, temos um choque de presunes: de um lado temos a presuno que o direito existente, derivada do ttulo executivo. O embargado no ru como qualquer outro, o ru nos embargos o exequente, que tem ao seu lado, o ttulo executivo. Assim, o silncio desse exequente embargado gera nova presuno: de que o embargante alegou fatos verdadeiros e o embargado no tinha como se defender. A presuno gerada pelo silncio combate a presuno do ttulo e o STJ entende que a presuno do ttulo seja mais forte. Assim, independentemente da postura do embargado, o embargante, sempre ter o nus de provar suas alegaes. Isso se d em razo da presuno de ttulo. Presuno do ttulo somente se derruba com prova. Passado esse momento de defesa do embargado, ou ocorrer o julgamento antecipado da lide, ou a produo da prova. H duas hipteses de julgamento antecipado da lide, observando os artigos 330 do CPC, inciso I e II. Como o STJ j decidiu que no cabvel a revelia nos embargos, no cabvel o julgamento antecipado na hiptese de revelia. Assim, somente poder ser aplicado o inciso I que conduz a ideia de que o processo no precise de instruo probatria para ser julgado. Quando for desnecessria a instruo probatria cabvel o julgamento antecipado da lide. No havendo o julgamento antecipado da lide, passa-se a instruo probatria. Aqui vem a segunda armadilha do art. 740 do CPC que diz respeito designao de audincia de instruo e julgamento. E essa feita para colheita de prova oral, ou seja, para depoimento pessoal e prova testemunhal. Uma leitura mais apressada do dispositivo poderia levar a concluso de que, ou se julga antecipadamente ou produz prova oral. Mas e se o caso for de prova pericial, essa ser cabvel? Na verdade, apesar de o artigo mandar designar AIJ, isso nem sempre necessrio. Se a prova que se pretende produzir no for oral, no ser necessria AIJ. Assim, pode ocorrer que no haja o julgamento antecipado da lide, nem a AIJ, tendo como exemplo clssico a percia. Percia em sede de embargos tradicional especialmente quando se alega excesso de execuo. Fica de lembrana aqui que, qualquer meio de prova admitido em sede de embargos. E todo e qualquer meio de prova ser admitido em sede de embargos execuo. Aps essa situao, temos a sentena, da qual cabvel apelao, devendo ser observado o art. 520, V do CPC, que traz efeito apenas devolutivo no caso de rejeio liminar dos embargos ou julgamento improcedente.
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Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Impugnao: 1.4. Introduo:

Aqui as coisas so mais tranqilas. Perguntado sobre o que seja impugnao, temos que a defesa tpica do executado, no cumprimento de sentena. E o cumprimento de sentena somente se d em se falando de ttulo executivo judicial. No por acaso que o art. 475-L do CPC praticamente repete o art. 741 do CPC, ou seja, haver limitao das matrias alegadas.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II inexigibilidade do ttulo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) III penhora incorreta ou avaliao errnea; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) IV ilegitimidade das partes; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) V excesso de execuo; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Isso porque no h como discutir matrias que j foram discutidas. Aqui temos limitao nas matrias que podem ser alegadas. Obs.: Atente-se que ao se falar em impugnao (art. 475-L e 475-M, CPC) esses artigos vm aps o art. 475-I do CPC que traz o cumprimento de sentena a depender da natureza da obrigao. Havendo cumprimento de sentena cuja obrigao seja de fazer ou no fazer, deve ser aplicado o art. 461 do CPC. Se de entregar coisa, deve ser aplicado o art.t 461-A e, somente se a obrigao for de pagar quantia que devem ser aplicados os artigos subsequentes. Assim, temos que se a impugnao tem previso nos artigos 475-L e M, que esto aps o art. 475-I, essa impugnao privativa das execues de pagar quantia certa. Diante disso se indaga se o executado nas execues de fazer ou no fazer e de entregar coisa no teria defesa. Na lei no possui. Mas, apesar de no haver previso legal, o princpio do contraditrio garante ao executado o exerccio de defesa, ficando ao gosto do fregus, a opo: Ou se admite defesa atpica (atravessar petio), sem prazo ou qualquer regularidade, ou se aplica, por analogia, a impugnao. A segunda hiptese mais inteligente, j que o direito de defesa dever ser obrigatoriamente garantido, e aqui seria melhor usar regulamentao j existente. 1.5. Natureza jurdica da impugnao:

Com relao a natureza jurdica da impugnao, existe muita polmica doutrinria. H corrente doutrinria, defendida por Araken de Assis, Arruda Alvim, que afirma que a impugnao, a
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exemplo dos embargos, tem natureza de ao incidental. Aqui no haveria diferena nenhuma com os embargos. Outra corrente doutrinria, defendida por Tereza Wambier, entende que essa natureza jurdica depende da matria alegada pelo impugnante. Se alegar matrias atinentes ao mrito executivo, ou seja, que diga respeito ao Direito exequendo, extenso, existncia, h natureza de ao incidental. Por outro lado, se a matria for exclusivamente processual vcios processuais a natureza seria de incidente processual de defesa. Ir depender da matria a natureza jurdica da defesa tpica do executado. A doutrina majoritria, encampada Barbosa Moreira, Humberto Teodoro, Marinoni, diz que a impugnao nunca ter natureza de ao. Ser sempre, um incidente processual de defesa. Esse entendimento vem sido defendido considerando que a impugnao foi criada pela lei do cumprimento de sentena (L11.232/05) que consagra, definitivamente o sincretismo processual, no sistema brasileiro. Da que, dentro dessa ideia, quanto o menor nmero de aes, melhor ser. Em uma ao s se forma o ttulo, se executa o mesmo e realizada a impugnao. Isso porque seria estranho criar sincretismo para a formao e execuo do ttulo e autonomia apenas para a impugnao. A defesa transformada em mero incidente processual. 1.6. Procedimento da impugnao:

Aqui temos que observar o art. 475-J, 1 e o art. 475-M do CPC:


Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 1 Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 475-M. A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 1 Ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exeqente requerer o prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 2 Deferido efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e decidida nos prprios autos e, caso contrrio, em autos apartados. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) o 3 A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

H poucas previses legais, da que deve ser aplicado o art. 475-R do CPC, que manda aplicar ao cumprimento de sentena, de forma subsidiria, das regras do processo de execuo, ou seja, os dispositivos relacionados aos embargos.
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Art. 475-R. Aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Sabemos que o prazo da impugnao de 15 dias, assim como nos embargos. H tendncia clara para uniformizao desse prazo de quinze dias. O termo inicial para contagem desse prazo estabelecido pelo art. 475-J, 1 do CPC e aqui necessrio tomar cuidado: fala o dispositivo que ser contado o prazo da juntada aos autos do mandado de intimao da penhora. Isso pode passar falsa impresso de que seja necessria a garantia do juzo. Mas isso no verdade. Atualmente, a doutrina majoritria (Marinoni, entre vrios outros) entende que admitida a impugnao sem garantia do juzo. possvel a impugnao a qualquer momento, at 15 dias da penhora. Para a impugnao basta petio de impugnao que no precisa ter todos os requisitos da petio inicial. Mas ela petio postulatria, que ir veicular uma pretenso. Como toda petio postulatria deve ter fundamentao e pedido. O art. 736 determina que os embargos devem ser autuados em apenso ao processo principal, e aqui se indaga sobre a impugnao. A forma de autuao da impugnao depende de a mesma ter ou no efeito suspensivo, e a impugnao tem efeito suspensivo imprprio, a exemplo dos embargos. O CPC diz que se a impugnao tiver efeito suspensivo, at que seja julgada, o nico andamento procedimental o da prpria impugnao, pois a execuo restar suspensa. Nesse caso, a impugnao pode ser autuada nos prprios autos principais, sem que haja confuso de procedimento. Na hiptese em que no h efeito suspensivo tramitando com a impugnao, concomitantemente teremos o procedimento do cumprimento de sentena, que so bastante diferentes. Da que, admitindo-se a juntada nos autos principais, haver confuso. Da que deve haver autuao em apartado da impugnao. A ideia evitar confuso procedimental. necessrio observar que, na impugnao, a exemplo dos embargos, trabalhamos com efeito suspensivo imprprio. E no h problema algum na aplicao, por analogia do art. 739-A, 1 do CPC. Aplicam-se os mesmos requisitos para efeito suspensivo dos embargos aqui na impugnao. interessante que o art. 475-M no fala da garantia do juzo porque imaginava que o juzo j estaria garantido. A observao mais interessante a ser feita algo que somente ocorre na impugnao. Imaginando-se que o juiz conceda efeito suspensivo impugnao, em face do preenchimento de requisitos. Concedido o efeito suspensivo, o exequente no ir gostar, e aqui se indaga o que caber a ele fazer. Se o exequente quiser discutir a deciso, tanto no aspecto formal e no que tange ao contedo, deve se valer do agravo de instrumento. interessante que o exequente pode concordar com a deciso, e ainda assim retirar o efeito suspensivo da impugnao do executado. Para tanto, necessrio que o exequente banque o risco da continuidade da execuo, prestando cauo suficiente e idnea, a ressarcir eventual ressarcimento de danos ao executado. Aqui, perante o prprio juzo que deu o efeito suspensivo, ser possvel a derrubada desse efeito.
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Perceba-se que at agora somente foram dadas informaes sobre o incio do procedimento. A partir desse incio deve ser aplicado o art. 740 do CPC, atendo-se que, se nos embargos se fala que dever citar o executado, aqui no tem sentido citar o impugnado. Ser realizada intimao do impugnado, na pessoa de seu advogado. Intimado, ter o impugnado o prazo de 15 dias para defesa. cabvel o julgamento antecipado da lide, bem como a produo de provas. Da mesma maneira que os embargos, no haver revelia aqui. H identidade quase total com o procedimento de embargos. A nica peculiaridade se d ao final do procedimento. H regra derradeira procedimental da impugnao que o art. 475-M, 3 do CPC:
3 A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
o

O dispositivo trata do recurso cabvel na hiptese de julgamento da impugnao. Nessa hiptese, escancaradamente, o legislador resolve definir o recurso cabvel contra a deciso tomando por base um critrio s: O efeito da deciso na execuo. De acordo com o dispositivo, se a deciso gerar a extino da execuo, o recurso cabvel a apelao. Por sua vez, se a deciso no extinguir a execuo, o que significar que continua seu tramite, cabe agravo de instrumento. Aqui o legislador entendeu que, se a execuo fosse extinta, importaria em extino do processo, e uma vez extinto o processo no h mais nada a fazer no mesmo, de modo que se houver apelao, os autos podem ir ao tribunal pois no h nada mais a ser feito em primeira instncia. Quando a execuo continua, o cabimento de apelao importaria em aguardar o julgamento com os autos no tribunal para aps ser dado andamento execuo. Sucede que, existe uma matria defensiva da impugnao, que o art. 475-L, I do CPC, cujo acolhimento gera a extino da execuo, mas no do processo, que a hiptese de falta ou nulidade de citao, se o processo correu a revelia, no processo de conhecimento. Isso porque, nessa hiptese h anulao do processo desde a fase inicial, desde a citao. O processo no acaba, mas a execuo extinta j que restar anulado o ttulo o que impede a execuo. Indaga-se aqui se seria cabvel agravo ou apelao. Essa matria foi objeto de pergunta na Defensoria Pblica de Minas e foram adotadas as duas respostas, tanto pelo agravo, como pela apelao. 2. Exceo ou objeo de pr-executividade: Inicialmente, temos que essa espcie de defesa uma defesa atpica, que nasceu na prxis forense. E assim foi mantida at os dias atuais. atpica porque no possui qualquer tipo de regulamentao legal em relao a exceo de pr-executividade. Apesar de no ser levada muito a srio, especialmente pelo STJ essa questo, quando se fala em matrias de defesa, existe uma distino clssica na doutrina entre as chamadas excees e as objees.
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As excees so matrias de defesa que dependem de alegao da parte para serem conhecidas pelo juiz, ou seja, o juiz no pode conhecer se no houver alegao pela parte. J as objees so matrias em que o juiz no s pode como deve conhecer de ofcio. Essa distino no levada a srio, inclusive pela prpria lei j que a lei diz que a alegao de impedimento e suspeio do juiz feita por meio de exceo, mas o correto seria objeo. Assim, ora essa defesa chamada de exceo, ora de objeo, sem muita segurana da matria que poderia ser alegada. 2.1. Cabimento:

O grande problema atualmente, se refere ao cabimento dessa exceo de pr-executividade. Temos uma smula do STJ, recente, de n 393 que diz que: A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria. Essa smula direcionada a execuo fiscal e aqui se indaga sobre a possibilidade de aplicao execuo comum. Diz respeito apenas s matrias que o juiz poderia conhecer de ofcio, e, alm disso, necessria uma dispensa de dilao probatria. Esse segundo requisito est correto. A produo de provas no combina com a execuo. Provas so produzidas nas defesa tpicas, apenas. Atente-se que esses so requisitos cumulativos. Nas hipteses em que a matria de ordem pblica exige dilao probatria no ser possvel a exceo de pr-executividade. Ex. legitimidade e redirecionamento dos scios exige-se prova, pelo que dever haver defesa tpica. necessrio atentar que o problema entretanto, no diz respeito smula, mas ao fato de que o prprio STJ, que editou e aplica a smula vem afirmando que Ag.Reg. Ag. 1.051.891/SP. de que a natureza da matria de defesa no importa, em sede de exceo. O

que o STJ diz que se pode veicular exceo de pr executividade, tanto excees como objees. E o que realmente importa a dispensa da dilao probatria, ou seja, se o juiz puder acolher a priori sua alegao, no interessa se a matria cognoscvel de ofcio ou no.
Durante anos, a matria alegada muitas vezes e reconhecida em sede de exceo foi a prescrio, que somente h quatro anos admitida ser conhecida de ofcio, mas sempre foi admitido seu conhecimento de ofcio. Outra alegao que fundamento de vrias excees o pagamento. Aqui necessrio perceber o problema como concursando: afinal, para caber exceo ou objeo, basta no precisar de prova ou precisa ainda de ser matria conhecvel de ofcio? De acordo com Daniel, ele no iria desconsiderar por completo a smula 393 que est vigente. Mas no deixa de ficar uma pulga atrs da orelha de que fala sobre a execuo fiscal tal smula. Ao falar apenas de execuo fiscal, deveria ser aplicada apenas na referida execuo. Da que, tratando-se de execuo comum, pode-se afirmar que somente se faz necessria a no exigncia de prova, o que vem sendo decidido constantemente pelo STJ.
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2.2.

Aplicao:

A Lei 11.382/06 retirou a garantia do juzo como condio dos embargos, o que foi aplicado analogicamente impugnao Na exposio de motivos dessa lei, o legislador afirma que, a exceo de pr-executividade teria acabado. Atualmente se fala que no cabvel a exceo de pr-executividade na execuo comum, mas apenas na execuo fiscal, em que se exige, sempre a garantia do juzo. A questo, entretanto, se o legislador estava certo nessa exposio de motivos. Realmente acabou a exceo de pr-executividade? Ao que parece, no. O que ocorreu foi que, antes de 2006, com a ideia da necessidade de garantia do juzo, a exceo de pr-executividade era utilizada por dois tipos de executado: aquele que no possua condies de garantir o juzo e para esse agente a exceo de pr-executividade acabou. Mas a maioria dos sujeitos que se valiam da exceo seriam sujeitos que queriam a extino da execuo, antes da garantia do juzo. Eles pensavam que a garantia do juzo j era prejuzo por si s. A pergunta aqui , para esse sujeito, a exceo de pr-executividade continua existindo? Percebase inicialmente que, tradicionalmente, para se evitar a penhora na execuo no bastava entrar com a exceo de pr-executividade, pedindo nessa o efeito suspensivo. Como no havia previso na lei, deveriam ser usados os requisitos tradicionais de toda tutela de urgncia: periculum in mora e fumus boni iuris. Da que, se via muito, a suspenso de vrias execues para se discutir a exceo. Hoje, se pode embargar sem penhora, mas para conseguir o efeito suspensivo, necessria penhora. Da que esse sujeito que busca a extino da execuo sem penhora, continua aviando exceo de pr-executividade com pedido de suspenso da execuo. Pela defesa atpica ele est buscando algo que a defesa tpica no lhe d. Mas o bvio seria que no fosse dado o efeito suspensivo na defesa atpica sem a garantia do juzo. Assim, hoje, diante de uma petio de exceo de pr-executividade, temos um limbo total: Admisso da exceo: admitida a exceo, o juiz dever julg-la com trs julgamentos possveis: a) Acolhe: a que acolhe e extingue o processo sentena, recorrvel por apelao. b) Rejeita: a deciso que rejeita, interlocutria recorrvel por agravo. Nessas duas hipteses, o STJ, no REsp. 931.340/RS entende que se essa deciso de acolhimento ou rejeio tratar do mrito executivo, essa deciso faz coisa julgada material, e, alegando-se matria de mrito, no ser mais possvel discutir a questo. A matria no poder ser discutida em sede de defesa tpica. Ex. pagamento. c) Deixa de decidir: Temos aqui uma espcie de non liquet. Ele deixa de decidir, afirmando que precisa de prova para decidir, e inexistente essa, no pode ser decidida na defesa atpica, mas apenas na defesa tpica. Nesse caso, temos deciso interlocutria, recorrvel por agravo de instrumento.

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Inadmisso: aduz-se aqui o no cabimento da exceo. E para tanto, depende do comportamento do juiz no caso concreto. a) O juiz pode entender que a defesa seja reconhecida como defesa tpica. Ex. embargos. Nessa hiptese, pode haver recebimento de embargos e seu processamento, e ter havido precluso consumativa para o executado que poderia ter alegado outras matrias em sede embargos e no o fez. b) Pode ser que o juiz receba como defesa tpica, em especial, embargos, indeferindo a petio inicial por no preencher os requisitos (ausncia dos requisitos do art. 739, II do CPC). Esse entendimento incorreto pois a emenda da petio inicial um direito do autor. Assim, se o juiz entender que a pea no rene os requisitos deve ser concedido prazo para emenda (art. 284, CPC). __________________________________________________________________________________ EXECUO FISCAL Luciano Alves: 1. Consideraes iniciais: As execues fiscais devem ser includas em uma classificao que divide as aes em exacionais e anti-exacionais. Aes exacionais so aquelas que tm o fisco no plo ativo da ao. Como exemplo podemos citar a execuo fiscal e a cautelar fiscal. De outro lado, as aes anti-exacionais tm o fisco no plo passivo da demanda. Como exemplo, podemos citar os embargos execuo propostos pelo executado, ao anulatria de dbito fiscal, mandado de segurana contra o lanamento. Inicialmente trabalharemos com as aes exacionais. 2. Execuo Fiscal: A execuo fiscal aquela em que se cobra dbitos tributrios ou no tributrios, desde que inscritos em dvida ativa. Pode ser inscrito em dvida ativa os dbitos previstos na lei 4.320/64. Esse dbito tributrio ou no tributrio, com o lanamento transforma-se em crdito tributrio. Da que, a partir daqui teremos a inscrio em dvida ativa com a correspondente extrao da certido de dvida ativa e essa o ttulo a ser executado na execuo fiscal. 3. Fundamento da execuo fiscal: O fundamento da execuo fiscal a certido de dvida ativa. Todos temos um dever que de pagar impostos, e no sendo esses pagos, cabe ao Poder Pblico um dever que efetivar a execuo. necessrio observar que a certido de dvida ativa um ttulo executivo extrajudicial que d ensejo a uma execuo especial. Na verdade, nada mais nada menos que temos uma execuo por
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quantia certa com regras diferenciadas em razo da natureza do dbito. Trata-se de certa forma, de hiptese de tutela jurisdicional diferenciada, em razo da natureza do dbito, ou mesmo do crdito que ir compor o montante para a satisfao de direitos fundamentais. Existe esse procedimento diferenciado, e por isso h lei especfica para tanto. Essa lei conhecida como Lei de Execues Fiscais. Essa lei de execues fiscais aplicada, e subsidiariamente deve ser aplicado o CPC. Aplica-se aqui o critrio da especialidade. Esse raciocnio tem muitas consequncias favorveis fazenda pblica. necessrio observar um projeto de lei pelo qual haver a execuo administrativa. Esse projeto de lei ir modificar a execuo fiscal consideravelmente, em razo dessa possibilidade de tramitao da execuo fiscal na seara administrativa. A adoo desse procedimento vem ao encontro das metas do CNJ quanto a celeridade processual. No que tange certido de dvida ativa necessrio observar que, trata-se do fundamento da execuo fiscal. Inicialmente necessrio observar que a CDA ttulo executivo extrajudicial, podendo se referir a dbitos tributrios ou no tributrios. Nela estaro englobados o valor do dbito principal + acessrios da dvida. Nesses acessrios esto includos a atualizao monetria, os juros moratrios, honorrios advocatcios. A existncia desses acessrios no torna o ttulo executivo ilquido pois seu clculo depende de mera conta aritmtica. Atente-se que, em relao aos dbitos federais e estaduais necessrio lembrar que a atualizao monetria e os juros moratrios podem ser substitudos pela taxa SELIC. Que uma taxa nica que engloba os dois institutos. Em relao as honorrios advocatcios, no mbito federal, temos sua previso no Dec. Lei 1.025/69. Esse decreto lei fala de 20% a ttulo de honorrios advocatcios que so tratados como encargos da dvida. No Estado de So Paulo temos que, quanto aos dbitos tributrios aplicada a taxa Selic. J quanto aos acessrios aplicada disposio distinta. Essa certido de dvida ativa possui presuno de legalidade e de veracidade. Essa uma presuno relativa que pode ser ilidida. Havendo presuno relativa de legalidade e de veracidade, essa CDA funciona como uma prova pr-constituda, e existem situaes em que pode ser exigido aqui processo administrativo. Se por exemplo a autoridade ambiental aplicar multa ambiental, dando-se incio a um processo administrativo. Nesse processo administrativo o autuado pode se defender. Aps esgotado esse processo, teremos a inscrio em dvida ativa e aqui necessrio observar que, sendo a CDA prova pr-constituda, presume-se que todo esse processo administrativo correu de acordo com a lei e todas as informaes trazidas na CDA so verdadeiras. Essa a regra. Esse processo administrativo pode ser requisitado pela autoridade judiciria para analisar se existe algum vcio em tal procedimento. necessrio observar que existem alguns dbitos que no carecem de processo administrativo prvio, como por exemplo os dbitos declarados e no pagos. o caso em que o

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contribuinte apresentou as informaes ao fisco, e esse, com base nas informaes, efetivou o lanamento. No se exige o contraditrio porque o prprio contribuinte informou os dados. necessrio observar ainda que essa certido de dvida ativa que vai aparelhar a execuo fiscal pode ser substituda e, eventualmente, ser at cancelada. A substituio ou cancelamento pressupem o ajuizamento da ao e h o requerimento posterior da CDA. No caso de substituio, a previso se encontra no art. 2, 8 da Lei. Substituio da CDA Art. 2, 8 da Lei:
8 - At a deciso de primeira instncia, a Certido de Dvida Ativa poder ser emendada ou substituda, assegurada ao executado a devoluo do prazo para embargos.

Cancelamento da CDA Tem previso no art. 26:


Art. 26 - Se, antes da deciso de primeira instncia, a inscrio de Divida Ativa for, a qualquer ttulo, cancelada, a execuo fiscal ser extinta, sem qualquer nus para as partes.

H o prosseguimento da execuo fiscal, mas deve ser oportunizado aviar novos embargos (nova defesa). Merece destaque a smula 392 do STJ: A Fazenda Pblica pode substituir a certido de dvida ativa at a prolao de sentena de embargos quando se tratar de correo de erro formal ou material, vedada a modificao do sujeito passivo da execuo Deve ocorrer at a sentena de primeiro grau. Aqui se indaga sobre a permanncia ou no dos honorrios advocatcios. Se j houver embargos execuo, enquanto no decididos os embargos ser possvel a substituio, porm, a Fazenda Pblica responde pelos honorrios advocatcios, nessa hiptese.

Aqui haver a extino da execuo.

Com o cancelamento, as partes ficam isentas de qualquer nus, ou seja, no se exige o pagamento de custas. Se j apresentados embargos, havendo o cancelamento, o fisco ou a Fazenda Pblica deve arcar com os honorrios advocatcios. A jurisprudncia vem estendendo essa situao na hiptese em que h exceo de prexecutividade apresentada.

Sobre a CDA, necessrio observar ainda sobre a existncia de valor mnimo para inscrio da dvida ativa e consequente incio da execuo fiscal. Existe valor mnimo para a execuo fiscal? Sobre essa questo, existem dois posicionamentos: 1 Corrente: entende que o Poder Judicirio poderia extinguir execues que entendesse como antieconmicas. Ex. execuo fiscal de dbito de R$100,00. Essa hiptese ocorre quando o valor a ser cobrado no justifica o processo que demanda vrios custos. Assim, em face desses excessivos gastos para pequeno recebimento, temos a falta de interesse de agir, devendo ser extinta a execuo fiscal. 2 Corrente: diz que no compete ao Poder Judicirio analisar se a execuo ou no antieconmica, ou seja, no compete ao PJ analisar a viabilidade econmica da execuo fiscal. Esse um critrio exclusivo da autoridade administrativa. Em outras palavras, no compete ao judicirio afirmar isso.
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Aqui necessrio observar a Smula 452 do STJ: A extino das aes de pequeno valor faculdade da administrao federal, vedada a atuao jurisdicional de ofcio Essa smula recente, e por meio dela o STJ deixou claro que no compete ao Juiz verificar ou analisar a viabilidade econmica da execuo fiscal. No STJ, prevalece, pois a segunda corrente. O professor entende correto esse entendimento uma vez que na medida em que no se executa os dbitos de pequeno valor, h um incentivo ao mau pagador, ou seja, aquele que deve pouco no vai pagar jamais, pois no haver execuo. 4. Legitimidade ativa para a propositura da execuo: A execuo fiscal pode ser proposta pela Unio, DF, Estados e Municpios. O STJ j entendeu que os conselhos profissionais podem se valer da execuo fiscal. J decidiu o STJ que a OAB no pode ajuizar a execuo fiscal. Esse entendimento j foi tambm encampado pelo STF. Temos aqui ainda a possibilidade de convnios entre pessoas jurdicas de direito pblico e empresas pblicas, permitindo que essas empresa pblicas cobrem determinados dbitos tributrios. 5. Legitimidade passiva: Via de regra, ir figurar no plo passivo da execuo fiscal, o devedor constante da certido de dvida ativa. Aquele que consta como devedor ser o executado na execuo fiscal. Pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica. Pessoa jurdica, eventualmente, pode ser pessoa jurdica de direito pblico. Isso porque, a imunidade recproca diz respeito apenas a impostos. Ex. Taxa pelo uso de gua (servio). Nessa hiptese, a execuo fiscal segue o art. 730 do CPC, em que a pessoa jurdica de direito pblico ser citada para opor embargos no prazo de trinta dias. necessrio observar a questo da responsabilidade tributria prevista no art. 135 do CTN, que disciplina pessoas pessoalmente responsveis em determinadas situaes. Esses responsveis tributrios, em princpio no eram devedores. Mas, em razo dessa disciplina legal, foi atribuda responsabilidade a tais agentes. Essa responsabilidade tributria pode ter sido verificada antes da inscrio da dvida ativa, no processo administrativo, no qual se assegurou a ampla defesa e o contraditrio, e, por conta disso, o responsvel tributrio j consta como devedor na CDA. Nessa hiptese temos a presuno de veracidade dessa informao. Na hiptese em que isso se d aps o ajuizamento da execuo fiscal, temos uma situao distinta. Apurando-se a responsabilidade tributria aps o ajuizamento da execuo fiscal, na CDA consta como devedor no o responsvel tributrio, mas sim, o devedor originrio. E continuar dessa forma j que aqui ocorrer o chamado Redirecionamento da execuo fiscal. Supondo que a execuo fiscal tenha sido proposta em face de Rossato LTDA. Posteriormente, durante o trmite da execuo fiscal, percebeu-se que essa sociedade foi dissolvida. Porm essa dissoluo no foi comunicada junta comercial, o que acarreta a dissoluo irregular da sociedade que contra a lei. Sendo contra a lei, surge aqui a responsabilidade tributria do scio-gerente.
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Houve redirecionamento da execuo em face do scio gerente. H a citao do scio gerente para que ele possa pagar e, posteriormente, aps garantido o juzo, ele possa aviar os embargos. Essa questo da dissoluo irregular da sociedade tranquila no STJ j tendo sido decidido que a dissoluo irregular da sociedade importa o redirecionamento da execuo para o scio gerente. Indaga-se se o simples no pagamento de dbito tributrio j importa o redirecionamento dessa execuo em face do scio gerente e a resposta negativa. O simples no pagamento no importa o redirecionamento em face do scio gerente, mas to somente uma das hipteses do art. 134 ou 135 do CTN. O redirecionamento exige ofensa a lei. Nesse sentido, merece destaque a smula 430 do STJ: O inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade, no gera, por si s a responsabilidade solidria do scio gerente. No que tange a esse redirecionamento necessrio lembrar ainda quem ir constar do plo passivo da execuo fiscal. Existe uma pergunta constantemente feita: qual o prazo para que ocorra o redirecionamento da execuo fiscal? H sujeio prescrio? O prazo de cinco anos se estende tambm ao redirecionamento, mas o termo inicial desse prazo extremamente discutido. O termo inicial da contagem desse prazo causa divergncia: 1 Corrente: o prazo de cinco anos se inicia da citao da pessoa jurdica. 2 Corrente: corrente que vem prevalecendo no STJ. Diz que o prazo de cinco anos se inicia a partir da cincia da dissoluo irregular da sociedade. Aplica-se aqui o princpio da Actio nata, ou seja, do conhecimento do fato. A pretenso de redirecionamento da execuo fiscal somente surgiu com a constatao da dissoluo irregular da sociedade. Uma vez constatada a dissoluo irregular, cabe esse redirecionamento. Antes disso no havia pretenso. 6. Competncia para processamento da execuo fiscal: A competncia ser da justia federal para o caso de dbitos devidos Unio. Ser competente a Justia Estadual nas hipteses em que os dbitos estaduais e municipais, e ainda no caso de dbitos da Unio se a localidade no contar com sede da Justia Federal. Isso se d com base na lei 5.010/66 que organiza a Justia Federal. Essa competncia exclui qualquer outra, mesmo a do Juzo falimentar, porque, nesse caso, mesmo j decretada a falncia haver processamento normal para a execuo fiscal. necessrio lembrar que, realizada a penhora, antes da falncia a execuo fiscal prosseguir, o bem penhorado no compe a massa falida, de modo que ser alienado na prpria execuo. Mas o valor levantado revertido massa falida. Se ainda no realizada a penhora e sobrevm a falncia, o processo continuar perante o juzo competente para a execuo fiscal, mas aqui possibilidade ser de penhora no rosto dos autos, ou seja, deve haver reserva de valores pelo sndico para o pagamento desses dbitos tributrios. necessrio observar ainda que com relao a competncia, que h possibilidade de expedio de carta precatria para a prtica de determinados atos.

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7. Procedimento: O procedimento de execuo fiscal tem incio com a petio inicial que deve estar embasada na CDA. Essa petio pode ser transmitida por meio eletrnico. Tratando-se de dbito da unio, h particularidade sobre essa petio inicial. A Unio j pode indicar bens a penhora. De acordo com o art. 53 da Lei 8.212/98, na execuo judicial da dvida ativa da Unio facultase ao exequente indicar bens a penhora, a qual ser efetivada concomitantemente com a citao o devedor. Essa penhora ir incidir sobre os bens indicados pela Unio. Aps a petio inicial, teremos a citao que admitida tanto por oficial de justia, como pelo correio e ainda por edital. O executado citado para que no prazo de cinco dias pague o dbito ou garanta o juzo, oferecendo bens a penhora. Havendo o pagamento do dbito, extingue-se a execuo fiscal. E aqui se indaga sobre a garantia do juzo, oportunidade em que o executado ir nomear bens a penhora, e, para tanto, dever observar a ordem do art. 11 da LEF pela qual o dinheiro vem em primeiro lugar. Nessa oportunidade, deve ser lavrado termo de penhora.
Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem: I - dinheiro; II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa; III - pedras e metais preciosos; IV - imveis; V - navios e aeronaves; VI - veculos; VII - mveis ou semoventes; e VIII - direitos e aes.

Sucede que o STJ j decidiu que essa ordem no absoluta, ou seja, muito embora tenhamos essa disposio, o executado pode nomear outros bens penhora, sem observar essa ordem. No havendo pagamento do dbito nem tampouco a garantia do juzo, passa-se a tentativa de penhora constrio de bens. Havendo a penhora, lavra-se o respectivo auto de penhora. As Fazendas Pblicas por meio de suas procuradorias tm preferido a penhora sobre valores depositados em conta bancria, por meio do BACEN-JUD. H ainda a possibilidade de penhora sobre o faturamento de empresa e nessa situao, o STJ tem decidido que se trata de penhora excepcional, somente podendo ser deferida se no existir outro bem a ser penhorado. Isso se d em razo do princpio da continuidade da empresa. Indaga-se, uma vez efetivada a penhora, a mesma pode ser substituda. Essa pergunta respondida pelo art. 15 da LEF:
Art. 15 - Em qualquer fase do processo, ser deferida pelo Juiz: I - ao executado, a substituio da penhora por depsito em dinheiro ou fiana bancria; e II - Fazenda Pblica, a substituio dos bens penhorados por outros, independentemente da ordem enumerada no artigo 11, bem como o reforo da penhora insuficiente.

Substituio da Penhora: art. 15, LEF.


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Credor Requerida pelo credor, a substituio de penhora, essa independe de consentimento do executado, e tambm da observncia da ordem legal de nomeao. O STJ afirma que, na verdade no pode ser requerida a substituio por mero capricho do Fisco, devendo ser justificada por critrios de oportunidade e convenincia. Executado O executado pode pedir a substituio da penhora, desde que haja concordncia do exequente, salvo se por dinheiro ou fiana bancria, quando ento no depende de concordncia do credor. Indaga-se se permitida a substituio de dinheiro por fiana bancria. Analisando a literalidade do dispositivo, seria negativa a resposta j que o dinheiro est em preferncia.

Indaga-se sobre a possibilidade de substituio da penhora feita, por crdito oriundo de precatrio. Vem prevalecendo que o crdito consubstanciado em precatrio pode ser penhorado. Ocorre que, o precatrio, na ordem de nomeao do art. 11 o ltimo da lista de preferncia na penhora. Merece destaque aqui a smula 406 do STJ: A Fazenda Pblica pode recusar a substituio do bem penhorado por precatrios. De acordo com esse entendimento, essa substituio pode ser recusada pela Fazenda Pblica e a recusa ser considerada legtima. 8. Defesa do Executado: De modo geral, a defesa do executado pode ser: Incidental, por meio de embargos execuo; Endoprocessual: exceo de pr-executividade; Defesa heterotopica: ocorre por meio do ajuizamento de aes autnomas. Ex. Mandado de Segurana contra lanamento, ao anulatria de dbito fiscal, etc. No que tange a exceo de pr-executividade, merece destaque a Smula 383 do STJ: A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal, relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria. Ao se falar em defesas do executado, surge sempre indagao em relao ao art. 38, p. nico da LEF:
Art. 38 - A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos. Pargrafo nico - A propositura, pelo contribuinte, da ao prevista neste artigo importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistncia do recurso acaso interposto.

H possibilidade do ajuizamento da ao ter ocorrido antes da ao de execuo fiscal. Na situao em que a parte ingressa com Mandado de Segurana, contra o ato de lanamento, e, ao mesmo tempo h discusso no mbito administrativo sobre a matria. Sucede que o art. 38, p. nico
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diz que essa dupla discusso no pode existir. Havendo discusso na esfera judicial, haver renncia ao direito de recorrer ou desistncia do recurso na seara administrativa. A discusso judicial impede o debate da matria na rbita administrativa. At porque, o que ir prevalecer a deciso judicial. Assim, valendo-se a parte da defesa heterotpica, cessa a discusso na esfera administrativa. Essa questo chegou ao STF, tendo sido decidida no RE 233.582. Nesse RE foi decidido de forma incidental pela constitucionalidade desse p. nico do art. 38 da LEF. 8.1. Embargos execuo fiscal:

Sobre os embargos execuo fiscal necessrio observar que tais embargos tm natureza de ao, e, via de regra, a competncia para o seu julgamento ser do juzo da execuo, salvo na hiptese do art. 20 da LEF que se refere execuo por carta (precatria). Imagine-se que o juzo A tenha expedido carta precatria para o Juzo B. O juzo B, em conformidade com a precatria, determinou a penhora de um bem para posterior alienao desse bem. Diz o art. 20 da LEF que a competncia para o julgamento dos embargos sempre do juzo deprecante. Ser, excepcionalmente do juzo deprecado, quando o que for discutido, forem os atos por ele praticados. necessrio observar ainda que, os embargos dependem de prvia garantia do juzo, diferentemente da previso do CPC, que dispensa a garantia do juzo para embargar. No que tange a referida garantia do juzo, h regra expressa na LEF. O prazo para ajuizamento dos embargos, nos termos do art. 16, de trinta dias contados: Depsito: ocorre quando o executado oferece dinheiro em garantia do juzo. De acordo com o STJ, o prazo contado da formalizao do depsito, que depende da intimao do executado. Da juntada da prova da fiana bancria. Da intimao da penhora.
Art. 16 - O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados: I - do depsito; II - da juntada da prova da fiana bancria; III - da intimao da penhora. 1 - No so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo.

Na hiptese em que os embargos forem intempestivos, eles no sero conhecidos. De acordo com o STJ, sendo os embargos intempestivos, eles devem ser recebidos como ao autnoma de conhecimento. A diferena est no fato de que, sendo embargos, haveria a possibilidade de suspenso da execuo. E tratando-se de ao, que no os embargos, no h possibilidade da suspenso. Aqui necessrio observar ainda que os embargos no importaro em suspenso automtica da execuo fiscal. Isso pode ser extrado do fato de que a LEF nada dispe sobre os efeitos dos embargos, pelo que deve ser aplicado o CPC, que dispe que a regra geral de que os embargos no tm efeito suspensivo. E esse efeito suspensivo, para ser deferido, deve ser requerido e comprovado o preenchimento dos requisitos constantes do art. 739-A do CPC.
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So trs os requisitos: a) Garantia do juzo; b) Relevncia dos fundamentos c) Perigo / risco de dano. Deferindo-se o efeito suspensivo aos embargos temos a possibilidade de execuo provisria da execuo fiscal, tambm denominada: execuo fiscal que segue as regras da execuo provisria. Isso ocorre nas seguintes hipteses a) Os embargos tiverem efeito suspensivo b) Os embargos foram julgados improcedentes c) Houver pendncia de recurso de apelao A execuo fiscal, nessas situaes prossegue nos termos das regras da execuo provisria, ou seja, segundo o art. 475-O do CPC. Ainda em relao aos embargos importante afirmar que possvel alegar a compensao nos embargos. Outros discordam dessa ideia. Ajuizados os embargos, que devem ser aviados por meio de petio inicial, essa deve observar os artigos 282/283 do CPC. Havendo excesso, esse deve ser indicado sob pena de no conhecimento dos embargos. Aviada a inicial, ser intimada a Fazenda Pblica para apresentar impugnao aos embargos. Na ausncia da impugnao no incide o efeito material da revelia em razo da presuno da legalidade e veracidade da certido da dvida ativa. A intimao da Fazenda deve ser pessoal, assim como qualquer intimao feita nos embargos e na execuo fiscal, em relao a Fazenda. Aps a apresentao da impugnao h possibilidade de produo de provas, seguida da sentena que ir acolher ou rejeitar os embargos. De acordo com o art. 520, V do CPC, em relao a sentena que rejeitar liminarmente os embargos ou julg-los improcedentes, a apelao ser recebida apenas no efeito devolutivo. necessrio observar que temos duas espcies de embargos: os embargos de 1 fase, e os embargos de 2 Fase. Nos embargos de 1 Fase possvel a discusso do prprio dbito tributrio e de nulidades surgidas at a garantia do juzo. No que tange aos embargos de 2 Fase, temos que esses se referem aos vcios ou nulidades que surgirem aps a possibilidade do ajuizamento dos embargos de 1 Fase. Em relao ao prazo dos embargos de segunda fase, temos que o prazo ser distinto. Nos termos do art. 746 do CPC. O prazo para embargos ser de cinco dias, contados da adjudicao, da alienao ou da arrematao, desde que o vcio seja superveniente penhora. Atente-se que o prazo contado da assinatura do auto. No que tange a execuo comum, temos que os embargos de segunda fase tm prazo diferente da execuo fiscal, pois os embargos independem de penhora e devem ser ajuizados em relao a nulidades ocorrentes aps expirado o prazo que teria para ajuizar os embargos de primeira fase.
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necessrio observar que esse auto ser lavrado quando a adjudicao/alienao ou arrematao estiver perfeita e acabada. Na execuo fiscal, a expropriao de bens pode se dar: a) Pela adjudicao, preferencialmente, b) Praa / leilo de bens arrematao. Sucede que, a Fazenda Pblica pode adjudicar o bem em qualquer momento, inclusive aps a arrematao do bem em leilo, somente devendo observar o valor da avaliao. Arrematado bem por terceiro, necessrio aguardar o prazo de 30 dias para que a Fazenda Pblica possa exercer o seu direito adjudicao, respeitado o maior lance. E isso reflete no prazo de embargos de segunda fase. Da que, havendo arrematao, o prazo para embargos de segunda fase ser de at 5 dias aps corridos os trinta dias ofertados Fazenda Pblica para que possa adjudicar o bem. Nesse sentido, o art. 24 da LEF:
Art. 24 - A Fazenda Pblica poder adjudicar os bens penhorados: I - antes do leilo, pelo preo da avaliao, se a execuo no for embargada ou se rejeitados os embargos; II - findo o leilo: a) se no houver licitante, pelo preo da avaliao; b) havendo licitantes, com preferncia, em igualdade de condies com a melhor oferta, no prazo de 30 (trinta) dias. Pargrafo nico - Se o preo da avaliao ou o valor da melhor oferta for superior ao dos crditos da Fazenda Pblica, a adjudicao somente ser deferida pelo Juiz se a diferena for depositada, pela exeqente, ordem do Juzo, no prazo de 30 (trinta) dias.

No que tange aos recursos, de deciso interlocutria ser cabvel agravo, e de sentena, apelao. Nos termos do art. 34 da LEF, das sentenas com valor inferior a 50 ORTNs s se admitiro embargos infringentes e de declarao. Esses embargos infringentes sero julgados pelo mesmo juzo que prolatou a deciso. Cite-se o dispositivo:
Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se admitiro embargos infringentes e de declarao. 1 - Para os efeitos deste artigo considerar-se- o valor da dvida monetariamente atualizado e acrescido de multa e juros de mora e de mais encargos legais, na data da distribuio.

Atente-se que esses embargos infringentes sero julgados pelo mesmo juzo. E no sendo deciso de tribunal, no ser cabvel Resp. De outra sorte, ser cabvel RE. Nesse sentido, o Resp. 602.179. Atente-se que a ORTN no mais existe, vez que foi substituda pela OTN e, posteriormente pela BTN, e por fim, pela UFIR. No TJ/SP, entende-se que, na verdade so cabveis embargos infringentes que sero julgados pelo mesmo juzo. H quem entenda que ser cabvel apelao, a ser julgada pelo Tribunal. Quando o julgado disser respeito s condies da ao ou pressupostos processuais, ser cabvel apelao, de modo que os embargos infringentes estariam restritos matria tributria. Atente-se que, indeferido o recurso dessa natureza, pode ser aviado MS, contra ato judicial.
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________________________________________________________________________________ EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA 1. Conceito de Fazenda Pblica: Fazenda Pblica a pessoa jurdica de Direito Pblico (Unio, Estados, Municpios, Fundaes Pblicas, Autarquias). Fazenda pblica expresso usada para designar, o Estado-Juiz. Quando o estado demanda ou demandado em juzo, dizemos que quem na verdade, est em juzo o Estado. A exceo a regra que merece destaque so os Correios que, por definio legal, se equiparam a Fazenda Pblica, para todos os fins. 2. Observaes iniciais: Ao se falar em execuo contra a Fazenda Pblica necessrio saber qual o ttulo executivo que se est trabalhando e ainda qual a natureza da obrigao (se de pagar, fazer ou no fazer). Tratando-se de ttulo executivo extrajudicial, ns podemos ter a execuo contra a Fazenda Pblica, sempre como um processo autnomo. Isso quer dizer que, tratando-se de obrigao de pagar, deve ser observado o art. 730 do CPC. Em relao aos ttulos executivos judiciais, necessrio observar diferena. Tratando-se de obrigao de pagar, deve ser analisado o processo de execuo com base no art. 730 do CPC. Aqui ainda existe o processo de conhecimento e de execuo de forma separada, existindo ainda o processo autnomo. No que tange a obrigao de fazer e de entregar, no haver propriamente uma execuo, mas sim o cumprimento de sentena. No cumprimento de sentena, no h modificao alguma, devendo ser observados os artigos 461 e 461-A do CPC. Quando se fala que estamos diante de exceo ao processo sincrtico, teremos um processo de conhecimento e tambm um processo de execuo. Essa a regra em relao a Fazenda Pblica, de acordo com o CPC. Sucede que, em determinadas situaes, apesar de estarmos diante de um ttulo executivo judicial, no teremos processo de execuo: isso se d nos Juizados especiais federais e juizados especiais da Fazenda Pblica. Nessas hipteses, transitado em julgado, o juiz requisitar o pagamento. necessrio observar que, tratando-se de obrigao de fazer, no fazer ou de entregar, com fundamento em ttulo executivo judicial, ns teremos o cumprimento de sentena. E esse cumprimento de sentena ser baseado no art. 461 e 461-A do CPC. Nessa situao o juiz poder adotar medidas executivas, mesmo contra a Fazenda Pblica. Podemos citar como medidas executivas a multa, a busca e apreenso. H possibilidade de aplicao de multa para fazenda pblica para que haja cumprimento da obrigao de fazer, no fazer e de entregar.
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Aqui se indaga se ser possvel o bloqueio de verbas pblicas. Quanto ao bloqueio de verbas pblicas necessrio fazer apresentar a divergncia existente: 1 Corrente: h quem diga que no seria possvel em razo da ausncia de previso na CF, e por se tratar de medida excepcional, no seria possvel. 2 Corrente: diz que possvel sim a fixao de bloqueio de verbas pblicas. Essa corrente encampada por Luiz Fux. Ex. se o Estado foi condenado a entrega de medicamentos, fixando-se multa para a entrega cabe o bloqueio de verbas pblicas para que haja entrega do medicamento, apenas. No seria cabvel em relao multa. 3. Obrigao de Pagar: Tratando-se de obrigao de pagar quantia certa, quando teramos processo de execuo, temos que esse pode ser embasado em ttulo executivo judicial ou extrajudicial. 3.1. Requerimento de incio da execuo, com apresentao dos clculos, aps o trnsito em julgado:

Aps o trnsito em julgado teremos o requerimento de incio da execuo. Tratando-se de ttulo executivo extrajudicial, teremos uma petio inicial que deve estar acompanhada dos requisitos do art. 614 do CPC, ou seja, deve vir acompanhada do ttulo executivo, do termo, e tambm dos clculos. Essa uma fase postulatria dessa execuo. Atente-se que, no ser aplica a multa prevista no art. 475-J do CPC, 1 que diz respeito aos 10% em razo do no cumprimento voluntrio da obrigao. Isso porque, a Fazenda pblica no pode cumprir a obrigao espontaneamente. O objetivo aqui no a penhora de bens, mas sim, que haja a requisio do pagamento, quer seja por meio de precatrio ou por meio de requisio de pequeno valor. O objetivo que haja requisio do pagamento. O objetivo dessa execuo no penhorar bens, pois os bens pblicos so impenhorveis. A ideia que haja a requisio do pagamento. Mesmo sendo por precatrio, temos o objetivo de observncia da ordem cronolgica de inscrio. Antes de 1934 (incluso do regime de precatrios), cada governante pagava os dbitos como queria. A partir de 1934, buscando moralizar o pagamento percebeu-se a necessidade de se observar uma ordem cronolgica de pagamento. 3.2. Citao da Fazenda Pblica para que possa, no prazo de 30 dias opor embargos

No se trata de citao para que haja pagamento, mas sim para, querendo, possa opor embargos, que se trata de defesa incidental. Esse prazo de defesa ser de 30 dias pela lei 9.494/97, que dispe sobre esse prazo. Essa citao deve ser pessoal (oficial de justia). Uma vez citada a Fazenda Pblica, o prazo para embargos contado da juntada do mandado de citao aos autos.
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Aqui necessrio observar que a Fazenda pode no opor embargos ou pode faz-lo. No opondo os embargos, h uma discusso: haver incidncia de verba honorria na execuo? A regra que sim. Mas h uma situao que se refere ao art. 1-D da Lei 9.494/97 que tem a seguinte regra: nas execues no embargadas, no haver a incidncia de verba honorria. Sobre esse dispositivo houve grande discusso sobre sua aplicao. O STF, em um RE decidiu que, se a obrigao for ser pagar por meio de precatrio, haver a incidncia do art. 1-D, ou seja, no haver honorrios. De outro lado, tratando-se de obrigao a ser paga por meio de requisio de pequeno valor, de acordo com o STF, no haver incidncia do art. 1-D, ou seja nesse caso, ser devida a verba honorria. Mas posteriormente houve edio de smula que se aplica execuo individual de sentenas coletivas em que foi consolidado o entendimento no sentido de se incidir a verba honorria. Smula 435, STJ: So devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblicas nas execues individuais de sentena proferida em aes coletivas, ainda que no embargadas Em tais aes no se aplica o art. 1-D da Lei 9.494/97. necessrio observar que, no opostos os embargos, haver ento, a requisio do pagamento por meio de requisio de pequeno valor ou ento ser oficiado ao Tribunal para formao do precatrio. Na situao em que foram opostos embargos pela Fazenda Pblica, temos que haver a suspenso da execuo. Isso porque a expedio de precatrio exige o respectivo trnsito em julgado. 4. Embargos ofertados pela Fazenda Pblica: 4.1. Natureza jurdica:

Os embargos tm natureza jurdica de ao. E aqui tambm se aplica essa ideia. Tendo natureza jurdica de ao, os embargos sero distribudos por dependncia ao processo de execuo, sendo julgado pelo mesmo juzo da execuo fiscal. 4.2. Requisitos da petio inicial:

Tratando-se de ao, necessrio observar requisitos da petio inicial, que deve atender aos artigos 282, 283, devendo ainda ser juntada cpia das principais peas do processo de conhecimento, a indicao do excesso (na hiptese de alegao d excesso de execuo). 4.3. Matrias alegveis:

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Para saber quais as matrias alegveis necessrio observar se temos a hiptese de ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Na hiptese de ttulo executivo judicial, a matria alegvel a constante do art. 741 do CPC.
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) II - inexigibilidade do ttulo; III - ilegitimidade das partes; IV - cumulao indevida de execues; V excesso de execuo; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) VI qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) Vll - incompetncia do juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do juiz. Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Redao pela Lei n 11.232, de 2005)

Falta ou nulidade de citao, se o processo correu a revelia: aqui temos uma hiptese de querella nulitatis. No houve citao no processo de conhecimento ou a citao foi nula, trazendo prejuzo ao exerccio da defesa. Ex. citao da Fazenda Pblica feita pelo correio. Inexigibilidade da obrigao: ex. se no houve o trnsito em julgado da sentena: por conta disso, a obrigao ainda no exigvel. Ilegitimidade de partes: essa ilegitimidade no diz respeito ilegitimidade para o processo de conhecimento, que j foi atingido pelo efeito preclusivo da coisa julgada. A ilegitimidade aqui do processo de execuo. Cumulao indevida de execues: imagine que se trate de obrigao de fazer e obrigao de pagar no se pode cumular tais execues. Excesso de execuo: o excesso de execuo tem um detalhe. Alegado o excesso, com cobrana de quantia superior devida, temos que esse excesso deve ser indicado. Se no houver indicao do excesso haver o indeferimento da petio inicial, ou seu indeferimento parcial se essa no for a nica matria alegada. Causas impeditivas, extintivas, modificativas da obrigao: quanto a essas causas, importante lembrar que so causas supervenientes sentena. Sendo anteriores a sentena, em razo do efeito preclusivo da coisa julgada no podem ser alegadas. Incompetncia do juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do Juiz: deve ser estudado tal dispositivo cumulado com o art. 742 do CPC:
Art. 742. Ser oferecida, juntamente com os embargos, a exceo de incompetncia do juzo, bem como a de suspeio ou de impedimento do juiz.

A doutrina traz aqui mais de uma soluo. Geralmente, aponta-se para a hiptese em que, se a incompetncia, suspeio ou impedimento forem a nica matria a ser alegada, teremos a apresentao dessa matria nos prprios embargos. Contudo, no sendo a nica matria, dever ser apresentada separadamente, ou seja, por meio de exceo.
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O STJ vem decidindo no sentido de que, a alegao de incompetncia do juzo, impedimento ou suspeio do juiz, devem ser alegadas, no prazo de 30 dias, junto com os embargos, quer de forma autnoma ou nos prprios embargos. A incompetncia territorial, por exemplo no pode ser apresentada depois e tambm necessrio observar que no haver aqui a suspenso do prazo para apresentao de embargos. Coisa julgada inconstitucional: considerada-se inexigvel o ttulo fundado em lei declarada inconstitucional pelo STF: tem-se entendido que a ao deve ter sido ajuizada aps 2001. Para as aes anteriores, no haveria aplicao de tal dispositivo. Na hiptese de ttulo executivo extrajudicial, por sua vez, pode ser alegada qualquer matria nos termos do art. 745 do CPC.
Art. 745. Nos embargos, poder o executado alegar: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). II - penhora incorreta ou avaliao errnea; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). III - excesso de execuo ou cumulao indevida de execues; (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). IV - reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621); (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). V - qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 1 Nos embargos de reteno por benfeitorias, poder o exeqente requerer a compensao de seu valor com o dos frutos ou danos considerados devidos pelo executado, cumprindo ao juiz, para a apurao dos respectivos valores, nomear perito, fixando-lhe breve prazo para entrega do laudo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). o 2 O exeqente poder, a qualquer tempo, ser imitido na posse da coisa, prestando cauo ou depositando o valor devido pelas benfeitorias ou resultante da compensao. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

4.4.

Indeferimento dos Embargos:

As disposies tm previso no art. 739 do CPC:


Art. 739. O juiz rejeitar liminarmente os embargos: I - quando intempestivos; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - quando inepta a petio (art. 295); ou (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - quando manifestamente protelatrios. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Outra hiptese de indeferimento a situao em que se tem excesso de execuo. importante que os embargos sejam bem formulados para evitar que haja esse indeferimento liminar previsto no art. 739 do CPC. 4.5. Natureza do pronunciamento que decide os embargos:

Est-se diante de sentena, da qual caber recurso de apelao. Havendo o trnsito em julgado dos embargos, a sim passaremos fase de requisio do pagamento ou expedio de ofcio ao tribunal.

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Aqui temos que analisar a hiptese de haver a requisio de pequeno valor ou os precatrios. Quanto a tais assuntos necessrio observar a EC 62/10, lei estaduais, e ainda, resoluo recente do CNJ que trata da gesto de precatrios no Poder Judicirio. 5. RPV e Precatrio: A sistemtica de precatrios foi inserida pela Constituio de 1934. importante saber aqui que, a obrigao de pequeno valor ser assim considerada, nos termos de Lei, do ente devedor. Ex. no estado de SP fixada em quase R$18.000,00. No havendo lei que fixe o valor dessa obrigao, ser levado em considerao o que est previsto na CF. Para os municpios, o valor mnimo ser de 30 salrios mnimos. Para os Estados, o valor mnimo ser de 40 salrios mnimos. A obrigao de pequeno valor tem previso no art. 100, 3 da Constituio Federal:
3 O disposto no caput deste artigo relativamente expedio de precatrios no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em leis como de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

Para a hiptese de obrigao de pequeno valor, no h necessidade de observncia da ordem cronolgica de pagamento como ocorre no precatrio. At porque aqui no temos o precatrio. O que h aqui a necessidade do pagamento no prazo estabelecido na Constituio Federal. Havendo a requisio do pagamento, essa requisio deve ser atendida

sob pena de

sequestro de verbas pblicas.


Em razo do valor, o juiz requisitar o pagamento, diretamente ao ente devedor e deve ser atendida essa requisio sob pena de sequestro de valores. O que diferencia a obrigao de pequeno valor do precatrio que, via de regra, na obrigao de pequeno valor haver expedio de ofcio diretamente pelo Juiz da execuo ao ente devedor. Isso se esse procedimento estiver previsto em lei, uma vez que o STJ tem decises no sentido de que essa requisio deve ser feita pelo tribunal e no pelo juiz. Mas se houver previso legal, pode o juiz pedir diretamente. A Fazenda, nessa hiptese deve efetuar o depsito do valor no prazo de 60 dias. No precatrio haver a inscrio do dbito em uma ordem cronolgica de pagamentos, e o pagamento se dar de acordo com as dotaes oramentrias. Para os precatrios inscritos at 1 de julho, esses devem ser pagos em 2011. Se aps essa data, devem ser pagos no exerccio financeiro seguinte. Em relao ao precatrio temos que o mesmo processado perante o Tribunal. Aqui no h exceo. necessrio observar que, mesmo tratando-se de precatrio, esse ser pago de acordo com ordem cronolgica de pagamento, na medida em que forem realizadas inscries, deve ser observada essa ordem. Ocorre que existem trs ordens cronolgicas diferentes. At a EC 62 havia duas ordens cronolgicas, agora so trs as ordens cronolgicas, quais sejam:

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Dbitos alimentares devidos a idosos e a portadores de doenas graves, at o limite de 3 vezes o valor da obrigao de pequeno valor. So portadores de doenas graves, de acordo com resoluo do CNJ, os portadores de determinadas molstias, como: tuberculose ativa, alienao mental, neoplastia maligna, cegueira, esclerose mltipla, etc. A previso se encontra no art. 13 da referida resoluo. Quem for portador de tais doenas, consideradas graves, estar na frente na ordem cronolgica, ainda que a doena tenha sido contrada aps entrada na ordem cronolgica.
2 Os dbitos de natureza alimentcia cujos titulares tenham 60 (sessenta) anos de idade ou mais na data de expedio do precatrio, ou sejam portadores de doena grave, definidos na forma da lei, sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, at o valor equivalente ao triplo do fixado em lei para os fins do disposto no 3 deste artigo, admitido o fracionamento para essa finalidade, sendo que o restante ser pago na ordem cronolgica de apresentao do precatrio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

Dbitos alimentares: de acordo com o STF, honorrios advocatcios esto aqui includos. Dbitos alimentares so aqueles definidos no art. 100, 1 da CF.
1 Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes de salrios, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou por invalidez, fundadas em responsabilidade civil, em virtude de sentena judicial transitada em julgado, e sero pagos com preferncia sobre todos os demais dbitos, exceto sobre aqueles referidos no 2 deste artigo. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

Outros dbitos. 6. Regime de Precatrios: O precatrio ser processado perante o Tribunal de Justia, TRF ou TRT. de responsabilidade do presidente do tribunal esse processamento, e, o presidente do tribunal, ao realizar o procedimento, exerce funo administrativa, e no jurisdicional. Em razo disso, no cabe Recurso de suas decises. Alguns regimentos internos, ainda assim, preveem a possibilidade de agravo interno, mas a regra o no cabimento de recurso. Na hiptese de ofensa a direito lquido e certo, porm, ser cabvel Mandado de Segurana. Referido MS ser julgado pelo Colegiado do Tribunal (Pleno ou rgo especial). 7. Sequestro de valores: Aqui necessrio observar a previso antes da EC 62 e aps essa. O sequestro de valores nada mais que um arresto. medida executiva adotada pelo Presidente do Tribunal, a pedido de credor de precatrio. Essa previso relativa ao sequestro tem previso no art. 100, 6 da CF:
6 As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exequenda determinar o pagamento integral e autorizar, a requerimento do credor e exclusivamente para os casos de preterimento de seu direito de precedncia ou de no alocao oramentria do

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valor necessrio satisfao do seu dbito, o sequestro da quantia respectiva. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

O sequestro pode se dar na hiptese em que h preterimento do direito de precedncia e tambm no alocao oramentria, ou seja, no incluso no oramento, do valor necessrio satisfao do dbito. necessrio observar o art. 97, 1 e 13 do ADCT:
Art. 97. At que seja editada a lei complementar de que trata o 15 do art. 100 da Constituio Federal, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios que, na data de publicao desta Emenda Constitucional, estejam em mora na quitao de precatrios vencidos, relativos s suas administraes direta e indireta, inclusive os emitidos durante o perodo de vigncia do regime especial institudo por este artigo, faro esses pagamentos de acordo com as normas a seguir estabelecidas, sendo inaplicvel o disposto no art. 100 desta Constituio Federal, exceto em seus 2, 3, 9, 10, 11, 12, 13 e 14, e sem prejuzo dos acordos de juzos conciliatrios j formalizados na data de promulgao desta Emenda Constitucional. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) 1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios sujeitos ao regime especial de que trata este artigo optaro, por meio de ato do Poder Executivo: (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) I - pelo depsito em conta especial do valor referido pelo 2 deste artigo; ou (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) II - pela adoo do regime especial pelo prazo de at 15 (quinze) anos, caso em que o percentual a ser depositado na conta especial a que se refere o 2 deste artigo corresponder, anualmente, ao saldo total dos precatrios devidos, acrescido do ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana e de juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de poupana para fins de compensao da mora, excluda a incidncia de juros compensatrios, diminudo das amortizaes e dividido pelo nmero de anos restantes no regime especial de pagamento. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) 13. Enquanto Estados, Distrito Federal e Municpios devedores estiverem realizando pagamentos de precatrios pelo regime especial, no podero sofrer sequestro de valores, exceto no caso de no liberao tempestiva dos recursos de que tratam o inciso II do 1 e o 2 deste artigo. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009)

O sequestro de valores, de acordo com tais dispositivos d-se em razo do no pagamento de valores no caso de adoo de regime especial. 8. Regime especial de pagamento de dbitos: Esse regime especial a ser implementado, depende de lei do ente devedor. Os Estados, inclusive, j aprovaram lei nesse sentido. A finalidade foi a instituio de regime diferenciado do pagamento de dbitos judicial e a esse regime diferenciado, deu-se o nome de regime especial. E a ele pode ou no aderir o ente pblico. Esse regime tem previso no art. 97, 1 e 2 do ADCT:
1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios sujeitos ao regime especial de que trata este artigo optaro, por meio de ato do Poder Executivo: (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) I - pelo depsito em conta especial do valor referido pelo 2 deste artigo; ou (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) II - pela adoo do regime especial pelo prazo de at 15 (quinze) anos, caso em que o percentual a ser depositado na conta especial a que se refere o 2 deste artigo corresponder, anualmente, ao saldo total dos precatrios devidos, acrescido do ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana e de juros simples no mesmo percentual de

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juros incidentes sobre a caderneta de poupana para fins de compensao da mora, excluda a incidncia de juros compensatrios, diminudo das amortizaes e dividido pelo nmero de anos restantes no regime especial de pagamento. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) 2 Para saldar os precatrios, vencidos e a vencer, pelo regime especial, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devedores depositaro mensalmente, em conta especial criada para tal fim, 1/12 (um doze avos) do valor calculado percentualmente sobre as respectivas receitas correntes lquidas, apuradas no segundo ms anterior ao ms de pagamento, sendo que esse percentual, calculado no momento de opo pelo regime e mantido fixo at o final do prazo a que se refere o 14 deste artigo, ser: (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009)

De acordo com o art. 97,1, II do ADCT, h previso desse regime especial. Adotado esse regime especial, esses dbitos podem ser pagos em at 15 anos, mas h um valor mnimo a ser pago todos os anos. O grande problema que esse valor mnimo no foi calculado sobre o valor devido, mas sim, sobre a receita corrente lquida do Poder Pblico. Deve haver depsito de 1/12 por ms dos valores. E, a partir disso haver o pagamento dos precatrios. O grande questionamento em torno dessa previso foi no sentido de que o valor mnimo no foi fixado de acordo com o valor devido, mas ao valor da receita. Assim, vinculou-se o pagamento do precatrio a existncia de recursos. O conceito de receita corrente lquida est previsto no 3 do art. 97 da Lei:
3 Entende-se como receita corrente lquida, para os fins de que trata este artigo, o somatrio das receitas tributrias, patrimoniais, industriais, agropecurias, de contribuies e de servios, transferncias correntes e outras receitas correntes, incluindo as oriundas do 1 do art. 20 da Constituio Federal, verificado no perodo compreendido pelo ms de referncia e os 11 (onze) meses anteriores, excludas as duplicidades, e deduzidas: (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009)

Ao ser adotado esse regime especial, haver pagamento dos dbitos, ou seja, a casa ficar em ordem. E a finalidade essa: possibilitar o pagamento gradativo dos precatrios. 9. Cesso de precatrios: Sempre existiu a discusso sobre a cesso de crditos relativa aos precatrios. Pela EC 62 h expressa autorizao nesse sentido. Essa cesso tem regulamento no art. 16 da Resoluo do CNJ. Essa cesso de precatrios pode ser para terceiros, que independe da concordncia do devedor. 10. Compensao de precatrios: A compensao de precatrios tem previso no art. 110, 9 e 10 da CF:
9 No momento da expedio dos precatrios, independentemente de regulamentao, deles dever ser abatido, a ttulo de compensao, valor correspondente aos dbitos lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra o credor original pela Fazenda Pblica devedora, includas parcelas vincendas de parcelamentos, ressalvados aqueles cuja execuo esteja suspensa em virtude de contestao administrativa ou judicial. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

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10. Antes da expedio dos precatrios, o Tribunal solicitar Fazenda Pblica devedora, para resposta em at 30 (trinta) dias, sob pena de perda do direito de abatimento, informao sobre os dbitos que preencham as condies estabelecidas no 9, para os fins nele previstos. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

Havendo reciprocidade de dbitos entre a Fazenda e o exequente, quando da expedio de precatrios, determina a lei que seja efetivada a compensao. Se h dvida de determinado valor Fazenda Pblica, esse valor ser devidamente compensado antes do pagamento do precatrio. E aqui haver essa compensao. Sucede que, se o dbito for objeto de discusso, nesses casos no possvel a compensao. Sabendo da compensao, se houver cesso para terceiro (cessionrio), no poderia ser feita a compensao. Nesses casos, a compensao ser feita observando-se o devedor originrio. Essa compensao ser possvel se houver correspondncia entre o devedor do precatrio e o credor do que devido pelo credor do precatrio. 11. Leilo de precatrios: Tem previso no art. 97, 9 do ADCT:
9 Os leiles de que trata o inciso I do 8 deste artigo: (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) I - sero realizados por meio de sistema eletrnico administrado por entidade autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios ou pelo Banco Central do Brasil; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) II - admitiro a habilitao de precatrios, ou parcela de cada precatrio indicada pelo seu detentor, em relao aos quais no esteja pendente, no mbito do Poder Judicirio, recurso ou impugnao de qualquer natureza, permitida por iniciativa do Poder Executivo a compensao com dbitos lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra devedor originrio pela Fazenda Pblica devedora at a data da expedio do precatrio, ressalvados aqueles cuja exigibilidade esteja suspensa nos termos da legislao, ou que j tenham sido objeto de abatimento nos termos do 9 do art. 100 da Constituio Federal; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) III - ocorrero por meio de oferta pblica a todos os credores habilitados pelo respectivo ente federativo devedor; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) IV - consideraro automaticamente habilitado o credor que satisfaa o que consta no inciso II; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) V - sero realizados tantas vezes quanto necessrio em funo do valor disponvel; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) VI - a competio por parcela do valor total ocorrer a critrio do credor, com desgio sobre o valor desta; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) VII - ocorrero na modalidade desgio, associado ao maior volume ofertado cumulado ou no com o maior percentual de desgio, pelo maior percentual de desgio, podendo ser fixado valor mximo por credor, ou por outro critrio a ser definido em edital; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) VIII - o mecanismo de formao de preo constar nos editais publicados para cada leilo; (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009) IX - a quitao parcial dos precatrios ser homologada pelo respectivo Tribunal que o expediu. (Includo pela Emenda Constitucional n 62, de 2009)

O Poder pblico busca o pagamento dos precatrios pelo menor valor possvel, por meio de leilo. H aqui um negcio jurdico entre o credor e o devedor.
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________________________________________________________________________________ EXECUO DE ALIMENTOS: Na execuo de alimentos, podemos buscar aqui uma execuo por meio da qual o devedor desses alimentos compelido a efetivar o pagamento por meio da imposio de priso. No havendo o pagamento da penso, o executado ter a imposio de priso. Nos termos de Smula do STJ no cabvel a priso do executado na hiptese de dbitos relativos a trs meses anteriores ao ajuizamento da ao. Atente-se que cabvel o pagamento de alimentos por meio desconto em folha de pagamento que prefere as demais formas de expropriao relativas execuo comum, tambm aplicveis aqui. Se o dbito devido for equivalente a pelo menos os trs ltimos meses, cabe a priso do executado. Ser influenciada a vontade do devedor para que possa cumprir a obrigao. cabvel ainda solicitar o desconto em folha de pagamento, penhora, alienao, adjudicao, arrematao e ainda o usufruto. A execuo de alimentos em que temos a priso tem um procedimento. J a execuo de alimentos que se busca substituir a vontade do devedor temos outro procedimento. No caso da priso, o devedor ser citado para pagar ou justificar-se, em trs dias. Essa justificativa uma defesa do executado, que endoprocessual. E aqui ser verificado o pagamento, ou que a justificativa pode ser acolhida para afastar a priso. Se no justificar, ser decretada a priso. No caso de desconto em folha, e no tendo a ao de alimentos ter sido arquivada, temos fase de cumprimento de sentena. Se j foi arquivado, inicia-se aqui processo de execuo. ___________________________________________________________________________________ PROCESSO CAUTELAR Fernando Gajardoni 1. Generalidades: Praticamente em todos os pases do mundo existem trs tipos de processo: de conhecimento, de execuo e processo cautelar. Isso tambm ocorre no Brasil. Essa diviso existente em quase todos os pases do mundo uma diviso que foi criada por conta dos objetivos de cada um dos processos. A ndole do processo de conhecimento declaratria, promovendo o acertamento da relao jurdica controvertida. A maioria dos pases latinos inclusive o denomina de Processo declaratrio. O processo de execuo tem o objetivo de satisfao do direito declarado. Os processos declaratrio e executivo sofrem com o chamado processo corrosivo do tempo. Isso porque, na medida em que no se consegue declarar o direito ou execut-lo em tempo hbil h possibilidade de haver dano. Em face disso, surge o terceiro processo, denominado cautelar, cuja ndole garantista. Visa a garantia da eficcia de um outro processo. O processo cautelar poderia at ser excludo, sendo tratado separadamente j que no possui finalidade prpria, servindo para garantir a eficcia de
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outro processo, que pode ser de execuo ou de conhecimento. O processo cautelar no nasceu para se auto-defender, mas sim para defender o processo de conhecimento ou de execuo, de modo que somente ir existir em funo dos referidos processos. necessrio observar que, o processo cautelar possui raiz constitucional, que pode ser extrada do art. 5, XXXV da CF: a lei no excluir do poder judicirio a apreciao de leso ou ameaa de direito. O processo cautelar nasce da ameaa de um direito, qual seja o direito de se ter um processo de conhecimento ou de execuo efetivo. Alguns autores vm afirmando que o projeto de novo CPC busca acabar com o processo cautelar, o que no verdade. O que se pretende acabar com a autonomia do processo cautelar, que ser um incidente do processo. H uma tendncia mundial de que as cautelares deixem de ter autonomia procedimental e passem a ser requeridas nos prprios processos de conhecimento e execuo que visam proteger. Essa tendncia j se iniciou no Brasil, a partir do art. 273, 7 do CPC.
7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
o

2. Ao Cautelar Satisfativa: Tecnicamente, o processo cautelar satisfativo no existe. Verdadeiras cautelares sempre tm ao principal. Na verdade, essas cautelares satisfativas so processos de conhecimento, de execuo e medidas de jurisdio voluntria que, em virtude da possibilidade de tutela sumria, foram lanadas no livro III do CPC. Como exemplos, podemos citar, a Busca e apreenso de menor (art. 839, CPC), a exibio (art. 844, CPC), ou a transfuso de sangue (art. 798, CPC).
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.

Essas medidas s usam o rito cautelar, no se lhes aplicando as regras sobre a ao principal, coisa julgada, etc. das cautelares. H possibilidade de dizer que as tutelas sumrias (rpidas) no direito brasileiro so trs: Tutela cautelar: tem previso no livro III do CPC. Essa uma tutela de urgncia conservativa. Tutela antecipada: a tutela antecipada tem previso no art. 273 e no art. 461 do CPC. Tutela satisfativa autnoma: essa tutela satisfativa autnoma seria a denominada impropriamente, cautelar satisfativa e estaria prevista de forma esparsa no livro III do CPC. 3. Diferenas entre tutela cautelar e tutela antecipada: Para fazer a diferenciao entre tutela cautelar e tutela antecipada, inicialmente, necessrio observar que h autores que no veem diferenas. Mas so sim, fenmenos distintos.

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Tutela antecipada Tutela cautelar A natureza eminentemente Essa uma tutela eminentemente Natureza satisfativa. Ainda que concedida conservativa e busca garantir que o provisoriamente satisfativa. processo principal chegue ao seu final garantindo os direitos da parte. A tutela antecipada no possui Possui procedimento autnomo, regra Autonomia autonomia procedimental. geral. A exceo encontra amparo no art. 273, 7 do CPC. Aqui necessria prova inequvoca da A lei fala aqui em fumus boni iuris que Grau de verossimilhana das alegaes, o que grau menor de probabilidade. Deixa de ser convencimento significa que deve existir altssimo altssimo, para ser alto o grau de do julgador grau de probabilidade do direito probabilidade. invocado para que seja concedida a tutela antecipada. A tutela antecipada busca a proteo A tutela cautelar determina a proteo direta do direito material. Pontes de indireta do direito material. reflexa a Proteo Miranda afirma que a tutela proteo, vez que aqui se protege o antecipada satisfaz para garantir. processo para assegurar futuramente o direito. Pontes de Miranda diz que a tutela cautelar garante para satisfazer. A tutela antecipada pode ser tutela de A verdadeira cautelar sempre tutela de urgncia, mas apenas no art. 273, I do urgncia, j que fundada no periculum in CPC. mora. Visa proteger o processo dos riscos Tutela Isso porque ela pode ser concedida do tempo. urgncia por dois fundamentos. Um diz respeito ao periculum in mora (inciso I). J no caso de abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru no h urgncia. conhecida essa hiptese como tutela antecipada sano. 4. Semelhanas entre tutela antecipada e cautelar: Entre as tutelas antecipada e cautelar h semelhanas considerando que ambas (pelo menos no 273, I) integram o gnero tutelas de urgncia. So semelhanas entre elas: Provisoriedade: ambas so provisrias. A tutela cautelar dura at o fim do processo principal e a antecipada at a sentena. Diante disso, so revogveis. Ambas so concedidas com base em juzo de probabilidade: alguns doutrinadores denominam essa probabilidade de tutela da aparncia ou cognio sumria.
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Ambas integram o gnero tutelas de urgncia: a exceo diz respeito ao art. 273, II do CPC. Exatamente em razo dessa semelhana foi criado o art. 273, 7 do CPC que traz a possibilidade de fungibilidade entre as cautelares e as aes antecipatrias. 5. Ao, processo, medida e liminar cautelar: 5.1. Ao cautelar:

direito publico subjetivo de obter tutela jurisdicional tendente a conservar a eficcia de processo. 5.2. Processo cautelar:

o instrumento de exerccio do direito de ao. a maneira de fazer valer o direito de ao. 5.3. Medida liminar cautelar:

o provimento, a deciso, a tutela. O agente, exercendo a ao atravs de processo, obtm a medida, que o provimento da cautelar. A medida cautelar pode ser deferida em dois momentos: a) No comeo do processo: tem-se uma liminar cautelar. b) Sentena: nada impede que o provimento cautelar seja concedido na sentena, ou seja, ao final do processo. Essa diferenciao importante considerando que, comumente se confundem as expresses medida cautelar e medida liminar. A medida cautelar gnero, e pode ser concedida no comeo ou ao final. J a medida liminar somente concedida no incio do processo. A segunda diferenciao tambm importante e diz respeito ao prazo do art. 806 do CPC que estabelece que, nas verdadeiras cautelares, a parte deve aviar ao principal no prazo de 30 dias, contados da efetivao da medida.
Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio.

Ex. se entrou com a separao de corpos e concedida a liminar, da sua efetivao, deve ser contado o prazo de 30 dias para aviar ao principal. J no caso em for concedida a cautelar na sentena, o prazo contado a partir dela. 6. Sujeio do processo cautelar ao Livro I do CPC: O livro I do CPC funciona como uma verdadeira parte geral, e deve ser subsidiariamente aplicado no caso de omisso do livro III do processo cautelar.
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Atente-se que, na hiptese de coisa julgada, o art. 810 do CPC traz da coisa julgada nas cautelares, e diante da previso no haver aplicao subsidiria do livro I.
Art. 810. O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor.

7. Caractersticas do processo cautelar: A doutrina de um modo geral traz nove caractersticas no processo cautelar: 7.1. Autonomia procedimental:

O processo cautelar possui autonomia procedimental, e isso quer dizer que possui individualidade prpria. A exceo est no art. 273, 7 do CPC que permite a concesso incidental da cautelar. 7.2. Acessoriedade:

O processo cautelar sempre dependente de processo principal, sendo distribudo por dependncia. A extino da ao principal faz extinguir a cautelar, mas o contrrio no verdadeiro. A cautelar fica apensada a ao principal. 7.3. Dupla instrumentalidade:

O processo cautelar revestido de dupla instrumentalidade. Essa uma caracterstica usada por Piero Calamandrei. Foi usada essa expresso considerando que a cautelar instrumento para proteger o processo principal procedimento de proteo de outro instrumento. 7.4. Urgncia

caracterstica sempre presente nas cautelares. No h cautelar que no se revista do periculum in mora. Essa caracterstica que diferencia a cautelar de outros institutos. 7.5. Sumariedade da cognio:

A cognio, antes de mais nada, a matria objeto do conhecimento do julgador. o que o juiz ir analisar para ver se acolhe ou rejeita o pedido. No plano vertical, analisada a profundidade em que o juiz analisa tais matrias. Se o juiz puder julgar o processo sem se aprofundar nas discusses, temos uma cognio sumria. J se for o caso em que se aprofunda nas discusses, temos uma cognio exauriente ou completa.
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Todas as hipteses em que se tem a cognio sumria, o juiz est julgando com o juzo de probabilidade. Lado outro, quando o juiz julga com cognio exauriente o juzo de certeza. Quando temos o juzo de probabilidade, ganha-se na celeridade, mas h perda na segurana jurdica. J na hiptese de juzo de certeza h maior segurana (menor possibilidade de erro) e menor celeridade. 7.6. Inexistncia de coisa julgada material:

Estando diante de processo cautelar, no h coisa julgada material e isso se d considerando que temos um juzo de probabilidade em que a possibilidade de erro grande. Essa deciso no fica acobertada pela imutabilidade. Todas as vezes em que temos a cognio sumria, no h coisa julgada. Atente-se que h duas excees, de acordo com o art. 810 do CPC em que o processo cautelar faz coisa julgada. a hiptese de reconhecimento de prescrio ou decadncia:
Art. 810. O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor.

Somente em razo da economia processual que temos essa disposio. Ex. aviada cautelar de arresto porque o devedor de uma dvida relacionada a acidente de trnsito est dissipando seu patrimnio. Analisando o processo o acidente ocorreu h mais trs anos. Nessa hiptese, resta prescrita a ao principal, e a afirmao nesse sentido na cautelar importar em coisa julgada material. Assim, o reconhecimento da prescrio e da decadncia no processo cautelar acarreta coisa julgada material. No sendo acolhida (rejeitada) a alegao de prescrio e decadncia, na ao principal o juiz pode reconhecer a prescrio ou a decadncia? A resposta positiva, isso porque a lei clara. A coisa julgada ocorre apenas quando houver acolhimento da prescrio ou decadncia. 7.7. Provisoriedade ou precariedade:

Tem previso no art. 807, primeira parte do CPC:


Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal; mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas. Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do processo.

As cautelares conservam sua eficcia na pendncia do processo principal. 7.8. Revogabilidade / Mutabilidade:

De acordo com o art. 807, segunda parte do CPC, as cautelares podem ser revogadas ou modificadas. Isso se d porque foram proferidas mediante juzo de probabilidade.
Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do processo principal; mas podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.

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Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a medida cautelar conservar a eficcia durante o perodo de suspenso do processo.

7.9.

Fungibilidade:

O art. 273, 7 fala da fungibilidade da cautelar e da tutela antecipada. Mas as cautelares so fungveis entre si, e se requerida determinada cautelar poder ser deferida outra medida, mais apropriada. 8. Poder Geral de Cautela do Juiz: O poder geral de cautela do Juiz tem previso nos artigos 798 e 799 do CPC:
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao. Art. 799. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo.

8.1.

Generalidades:

O Poder geral de cautela do juiz tem sido considerado na doutrina como poder supletivo ou integrativo da atividade global jurisdicional, vocacionado a permitir a concesso de tutelas de urgncia, em especial as cautelares, toda vez que a situao de risco no tiver sido previamente imaginada pelo legislador. O art. 798 bastante inteligente pois o legislador imaginou uma srie de medidas para proteo da tutela jurisdicional. Sucede que, com sabedoria, o legislador percebeu que seria incapaz de prever todas as situaes de risco, prevendo pois uma clusula geral. Foi criada uma norma aberta, em branco, permitindo que, todas as vezes em que no houver previso legal que possa o magistrado agir. Nesse sentido, o art. 798 do CPC:
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.

Como exemplo desse poder geral de cautela temos a possibilidade de duas cautelares bastante usuais que so criadas a partir dele. Ex. Sustao de protesto; ao cautelar de suspenso das deliberaes sociais. necessrio observar ainda que, substancialmente, no existe diferena alguma entre uma cautelar prevista pelo legislador e uma cautelar concedida com base no Poder Geral de Cautela do Juiz. H os mesmos efeitos, natureza de ambos os procedimentos. A diferena que um tem previso legal expressa e outro d-se de acordo com a ideia do Magistrado.

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8.2. Providncias:

O art. 799 do CPC afirma sobre o que pode o Juiz determinar, de acordo com o Poder de Cautela do Juiz.
Art. 799. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos, ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a prestao de cauo.

Mas no so apenas essas providncias que podem ser tomadas. Ex. suspenso de deliberaes sociais. Da que esse um rol exemplificativo. 8.3. Casustica a Luz do STJ

Aqui necessrio destacar o que o STJ tem entendido ser possvel de acordo com o Poder Geral de Cautela do Juiz. Deciso proferida em sede cautelar por rgo jurisdicional absolutamente incompetente. Isso se denomina Traslatio iudices. Nessa hiptese deve ser encaminhada a deciso ao juiz competente, aps a deciso proferida com base no poder geral de cautela. Isso porque, o juiz, antes de qualquer coisa possui jurisdio. Decises do STJ que admitem a concesso de efeito suspensivo via cautelar a recursos que no o tenham. Existem vrias situaes no CPC em que o recurso no possui efeito suspensivo. Sucede que, em algumas hipteses a no concesso de efeito suspensivo pode trazer vrios prejuzos para a parte. Ex. art. 520 do CPC define algumas hipteses em que no h o efeito suspensivo ao recurso de apelao. Outra hiptese o agravo de instrumento que, aps a reforma do CPC no possui efeito suspensivo, em regra, o que pode ser concedido em algumas hipteses, de acordo com o Poder geral de cautela. O art. 497 dispe sobre os recursos especial e extraordinrio, que, via de regra, no possuem efeito suspensivo. A forma de aquisio desse efeito suspensivo d-se com a cautelar. H inclusive smulas disciplinando essa questo. Smula 634, STF: No compete ao STF conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem. Smula 635, STF: cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente seu juzo de admissibilidade. Destrancamento de recursos obrigatoriamente retidos. o exemplo do art. 542, 3 do CPC. Aqui necessrio lembrar que, em se tratando de acrdo relativo a julgamento de agravo, os recursos especial e extraordinrio ficaro retidos nos autos, subindo somente quando de eventual recurso da sentena (deciso final), se reiterado o recurso. Sucede que, em algumas vezes no se pode esperar, e nessa hiptese a cautelar ir destrancar o recurso. 8.4. Limitao ao Poder Geral de Cautela:

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Tem-se afirmado que o Juiz no pode conceder nada com base no poder geral de cautela, nas hipteses em que h previso legal expressa em contrrio. O juiz no pode por meio do Poder Geral de cautela decidir contra a lei. Ex. o juiz no pode violar o art. 585, 1 do CPC, que dispe que, qualquer ao para discutir a existncia do crdito no impede a execuo do ttulo; art. 7, 2 da Lei 12.016/09 que trata de hipteses em que h proibio de liminares contra o Poder Pblico. Essa limitao pacfica na doutrina. Sucede que h um segundo limite que traz divergncia. Para alguns autores, alm dessas hipteses, o juiz tambm no poderia conceder medidas cautelares tpicas previstas em lei com dispensa dos requisitos legais. Se h requisitos, por exemplo, para a concesso da cautelar de arresto, no havendo o preenchimento de tais requisitos, no caberia ao juiz conceder cautelar com base no Poder Geral de Cautelar dispensando esses requisitos. A jurisprudncia mais recente do STJ, especialmente o REsp. 753.752/AL, afirma que possvel a concesso de cautelares inominadas quando ausentes os requisitos das cautelares tpicas, previstas pelo Legislador. O caso trazido era esse do arresto. Assim, no que tange a essa limitao, o STJ a vem mitigando. 9. Requisitos para obteno da Tutela Cautelar: Os requisitos para a grande maioria da doutrina so dois. Para a doutrina mais moderna, so trs, que agora sero vistos: Fumus boni iuris: O Fumus boni iuris, nada mais que a aparncia do bom direito. Isso quer dizer que, para se obter a cautelar, exige-se uma probabilidade que a parte ser exitosa na demanda, ou seja, tal requisito que comprovar a probabilidade do direito invocado. Periculum in mora: O periculum in mora, j traduzido antes como perigo na demora, nada mais que a possibilidade de dano objetivamente considerado, que, contudo, deve ser grave e irreparvel ou de difcil reparao. A ideia bsica aqui que, se no for concedida a liminar agora, no adiantar a sua concesso depois. O dano aqui considerado objetivamente. necessrio algum evento objetivo para que seja concedida a cautelar. Meros temores subjetivos no so suficientes. Periculum in mora inverso:

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O periculum in mora inverso, nada mais que a reversibilidade da medida. O juiz, ao analisar a cautelar, verifica a possibilidade de dano periculum in mora mas deve ser observado se o dano ao ru no maior que essa concesso. A medida deve ser reversvel. Analisa-se o prejuzo irreparvel parte contrria. E, havendo esse no ser concedida a cautelar. O STJ analisou essa questo em uma hiptese de bloqueio de verbas pblicas em que esse no foi concedida a cautelar sob pena de quebra do Municpio. H discusso se esses requisitos seriam de mrito ou condio da ao cautelar. A consequncia prtica dessa diferenciao d-se considerando que, sendo condio da ao cautelar, a ausncia de qualquer deles gera a extino sem resoluo do mrito. Por outro lado, sendo matria meritria, a questo acarreta extino com resoluo do mrito, ou seja, ser julgada improcedente. E a maioria da doutrina entende que se trata de condio de mrito. Obs.: analisando as tutelas satisfativas autnomas (que apenas esto no livro das cautelares e no so cautelares em si), temos uma importante TSA que a transfuso de sangue. Nessa hiptese, ausente est o periculum in mora inverso, mas h possibilidade de concesso da TSA j que essa no exige a reversibilidade da medida. 10. Classificao do Processo Cautelar: Analisando a doutrina, temos que cada autor classifica o processo cautelar de uma forma. E aqui sero tratadas as classificaes mais tradicionais. 10.1. Quanto a natureza: Galeno Valinho Lacerda afirma que, quanto a natureza, as cautelares podem ser: a) Jurisdicionais ou contenciosas: D-se quando presente a denominada lide trazida por Carnelutti. Aqui estariam presentes as cautelares de conflito. Ex. arresto, sequestro, alimentos provisionais, busca e apreenso, separao de corpus. b) Administrativas ou no jurisdicionais: Aqui teramos as cautelares em que no h conflito ou em que ele paralelo ao caso. Na verdade, o que podemos interpretar que, sendo no jurisdicional a cautelar, ela na verdade existe como verdadeira TSA (Tutela satisfativa autnoma). A atividade do juiz nessas cautelares
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meramente homologatria. Ex. Notificao, interpelao, protesto, homologao de penhor legal, posse em nome de nascituro. 10.2. Quanto atuao sobre a esfera jurdica alheia: Quanto a atuao sobre a esfera jurdica alheia, as cautelares podem ser: a) Constritiva: So aquelas que criam restries aos bens ou ao direito do demandado. Todas as vezes em que a cautelar causar incmodo na parte contrria, cautelar constritiva. separao de corpos, alimentos provisionais. b) Conservativa ou meramente conservativa: a negao da primeira categoria. aquela que no causa embaraos. Ex. posse em nome de nascituro, exibio (art. 844, CPC), proteo antecipada de provas. Obs.: Essa uma classificao muito importante, considerando que apenas nas cautelares constritivas aplicado o art. 806 do CPC e apenas aqui haver preveno para a ao principal. Isso quer dizer que, quando se tem cautelar constritiva, bloqueados bens, por exemplo, h prazo para ajuizamento da ao principal no prazo de trinta dias, contados da efetivao da medida cautelar. Isso se d sob pena de manuteno de uma situao instvel por longo perodo, o que acarretaria prejuzo. Aqui se aplica tambm a preveno. Nas aes conservativas no se aplica o art. 806 do CPC, j que a parte contrria, nessa hiptese no est sofrendo prejuzo algum se ao no for ajuizada no prazo de trinta dias. 10.3. Quanto ao momento: De acordo com o art. 796 do CPC, as cautelares podem ser: a) Antecedentes ou preparatrias: Sendo antecedente ou preparatria vem antes da ao principal. b) Incidentais: Ocorre aps a ao principal.

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Obs.: h autores que defendem a no autonomia das aes cautelares incidentais, com base no art. 273, 7 do CPC. Da que poderiam ser pedidas na prpria ao que est tramitando. 10.4. Quanto Tipicidade ou a previso legal: a) Nominadas ou Tpicas: Essas cautelares so aquelas que possuem previso legal. So as que o legislador j previu. As cautelares nominadas ou tpicas podem ser divididas em: Com procedimento prprio: so as previstas no art. 813 ao 887 do CPC. Sem procedimento prprio: esto previstas nos artigos 888 a 889 do CPC, sendo denominadas outras medidas provisionais. Ex. Separao de corpus. Essas cautelares sem procedimento prprio iro usar o procedimento comum dos artigos 801/804 do CPC, em face da ausncia de procedimento prprio delineado. b) Inominadas ou Atpicas: Cautelares inominadas ou atpicas so aquelas sem previso legal. Essas so as cautelares concedidas com base no Poder Geral de Cautela do Juiz, que tem previso no art. 798 do CPC. Ex. Sustao de Protesto, Suspenso de deliberaes sociais. Tais aes usam o rito das cautelares tpicas sem procedimento prprio, ou seja, o procedimento cautelar comum previsto nos artigos 801/804 do CPC. 11. Competncia: Aqui necessrio dividir o estudo em duas partes: 11.1. Competncia nas Cautelares preparatrias: No que tange as cautelares preparatrias necessrio observar que o art. 800 traz essa competncia.
Art. 800. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.

O que o dispositivo quer dizer que, necessrio quando do ajuizamento da ao, ser realizado um prognstico do juzo competente para a ao principal, e da que se ter o juzo competente para a ao cautelar. Esse prognstico feito usando as regras do livro I do CPC. necessrio observar aqui ainda que, uma vez definida a competncia do juiz da cautelar preparatria, ele se torna prevento para a ao principal. A exceo a essa preveno no existe para as cautelares conservativas (ex. produo antecipada de provas), aplicando-se apenas s cautelares constritivas.
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1.1.1. Exceo de incompetncia: Havendo erro no prognstico sobre a competncia da cautelar e futura ao principal, no sendo aviada a exceo de incompetncia na cautelar ser prorrogada a competncia para a ao principal. Caso a cautelar seja ajuizada em um juzo relativamente incompetente, compete a parte requerida, opor a exceo de incompetncia em cinco dias, na prpria ao cautelar, sob pena de no o fazendo, prorrogar-se a competncia do juzo relativamente incompetente, inclusive para a ao principal. No adianta excepcionar depois, na ao principal. 11.2. Competncia na cautelar incidental: Na competncia incidental, vale a primeira parte do art. 800 do CPC:
Art. 800. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.

Essa ao cautelar incidental que vai ser ajuizada perante o juzo da ao principal, ser ajuizada por dependncia em relao a ao principal. Questo interessante que deve ser observada a do art. 800, p. nico do CPC:
Pargrafo nico. Interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

Aqui necessrio observar que deve haver substituio da expresso interposto por subido o recurso. Enquanto estiver o processo em primeira instncia a cautelar ser decidida pelo juzo de primeira instncia. 12. Procedimento da cautelar: 12.1. Petio inicial: Deve ser observado o art. 801 do CPC, juntamente com os artigos 282 e 283 do CPC.
Art. 801. O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita, que indicar: I - a autoridade judiciria, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento; IV - a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso; V - as provas que sero produzidas. o Pargrafo nico. No se exigir o requisito do n III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio.

O requisito do inciso III para indicao da lide e seu fundamento diz respeito no a cautelar, mas sim, a lide e o fundamento da ao principal.
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necessrio observar que esse inciso III no existe nas cautelares incidentais uma vez que a ao principal j se encontra tramitando; e nem tampouco nas Tutelas satisfativas autnomas, j que essa uma ao principal. No que tange ao inciso IV (exposio sumria do direito ameaado e o receito de leso), necessrio observar que a exposio sumria do direito ameaado, nada mais que o fumus boni iuris, e o receio de leso o periculum in mora. Aqui temos a indicao da lide cautelar. A ausncia destes requisitos na anlise da inicial da cautelar no leva a extino do processo sem mrito, mas simplesmente ao indeferimento da liminar. H um tipo de cautelar que, faltando tal requisito na inicial j haver extino do processo, de imediato. So as cautelares para dar efeito suspensivo a recurso. Aqui haver extino direta do processo cautelar, sem resoluo do mrito. Alm dos requisitos genricos de todas as cautelares, as cautelares tpicas ainda tm requisitos especficos, que devem ser observados. Ex. art. 814, CPC.
Art. 814. Para a concesso do arresto essencial: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - prova literal da dvida lquida e certa;(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no artigo antecedente. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Pargrafo nico. Equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efeito de concesso de arresto, a sentena, lquida ou ilquida, pendente de recurso, condenando o devedor ao pagamento de dinheiro ou de prestao que em dinheiro possa converter-se. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

12.2. Liminar: Deve ser observado o art. 804 do CPC:


Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

Praticamente toda cautelar tem pedido de liminar. A liminar, para que seja concedida, obedece aos mesmos requisitos para concesso da prpria cautelar, ou seja, fumus boni iuris e periculum in mora. A diferena d-se considerando que, para a concesso da liminar, esses requisitos devem estar presentes em um grau mais elevado (mais acentuados). A concesso ou o indeferimento da liminar devem ser feitos por meio de deciso fundamentada. Toda liminar deve ser devidamente fundamentada. Atente-se que as liminares podem ser concedidas em carter excepcional in audita altera pars, ou seja, sem oitiva da parte contrria. Isso se d quando a oitiva prvia do ru tornar imprestvel o bem jurdico pretendido. Ex. separao de corpos. necessrio observar a possibilidade de prvia audincia de justificao, que serve para anlise dos requisitos para concesso da liminar. H possibilidade de condicionamento da cautelar cauo. O juiz pode exigir que seja prestada cauo, objetivando a proteo da reversibilidade da medida. Vale lembrar nesse momento

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que, de acordo com o art. 811 do CPC, o requerente da medida cautelar possui responsabilidade objetiva. No se faz necessria comprovao de dolo ou m-f.
Art. 811. Sem prejuzo do disposto no art. 16, o requerente do procedimento cautelar responde ao requerido pelo prejuzo que Ihe causar a execuo da medida: I - se a sentena no processo principal Ihe for desfavorvel; II - se, obtida liminarmente a medida no caso do art. 804 deste Cdigo, no promover a citao do requerido dentro em 5 (cinco) dias; III - se ocorrer a cessao da eficcia da medida, em qualquer dos casos previstos no art. 808, deste Cdigo; IV - se o juiz acolher, no procedimento cautelar, a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor (art. 810). Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos autos do procedimento cautelar.

Atente-se que a cauo boa pois se o autor tiver que indenizar o ru j haver uma garantia. 12.3. Citao: No h regra alguma que diferencia a citao do processo cautelar dos demais processos, seguindo as regras do livro I. 12.4. Respostas do ru: As respostas do ru tm previso no art. 802 do CPC.
Art. 802. O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. Pargrafo nico. Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado: I - de citao devidamente cumprido; II - da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia.

Atente-se que pacifico que se aplicam os artigos 188 e 191 do CPC, ou seja, a Fazenda Pblica ter prazo em qudruplo para contestar (20 dias) e os litisconsortes com procuradores diferentes o prazo em dobro (10 dias). cabvel a exceo de incompetncia que ter o prazo idntico ao da contestao, ou seja, 05 dias. No cabvel reconveno no processo cautelar. Isso porque no se discute quem est certo ou errado aqui. H revelia no processo cautelar, que no alcana o processo principal. H alguns procedimentos cautelares que no tm contestao. So algumas tutelas satisfativas autnomas, geralmente aquelas de jurisdio voluntria. Ex. justificao. 12.5. Instruo: A instruo no processo cautelar provas segue as regras do livro I do CPC. No se pode esquecer que aqui a prova recai sobre o fumus boni iuris e sobre o periculum in mora. No o momento de grandes verificaes.
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12.6. Ministrio Pblico: A oitiva do MP d-se nas mesmas condies do processo comum (art. 88 do CPC). 12.7. Sentena: A sentena do processo cautelar inclusive fixa sucumbncia, ou seja, tem quem ganha, e quem perde. Essa sucumbncia separada do processo principal. Mas h alguns procedimentos cautelares que no possuem sucumbncia, como por exemplo, as TSAs de jurisdio voluntria, as cautelares para dar efeito suspensivo a recurso. 12.8. Apelao: A apelao tem nica peculiaridade que deve ser observada: a ausncia de efeito suspensivo, nos termos do art. 520, IV do CPC. 13. Procedimentos cautelares em espcie: 13.1. Posse em nome de nascituro: uma dessas cautelares, que na verdade tutela satisfativa autnoma. Ela tem previso nos artigos 877 e 878 do CPC:
Art. 877. A mulher que, para garantia dos direitos do filho nascituro, quiser provar seu estado de gravidez, requerer ao juiz que, ouvido o rgo do Ministrio Pblico, mande examin-la por um mdico de sua nomeao. o 1 O requerimento ser instrudo com a certido de bito da pessoa, de quem o nascituro sucessor. o 2 Ser dispensado o exame se os herdeiros do falecido aceitarem a declarao da requerente. o 3 Em caso algum a falta do exame prejudicar os direitos do nascituro. Art. 878. Apresentado o laudo que reconhea a gravidez, o juiz, por sentena, declarar a requerente investida na posse dos direitos que assistam ao nascituro. Pargrafo nico. Se requerente no couber o exerccio do ptrio poder, o juiz nomear curador ao nascituro.

Ela um mecanismo de investidura da genitora na gerncia das pretenses do nascituro, antes de seu nascimento. Temos aqui uma TSA. Essa proteo se d considerando que o Cdigo Civil prev que os direitos do nascituro so protegidos. Analisa-se a procedncia da gravidez, e comprovada essa por meio de laudo, h homologao e possibilidade de representao dos direitos do nascituro. Isso importante para algumas situaes como na hiptese de doao em favor de nascituro art. 542 do CC. Aqui no temos uma cautelar efetiva, mas sim uma ao declaratria. importante destacar que, essa disposio foi colocada no livro das cautelares para que seja efetivada em tempo hbil urgncia.
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13.2. Produo antecipada de provas: Tem previso nos artigos 846/851 do CPC:
Art. 846. A produo antecipada da prova pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas e exame pericial. Art. 847. Far-se- o interrogatrio da parte ou a inquirio das testemunhas antes da propositura da ao, ou na pendncia desta, mas antes da audincia de instruo: I - se tiver de ausentar-se; II - se, por motivo de idade ou de molstia grave, houver justo receio de que ao tempo da prova j no exista, ou esteja impossibilitada de depor. Art. 848. O requerente justificar sumariamente a necessidade da antecipao e mencionar com preciso os fatos sobre que h de recair a prova. Pargrafo nico. Tratando-se de inquirio de testemunhas, sero intimados os interessados a comparecer audincia em que prestar o depoimento. Art. 849. Havendo fundado receio de que venha a tornar-se impossvel ou muito difcil a verificao de certos fatos na pendncia da ao, admissvel o exame pericial. Art. 850. A prova pericial realizar-se- conforme o disposto nos arts. 420 a 439. Art. 851. Tomado o depoimento ou feito exame pericial, os autos permanecero em cartrio, sendo lcito aos interessados solicitar as certides que quiserem.

A produo antecipada de provas verdadeira cautelar, pois se trata de medida de urgncia. Ela objetiva a produo de prova oral ou pericial em risco. Ex. testemunha correndo perigo de morte, ou prestes a viajar. A finalidade evitar o risco de perdimento da prova. E, atente-se que essa cautelar pode ser preparatria, o que a regra geral, ou ainda incidental se for necessria a colheita da prova antes da audincia de instruo. necessrio observar que a produo antecipada cautelar que possui contraditrio, sendo pois, contenciosa. Obs.: O prof. Flvio Iarchel desenvolveu uma teoria que denominada Teoria do Direito Autnomo Produo de Prova, segundo a qual no se faz necessria urgncia para a produo antecipada de provas. Ainda que no haja perigo cabe a produo antecipada de provas, j que todos poderiam desejar a produo da prova, mesmo ausente a urgncia. 13.3. Exibio de Documento ou Coisa: Tem previso nos artigos 844/845 do CPC:
Art. 844. Tem lugar, como procedimento preparatrio, a exibio judicial: I - de coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em conhecer; II - de documento prprio ou comum, em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios; III - da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei. Art. 845. Observar-se-, quanto ao procedimento, no que couber, o disposto nos arts. 355 a 363, e 381 e 382.

Diferentemente da produo antecipada, a exibio no cautelar, mas sim, tutela satisfativa autnoma. A exibio, nada mais que ao de obrigao de fazer. Busca-se que aqui a produo de
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prova documental, devendo ser acrescido que, independe de risco essa hiptese. O documento no precisa estar prestes a perecer. A cautelar de exibio apenas preparatria. Isso porque, sendo incidental, meio de prova, de acordo com o art. 355 do CPC. A exibio de documentos, alm de ser contenciosa, no cautelar constritiva, mas sim conservativa, ou seja, no haver aplicao do art. 806 do CPC. 13.4. Justificao: Tem previso nos artigos 861/866 do CPC:
Art. 861. Quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular, expor, em petio circunstanciada, a sua inteno. Art. 862. Salvo nos casos expressos em lei, essencial a citao dos interessados. Pargrafo nico. Se o interessado no puder ser citado pessoalmente, intervir no processo o Ministrio Pblico. Art. 863. A justificao consistir na inquirio de testemunhas sobre os fatos alegados, sendo facultado ao requerente juntar documentos. Art. 864. Ao interessado lcito contraditar as testemunhas, reinquiri-las e manifestar-se sobre os documentos, dos quais ter vista em cartrio por 24 (vinte e quatro) horas. Art. 865. No processo de justificao no se admite defesa nem recurso. Art. 866. A justificao ser afinal julgada por sentena e os autos sero entregues ao requerente independentemente de traslado, decorridas 48 (quarenta e oito) horas da deciso. Pargrafo nico. O juiz no se pronunciar sobre o mrito da prova, limitando-se a verificar se foram observadas as formalidades legais.

A justificao uma forma de documentao da prova oral, para servir como prova em algum processo. Essa uma medida rpida para reduzir a termo a prova oral. Observe-se que no uma cautelar, mas sim uma tutela satisfativa autnoma. Atente-se que, aps a oitiva da testemunha, haver homologao da justificao por sentena, trasladando-se a justificao para entrega parte no prazo de 48 horas. A justificao bastante usada quanto ao Registro Civil. A justificao no cautelar, mas sim, tutela satisfativa autnoma. procedimento de jurisdio voluntria medida administrativa. A justificao busca a documentalizao da prova oral. Aqui tambm no h o periculum urgncia, como ocorre na exibio de documentos. necessrio observar que tal medida no possui carter contencioso, diferente das demais medidas retro explicadas. Isso porque, nada mais que medida administrativa de jurisdio voluntria que poderia inclusive ser feita no cartrio de notas. No se trata de medida constritiva, no se aplicando, pois, o art. 806 do CPC. Obs.: no se pode confundir a cautelar de justificao com audincia de justificao prvia. Esta ltima, nada mais que uma audincia designada pelo Juiz (art. 804, 928, 937, todos do CPC) com o objetivo de colher prova oral para verificao da presena dos requisitos necessrios para a concesso de medidas liminares.

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13.5. Arresto: Tem previso no art. 813 e ss do CPC:
Art. 813. O arresto tem lugar: I - quando o devedor sem domiclio certo intenta ausentar-se ou alienar os bens que possui, ou deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado; II - quando o devedor, que tem domiclio: a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente; b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar credores; III - quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta alien-los, hipotec-los ou d-los em anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes s dvidas; IV - nos demais casos expressos em lei. Art. 814. Para a concesso do arresto essencial: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - prova literal da dvida lquida e certa;(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no artigo antecedente. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Pargrafo nico. Equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efeito de concesso de arresto, a sentena, lquida ou ilquida, pendente de recurso, condenando o devedor ao pagamento de dinheiro ou de prestao que em dinheiro possa converter-se. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Art. 815. A justificao prvia, quando ao juiz parecer indispensvel, far-se- em segredo e de plano, reduzindo-se a termo o depoimento das testemunhas. Art. 816. O juiz conceder o arresto independentemente de justificao prvia: I - quando for requerido pela Unio, Estado ou Municpio, nos casos previstos em lei; II - se o credor prestar cauo (art. 804). Art. 817. Ressalvado o disposto no art. 810, a sentena proferida no arresto no faz coisa julgada na ao principal. Art. 818. Julgada procedente a ao principal, o arresto se resolve em penhora. Art. 819. Ficar suspensa a execuo do arresto se o devedor: I - tanto que intimado, pagar ou depositar em juzo a importncia da dvida, mais os honorrios de advogado que o juiz arbitrar, e custas; II - der fiador idneo, ou prestar cauo para garantir a dvida, honorrios do advogado do requerente e custas. Art. 820. Cessa o arresto: I - pelo pagamento; II - pela novao; III - pela transao. Art. 821. Aplicam-se ao arresto as disposies referentes penhora, no alteradas na presente Seo.

verdadeira cautelar vez que baseada no periculum. O periculum a dissipao patrimonial, ou seja, o devedor est sumindo com o bem. Garante a execuo de quantia, recaindo sobre bens indeterminados. Trata-se de medida constritiva, aplicando-se o art. 806 do CPC. No se preocupa aqui com o bem a ser arrestado, o que se busca sua converso em dinheiro para o adimplemento de uma dvida. 13.6. Sequestro: Tem previso no art. 822 e ss do CPC:
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Art. 822. O juiz, a requerimento da parte, pode decretar o seqestro: I - de bens mveis, semoventes ou imveis, quando Ihes for disputada a propriedade ou a posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes; II - dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando, se o ru, depois de condenado por sentena ainda sujeita a recurso, os dissipar; III - dos bens do casal, nas aes de separao judicial e de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver dilapidando; IV - nos demais casos expressos em lei. Art. 823. Aplica-se ao seqestro, no que couber, o que este Cdigo estatui acerca do arresto. Art. 824. Incumbe ao juiz nomear o depositrio dos bens seqestrados. A escolha poder, todavia, recair: I - em pessoa indicada, de comum acordo, pelas partes; II - em uma das partes, desde que oferea maiores garantias e preste cauo idnea. Art. 825. A entrega dos bens ao depositrio far-se- logo depois que este assinar o compromisso. Pargrafo nico. Se houver resistncia, o depositrio solicitar ao juiz a requisio de fora policial.

verdadeira cautelar vez que baseada no periculum. Aqui tambm o perigo a dissipao do bem. Busca garantir execuo para entrega, de modo que recai sobre bens determinados. Trata-se de medida constritiva, aplicando-se o art. 806 do CPC. Aqui se busca bem especfico, determinado. ___________________________________________________________________________________ PROCEDIMENTOS ESPECIAIS Daniel Assuno AO DE PRESTAO DE CONTAS: Tem previso no art. 914 e ss.:
DA AO DE PRESTAO DE CONTAS Art. 914. A ao de prestao de contas competir a quem tiver: I - o direito de exigi-las; II - a obrigao de prest-las. Art. 915. Aquele que pretender exigir a prestao de contas requerer a citao do ru para, no prazo de 5 (cinco) dias, as apresentar ou contestar a ao. o 1 Prestadas as contas, ter o autor 5 (cinco) dias para dizer sobre elas; havendo necessidade de produzir provas, o juiz designar audincia de instruo e julgamento; em caso contrrio, proferir desde logo a sentena. o 2 Se o ru no contestar a ao ou no negar a obrigao de prestar contas, observar-se- o disposto no art. 330; a sentena, que julgar procedente a ao, condenar o ru a prestar as contas no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de no Ihe ser lcito impugnar as que o autor apresentar. o 3 Se o ru apresentar as contas dentro do prazo estabelecido no pargrafo anterior, seguir-se- o procedimento o do 1 deste artigo; em caso contrrio, apresent-las- o autor dentro em 10 (dez) dias, sendo as contas julgadas segundo o prudente arbtrio do juiz, que poder determinar, se necessrio, a realizao do exame pericial contbil. Art. 916. Aquele que estiver obrigado a prestar contas requerer a citao do ru para, no prazo de 5 (cinco) dias, aceit-las ou contestar a ao. o 1 Se o ru no contestar a ao ou se declarar que aceita as contas oferecidas, sero estas julgadas dentro de 10 (dez) dias. o 2 Se o ru contestar a ao ou impugnar as contas e houver necessidade de produzir provas, o juiz designar audincia de instruo e julgamento.

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Art. 917. As contas, assim do autor como do ru, sero apresentadas em forma mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, bem como o respectivo saldo; e sero instrudas com os documentos justificativos. Art. 918. O saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em execuo forada. Art. 919. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de outro qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, seqestrar os bens sob sua guarda e glosar o prmio ou gratificao a que teria direito.

1. Introduo: A ao de prestao de contas tem incio na administrao de bens, de coisas ou de valores e dessa administrao surge uma relao jurdica de direito material complexa, que gera operaes de crdito e dbito. Aqui temos o palco para as aes de prestao de contas, pois diante dessas relaes h possibilidade haver o acertamento econmico definitivo entre as partes que compe essa relao jurdica de direito material. Na verdade, quando se fala em acertamento econmico, se fosse usada a linguagem mais leiga, seria o mesmo que falar: quem deve, a quem deve e quanto se deve. esse o acertamento econmico que toda ao de prestao de contas busca. Obs.: a ao de prestao de contas que busca esse acertamento econmico objetivo no pode ter por objeto outras matrias alm desse acertamento econmico. Outras matrias, alheias ao acertamento econmico no so admitidas. Ou seja, querendo discutir qualquer aspecto da relao jurdica em si no ser usada tal ao. Ex. discusso ou reviso de clusula contratual. A prestao de contas parte de premissa de que a administrao dos valores vlida. Somente se faz referncia ao acertamento econmico. Da que o STJ, no Ag. REg. no RESP 739.700, expressamente inadmitiu a cumulao do pedido de prestao de contas com o pedido de reviso de clusula contratual. 2. Legitimidade e interesse para a ao: A ao de prestao de contas considerada uma ao dplice e uma das caractersticas da ao dplice que qualquer sujeito da relao de direito material, pode ser autor ou ru, bastando que aquele que tenha a iniciativa ser considerado autor enquanto o outro ser considerado ru. A legitimidade ativa da ao de prestao no sentido de que a ao pode ser proposta pelo administrador e esse tem o dever de prestar as contas. Nesse caso, temos a chamada ao de dar contas, ou seja, nos termos do art. 914, II do CPC, essa a ao de quem tem obrigao de prestar as contas. perfeitamente possvel tambm que o administrado ajuze a ao, nos termos do art. 914, I do CPC. Aqui temos a ao de exigir contas.
Art. 914. A ao de prestao de contas competir a quem tiver: I - o direito de exigi-las; II - a obrigao de prest-las.

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O interesse de agir para a propositura da ao d-se, em se falando na ao de dar contas, demonstrando que houve recusa na aceitao da contas, ou seja, que se tentou apresent-las fora do juzo, mas houve recusa na aceitao, ou ainda na hiptese em que h discordncia quanto aos valores. H agentes que tm interesse de agir presumido em dar contas, em face da obrigao legal de prestar contas. Sempre que se tem obrigao legal de prestar contas, temos o chamado interesse presumido, no sendo necessrio provar recusa nem desacordo. Ex. inventariante tem obrigao legal de prestar contas em juzo; depositrio; administrador depositrio da penhora do faturamento da empresa. Na ao de exigir contas, o autor deve demonstrar para convencer o juiz de seu interesse de agir que a parte contrria no prestou contas recusa na prestao de contas ou ainda na hiptese em que houver desacordo de valores. Obs.: imaginando que se tenha sociedade empresarial, o scio da sociedade tem legitimidade para pedir a prestao de contas. O mesmo ocorre na hiptese de condomnio vertical, em que os condminos tm legitimidade para pedir a prestao de contas. Isso tambm ocorre no caso de cooperados em relao a cooperativa. Legitimidade no faltar nunca para tais agentes. Mas necessrio ter cuidado em relao ao interesse de agir. Se as contas tiverem sido aprovadas pelo rgo responsvel pela sua aprovao, no haver interesse de agir. 3. Competncia: Depende se a ao de dar ou exigir contas. Sendo de dar contas, usada a regra geral do art. 94 do CPC (domiclio do ru). Tratando-se de ao de exigir contas, temos um artigo especfico que o art. 100. V, b do CPC, sendo a competncia do local em que houve a administrao dos bens, interesses (local do ato ou fato). Se houver mais de um lugar, a competncia ser fixada por preveno. Obs.: 1. Refere-se ao art. 919 do CPC que cria, no tocante competncia, importante regra de competncia absoluta para a prestao de contas. E essa competncia absoluta em razo do carter funcional. Sempre que o obrigado a prestar contas tiver sido indicado pelo Juzo, aquele juzo que o indicou absolutamente competente.
Art. 919. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de outro qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, seqestrar os bens sob sua guarda e glosar o prmio ou gratificao a que teria direito.

2. CC 75.617/SP, STJ: entendeu o STJ que, no interessa onde a ao que teve o patrocnio de determinado advogado. A competncia para a ao de prestao de contas entre advogado e cliente sempre da justia estadual, ainda que a ao originria seja da justia eleitoral, federal, etc.

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4. Procedimento: 4.1. Exigir contas:

A petio inicial deve atender aos requisitos do art. 282 do CPC. Aqui, obrigatoriamente, haver uma cumulao sucessiva de pedidos, sob pena de indeferimento da inicial. Os pedidos a serem formulados so os seguintes: condenar o ru a prestao de contas. Sucessivamente, pede-se a condenao ao pagamento do saldo devedor, eventualmente existente. Cumulao sucessiva aquela que, para se alcanar o segundo pedido necessria a procedncia do pedido anterior, sob pena de perda do objeto. Obs.: 1. A esse pedido se aplica o art. 286, III do CPC, de forma que o pedido condenatrio a pagar possa ser feito como pedido genrico. Pedido genrico aquele que no indica valor. E ser genrico o pedido pois a determinao do valor da condenao depende de ato a ser praticado pelo ru. 2. O valor da causa nesse caso, justamente porque o pedido genrico, ser calculado por meio de estimativa. O prazo de defesa do ru de cinco dias, cabendo ao ru, quatro possibilidades, de acordo com a doutrina: Apresentar as contas, e no contestar ao no contestar, h o reconhecimento jurdico do pedido e esse processo que nasceu para ter duas fases (uma quanto ao dever de prestar contas e outra com valor a ser pago) ter apenas uma valor a ser pago. Apresentar as contas e contestar Marinoni, HTJ afirmam que essa contestao no ir dizer respeito ao dever de prestar contas que j est resolvido, mas sim com relao ao contedo das contas. A discusso fica por exemplo, em torno da abrangncia das contas. No apresentar contas e contestar nessa hiptese o agente entende que no tem o dever de prestar as contas. Revelia o ru pode no reagir de maneira alguma, tornando-se revel. Sempre que houver a necessidade de prolao de sentena para encerramento dessa primeira fase do procedimento na qual se discute o dever de prestar contas, haver intimao do ru para prestar contas no prazo de 48 horas. Um detalhe que deve ser observado que, o STJ, no RESP 913.411/SP entendeu que essa intimao no precisa ser pessoal, podendo ser feita na pessoa do advogado. Aqui abrem duas hipteses que so a prestao de contas e sua ausncia. Havendo a prestao de contas pelo ru, o juiz abre prazo de 10 dias para que o autor se manifeste sobre a mesma. No havendo a prestao de contas, as contas sero apresentadas pelo autor, no prazo de 10 dias. E, de acordo com o art. 915, 1 do CPC, se o ru no prestar as contas e se puderem ser

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prestadas, o ru, em tese, por no ter apresentado as contas em 48 horas, perder o direito de apresentar as contas apresentadas pelo autor. Observe-se que o art. 915, 3 afirma que o juiz julgar segundo seu prudente arbtrio, ou seja, ainda que o ru no possa impugnar as contas do autor, o juiz no fica adstrito a elas. Ag.REg. Ag. 718.903/RS: diz que o juiz no est adstrito s contas, podendo inclusive determinar percia contbil de ofcio. 4.2. Procedimento da ao de dar contas:

Aqui tambm temos uma petio inicial, preenchendo os requisitos do art. 282. Nesse caso, a discusso sobre o dever de prestar contas est superado pois j efetivou essa prestao. A nica atividade aqui o acertamento econmico. Aqui necessrio observar que as contas devem ser apresentadas com a inicial, de forma mercantil, que nada mais que uma apresentao dos crditos e dbitos. A conta apresentada de forma mercantil e pode ser efetivada no corpo da petio inicial ou em pea prpria. necessrio ainda juntar os documentos pertinentes a essas contas prestadas, nos termos do art. 917 do CPC:
Art. 917. As contas, assim do autor como do ru, sero apresentadas em forma mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, bem como o respectivo saldo; e sero instrudas com os documentos justificativos.

Aps, o ru ser citado para se manifestar em cinco dias, podendo: Aceitar as contas: h aqui reconhecimento jurdico do pedido a ser homologado pelo juiz. Essa homologao ter natureza condenatria em razo do saldo devedor existente. Forma-se ttulo executivo na cobrana do saldo devedor. Contestar: a contestao estar baseada no dever de prestar as contas e nos valores das mesmas. Esse o mrito, apesar de serem admitidas matrias processuais. Revelia: o agente deixa de se manifestar. Obs.: necessrio atentar para a natureza dplice da ao de prestao de contas. Isso porque, partindo para um acertamento econmico, no se sabe quem ser credor ou devedor, e perfeitamente possvel que o autor da ao seja o devedor, ao final. Da que, na ao de prestao de contas, sendo dplice, o ru no precisa pedir a condenao do autor a pagar, uma vez que, quando o juiz acertar economicamente a situao de autor e ru, ir condenar quem estiver devendo. Assim, no se faz necessrio pedido contraposto ou qualquer outro pedido do ru nesse sentido. AES POSSESSRIAS: As aes possessrias tm previso no art. 920 e ss.:

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DAS AES POSSESSRIAS Seo I Das Disposies Gerais Art. 920. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados. Art. 921. lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: I - condenao em perdas e danos; Il - cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; III - desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse. Art. 922. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Art. 923. Na pendncia do processo possessrio, defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao de reconhecimento do domnio. (Redao dada pela Lei n 6.820, de 16.9.1980) Art. 924. Regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas da seo seguinte, quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho; passado esse prazo, ser ordinrio, no perdendo, contudo, o carter possessrio. Art. 925. Se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade financeira para, no caso de decair da ao, responder por perdas e danos, o juiz assinar-lhe- o prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa litigiosa. Seo II Da Manuteno e da Reintegrao de Posse Art. 926. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho. Art. 927. Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. Art. 928. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais. Art. 929. Julgada procedente a justificao, o juiz far logo expedir mandado de manuteno ou de reintegrao. Art. 930. Concedido ou no o mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, o autor promover, nos 5 (cinco) dias subseqentes, a citao do ru para contestar a ao. Pargrafo nico. Quando for ordenada a justificao prvia (art. 928), o prazo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar. Art. 931. Aplica-se, quanto ao mais, o procedimento ordinrio. Seo III Do Interdito Proibitrio Art. 932. O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. Art. 933. Aplica-se ao interdito proibitrio o disposto na seo anterior.

1. Introduo sobre as aes possessrias: So tambm denominadas de interditos possessrios.


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Ao possessria ao que busca tutelar o possuidor contra um fato que ofenda a sua posse. Os interditos possessrios no podem ser confundidos com a chamada ao petitria. As aes petitrias so fundadas em propriedade, ao passo que nas aes possessrias, conforme o nome sugere, somente se discute posse. A confuso surge nas aes em que o direito posse de uma relao de direito material que entrega a posse ao sujeito. Ex. ao de imisso na posse, nunciao de obra nova. No so aes possessrias, mas possuem a posse como fundamento e a posse aqui obtida por meio de uma relao jurdica. Obs.: os embargos de terceiros que tambm so ao de tutela do possuidor, no se confundem com os interditos possessrios. Isso porque, nessa hiptese, o ato de ofensa posse decorre de deciso judicial. necessrio observar aqui que, a depender do grau da ofensa, haver diferentes tipos de ao. Na hiptese de esbulho possessrio que a perda total da posse, temos ao de reintegrao de posse. No caso de turbao que a perda parcial da posse (h prejuzo no exerccio da posse), ser aviada ao de manuteno de posse. H ainda o interdito proibitrio ser remdio para combater a ameaa de agresso a posse. Obs.: so trs as aes possessrias. Mas, nos termos do art. 920 do CPC, existir entre essas trs aes uma fungibilidade, de forma que o juiz pode conceder uma tutela possessria no lugar da outra.
Art. 920. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados.

E existem trs razes que justificam essa fungibilidade: Ao final, seja qual ao for, a funo sempre a mesma, qual seja, a proteo possessria. Fcil modificao ftica: h possibilidade de a ameaa se tornar turbao e assim por diante. Dificuldade na definio dos conceitos de agresso posse. A linha, no caso concreto pode ser bastante tnue. 2. Ao dplice??? incrvel a quantidade de doutrina, como Nelson Nery, Dinamarco que afirma que se trata sim de ao dplice. to disseminada essa ideia que, em prova objetiva, deve ser adotado esse entendimento. A doutrina majoritria que diz que a ao dplice o faz com ateno ao art. 922 do CPC:
Art. 922. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.

Esse artigo nada mais faz que criar pedido contraposto (que o ru pode fazer na prpria contestao) visando sua proteo possessria e ainda, eventual indenizao por perdas e danos.
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necessrio que o ru precisa pedir, nessa hiptese. Se o ru no fizer pedido na contestao no ter proteo jurisdicional alguma. A melhor doutrina, por outro lado, Araken de Assis, Ovdio Batista, afirma que, a ao possessria no dplice pois na ao possessria, o ru precisa pedir e na ao dplice, a obteno do bem da vida pelo ru independe de pedido. Para a corrente majoritria feita uma diferenciao na ao dplice. Coloca-se a ao dplice material que seria uma ao dplice genuna em que no se faz necessrio pedido do ru. Cria-se a chamada ao dplice processual, que seria a ao que admite pedido do ru na prpria contestao. 3. Competncia: A competncia na ao possessria depende do tipo de bem. Tratando-se de bem mvel, deve ser aplicado o art. 94 do CPC domiclio do ru, sendo essa uma competncia relativa. Tratando-se de bem imvel, necessrio aplicar o art. 95 do CPC, que traz como competente o local do bem imvel, lembrando que na ao possessria de imvel, a competncia do local do bem competncia absoluta. 4. Legitimidade: 4.1. Legitimidade ativa:

A legitimidade ativa do possuidor, tanto do possuidor direto como do indireto. Quando h essa distino entre as posses, h ainda a possibilidade de ser formar um litisconsrcio para a defesa da posse. Se pode ser formado litisconsrcio esse facultativo. Ex. possessria aviada por locador e locatrio. O mero detentor da coisa no tem legitimidade para aviar ao possessria. Obs.: supondo uma reintegrao de bens pblicos de uso comum em razo de esbulho. Nesse caso, bvio que o Estado tem legitimidade para defesa da sua posse, mas tambm tero os particulares que habitualmente se valem desses bens. Temos aqui tambm um litisconsrcio facultativo. 4.2. Legitimidade passiva:

Ser ru na ao possessria o sujeito responsvel pelo ato de ao ou ameaa a posse. Aqui necessrio observar o art. 68 do CPC (nomeao autoria) pois se o ato de agresso pose foi praticado por preposto, temos a tpica hiptese de nomeao a autoria, daquele que ordenou a prtica do ato. Nessas aes possessrias que envolvem os movimentos sociais perfeitamente possvel, para no dizer frequente, que exista uma quantidade exorbitante de rus que deveriam compor o plo passivo da demanda. Temos a hiptese de rus incertos e no ser possvel precisar quem, de fato, so os rus.
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As aes possessrias que envolvam cnjuge no plo passivo devem observar o art. 10, 2 do CPC, que afirma que, em regra, na ao possessria movida contra pessoa casada, no h litisconsrcio necessrio. Mas h duas hipteses em que se exigir o litisconsrcio. So as hipteses de composse e de ato praticado por ambos os cnjuges. 5. Exceo de domnio: Aqui deve ser lembrado o art. 923 do CPC:
Art. 923. Na pendncia do processo possessrio, defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao de reconhecimento do domnio. (Redao dada pela Lei n 6.820, de 16.9.1980)

Esse artigo prev que, enquanto estiver em tramite a ao possessria, no se admite ao petitria. E, segundo a melhor doutrina, h nesse caso uma verdadeira suspenso do direito de ao petitria (Nelson Nery) at para evitar que se firme que o dispositivo inconstitucional. Esse impedimento de ao petitria teria como justificativa essa suspenso. No mesmo sentido ou com a mesma ideia, temos o art. 1.210, 2 do CC:
Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. o 1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. o 2 No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa.

Essas previses tm como objetivo proteger o possuidor contra o proprietrio. Dar ao possuidor alguma chance de ganhar a ao contra o proprietrio. necessrio observar ainda a Smula 487 do STF, que acaba excepcionando essa proibio: Ser deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o domnio se com base neste for ela disputada. Sendo a disputa baseada na propriedade admissvel a discusso dessa propriedade na ao possessria. Nessa situao, o autor e ru discutem a posse sobre a coisa em razo de serem proprietrios. 6. Procedimento: Aqui necessrio fazer uma distino quanto ao procedimento da reintegrao e da manuteno em relao ao interdito proibitrio. 6.1. Reintegrao e manuteno de posse:

Em ao de reintegrao ou manuteno de posse necessrio inicialmente observar se a ao baseada em posse velha ou em posse nova, que, na verdade no tem haver com posse efetivamente, mas sim, com agresso posse. A ao de posse nova quando a agresso se deu h menos de ano e dia. Se ocorreu h mais de ano e dia, ao de posse velha.
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importante observar isso inicialmente, uma vez que a ao possessria de posse velha no procedimento especial, mas sim ordinrio. O procedimento que se tem na ao possessria de posse velha o ordinrio. Quando se tem petio inicial de procedimento especial, temos um problema no tocante cumulao de pedidos uma vez que o art. 292, 1, III do CPC no admite a cumulao de pedidos de rito comum com de rito especial. Sucede que, no caso especfico da ao possessria, segundo dispe o art. 921 do CPC, h possibilidade de cumulao do pedido de indenizao com perdas e danos; com desfazimento de construo e plantaes, e ainda a aplicao de multa para o caso de nova agresso. Cite-se o dispositivo:
Art. 921. lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: I - condenao em perdas e danos; Il - cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; III - desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse.

Cabem pois, essas cumulaes previstas no art. 921 do CPC. interessante descobrir porque a ao possessria de posse nova considerada pela lei ao de posse nova. Isso se d por causa da liminar. A liminar da tutela da ao possessria tutela de evidncia, o que excepcional no sistema brasileiro. A liminar da ao possessria no tutela de urgncia pois o perigo do tempo no requisito para sua concesso. Na tutela de urgncia temos o perigo da demora no presente na liminar da ao possessria. Aqui necessrio demonstrar: A posse violada O ato de violao da posse Que a violao da posse se deu h menos de ano e dia. Demonstrando isso na inicial, far a parte jus a liminar. O detalhe que merece destaque no sentido de que, para o CPC, essa demonstrao deve ser feita por meio de prova documental. Mas nem sempre fcil conseguir essa prova documental, pelo que, na ausncia dessa prova documental temos a chamada audincia de justificao prvia, que audincia exclusivamente para a produo de prova oral do autor. Observe-se que diferentemente da audincia de justificao da cautelar, o ru aqui citado para participar. O ru, citado, automaticamente ser intimado para participar da audincia. Nesse caso o ru participa, mas no poder produzir prova testemunhal. Quem ir produzir prova testemunhal o autor, podendo o ru perguntar, mas no poder levar testemunhas. Perceba-se que, o ru citado e intimado para comparecer audincia e no para se defender, de maneira que, nos termos do RESP 890.598,STJ, o STJ decidiu que, quando se tem audincia de justificao prvia, se o juiz decidir o pedido liminar, o prazo de defesa comea da audincia. Se no decidir, o juiz ir chamar os autos a concluso para anlise da liminar. Nessa hiptese necessria nova intimao abrindo prazo para o ru se defender, privilegiando, dessa forma, o contraditrio.

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6.2. Procedimento do interdito proibitrio:

Na verdade, o art. 933 do CPC diz que aplica-se ao interdito o disposto na seo anterior, que se refere a manuteno e reintegrao de posse, ou seja, o procedimento o mesmo.
Art. 933. Aplica-se ao interdito proibitrio o disposto na seo anterior.

A distino se d considerando que, diferente do esbulho e da turbao, quando se tem uma mera ameaa, o objetivo do interdito proibitrio evitar a prtica do ato ilcito de agresso posse. E, nesses termos, o interdito proibitrio sempre foi considerado uma ao de tutela inibitria, preventiva. EMBARGOS DE TERCEIROS: Tem previso no art. 1.046 e ss. do CPC:
DOS EMBARGOS DE TERCEIRO Art. 1.046. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. o 1 Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor. o 2 Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial. o 3 Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao. Art. 1.047. Admitem-se ainda embargos de terceiro: I - para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos; II - para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese. Art. 1.048. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. Art. 1.049. Os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. Art. 1.050. O embargante, em petio elaborada com observncia do disposto no art. 282, far a prova sumria de sua posse e a qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas. o 1 facultada a prova da posse em audincia preliminar designada pelo juiz. o 2 O possuidor direto pode alegar, com a sua posse, domnio alheio. o 3 A citao ser pessoal, se o embargado no tiver procurador constitudo nos autos da ao principal. (Includo pela Lei n 12.125, de 2009) Art. 1.051. Julgando suficientemente provada a posse, o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a expedio de mandado de manuteno ou de restituio em favor do embargante, que s receber os bens depois de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos, caso sejam afinal declarados improcedentes. Art. 1.052. Quando os embargos versarem sobre todos os bens, determinar o juiz a suspenso do curso do processo principal; versando sobre alguns deles, prosseguir o processo principal somente quanto aos bens no embargados. Art. 1.053. Os embargos podero ser contestados no prazo de 10 (dez) dias, findo o qual proceder-se- de acordo com o disposto no art. 803. Art. 1.054. Contra os embargos do credor com garantia real, somente poder o embargado alegar que: I - o devedor comum insolvente;

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II - o ttulo nulo ou no obriga a terceiro; III - outra a coisa dada em garantia.

1. Noes introdutrias: Os embargos de terceiros, como o prprio nome sugere, ao a disposio de terceiro. Terceiro, em regra aquele que no parte. possvel que algum seja terceiro, mas no tenha legitimidade para aviar os embargos de terceiros. Para isso, basta que tenha responsabilidade patrimonial. Por vezes a responsabilidade patrimonial secundria ir atingir terceiros de modo que respondam com seus bens, mesmo no sendo parte. Esse agente mesmo no sendo parte no ter a possibilidade de aviar Embargos de terceiros. Se responsvel patrimonial no poder se valer dos embargos. Excepcionalmente, por outro lado, pode haver quem seja parte, mas que seja equiparado a terceiro, para fins de embargos de terceiros. o que ocorre no art. 1.046, 2 do CPC:
Art. 1.046. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. o 1 Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor. o 2 Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial. o 3 Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao.

A ao desse terceiro d-se diante de um ato de constrio judicial. Essa constrio judicial dos embargos de terceiro indispensvel. No h embargos de terceiros sem essa constrio. Lembrando o STJ, ao se afirmar que se trata de ato de constrio, no Resp. 1.019.314/RS, afirmado que a ao dos embargos de terceiros serve tanto para desfazer o ato, como tambm para evitar que o ato seja praticado. Nessa ltima hiptese, a ao de embargos de terceiro assumir natureza inibitria (se o ato no foi praticado e se busca evit-lo). Obs.: o art. 1.047 do CPC prev duas hipteses de embargos de terceiros que podemos considerar como especiais.
Art. 1.047. Admitem-se ainda embargos de terceiro: I - para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos; II - para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese.

Isso porque, em nenhum desses dois casos temos, propriamente, constrio judicial. So atos judiciais que, de alguma forma, molestam a posse, mas no so atos de constrio judicial. Temos hipteses sui generis de embargos. 2. Legitimidade: 2.1. Legitimidade ativa:

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Aqui necessrio ter cuidado pois o art. 1.046, 1 do CPC prev regra bastante interessante que leva a melhor doutrina a concluso tambm bastante interessante, qual seja: para a doutrina majoritria (Marinoni, Dinamarco, Araken de Assis), o proprietrio no possuidor no tem legitimidade para a propositura dos embargos de terceiros. Os embargos de terceiros protegem a posse. Sendo possuidor e proprietrio, tudo bem, pois estar apenas como possuidor. O problema quando se apenas proprietrio e no possuidor. Nessa hiptese no sero os embargos a ao correta. necessrio observar a smula 84 do STJ que trata da legitimao ativa do promitente comprador. Smula 84, STJ: admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda de compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro. 2.2. Legitimidade passiva:

A regra na legitimao passiva no sentido de que, tratando-se de ato de constrio judicial, a responsabilidade primria por qualquer tipo de ato, de quem criou o processo, ou seja, do autor da ao principal. Obs.: Por vezes, o ru nessa ao principal ser responsvel pela individualizao do bem constrito. Muitas vezes, o ru ter sua parcela de contribuio ao individualizar o bem constrito nomeao de bem a penhora, e, nesse caso, a melhor doutrina (Cmara, Marcato) diz que estar-seia diante de uma hiptese de litisconsrcio necessrio, formado entre autor e ru da ao originria. 3. Competncia: H artigo que trata desse tema: art. 1.049, CPC:
Art. 1.049. Os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso.

H uma regra de competncia absoluta para julgamento dos embargos de terceiro do juzo responsvel pela constrio judicial. Esse ser, obrigatoriamente, o juzo que decidir os embargos de terceiro, j que esses iro apontar justamente o vcio daquela deciso. Duas consideraes devem ser feitas: CC 93.969/MG, STJ: decidiu o STJ que, havendo uma ao ao principal, na justia estadual, e essa ao gerar embargos de terceiros relativo a bem de empresa pblica federal, aviada na JF, a justia estadual no pode julgar esses embargos. A impresso que se tinha que seria levado o julgamento da ao principal para a justia federal. Da que, de acordo com o STJ, cada ao fica em seu devido lugar. A ao principal ficar suspensa at o julgamento dos embargos de terceiros. STJ, CC 53.034/GO: esse julgamento trata do ato de constrio judicial realizado por meio de carta precatria, e a lio que se tem que, quando se tem ato de constrio por meio de carta precatria, o que interessa o juzo responsvel pela indicao, sendo esse o competente. Na maioria das vezes o juzo deprecante individualiza o bem a ser penhorado e
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ser esse o competente para julgamento dos embargos. Em outras hipteses, sendo genrica a CP, ser competente o juzo deprecado que indicar o bem a ser penhorado. 4. Procedimento: 4.1. Petio inicial:

Na petio inicial, deve o autor fazer prova sumria da posse e da qualidade de terceiro. A ideia que, demonstrando isso por documento, ou em audincia que, curiosamente, aqui o legislador a denomina de audincia preliminar, mas se trata de audincia de justificao prvia (entendimento do STJ); o autor provar a posse e a qualidade de terceiro, ele passa a receber a concesso da liminar. Essa liminar que no tutela de urgncia. Assim como a ao possessria, temos uma tutela de evidncia. E, segundo o prprio STJ, no RESP 754.895/MG, para a prpria efetivao da tutela (ficar com o bem), ser exigida cauo. No sendo prestada a cauo, temos que, o bem ficar com um depositrio judicial. No condio para a liminar, a cauo, mas sim para levantar o bem. condio para ser mantido na posse. Aps ser efetivada a citao do ru. Aps algumas divergncias, o art. 1.050, 3 do CPC consagrou o entendimento de que essa citao pode, perfeitamente, ser feita na pessoa do advogado do ru (s), no sendo necessria citao pessoal. Aps esse momento de citao, deve ser aplicado o art. 1.053 do CPC.
Art. 1.053. Os embargos podero ser contestados no prazo de 10 (dez) dias, findo o qual proceder-se- de acordo com o disposto no art. 803.

A remisso ao art. 803 faz com que se adote o procedimento sumarizado da cautelar. AO MONITRIA: Tem previso no art. 1.1.01-A e ss. do CPC, seno vejamos:
DA AO MONITRIA (Captulo acrescentado pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) Art. 1.102.a - A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.(Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) Art. 1.102.b - Estando a petio inicial devidamente instruda, o Juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) Art. 1.102-C. No prazo previsto no art. 1.102-B, poder o ru oferecer embargos, que suspendero a eficcia do mandado inicial. Se os embargos no forem opostos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) o 1 Cumprindo o ru o mandado, ficar isento de custas e honorrios advocatcios. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995) o 2 Os embargos independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)

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3 Rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, intimando-se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei.(Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
o

1. Introduo: No que tange a ao monitria, temos que essa se baseia na seguinte ideia: tem-se um sujeito que se alega credor, e este ser credor de obrigao de pagar quantia, ou de entregar coisa mvel e fungvel. Descartam-se algumas obrigaes. Ex. entrega de coisa infungvel, coisa imvel. E esse sujeito que se diz credor possui prova escrita do crdito sem eficcia executiva e essa uma conditio sine qua non. Prova escrita aqui sinnimo de documento, ou conjunto de documentos, e lembrando de Nelson Nery, Dinamarco, essa uma prova documental que no pode ser unilateral, ou seja, o ru deve participar da produo dessa prova. Alguma participao o ru deve ter na produo dessa prova. Esse ttulo deve ser desprovido de eficcia executiva, pois sendo ttulo executivo obrigatria a execuo. Obs.: A ao monitria uma opo que o credor tem. Entre ao de conhecimento e ao monitria, a opo do credor livre entre elas, o que no ocorre, em relao a execuo. O procedimento da ao monitria traz uma promessa que, quase sempre no cumprida, mas promessa: a formao do ttulo executivo judicial mais rpida que o processo de conhecimento. esse o grande atrativo da ao monitria. 2. Procedimento: A petio inicial ser ofertada de acordo com o art. 282 do CPC, devendo ainda estar instruda com a prova literal do crdito. interessante que na anlise dessa prova literal do crdito, o juiz ir analisar a adequao da tutela inibitria ao caso concreto. Inicialmente ir analisar se ttulo executivo, e sendo ttulo executivo, o correto seria a execuo, no sendo pois, cabvel a ao monitria. Mas deve ser feito pelo juiz uma cognio sumria, formando juzo de probabilidade, de que o crdito, o direito, existe. Deve entender que, provavelmente existe o direito. Nessa situao o Juiz ir expedir o mandado monitrio. E interessante que, no mandado monitrio no haver convite para o ru discutir alegao do autor, mas sim ordem para a satisfao do direito. A tutela monitria tambm considerada tutela de evidncia. E a ordem para a satisfao em 15 dias se d por tal convencimento. Aqui surge uma polmica que diz respeito natureza da deciso que expede o mandado monitrio. Existem doutrinadores como Ernane Fidelis dos Santos que esse pronunciamento mero despacho, o que deve ser descartado. H alguns outros doutrinadores como Cruz e Tucci que dizem que depende da atitude do ru. Se o ru entrar com embargos, deciso interlocutria. Se no entrar com embargos, sentena. E estranhamente isso seria como algo sem natureza.
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Marcato e outros dizem que seria sentena. Mas aqui seria curiosa a hiptese de que no mesmo momento em que se cita o ru, temos a sentena. Uma quarta corrente (HTJ, Carvalho Filho) defende a natureza de deciso interlocutria. O ru, aps a citao, no prazo de 15 dias pode adotar trs posturas: Satisfazer a obrigao: pagar ou entregar a coisa. Para tanto, ter um atrativo. Satisfazendo a obrigao nesse perodo ter o agente iseno de custas honorrios advocatcios. hiptese de execuo indireta sano premial. Poder optar pela inrcia: se houver inrcia haver a converso do mandado monitrio em ttulo executivo judicial. E note-se que no haver nova deciso que ser o ttulo. O ttulo o prprio mandado convertido. o prprio ttulo executivo, o mandado monitrio. Defesa por meio de embargos ao mandado monitrio: aqui temos uma outra polmica quanto a ao monitria. De um lado temos Dinamarco, Marcato, Cruz e Tucci afirmando que a natureza dos embargos ao mandado monitrio de ao, exatamente como nos embargos a execuo. Da que, para essa corrente, o mandado monitrio no se torna ttulo pois os embargos suspendem a execuo. Mas se esses embargos forem julgados improcedentes, a deciso do mandado monitrio passa a ser o ttulo executivo judicial, gerando efeitos. Sucede que, outra corrente, (Nery, Ada Pelegrini, Cmara) diz que esses embargos tm natureza de contestao. uma genuna contestao e aqui, ainda que de maneira indireta, o STJ tem esse entendimento que pode ser extrado da leitura da Smula 292 do STJ: A reconveno cabvel na ao monitria aps a converso do procedimento em ordinrio. Isso quer dizer que, se o ru embargar, temos o procedimento ordinrio e da que se pode embargar e reconvir, e os embargos so como uma contestao. Obs.: A ao monitria no pegou e da que no projeto de NCPC est excluda. __________________________________________________________________________________ JUIZADOS ESPECIAIS Daniel Assuno: 1. Introduo: Quando se fala em Juizados especiais necessrio tomar cuidado, pois temos trs juizados especiais. A lei 9.099/95 a mais importante, mais completa e regulamentou o que se denomina Juizados especiais estaduais. H tanto a descrio desses juizados como JEC ou como JESP. A lei 10.259/01 cria os Juizados Especiais Federais denominados de JEF, para tratar de matrias da Justia Federal. H previso que manda aplicar a tal lei a Lei 9.099/95 que a fonte do microssistema dos juizados. A mais recente inovao a lei 12.253/09 que cria o Juizado Especial da Fazenda Pblica municipal e estadual. Esse o que menos interessa, pois sendo recente, mais vale estudar a lei seca. Ademais bastante parecida com a lei do JEF.
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2. Princpios que regem os Juizados Especiais: Os Princpios esto descritos no art. 2 da Lei 9.099/95. 2.1. Oralidade:

O legislador imaginou que a forma mais simples de se conseguir a oralidade criar um procedimento por audincias. A maioria dos atos processuais praticada ou pode ser praticada em audincia. Quase todos os atos processuais podem ser feitos de maneira oral. O pedido inicial que faz as vezes da petio inicial nos juizados pode ser feito oralmente, sendo transcrito posteriormente. A defesa, toda ela, pode ser apresentada oralmente, em audincia. As provas que j so orais no precisam ser reduzidas a termo, podendo ser armazenadas em fita magntica. A sentena tambm pode ser oral e ficar gravada em fita magntica (ou forma de captao de som mais moderna). Nos juizados, a atuao do STJ e do STF pequena e o que alimenta a jurisprudncia dos juizados o FONAJE e FONAJEF. So fruns nacionais dos Juizados Especiais e Juizados Especiais Federais, respectivamente. Os enunciados so verdadeiras smulas dos juizados especiais. Aqui merece destaque o Enunciado 46 do FONAJE. Da sentena, somente deve constar por escrito o dispositivo, de acordo com tal enunciado. No tocante aos embargos de declarao h possibilidade de ser oral. Nos termos do art. 9. 3 da Lei do Jesp h possibilidade de que o mandato do advogado seja oral. Somente no poder ser oral o mandato, quando for necessria a outorga de poderes especiais.
3 O mandato ao advogado poder ser verbal, salvo quanto aos poderes especiais.

2.2.

Informalidade e Simplicidade:

H um artigo da lei 9.099/95 que indispensvel no estudo desse princpio: art. 13, 1:
Art. 13. Os atos processuais sero vlidos sempre que preencherem as finalidades para as quais forem realizados, atendidos os critrios indicados no art. 2 desta Lei. 1 No se pronunciar qualquer nulidade sem que tenha havido prejuzo.

Consagra-se aqui, de forma expressa, o princpio da instrumentalidade das formas. No h nulidade sem prejuzo. No havendo prova do prejuzo no cabvel a declarao de nulidade. Aqui, as exigncias formais so colocadas em segundo plano. No h nos juizados especiais, petio inicial. Isso porque, a petio inicial um ato solene e como ato solene que , exige uma srie de requisitos formais preenchidos. Quando o ru ir apresentar suas respostas, ao invs de apresentar vrias respostas em diversas peas, nos Juizados especiais temos duas peas possveis ao se falar em resposta do ru: a) Contestao: mais ampla que a contestao da justia comum, uma vez que todas as matrias de resposta do ru devem estar na contestao. Tudo que o CPC exige pea
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autnoma, no juizado includo na contestao. Ex. impugnao ao valor da causa, incompetncia relativa, pedido contraposto so feitas na prpria contestao. b) Exceo de suspeio e impedimento: essa a nica resposta do ru que ser autuada em apartado, devendo ser feita sempre por meio de pea prpria. A justificativa que essa exceo deve ser mandada para o colgio recursal (sobe ao tribunal) enquanto os autos principais ficam no Jesp. interessante observar que no Jesp no existe Carta Precatria, e, os atos praticados fora da comarca ou da seo judiciria so feitos sem na necessidade da formalidade da CP. Pode ser feito por ofcio, carta, telefone (qualquer meio idneo de comunicao). Atente-se que a intimao nos juizados especiais feita no endereo constante nos autos, independentemente de quem a receba. Essa uma previso hoje inclusive tida como normal no CPC. A intimao feita no endereo constante nos autos, independentemente de quem a receba presume efetivamente feita. O enunciado 73 do FONAJEF inclusive diz que valida a intimao telefnica. H possibilidade da smula do julgamento servir como acrdo. A smula do julgamento faz as vezes de acrdo. 2.3. Princpio da economia processual:

A ideia aqui a seguinte: como se torna um processo mais econmico, mais barato. interessante se trabalhar com a economia processual, considerando que, apesar da parte no pagar, o Estado faz suas vezes. E o processo ser mais barato quanto menos demorar. Aqui temos a possibilidade de usar duas tcnicas procedimentais voltadas a essa economia: Procedimento com concentrao de atos: o procedimento sumarssimo do Jesp tem concentrao de atos mais acentuada que o procedimento sumrio e que o ordinrio. Proibio de que a relao jurdica de direito processual se torne mais complexa. As proibies buscam evitar essa maior complexidade dessa relao jurdica de direito material. Isso pode ser feito no aspecto subjetivo, por meio das intervenes de terceiros. O art. 10 da Lei do Jesp probe a interveno de terceiros. Mas observe-se que a formao do litisconsrcio permitida. Tambm pelo aspecto objetivo pode se ter a relao menos complexa. Probe-se aqui a reconveno, a ao declaratria incidental, o processo cautelar incidental. 2.4. Gratuidade:

H iseno de pagamento de custas e honorrios, objetivando o ingresso nos juizados. necessrio observar que essa gratuidade dos juizados especiais favorece todo e qualquer litigante. No interessam suas caractersticas pessoais. A gratuidade no se baseia aqui na hipossuficincia econmica. Obs.:
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1. Art. 51, I, 2 da lei 9.099/95: a ausncia do autor da ao na audincia, qualquer delas, gera extino do processo e sua condenao ao pagamento das custas processuais. Temos aqui uma hiptese em que a iseno das custas afastada.
Art. 51. Extingue-se o processo, alm dos casos previstos em lei: I - quando o autor deixar de comparecer a qualquer das audincias do processo; 2 No caso do inciso I deste artigo, quando comprovar que a ausncia decorre de fora maior, a parte poder ser isentada, pelo Juiz, do pagamento das custas.

2. O enunciado 114 do FONAJE prev que a hiptese de litigncia de m-f est fora da gratuidade. Essa gratuidade geral e irrestrita, salvo nas excees trazidas uma iseno que tem um tempo de durao, ou seja, a iseno no acompanha todo o procedimento. A iseno, a gratuidade, vai at a prolao da sentena. Isso porque, o recurso inominado, que o recurso cabvel contra a sentena j possui preparo, e, mais que isso. A partir do momento em que a parte ingressa com o recurso inominado j comeam a ser devidas verbas de sucumbncia. Aqui temos trs enunciados do FONAJE que tratam dessa matria. O enunciado 115 do FONAJE trata do preparo, lembrando que, o sujeito deve, no prprio recurso inominado, pedir a assistncia judiciria. Esse enunciado muito correto, muito honesto pois diz que se o pedido de assistncia judiciria for indeferido, a parte ser intimada para recolher o preparo em 48 horas. necessrio lembrar o enunciado 96 do FONAJE que diz que sero devidos honorrios do advogado, mesmo que no apresentadas contrarrazes, ou seja, mesmo sem contrarrazes, temos a condenao em honorrios advocatcios. um pouco exagerado pois, muitas vezes a parte que no possui advogado no o constitui. O enunciado 122 do FONAJE exige a condenao, mesmo no caso de recurso inominado inadmitido. Recurso inominado inadmitido j gera honorrios advocatcios. Sendo indagado sobre o porqu de que a mera interposio do recurso inominado j gera pagamento de custas e sucumbncia. Essas so regras para inibir a interposio de recursos. 2.5. Princpio da Celeridade:

O processo ser clere pois temos aqui um procedimento sumarssimo. A celeridade vem com o procedimento que j sumarssimo. Aqui necessrio destacar que, se h algo que conspira contra a celeridade so os prazos. O legislador imaginou algumas formas diferenciadas para contagem de prazo para os juizados, e a jurisprudncia se consolidou de forma mais radical. O enunciado 13 do FONAJE trata do termo inicial dos prazos, afirmando que esse a data da intimao ou cincia do ato, o que significa dizer que, diferente da Justia comum, no se espera a devoluo do mandado aos autos, ou do AR aos autos. No se conta da juntada do comprovante de intimao, mas da prpria data de recebimento da comunicao.

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O enunciado 86 do FONAJE diz que os prazos no Juizado no se interrompem nem se suspendem. H uma discusso quanto aos recessos do Poder Judicirio, e apesar disso, muitos juizados entendem que h contagem do prazo, mesmo nesse recesso. Outro enunciado o 123 do FONAJE que simplesmente afasta de aplicao em sede dos juizados, do art. 191 do CPC que prev prazo em dobro para os litisconsortes com procuradores diferentes. O prazo sempre simples. Outra questo que diz respeito celeridade so as prerrogativas da Fazenda Pblica e aqui interessante observar que, tanto no Juizado Especial Federal quanto no Juizado da Fazenda Pblica h retirada de algumas dessas prerrogativas a fim de dar celeridade maior a esse procedimento. Nesse sentido o art. 8, 1 da lei do JEF, prevendo que o procurador federal no intimado pessoalmente dos processos relativos ao Juizado. O enunciado 7 do FONAJEF confirma essa opo. No h prazo diferenciado para a Fazenda Pblica, nos termos do art. 9 da mesma lei, ou seja, no se aplica o art. 188 do CPC nos Juizados Especiais. O prazo sempre simples. O art. 13 da mesma lei afirma que, nos juizados especiais no h reexame necessrio previsto no art. 475 do CPC, que tambm causa de atraso na prestao jurisdicional contra a Fazenda Pblica. 2.6. Princpio da Conciliao e transao:

Se a ideia de resolver a lide por meio de transao j uma febre, nos juizados, desde 1995 j considerado um princpio regente. No Jesp, mais que em qualquer outro lugar, se busca a conciliao entre as partes. Na autocomposio que forma de resoluo dos conflitos bastante interessante, so as partes que resolvem os conflitos, mas no o Juiz. H estudos que, essa forma de autocomposio transao forma mais indicada para a soluo dos conflitos considerando que permitiria a pacificao social que se d por meio da soluo da lide sociolgica. Ao invs de ficar preocupado apenas com a lide jurdica, busca-se solucionar a lide sociolgica. A pacificao social apaziguar os nimos, e no plano ftico, acabar com os conflitos. Aqui necessrio levar em conta duas regras: Para a transao no existe limite de valor: pode ser acima de 40 salrios mnimos sim. Enunciado 99 do FONAJE: diz que, se o preposto aparecer na audincia, sem carta de preposio, haver revelia. J se o preposto, sem a carta de preposio fizer transao em audincia, determinado prazo para tanto (juntada da carta de preposio). Ele seria revel, mas perdoa-se a revelia se houver transao. Prefere-se aqui a transao, sendo um dos princpios que regem os juizados especiais. 3. Competncia:

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Inicialmente necessrio lembrar que, os juizados especiais cveis consubstanciam uma opo. facultatividade da parte optar pelo Jesp. Basta a parte no querer militar nos juizados que ir para a justia comum. Sucede que, no Juizado Especial Federal, nos termos do art. 3, 3 da Lei 10.259 e no Juizado Especial da Fazenda Pblica, nos termos do art. 4 da Lei 12.153, a competncia dos Juizados Especiais absoluta. O resultado disso que, no h opo para o autor. Se a causa for de competncia de algum desses juizados, dever tramitar l. A competncia absoluta, de carter funcional. 3.1. Competncia do Juizado:

Aqui deve ser feita a distino seguinte: a) Causas de incluso de competncia: Tem previso no art. 3 da Lei 9.099/95:
Art. 3 O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I - as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo; II - as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil; III - a ao de despejo para uso prprio; IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no inciso I deste artigo. 1 Compete ao Juizado Especial promover a execuo: I - dos seus julgados; II - dos ttulos executivos extrajudiciais, no valor de at quarenta vezes o salrio mnimo, observado o disposto no 1 do art. 8 desta Lei.

Valor da causa: Deve ser de no mximo 40 salrios mnimos. O Enunciado 50 do FONAJE lembra que o salrio mnimo nacional. O enunciado 39 do FONAJE afirma que o valor da causa representar a pretenso econmica objeto do pedido, ou seja, ao valor econmico do bem da vida pretendido. Aqui acontece algo interessante. Supondo que a execuo para entrega de coisa de 100 SM a causa no poder ser processada no Jesp uma vez que esse o valor econmico da causa. Sucede que, havendo obrigao de pagar quantia certa, sempre poder ser buscar o Poder Judicirio pela via do Juizado Especial, mas aqui estar se fazendo uma

renncia prvia ao valor que

exceder aos 40 salrios mnimos.


Perceba-se que essa renncia prvia antecedente acaba por ser realidade pois o art. 39 da Lei do Jesp no permite ao juiz conceder valores superiores a 40 SM. H uma ineficcia da sentena no excedente. Essa a regra. (Ineficcia parcial da sentena).

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Matria: Existem algumas matrias que so de competncia dos Juizados Especiais. So todas as matrias do art. 275, II do CPC (Procedimento sumrio), e, alm disso, a ao de despejo para uso prprio (necessidade de o proprietrio usar o imvel). Lembrar que o Enunciado 4 do FONAJE diz que somente cabvel ao de despejo nos juizados, para uso prprio. Aqui vale observar o entendimento consagrado no Enunciado 58 do FONAJE, que reiteradamente consagrado pelo STJ, no sentido de que, se a causa de incluso na competncia dos juizados a matria, o valor envolvido nessa irrelevante. Aqui no precisa respeitar os 40 salrios mnimos. Valor e Matria: A causa de incluso ser o somatrio do limite at 40 salrios mnimos e da matria que ao possessria de imvel. Nesse caso no bastaria falar apenas do valor? Isso foi includo pois o enunciado 8 do FONAJE diz que no cabem nos juizados especiais, procedimentos especiais. Da que, sendo ao possessria de posse nova, temos procedimento especial e no seria cabvel. Da que, a previso legal permite essa ao, desde que respeitado o valor. b) Causas de excluso da competncia do JE: Temos aqui que, ainda no supere 40 SM, ainda que esteja dentre as matrias a ele relativas no se poder usar o procedimento do JE. Causas objetivas de excluso: A previso aqui est no art. 3, 2 da Lei:
2 Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda Pblica, e tambm as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das pessoas, ainda que de cunho patrimonial.

Causas subjetivas de excluso: Tem previso no art. 8 da Lei 9.099/95. H sujeitos que no podem fazer parte do processo no Jesp.
Art. 8 No podero ser partes, no processo institudo por esta Lei, o incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente civil.

As causas de excluso subjetivas podem ser parciais, atingindo apenas o plo ativo da demanda. Ex. pessoa jurdica no pode ser autora. H apenas uma exceo aqui que diz respeito s microempresas e empresas de pequeno porte, que podem demandar no Jesp. Mas a regra no admitir a presena dessas pessoas no plo ativo da ao judicial.
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Outras vezes, a causa de excluso total, atingindo tanto o plo ativo como o plo passivo. o caso, por exemplo, do preso. Obs.: 1. Por expressa previso legal do art. 8, nos Juizados Especiais, no se pode ter o incapaz como parte. Existe enunciado do FONAJEF, de n 10 que permite a presena do incapaz como autor da ao, bastando ter curador. 2. O enunciado 54 do FONAJE conduz a ideia de que o Jesp fora criado para dirimir questes de menor complexidade ftica. E uma causa de excluso da competncia do Jesp a complexidade desses fatos, e no a complexidade jurdica. Nesse senti do, o enunciado: A complexidade da causa para a fixao da competncia aferida pelo objeto da prova e no em face do direito material 3.2. Competncia do Foro:

Indaga-se aqui qual a comarca competente. A regra est prevista no art. 4 da Lei 9.099/95 que cria regra de foros concorrentes, ou seja, temos mais de um foro competente escolha do autor. Quem escolhe o autor.
Art. 4 competente, para as causas previstas nesta Lei, o Juizado do foro: I - do domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local onde aquele exera atividades profissionais ou econmicas ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou escritrio; II - do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita; III - do domiclio do autor ou do local do ato ou fato, nas aes para reparao de dano de qualquer natureza. Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, poder a ao ser proposta no foro previsto no inciso I deste artigo.

De acordo com o enunciado 89 do FONAJE, a incompetncia territorial que incompetncia relativa, pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. O juiz pode, de ofcio, conhecer da incompetncia, extinguindo o processo. De acordo com o art. 51, III da Lei do Jesp, reconhecida a incompetncia relativa, em sede de juizados especiais, haver a extino do processo. A incompetncia territorial leva a extino do processo, ou seja, tem natureza peremptria, diferente da justia comum em que a natureza dilatria. 4. Sujeitos processuais: 4.1. Juiz togado:

juiz como outro qualquer, mas necessrio observar o art. 6 da Lei 9.099/95 que pode passar uma falsa impresso de que estaremos diante de juzo de equidade no juizado.
Art. 6 O Juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum.

O juiz dos juizados tambm deve decidir com fundamento em juzo de legalidade. E dentro da lei que deve buscar o que mais justo. No poder julgar contra a lei buscando o mais juto.
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4.2.

Juiz Leigo:

O Juiz leigo, nos termos do art. 7 deve ter, preferencialmente duas caractersticas: a) Ser bacharel em direito; b) Ter, no mnimo, cinco anos de experincia
Art. 7 Os conciliadores e Juzes leigos so auxiliares da Justia, recrutados, os primeiros, preferentemente, entre os bacharis em Direito, e os segundos, entre advogados com mais de cinco anos de experincia.

O juiz leigo pode, pode: Presidir a sesso de conciliao; Ser o responsvel pela produo da prova: aqui no se aplica o art. 132 do CPC que trata da identidade fsica do juiz. Decidir o processo: poder ele decidir o processo, mas como no tem investidura da jurisdio, essa deciso est pendente de anlise pelo Juiz togado. E, quando a sentena do juiz leigo vai para o Juiz togado, este pode tomar trs atitudes: a) Proferir outra deciso; b) Confirmar a deciso do juiz leigo; c) Pedir a produo de novas provas. 4.3. rbitro:

figura quase inexistente na prtica. Tem previso no art. 24 da lei:


Art. 24. No obtida a conciliao, as partes podero optar, de comum acordo, pelo juzo arbitral, na forma prevista nesta Lei. 1 O juzo arbitral considerar-se- instaurado, independentemente de termo de compromisso, com a escolha do rbitro pelas partes. Se este no estiver presente, o Juiz convoc-lo- e designar, de imediato, a data para a audincia de instruo. 2 O rbitro ser escolhido dentre os juzes leigos.

Observe-se que o rbitro ser escolhido entre os juzes leigos. Obs.: trata-se de uma pseudoarbitragem pois a escolha do rbitro no livre (deve ser escolhido dentre os juzes leigos), e aqui o rbitro faz laudo arbitral, diferentemente da lei de arbitragem que prev a sentena arbitral. Esse laudo arbitral depende de homologao judicial. Da que essa no arbitragem conhecida por ns, nos dias atuais. 4.4. Conciliadores:

Os conciliadores tambm vo participar do processo, e, segundo o art. 7, preferem-se os estudantes de direito acadmicos.

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4.5. As partes:

No que tange s partes, necessrio observar que, a Pessoa jurdica no pode ser autora, conforme j visto, nem no Jesp, nem no FEF. No Jesp, a pessoa jurdica de direito privado pode ser r. No pode ser autora, mas pode ser r. O enunciado 31 do FONAJE diz que a pessoa jurdica pode fazer pedido contraposto, ou seja, no pode ser autora, mas, sendo r, pode assumir essa posio ativa no pedido contraposto. Isso porque, ao ser feito pedido contraposto, assume-se a figura de autor. No Juizado especial Federal ou da Fazenda Pblica, o ru ser Unio, Estado, Municpio, autarquia, fundao e empresas pblicas. So os possveis rus em sede de JEF e Juizado da Fazenda Pblica. Sucede que, esses rus, diferente da Justia Estadual, esto proibidos de fazer o pedido contraposto. Nesse sentido, o enunciado 12 do FONAJEF. No que tange a pessoa jurdica de direito privado, essa pode se fazer representar por preposto, em audincia. necessrio lembrar em relao a esse preposto que no necessrio vnculo empregatcio entre o preposto e a pessoa jurdica. Deve-se atentar para o art. 23 do Estatuto da OAB que probe a cumulao das funes de preposto e advogado, em um mesmo processo. 4.6. Advogado:

Aqui h uma diferena fundamental entre o Juizado Especial e o Juizado Federal. No Jesp o valor mximo de 40 salrios mnimos, tendo sido criada regra no sentido de que at 20 salrios mnimos, dispensa-se a capacidade postulatria, ou seja, dispensada a figura do advogado. E essa dispensa vai at o recurso inominado. Nas causas de 20 a 40 salrios mnimos obrigatria a presena do advogado. No juizado especial federal e da Fazenda pblica, a dispensa do advogado se d at os 60 salrios mnimos que o teto do valor, ou seja, dispensa-se sempre o advogado. 4.7. Ministrio Pblico como custos legis:

No Jesp bastante raro. No JEF e JEFP um pouco mais comum. Mas a presena est prevista no art. 11 da lei do Jesp:
Art. 11. O Ministrio Pblico intervir nos casos previstos em lei.

5. Procedimento nos Juizados: 5.1. Provocao feita pelo interessado:

Sendo necessria provocao do interessado, temos que se aplica o princpio da Inrcia da jurisdio ao JESP. Essa provocao vir por meio de pedido inicial nos termos do art. 14:
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Art. 14. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido, escrito ou oral, Secretaria do Juizado. 1 Do pedido constaro, de forma simples e em linguagem acessvel: I - o nome, a qualificao e o endereo das partes; II - os fatos e os fundamentos, de forma sucinta; III - o objeto e seu valor. 2 lcito formular pedido genrico quando no for possvel determinar, desde logo, a extenso da obrigao. 3 O pedido oral ser reduzido a escrito pela Secretaria do Juizado, podendo ser utilizado o sistema de fichas ou formulrios impressos.

Temos aqui uma pea simples, havendo a possibilidade, inclusive, de ser por meio de formulrio. 5.2. Reaes do Juiz diante desse pedido inicial:

H possibilidade de se pensar em um indeferimento liminar, academicamente falando. Mas, dificilmente esse indeferimento liminar se dar por vcios formais. Isso porque nos juizados vigora a informalidade. O indeferimento tem maior possibilidade na hiptese de incompetncia do juizado. E aqui at interessante que se faa essa anlise a priori, pois o processo estaria fadado extino. necessrio observar que, sendo realizado o indeferimento, caber recurso inominado. H ainda a possibilidade de emenda do pedido inicial, mas aqui necessrio observar que a emenda no ir seguir as regras do art. 284 do CPC. A emenda ser realizada em audincia. O Enunciado 101 do FONAJE admite a aplicao do art. 285-A do CPC que dispe sobre o julgamento liminar de improcedncia. No sendo nenhuma dessas hipteses, parte-se para a citao do ru. A regra para a citao do ru que se faa pelo correio. Por oficial de justia somente ser feita a intimao quando necessrio, ou seja, quando no for possvel pelo correio. Por edital, proibida a citao. O enunciado 37 do FONAJE abre uma exceo a essa vedao a citao por edital. H uma nica possibilidade de citao por edital no Jesp, que diz respeito ao arresto executivo. Obs.: o art. 18, I da Lei 9.099/95 trata da citao da pessoa fsica, afirmando que essa se far com recebimento em mo prpria. Daqui se pode extrair que a citao somente vlida se recebida pelo ru. Sucede que, por meio do enunciado 5 do FONAJE admite-se a citao do ru, desde que a correspondncia ou contraf foi recebida no endereo da parte. Isso fere o contraditrio pois o endereo nesse caso, foi indicado pelo autor. E esse enunciado , no mnimo perigoso, pelo que, vrios juizados no aplicam esse enunciado. O art. 18, II trata da pessoa jurdica, afirmando que, com relao a citao da pessoa jurdica, deve ser levado em conta o princpio da aparncia. Temos a consagrao do princpio da aparncia de maneira mais incisiva, se fazendo a citao, na pessoa encarregada pela recepo. O encarregado pela recepo da correspondncia, ainda que no tenha poder algum para representar a pessoa jurdica, ser feita a citao. Cite-se o art. 18:
Art. 18. A citao far-se-:

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I - por correspondncia, com aviso de recebimento em mo prpria; II - tratando-se de pessoa jurdica ou firma individual, mediante entrega ao encarregado da recepo, que ser obrigatoriamente identificado; III - sendo necessrio, por oficial de justia, independentemente de mandado ou carta precatria. 1 A citao conter cpia do pedido inicial, dia e hora para comparecimento do citando e advertncia de que, no comparecendo este, considerar-se-o verdadeiras as alegaes iniciais, e ser proferido julgamento, de plano. 2 No se far citao por edital. 3 O comparecimento espontneo suprir a falta ou nulidade da citao.

5.3.

Sesso de conciliao:

O ru citado para comparecer sesso de conciliao que pode ser conduzida pelo conciliador, pelo juiz leigo ou pelo juiz togado. E aqui o legislador claro em afirmar que a presena das partes para essa sesso de conciliao seja obrigatria. E isso se d por uma razo simples. A lei cria nus processual pelo no comparecimento: a) Se o autor no comparecer: o processo ser extinto por abandono, cabendo ao autor o pagamento das custas. b) Se o ru no comparecer: ser decretada sua revelia. Obs.: h um enunciado do FONAJE de n. 10 que diz que o ru tem o direito de apresentar sua defesa at a audincia de instruo e julgamento. Da que, a revelia pode ser evitada pelo mero comparecimento, no se exigindo a apresentao de contestao. H lugares que, na prpria citao h meno sobre a apresentao de defesa. Nessa hiptese, deve ser apresentada a defesa j que, muitas vezes, no havendo outras provas, tem-se nesse caso o julgamento antecipado da lide. 5.4. Audincia de Instruo e Julgamento:

O art. 27, p. nico da Lei 9.099 prev o tempo mximo entre a sesso de conciliao e audincia de instruo sendo de 15 dias. um prazo imprprio que reiteradamente desrespeitado. Outro detalhe que deve ser lembrado que, buscando evitar uma nulidade, se o prazo mximo de 15 dias, o prazo mnimo de 10 dias. Na audincia, realiza-se inicialmente a tentativa de conciliao. No sendo essa possvel, haver o momento da defesa do ru que pode ser oral ou escrita. E, como j foi dito, o ru ter duas espcies de resposta: a) Contestao b) Exceo de suspeio e impedimento do juiz. Obs.: o art. 31 da Lei 9.099 admite que o ru faa pedido contraposto:
Art. 31. No se admitir a reconveno. lcito ao ru, na contestao, formular pedido em seu favor, nos limites do art. 3 desta Lei, desde que fundado nos mesmos fatos que constituem objeto da controvrsia.

Aps a defesa do ru, temos a instruo.


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Depoimento pessoal: no Juizado Especial, o depoimento pessoal pode ser determinado de ofcio pelo juiz, o que no se admite no processo comum. Prova testemunhal: o nmero mximo de 3 testemunhas. E aqui, o ato de arrolar testemunhas somente necessrio se for preciso intim-las. As demais testemunhas sero levadas pela parte, independente de arrolamento. Prova documental: a produo da prova documental no afetada pela precluso, o que significa dizer que as partes podem apresentar os documentos que quiserem em audincia. Prova pericial: aqui h uma diferena fundamental. No juizado especial cvel art. 35 da Lei 9.099/95, somente se admite a chamada percia informal. Como o prprio nome j diz uma percia mais simples. Essa uma percia feita em audincia, convocando o juiz o especialista e a prova ser produzida ali. No juizado especial federal, o art. 12 da lei 10.259/01 prev a percia comum. A nica diferena aqui a seguinte: se a ao no juizado especial federal for ao previdenciria ou relativa a assistncia social, a percia se dar com base em intimao prvia das partes para indicao de quesitos e assistentes tcnicos. Ou seja, uma percia perfeita. Outras matrias, que no sejam essas, temos uma percia que pode ser chamada comum, mas que possui procedimento mais simples, uma vez que no h intimao prvia das partes. H designao do especialista e este deve apresentar o laudo em cinco dias antes da audincia, independente da intimao. A ideia que as partes tomam conhecimento do mesmo na audincia. Inspeo judicial: aqui temos o exame direto do juiz sobre coisa, pessoa ou lugar. H uma regra na lei 9.099, que o art. 35 que consagra a inspeo judicial no Juizado:
Art. 35. Quando a prova do fato exigir, o Juiz poder inquirir tcnicos de sua confiana, permitida s partes a apresentao de parecer tcnico. Pargrafo nico. No curso da audincia, poder o Juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, realizar inspeo em pessoas ou coisas, ou determinar que o faa pessoa de sua confiana, que lhe relatar informalmente o verificado.

Mas o juiz, nos juizados, pode servir-se para esse exame direto, de pessoa de confiana do juiz. Sucede que, nessa hiptese, no temos uma inspeo judicial em razo da ausncia de contato do juiz com a coisa. Aqui temos uma hiptese de prova atpica. Sentena: Encerrada a instruo, temos o momento de proferir a sentena. O art. 38 da Lei 9.099 dispensa o relatrio de tal sentena (imaginando-se sentena de mrito).
Art. 38. A sentena mencionar os elementos de convico do Juiz, com breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia, dispensado o relatrio. Pargrafo nico. No se admitir sentena condenatria por quantia ilquida, ainda que genrico o pedido.

O art. 39, p. nico probe a sentena ilquida. Obs.: novamente deve ser feita observao distinguindo o juizado especial estadual do federal.
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No juizado especial estadual, a sentena que tenha valor excedente a 40 salrios mnimos tem ineficcia parcial em relao ao valor que excede tais 40 SM. Essa sentena no pode ser executada no excedente. Ela somente poder ser executada at o limite, nos termos do art. 39:
Art. 39. ineficaz a sentena condenatria na parte que exceder a alada estabelecida nesta Lei.

No JEF e JEFP a sentena de qualquer valor vlida e eficaz. O que acontece aqui uma opo que a parte ter. No Juizado Especial federal, em especial em razo dos artigos 17 e 18 da lei de regncia, temos uma opo do autor. Querendo o autor executar valor da condenao pelo RPV, ser obrigado a renunciar ao excedente, levando em conta o valor de 60 SM. J se preferir seguir pelos precatrios, ser garantida a execuo pelo valor integral do dbito. 6. Recursos: 6.1. Introduo:

Em relao aos recursos necessrio observar inicialmente quais so os recursos previstos na lei 9.099/95. Esto expressamente previstos na lei, apenas dois recursos: a) Embargos de declarao b) Recurso inominado contra sentena necessrio observar que existem outros recursos cabveis na lei 9.099 que no so esses dois: Recurso extraordinrio O enunciado 15 do FONAJE prev a hiptese de cabimento de duas espcies distintas de agravo: a) Agravo do art. 544 do CPC: denegatria de seguimento de recurso extraordinrio; b) Agravo do art. 557 do CPC: o chamado agravo interno contra deciso monocrtica do relator que julga recurso. Daqui se infere que o recurso inominado possa ser julgado de forma monocrtica e, nessa hiptese, teremos a possibilidade do agravo interno. Obs.: 1. lio corrente que, em sede de juizados especiais h uma irrecorribilidade em separado das decises interlocutrias, ou seja, no JE no caberia agravo. Sucede que, rotineiramente se entendia que, se no cabe agravo dessa deciso interlocutria, seria possvel se valer do Mandado de Segurana. Existe inclusive um enunciado de n 62 do FONAJE para dizer que quem julga esse MS o Colgio Recursal. Esse o entendimento tambm do STJ. Aqui devem ser feitas duas consideraes: a) Competncia para julgar o MS: foi publicado no informativo 450 do STJ, RMS 30.170/SC no sentido de que exista uma exceo a essa regra da competncia. O MS ser de competncia do TJ para discutir deciso interlocutria que trata da competncia do Juizado Especial.
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b) O problema que o STF, em reiteradas decises (AI em AgREg. 794.005), vem entendendo que, no mbito dos juizados especiais no cabe MS contra deciso interlocutria. Na verdade no um problema apenas de irrecorribilidade, no se pode impugnar tal deciso. 2. indiscutvel que no cabe Resp em Juizados especiais, por razo simples: para ser cabvel o recurso especial a deciso deve ter sido proferida por tribunal, o que no ocorre nesse caso, j que o Colgio recursal no tribunal. O STF, em deciso do pleno RE 571.572, e o STJ na REcl. 3.752/GO, entenderam que, se a deciso de colgios recursais que ofenderem smula, jurisprudncia dominante ou posio estabelecida em processos repetitivos, contra essa deciso ser cabvel a reclamao constitucional para o STJ (essa reclamao constitucional faz as vezes do REsp). A lei 10.259/01 JEF e a lei 12.153 JEFP preveem como recursos: Embargos declaratrios Lei 9.099/95 Recurso inominado Recurso contra deciso interlocutria de tutela de urgncia: esse recurso o agravo de instrumento, mas a lei no fala isso. Recurso de uniformizao de jurisprudncia, que ao final chega ao STJ: esse recurso de uniformizao de jurisprudncia faz as vezes do recurso especial. Embargos de declarao:

a) b) c) d)

6.2.

Aqui necessrio observar cinco diferenas entre o ED das justia comum e os ED do Jesp: Justia comum Omisso, obscuridade ou omisso. Escritos. Os embargos declaratrios interrompem o prazo para outros recursos. Juizado especial Alm desses trs vcios, includa a dvida Podem ser escritos ou orais. Os embargos declaratrios contra sentena suspendem os prazos para os demais recursos, nos termos do art. 50 da Lei 9.099/95. A regra em questo somente vale para a sentena. Nos demais casos, aplica-se o CPC, interrompendo-se o prazo. Nesse sentido j decidiu STF, Ag. 451.078/RJ. Cabem embargos declaratrios para fins de pr- O enunciado 125 do FONAJE probe embargos de questionamento. declarao apenas para o pr-questionamento. 6.3. Recurso inominado:

Esse recurso cabvel contra sentena, apesar de nem toda ser recorrvel por tal recurso. o que se infere do art. 41, da lei:
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Direito Processual Civil Daniel Assuno / Fernando Gajardoni / Luciano Alves


Art. 41. Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral, caber recurso para o prprio Juizado.

Esse recurso inominado, apesar de ser impugnao da sentena, se voltar contra a prpria sentena e tambm contra as decises interlocutrias que, no puderam, no momento de sua prolao, ser recorridas. O prazo desse recurso de 10 dias e o art. 42, 1 prev a questo do preparo do recurso inominado. Aqui, diferentemente do CPC, o preparo feito em at 48 horas da interposio do recurso inominado.
Art. 42. O recurso ser interposto no prazo de dez dias, contados da cincia da sentena, por petio escrita, da qual constaro as razes e o pedido do recorrente. 1 O preparo ser feito, independentemente de intimao, nas quarenta e oito horas seguintes interposio, sob pena de desero. 2 Aps o preparo, a Secretaria intimar o recorrido para oferecer resposta escrita no prazo de dez dias.

O STJ, no enunciado 80 do FONAJE diz que no cabe a complementao do preparo nos Juizados especiais. O STJ, na Recl 4.312/RJ diz que deve ser respeitada a deciso do FONAJE, ou seja, no cabvel a complementao do preparo.

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