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Funcin
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constituyente.
legislativa.
ejecutiva.
judicial.
de control.
negocial.
A los cuatro juristas anteriores se suman los nombres de dos figuras de la poca,
Julio Baados Espinoza y Eugenio Mara de Hostas.
3) Tercera generacin, de constitucionalistas de impronta social:
a)
b)
c)
d)
d) Ley ordinaria
e) Equivalente de ley
Estos tipos de ley poseen elementos formales y materiales que los caracterizan.
Los elementos formales se refieren a que cada tipo de ley, si bien tiene un
procedimiento comn con los dems, posee un qurum diferenciado en razn de
salvaguardar la estabilidad normativa de las leyes orgnicas constitucionales y las
leyes de qurum calificado. Todas las leyes tienen la misma jerarqua normativa,
pero sus materias son distintas. La Constitucin, en virtud del principio de
distribucin de materias, reserva ciertos asuntos de dominio legal al legislador
orgnico y al de qurum calificado.
Los elementos materiales, en tanto, dicen relacin con la distribucin de materias
o competencias para el legislador orgnico y de qurum calificado, siendo el
ordinario la regla general.
3) Decretales:
Se engloban en esta seccin todos los actos estatales que emanan del Presidente de
la Repblica o de rganos administrativos, es decir, de la potestad reglamentaria
del ejecutivo. Entre estas normas estn incluidos los decretos, los reglamentos y
las instrucciones.
Los decretos son la regla general y corresponden a rdenes particulares acerca de
la marcha de la administracin o del servicio pblico. Los reglamentos constituyen
un conjunto de normas generales que pueden ser de ejecucin o autnomos. Las
instrucciones pueden ser obligatorias o facultativas y fijan directrices acerca de
la ejecucin de las polticas pblicas.
4) Nuevas fuentes:
a) Decretos con fuerza de ley: son decretos que en virtud de una ley delegatoria de
facultades establecen normas respecto de una materia de dominio legal. Conforme al
artculo 61 de la Constitucin, el decreto con fuerza de ley corresponde a una
potestad tasada, por lo que jerrquicamente es un decreto y no una ley, mas merced
a la delegacin expresa de facultades adquiere fuerza de ley.
b) Reglamentos parlamentarios: las cmaras que forman el Congreso poseen un
reglamento de funcionamiento y dems reglamentos que juzguen necesario dictar, los
cuales son de gran importancia para el derecho constitucional y parlamentario.
c) Tratados: son actos de derecho internacional pblico de naturaleza convencional,
solemnes y no solemnes, bilaterales y multilaterales celebrados por Estados o
sujetos de derecho internacional. Conforman una fuente del derecho internacional y
en ese respecto no son parte del derecho interno, aunque las Constituciones, en
particular la nuestra, establecen clusulas de recepcin del derecho internacional
convencional en el derecho interno.
En suma, los tratados y su posicin en el derecho interno quedan sometidos a los
principios de pacta sum servanda y de bona fide, por lo que su incumplimiento es
fuente de responsabilidad y eventual sancin de derecho internacional. Conforme a
ello, el tratado queda sujeto a reglas de aplicabilidad en el derecho interno y
tiene resistencia frente a ste.
d) Actos administrativos: son los actos estatales de decisin, cognicin o consulta
que emanan de rganos administrativos y que producen efectos unilaterales, siendo
usualmente obligatorios.
e) Autos acordados: con esta denominacin que data de las leyes procesales
espaolas del siglo XIX se designan los reglamentos jurdicos y administrativos que
dictan los tribunales de justicia, de justicia electoral y constitucionales.
inscribe en el
b) Valor
: igualdad.
Principio: igualdad formal o material. La igualdad formal se inscribe en el
constitucionalismo liberal y la igualdad material en el social.
Entre valores y principios existe una diferencia de concrecin normativa.
2) Derechos fundamentales:
Los derechos fundamentales corresponden a derechos subjetivos pblicos con
reconocimiento constitucional. Los derechos subjetivos pblicos son una especie de
derechos subjetivos.
La doctrina de los derechos subjetivos pblicos tiene su primera sistematizacin
en la obra de George Jellinek. El derecho subjetivo pblico es una tcnica en el
contexto de Estado liberal que fija la relacin del individuo con el Estado.
Jellinek designa esta relacin mediante una posicin o status. Para que exista un
derecho subjetivo pblico es necesario que uno de los sujetos en participacin sea
el Estado, pues de lo contrario se tratara de un derecho privado.
Las categoras de derechos subjetivos pblicos son las siguientes:
a) Status subiectionis: implica que el individuo es sbdito del Estado, con el cual
mantiene relaciones de poder generalmente. El cumplimiento de deber es fruto de
esta relacin.
b) Status libertatis: en virtud de esta relacin el individuo goza de una libertad
civil, por lo que el Estado no ha de tener injerencia en esta libertad sino para
salvaguardar el orden pblico, la seguridad y la defensa. De acuerdo al status
libertatis el individuo es titular de derechos civiles como las libertades e
igualdades, siendo los ms significativos el derecho de propiedad y el de igualdad
penal.
c) Status civitatis: en razn de esta relacin el individuo es un ciudadano del
Estado y posee por ende derechos polticos y cvicos, pudiendo obtener tutela
judicial de parte del Estado a sus derechos.
d) Status activae civitatis: determina que el individuo en cuanto ciudadano del
Estado participa en la formacin de la libertad jurdica de ste, sea a travs de
rganos de la representacin poltica, como el parlamento, o bien directamente. El
ms importante derecho en este respecto es el de sufragio.
Las viejas escuelas de raz romanista llegaron a definir el derecho subjetivo
pblico a travs de la doctrina del inters y de la voluntad. Jellinek, en tanto,
toma una posicin eclctica y seala que el derecho subjetivo pblico es voluntad e
inters protegidos por el ordenamiento jurdico y que confiere un haz de facultad o
poder al individuo. Este haz se designa por facultas agendi, facultas omitendi y
facultas exigendi o facultad para hacer, para no hacer y para dar.
Los derechos fundamentales como concepto se encuentran ligados a los derechos
humanos, que corresponden al gnero.
3) Garantas constitucionales:
Las garantas constitucionales son los instrumentos de proteccin de la supremaca
e integridad de la Constitucin como sistema normativo. Un componente de la
Constitucin corresponde a los derechos fundamentales y por ello es usual
establecer una relacin entre derechos y garantas. Efectivamente, en un Estado de
derecho la Constitucin establece un elenco de garantas para la proteccin de los
derechos fundamentales.
La doctrina, siguiendo a Jellinek, clasifica las garantas en tres tipos:
sociales, polticas y jurdicas. Dentro de estas ltimas se incluyen las garantas
constitucionales, que se subdividen en garantas institucionales, normativas y
procesales.
4) Deberes constitucionales:
Los deberes constitucionales son las posiciones de obligacin o sujecin que los
individuos tienen en virtud de la Constitucin. Por de pronto esto significa que
desde la alteridad de los derechos fundamentales cada derecho se proyecta como
deber.
Tambin la Constitucin impone deberes y cargas, como podemos notar en el artculo
22 de nuestro texto fundamental, que si bien recoge un catlogo de deberes, ste es
bastante pobre. La Declaracin internacional de derechos humanos y los distintos
pactos permiten reconstruir los deberes a partir de un principio de solidaridad,
exigencia bsica de la vida comunitaria para el desarrollo de la personalidad.
Conclusin:
b) Forma jurdica de Estado: est dada por la relacin entre los elementos
esenciales territorio, poblacin y poder. Hauriou clasific las formas jurdicas de
Estado en Estado unitario y compuesto.
c) Forma jurdico poltica de Estado: es fruto de la relacin entre los elementos
esenciales poder y derecho y el elemento modal imperio de la ley. Las formas
jurdico polticas de Estado se dividen en Estado de derecho y Estado de fuerza.
d) Forma de gobierno: es una especie dentro de la forma poltica de Estado y atae
a la organizacin y funcionamiento del gobierno y el parlamento. Existen dos
grandes formas de gobierno, identificables en regmenes democrticos y regmenes
autocrticos. Segn la vieja clasificacin de Duverger, fundada en el principio de
la separacin de poderes, podemos distinguir los siguientes tipos de rgimen
democrtico:
i) Rgimen presidencial: separacin de poderes.
ii)
Rgimen parlamentario: colaboracin o separacin flexible de poderes.
iii) Rgimen directorial: confusin de poderes.
iv)
Rgimen semipresidencial: separacin rgida - flexible de poderes.
v) Rgimen presidencialista: separacin de poderes con hegemona del poder
ejecutivo.
El artculo 3 de la Constitucin, en concordancia con el artculo 99, alude a la
forma jurdica del Estado chileno y al respecto establece tres reglas distintas:
a) Estado unitario.
b) Divisin poltico administrativa del territorio en regiones, provincias y
comunas.
c) Administracin del Estado fundada en principios de descentralizacin,
desconcentracin, delegacin, coordinacin, eficacia, eficiencia, probidad y
jerarqua, entre otros.
Estado unitario:
Marcel Proudhon, en una conceptualizacin clsica, define al Estado unitario como
la forma de Estado que en la perspectiva territorial posee un centro nico de
impulsin poltica. Esta definicin ha sido varias veces copiada y mal copiada por
la doctrina y para evitar equivocaciones cabe sealar que la forma de Estado
unitario no debe ser confundida con el desarrollo de nuevos conceptos que admiten
descentralizacin en la administracin del Estado y capitalidad.
El Estado unitario no debe ser confundido con un Estado centralizado en que los
poderes pblicos tienen un centro geogrfico, sino que, por el contrario, la
unitariedad estatal est dada por la unidad de poder poltico en el territorio, es
decir, por una organizacin de poder y por un ordenamiento jurdico simple en dicho
territorio.
La administracin del Estado es una parte muy significativa de ste y puede ser
entendida en una clave funcional y en una clave orgnica. En el primer caso la
administracin corresponde a una funcin del poder poltico estatal,
especficamente el ejecutivo, que atiende al orden pblico y las necesidades
pblicas. La administracin en su dimensin orgnica, en tanto, est conformada por
un conjunto de rganos y mecanismos con o sin personificacin que titularizan o
tienen atribuida la funcin administrativa del poder poltico estatal.
Cuando el artculo 3 de nuestra Constitucin hace referencia a la administracin
poltica del Estado comprende el concepto en sus dos dimensiones y en todas sus
partes, activa, consultiva y de control. Nuestra carta fundamental, al establecer
principios de desconcentracin y de descentralizacin en el fondo fija las
las lites polticas competir por el voto popular. Esto implica que la democracia
aparezca casi como un mercado donde los votantes actan como consumidores.
En un Estado democrtico, la cuestin bsica se refiere a la fuente y legitimidad
del poder. Al respecto en los ltimos dos siglos el principio dogma de la soberana
popular se erige como fuente y medida de legitimidad del poder en el Estado
democrtico.
La idea de soberana, como seala Kelsen, designa una cualidad del poder, del
ordenamiento jurdico estatal, que consiste en el carcter supremo, nico,
indivisible, perpetuo y absoluto que dicho poder tiene en un territorio
determinado. Desde esta perspectiva, el principio dogma de la soberana popular
identifica como depositario de este poder supremo al pueblo o cuerpo electoral, es
decir, a la parte de la poblacin que es titular y est en condiciones de ejercicio
de derechos polticos.
Tambin el principio forma de la soberana popular es la medida de legitimidad del
poder, ya que los detentadores del poder poltico tienen su origen en ella de modo
directo o indirecto. As, la soberana popular como fuente y legitimidad del poder
en el Estado democrtico slo admite legitimidad instrumental y no democrtica
respecto de las estructuras burocrticas estatales.
La forma poltica de Estado como repblica democrtica, si bien une dos conceptos
distintos, como son los de repblica y de democracia, no obstaculiza que ambos
converjan en el Estado democrtico del siglo XX, permitiendo que las repblicas
sean democrticas.
Soberana y derechos humanos: (ART. 5)
El artculo 5 de la Constitucin de 1980 seala lo siguiente: "la soberana reside
esencialmente en la nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del
plebiscito y de elecciones peridicas y tambin por las autoridades que esta
Constitucin establece y ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el
respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana".
La soberana como concepto tiene en la historia una genealoga muy precisa, la que
se ve reflejada en los cinco paradigmas siguientes, cada uno de los cuales tiene un
contexto histrico definido:
a) Soberana del prncipe: es una construccin terica de Bodin en el siglo XVI.
b) Soberana de la nacin: es un concepto elaborado por Sieys durante la
revolucin francesa.
c) Soberana popular: aporte de Rousseau previo a la revolucin francesa.
d) Soberana del Estado: es una idea de la doctrina del derecho pblico alemn del
siglo XIX.
e) Soberana de la Constitucin: es fruto de las teoras de la postguerra, en
especial de Karl Friedrich.
El artculo 5 en su inciso primero hace referencia a dos de los paradigmas
anteriores, que son la soberana nacional y la soberana popular. La soberana como
cualidad del ordenamiento jurdico estatal puede ser interna o externa en sus
dimensiones. La soberana interna se afirma como un poder supremo e indivisible en
un territorio frente a toda otra organizacin de poder y por ello histricamente se
afianz en el siglo XVI con la supresin por parte de las monarquas absolutas de
los vestigios feudales y estamentales.
La soberana externa, en tanto, proyecta el poder supremo territorial hacia el
exterior, por lo que se traduce en independencia de cualquier otro poder supremo
exterior. Durante los siglos XV y XVI las monarquas absolutas consolidan el Estado
Metafsica de las costumbres y a la obra del jurista Robert von Mohl en la dcada
de 1830, proviniendo la traduccin del trmino complejo germano rechtstaat.
Durante buena parte del siglo XIX en Alemania y Europa central, el Estado de
derecho constituye una pieza esencial del discurso del liberalismo. El mximo
exponente de esta corriente fue Georg Jellinek hacia fines del siglo XIX e inicios
del siglo XX, para quien el Estado de derecho, bajo un prisma liberal, se funda en
el dogma de la autolimitacin del poder estatal, lo que significa la separacin de
poderes e imperio de la ley y, por otra parte, el reconocimiento de derechos
subjetivos pblicos. Esta concepcin no representa una novedad, pero es la
teorizacin ms compleja al respecto.
En cuanto a la historia externa del concepto, sta dice relacin con las culturas
jurdicas occidentales, en concreto con las de lengua inglesa y francesa. En la
cultura anglosajona no se utiliza el concepto de Estado de derecho sino hasta
pocas muy recientes, usndose en cambio un concepto casi homlogo, el de rule of
law. En Francia, la cultura jurdica estuvo marcada durante todo el siglo XIX por
el trmino casi similar de separacin de poderes hasta antes de la Declaracin de
derechos del hombre y del ciudadanos. Cabe mencionar que conceptos como Estado de
derecho o derechos humanos no son universales y se recicla su forma, mas su
contenido vara con cada nueva utilizacin.
El Estado de derecho como concepto tiene un comn denominador, aunque respecto del
grado de vigencia del derecho sea posible distinguir entre Estado material de
derecho y Estado formal de derecho, y en cuanto a los principios prevalentes se
pueda hablar de Estado liberal de derecho y Estado social de derecho. Por ejemplo,
Venezuela es un Estado formal de derecho, ya que el grado de vigencia del derecho
es escaso, en tanto que Alemania, por el contrario, corresponde a un Estado
material y social de derecho. Nuestro pas adquiere la forma de un Estado liberal
de derecho.
Establecida la posibilidad de hallar matices en el Estado de derecho, el comn
denominador de ste corresponde a un conjunto de principios rectores, que son los
siguientes:
a) Principio de imperio del derecho:
Este principio est consagrado en el artculo 6 de la Constitucin y nace a partir
de un concepto de raz kantiana que afirma que el derecho es una ordenacin ideal
de la conducta humana con miras a la libertad. Luego, el derecho "debe ser" un
ordenamiento jurdico fundado en el valor principio de la libertad, lo que se
logra, segn Kant, debido a que el derecho privado corresponde a un sistema
jurdico de la libertad que reconoce la libertad civil de las personas o libertad
contractual, autonoma de la libertad y disposicin de bienes materiales. El
derecho pblico, en tanto, es un ordenamiento jurdico de la libertad en la medida
que la autoridad, formada por los poderes pblicos, tienen su fuente en el derecho.
Al respecto cabe recordar las llamadas reglas de oro de Jorge Huneeus, contenidas
en su obra La Constitucin ante el congreso, que se basan en la dicotoma permisin
- prohibicin y constituyen una concepcin pedaggica nacida de una visin
simplista de la teora kantiana.
El artculo 6 de la carta fundamental vigente en nuestro pas afirma lo siguiente:
"Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas
dictadas conforme a ella.
"Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
"La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley."
b) Principio de legalidad o de imperio de la ley:
Este principio est reseado en el artculo 7 de la Constitucin y corresponde a
la clave conceptual histrica del Estado de derecho. Su significado es doble, ya
que, por una parte, se relaciona con la primaca de la ley como fuente del derecho,
mientras que, por otra, hace mencin a la reserva de ley o a ciertas materias
rgano:
Titularizacin:
- Constituyente.
- Constituyente.
- Presidente, Congreso.
- Legislativa.
- Legislativo.
- Presidente, Congreso.
Gobierno.
- Ejecutiva /
- Ejecutivo.
\
Administracin.
- Presidente.
- De control.
- De control.
- Judicial.
- Judicial.
- Contralora.
- Judicatura ordinaria:
Corte suprema,tribunales.
El inciso segundo y final del mismo artculo 18 seala excepcionalmente que "el
resguardo del orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios
corresponder a las Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley."
3) Forma de voto: por regla general, en nuestro pas las elecciones se caracterizan
por la votacin directa y el sufragio universal. Excepcionalmente, no obstante,
existe un caso de eleccin indirecta o de segundo grado, como es la eleccin de
concejos regionales, que es llevada a cabo por colegios electorales provinciales
constituidos por concejales.
4) Frmula electoral o de escrutinio: este elemento permite interpretar los datos
numricos de la eleccin como base de la distribucin legtima de los escaos entre
los candidatos en competencia. Existen dos grandes frmulas de escrutinio:
a) Frmula mayoritaria: consiste en asignar el o los escaos en disputa a una
mayora simple o cualificada, con o sin balotage o segunda vuelta. Esta frmula
interacta con los dems elementos del sistema electoral, de suerte que puede
tratarse de una mayora uninominal, binominal o plurinominal y constituir una
mayora simple o una cualificada.
En Gran Bretaa y en los pases anglosajones existe una frmula mayoritaria simple
uninominal, por lo que el partido poltico que obtenga mayor cantidad de votos con
sus candidatos se hace merecedor del escao. En Francia, por su parte, la frmula
es uninominal de mayora absoluta, por lo que se debe obtener ms de la mitad de
los votos para ganar el puesto y en caso contrario se concurre a una balotage,
circunscrita slo a los candidatos que se vieron favorecidos con ms del 15% de los
votos en la primera vuelta.
Nuestro pas emplea una forma mayoritaria emprica en la eleccin presidencial, la
que se caracteriza por una circunscripcin nacional, una lista uninominal y una
regla de mayora absoluta con balotage. La eleccin edilicia tambin corresponde a
la frmula mayoritaria, pero en su caso es simple.
Las elecciones parlamentarias en Chile tienen como base circunscripciones y
distritos, segn se trate de senadores y diputados, respectivamente; su mecanismo
es binominal y su frmula de escrutinio es emprica, tendiendo a ser mayoritaria.
La ley electoral establece respecto de elecciones parlamentarias la regla del
duplo, en virtud de la cual el partido o pacto de partidos que obtuviere el doble
de votos que el partido o conglomerado que le sigue en orden de preferencia
adquiere los dos escaos en disputa. Si el duplo no logra producirse, como es la
regla general en la prctica, los sitiales en el Congreso se asignan a los partidos
o pactos de partidos que hayan logrado las dos primeras mayoras.
b) Frmula proporcional: persigue una representacin ms precisa de la voluntad
general, reproducindola en los rganos de representacin poltica. La regla de
esta frmula se basa en que, a mayor nmero de escaos, mayores son las
posibilidades de proporcionalidad, siendo ideal la circunscripcin territorial
nica.
En nuestro pas se emplea la frmula proporcional en dos tipos elecciones, las
municipales y las regionales. En las municipales, el concejo municipal se elige por
comuna o agrupacin de comunas con base plurinominal y frmula proporcional,
ocurriendo lo propio con el concejo regional, con la particularidad de tratarse de
una votacin en segundo grado.
La frmula proporcional admite diversos grados o matices, como la proporcionalidad
pura y la proporcionalidad corregida. En nuestro pas se utiliza la variante
D'Hondt, que consiste en una frmula de proporcionalidad corregida que busca
obtener un cuociente o media mayor a travs de tres operaciones aritmticas
bsicas. As, en primer lugar se dividen los votos obtenidos por cada candidatura
entre la serie natural de los nmeros hasta alcanzar la cantidad de escaos en
disputa; luego se ordenan los cuocientes en orden decreciente hasta el nmero de
puestos de la circunscripcin y, finalmente, cada candidatura o pacto gana tantos
escaos como cuocientes suyos hayan sido incluidos en aquella seleccin.
Cuadro comparativo de las elecciones nacionales:
1) Eleccin general de Presidente de la Repblica:
rganos de escrutinio:
Los rganos de escrutinio estn regulados en la ley orgnica constitucional n
18700 y nos interesan en particular los siguientes:
a) Mesas receptoras y escrutadoras de sufragios, artculos 36 y siguientes.
b) Colegios escrutadores, artculos 79 y siguientes.
Orden pblico en elecciones y plebiscitos:
El inciso final del artculo 18 de la Constitucin establece que "el resguardo del
orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las
Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley."
Esta disposicin es excepcional, por cuanto el orden pblico compete de ordinario
a las policas y no a los cuerpos armados. Ciertamente la injerencia a las Fuerzas
Armadas en la guarda del orden pblico resulta anacrnica, por lo que recientemente
se ha instado a la supresin de esta disposicin, quedando esta tarea a cargo de
las policas.
Con todo, en procesos electorales y plebiscitarios, el resguardo del orden pblico
corresponde a los rganos del sistema electoral, en especial a las juntas
inscriptoras, como lo sealan los artculos 61 y siguientes del ttulo III de la
ley orgnica constitucional n 18556. A pesar de que la Constitucin le encomienda
a las Fuerzas Armadas y Carabineros el cuidado del orden pblico, las normas
relativas a esta materia no provienen de estas instituciones, sino de los rganos
electorales.
IV.- Derechos, deberes y garantas constitucionales:
Derechos fundamentales:
(ART. 19)
Concepto, clasificacin, fundamentacin e internacionalizacin:
Concepto:
Los derechos fundamentales son todos aquellos derechos humanos que tienen
reconocimiento en la Constitucin estatal. El tratadista espaol Enrique Prez Luo
define a los derechos humanos como facultades e institutos que, fundados en los
valores de dignidad, libertad e igualdad, tienen reconocimiento en el derecho
positivo nacional e internacional.
Los derechos subjetivos tienen tres contenidos posibles o facultas, que son:
a) Facultas exigendi o dar.
b) Facultas omitendi o no hacer.
c) Facultas agendi o hacer.
En el derecho subjetivo pblico uno de los sujetos es el Estado o una figura
jurdica de derecho pblico, por lo que el gran terico de los derechos subjetivos
pblicos, el alemn Georg Jellinek, los clasifica por la posicin del individuo en
relativos. Para Bovio la cuestin es, ms que filosfico, jurdico y poltico, por
lo que menciona que no se trata tanto de saber cules y cuntos son los derechos
humanos no cul es su naturaleza y fundamento o si son abstractos o relativos, sino
cul es el modo ms seguro para garantizarlos, de suerte que las declaraciones de
derechos sean instrumentos eficaces en el plano normativo.
5) Dualismo: la ltima escuela corresponde a la dualista, la que sostiene que el
fundamento de los derechos humanos es una materia propia de la filosofa del
derecho y que entronca con el derecho natural, aunque los derechos humanos mismos,
dada su positividad, son propios de la teora del derecho.
Internacionalizacin de los derechos humanos:
Al trmino de la primera guerra mundial, con la fundacin de la Sociedad de
Naciones y la Organizacin Internacional del Trabajo, y dado el rol que cumple la
Cruz Roja Internacional en los conflictos blicos, surge a partir del derecho
internacional humanitario, que tiene sus races en las convenciones realizadas en
Ginebra, un moderno proceso de internacionalizacin de los derechos humanos.
Resulta paradjico constatar que del concepto de guerras legtimas emerja la base
del derecho internacional humanitario.
Ms tarde, concluida la segunda guerra mundial, la carta de 1948 de la O.N.U. y la
Declaracin universal de derechos humanos se hacen cargo de la necesidad de
establecer un nuevo orden internacional en que los derechos humanos constituyan un
mnimo tico universal. A partir de la declaracin de 1948 se forma un derecho
internacional de los derechos humanos en que convergen el derecho internacional
comn y el derecho internacional convencional, promoviendo diversos organismos
supranacionales declaraciones de derechos y convenciones o tratados de derechos
humanos.
En el sistema O.N.U. se han subscrito y ratificado importantes tratados sobre
derechos humanos, de entre los cuales son dignos de destacar los siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Derechos civiles:
Derechos bsicos.
Igualdades.
Libertades:
materiales.
intelectuales.
2) Derechos polticos.
3) Derechos econmicos, sociales y culturales.
Previamente al estudio sistemtico de cada categora de derechos corresponde
establecer ciertas precisiones conceptuales. En primer lugar, el derecho
constitucional admite ciertos factores relevantes a la hora de fijar la titularidad
y las condiciones de ejercicio de derechos fundamentales por la va ejemplar, tales
como nacionalidad o extranjera, mayora de edad e idoneidad cvica. Estos factores
son relevantes pero excluyen ciertos estndares discriminatorios, como estatuto,
origen racial o tribal, sexo, opiniones polticas y estilo de vida, entre otros.
En segundo trmino, el estudio de los derechos fundamentales exige establecer el
titular y la relacin jurdica respectivos. El titular de derechos fundamentales
por excelencia corresponde a la persona humana, aunque las personas jurdicas
tambin lo son, especialmente tratndose de derechos fundamentales de contenido
patrimonial. No obstante, siempre debe diferenciarse entre la titularidad y la
condicin de ejercicio del derecho fundamental en cuestin, lo que supone un
anlisis casustico.
La carta fundamental vigente dispone en el encabezado del artculo 19 que "la
Constitucin asegura a todas las personas", expresin que confirma la raigambre
iusnaturalista del constituyente al sealar que asegura derechos preexistentes en
lugar de reconocer nuevos y al mencionar a todas las personas para referirse a los
titulares de derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales recogen en su estructura normativa y lgica una
definicin en razn de cada tipo de derecho. As, los derechos civiles son derechos
de negacin, los polticos son de participacin y los econmicos, sociales y
culturales son de prestacin. Todos estos derechos son en su estructura derechos
subjetivos pblicos, es decir, voluntad e inters jurdicamente protegidos que se
despliegan como facultad, surgiendo as la trada de facultas agendi, facultas
exigendi y facultas omitendi. Los derechos fundamentales referidos recogen bienes
jurdicos que constituyen valores socialmente dominantes y dignos de reconocimiento
iusfundamental, como son los de dignidad, libertad e igualdad.
Sin embargo, los derechos fundamentales poseen escasa densidad normativa, por
cuanto resulta evidente que tienen desarrollo legislativo, el cual ha de
encontrarse contenido en una ley formal, de donde proviene el concepto de garanta
de reserva legal. La finalidad de aquel desarrollo legislativo consiste en regular,
delimitar e imponer cargas y limitaciones a los derechos, lo que significa que en
la prctica no slo le da cuerpo a los derechos, sino que puede regular sus
condiciones de ejercicio.
iii) Igualdad ante los cargos pblicos, artculo 19 n 17: "La Constitucin asegura
a todas las personas la admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin
otros requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes."
La igualdad ante los cargos pblicos es un derecho fundamental ligado en cuanto
derecho civil al derecho poltico de sufragio y que se caracteriza por poseer una
dimensin activa y otra pasiva, que se denomina ius honorum.
De algn modo la igualdad ante los cargos pblicos corresponde a la contracara del
ius honorum, es decir, no basta con tener el derecho de acceder a cargos pblicos,
sean stos de eleccin popular o no lo sean, sino que adems dicho derecho debe ser
igual. De esta manera, la igualdad ante los cargos pblicos no es slo una igualdad
relacional, sino que adems exige que el acceso a la funcin pblica est precedida
por el cumplimiento de requisitos constitucionales y legales.
Por regla general, la Constitucin y las leyes, en particular las leyes
estatutarias, como la ley n 18834, que aprueba el estatuto administrativo, exigen
para acceder a la funcin pblica el cumplimiento de condiciones como ciudadana,
idoneidad cvica, idoneidad moral, salud compatible y escolaridad mnima.
Adems, el acceso a cargos pblicos se halla precedido de ciertos requisitos
especiales para ciertos cargos, como se ejemplifica a continuacin:
a) Presidente de la Repblica, artculo 25, inciso primero: "Para ser elegido
Presidente de la Repblica se requiere haber nacido en el territorio de Chile,
tener cumplidos cuarenta aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para
ser ciudadano con derecho a sufragio."
b) Ministros de Estado, artculo 34, inciso primero: "Para ser nombrado Ministro se
requiere ser chileno, tener cumplidos veintin aos de edad y reunir los requisitos
generales para el ingreso a la Administracin Pblica."
c) Diputados, artculo 44: "Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, tener cumplidos veintin aos de edad, haber cursado la
Enseanza Media o equivalente y tener residencia en la regin a que pertenezca el
distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos aos,
contando hacia atrs desde el da de la eleccin."
d) Senadores, artculo 46: "Para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, dos aos de residencia en la respectiva regin contados hacia
atrs desde el da de la eleccin, haber cursado la Enseanza Media o equivalente y
tener cumplidos 40 aos de edad el da de la eleccin."
e) Alcaldes y concejales, artculo 107: "La administracin local de cada comuna o
agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que
estar constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo."
f) Intendentes y gobernadores, artculo 113, incisos primero y segundo: "Para ser
designado intendente o gobernador y para ser elegido miembro del consejo regional o
concejal, se requerir ser ciudadano con derecho a sufragio, tener los dems
requisitos de idoneidad que la ley seale y residir en la regin a lo menos en los
ltimos dos aos anteriores a su designacin o eleccin.
"Los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal
sern incompatibles entre s."
iv) Igualdad ante las cargas pblicas y reparticin de tributos, artculo 19 n 20:
"La Constitucin asegura a todas las personas la igual reparticin de los tributos
en proporcin a las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual
reparticin de las dems cargas pblicas.
"En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados
o injustos.
vii) Libertad de trabajo, artculo 19 n 16: "La Constitucin asegura a todas las
personas la libertad de trabajo y su proteccin.
"Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del
trabajo con una justa retribucin.
"Se prohibe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad
personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o
lmites de edad para determinados casos.
"Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la
seguridad o a la salubridad pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley
lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la
afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una
determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La
ley determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y las
condiciones que deben cumplirse para ejercerlas.
"La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La
ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los
casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el
que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y
atribuciones se establecern en ella.
"No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones
o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan
servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la
economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La
ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas
cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece este inciso."
La Constitucin no consagra el derecho al trabajo, que es un derecho econmico,
social y cultural con reconocimiento slo legal en el Cdigo del Trabajo y en
diversos tratados internacionales de la Organizacin Internacional del Trabajo y en
el Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales de la O.N.U.
DE 1966.
No obstante, la carta fundamental s consagra derechos civiles ligados al trabajo,
como los siguientes:
a) Libertad de trabajo: corresponde a la facultad de desarrollar cualquier trabajo,
oficio, ciencia o arte.
b) Libertad contractual: se traduce en la posibilidad de celebrar contratos de
trabajos libremente entre trabajador y empleador, fijando el Cdigo del Trabajo el
mnimo de condiciones de la relacin contractual.
c) Libertad de elegir el trabajo.
d) Retribucin justa: consiste en una contraprestacin por el trabajo que exige la
justicia distributiva.
El artculo 62 n 4 de la Constitucin precepta que "Corresponder al Presidente
de la Repblica la iniciativa exclusiva para fijar, modificar, conceder o aumentar
remuneraciones, jubilaciones, pensiones, montepos, rentas y cualquier otra clase
de emolumentos, prstamos o beneficios al personal en servicio o en retiro y a los
beneficiarios de montepos, en su caso, de la administracin pblica y dems
organismos y entidades anteriormente sealados, como asimismo fijar las
remuneraciones mnimas de los trabajadores del sector privado, aumentar
obligatoriamente sus remuneraciones y dems beneficios econmicos o alterar las
bases que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en los
nmeros siguientes."
a) Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, que cada da son
menos.
b) Bienes de dominio pblico, que nuestro Cdigo Civil denomina bienes nacionales
de uso pblico o dominicales. Pueden ser terrestres, martimos o de otra ndole.
El artculo 19 n 23 establece que mediante leyes de qurum calificado, cuando lo
exija el inters nacional, pueden establecerse requisitos o limitaciones a la
libertad de adquirir bienes. Existen diversos cuerpos legales que establecen tales
restricciones, tales como la prohibicin a extranjeros de adquirir bienes races en
territorios fronterizos.
xi) Derecho de propiedad, artculo 19 n 24: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
"Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin
social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la
seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del
patrimonio ambiental.
"Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que
recae o de algunos de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad
pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr
reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y
tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente
causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a
derecho por dichos tribunales.
"A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al
contado.
"La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del
total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada
provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso de reclamo
acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los
antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
"El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de
todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas,
los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias
fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de
las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y
limitaciones que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el
beneficio de dichas minas.
"Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el
inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser
objeto de concesiones de exploracin o de explotacin. Dichas concesiones se
constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn los
derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el carcter
de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a desarrollar la
actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su
otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por dicha ley, tender directa
o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y contemplar causales
de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple extincin del dominio sobre
la concesin. En todo caso, dichas causales y sus efectos deben estar establecidos
al momento de otorgarse la concesin.
Sufragio
Sufragio
Sufragio
Sufragio
personal.
igualitario.
secreto.
obligatorio.
Cada uno de estos principios o bases excluye por regla en las elecciones y
plebiscitos modalidades de sufragio opuestas al universal, como las siguientes:
i)
ii)
iii)
iv)
Sufragio
Sufragio
Sufragio
Sufragio
restringido o censitario..
plural, mltiple y familiar.
corporativo o funcional.
facultativo.
2) Derecho a optar a cargos pblicos: es fruto del distingo entre sufragio activo y
pasivo y, siguiendo la tradicin romanista, se le denomina ius honorum. Est
ntimamente ligado con el artculo 19 n 17, que consagra la igualdad ante los
cargos pblicos, lo que significa que el derecho a optar a cargos pblicos supone
que el ciudadano elector rena los requisitos o calidad que la Constitucin y la
ley exigen para el respectivo cargo pblico, el cual puede ser de eleccin popular
o de origen jerrquico, propio este ltimo de estructuras burocrticas.
3) Derecho a participar en el gobierno semidirecto: los artculos 5, 13, 15 en su
inciso segundo, 107, 117 y 118 permiten establecer que el derecho de sufragio en
consonancia con su funcin de participacin, haga posible que los ciudadanos
participen en la formacin de la voluntad poltica del Estado a travs de
plebiscitos y consultas previstas en la Constitucin. Luego, este derecho no es
sino una modalidad tcnica del derecho de sufragio.
El artculo 5 seala que "la soberana reside esencialmente en la Nacin. Su
ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones
peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn
sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio
de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes."
El artculo 107 dispone que "la administracin local de cada comuna o agrupacin de
comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que estar constituida
por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo.
"La ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas
que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades
municipales.
"Los alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgnica constitucional
respectiva, podrn designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o
ms localidades.
"Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las
necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso
econmico, social y cultural de la comuna.
"Una ley orgnica constitucional determinar las funciones y atribuciones de las
municipalidades. Dicha ley sealar, adems, las materias de competencia municipal
que el alcalde, con acuerdo del concejo o a requerimiento de los 2/3 de los
concejales en ejercicio, o de la proporcin de ciudadanos que establezca la ley,
someter a consulta no vinculante o a plebiscito, as como las oportunidades, forma
de la convocatoria y efectos.
"Las municipalidades podrn asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus
fines propios. Asimismo, podrn constituir o integrar corporaciones o fundaciones
de derecho privado sin fines de lucro cuyo objeto sea la promocin y difusin del
arte, la cultura y el deporte. La participacin municipal en ellas se regir por la
ley orgnica constitucional respectiva.
Por otra parte, los individuos tienen derecho a elegir el sistema de salud
previsional al cual estar adscritos y la ley establecer cotizaciones obligatorias
para financiar la incorporacin del cotizante al sistema de salud de que se trate.
Existen dos sistemas de prestaciones de salud, uno pblico y otro privado. El
sistema pblico es gestionado por fonasa o fondo nacional de salud, organismo que
confiere a cada cotizante una proteccin mnima y rangos de proteccin. El sistema
privado, en tanto, es gestionado por sociedades annimas especiales denominadas
isapres o instituciones de salud previsional.
4) Derecho de sindicacin, artculo 19 n 19: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la ley. La
afiliacin sindical ser siempre voluntaria.
"Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho
de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que
determine la ley.
"La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas
organizaciones. Las organizaciones sindicales no podrn intervenir en actividades
poltico partidistas."
Este derecho reconoce al individuo trabajador la facultad de constituir sindicatos
y organizaciones sindicales de afiliacin voluntaria para proteger sus intereses
comunes. El Cdigo del Trabajo regula el ejercicio de este derecho y prev la
existencia de sindicatos de diversa naturaleza, confederaciones y federaciones
sindicales y centrales sindicales. Los sindicatos, federaciones, confederaciones y
centrales obtienen personalidad jurdica por el depsito o registro de sus
estatutos ante la inspeccin del trabajo o la direccin del trabajo segn sea el
caso.
Los sindicatos tienen amplia libertad para organizar y regular su funcionamiento y
el Cdigo del Trabajo, en cumplimiento con lo previsto en el inciso final del n 19
del artculo 19 de la Constitucin, asegura su autonoma, al tiempo que les
prohibe intervenir en actividades poltico partidistas.
Esta regla de autonoma de lo gremial es concordante con los principios del inciso
tercero del artculo 1, que seala que "el Estado reconoce y ampara a los grupos
intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les
garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos", y del
artculo 23, que dispone que "los grupos intermedios de la comunidad y sus
dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce,
interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos, sern
sancionados en conformidad a la ley. Son incompatibles los cargos directivos
superiores de las organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores,
nacionales y regionales, de los partidos polticos.
"La ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes
gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes de
los partidos polticos que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones
gremiales y dems grupos intermedios que la propia ley seale."
5) Derecho a la educacin, artculo 19 n 10: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho a la educacin.
"La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas
etapas de su vida.
"Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos.
Corresponder al Estado otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho.
"La educacin bsica es obligatoria, debiendo el Estado financiar un sistema
gratuito con tal objeto, destinado a asegurar el acceso a ella de toda la
poblacin.
"El Estado promover la educacin parvularia.
"Corresponder al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la educacin en
todos sus niveles; estimular la investigacin cientfica y tecnolgica, la creacin
artstica y la proteccin e incremento del patrimonio cultural de la Nacin."
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes."
La Constitucin contiene una concepcin personalista del Estado, es decir, que el
Estado es un artificio u organizacin de poder que tiene como finalidad el bien
comn, la creacin de condiciones materiales y espirituales que permitan a la
persona humana un desarrollo pleno. La ms importante concepcin del Estado, que
subordina a ste a su fin inmanente, es la doctrina del servicio pblico de Lon
Dugit.
Los artculos 1 y 5 enumeran deberes del Estado, que son verdaderos fines o
cometidos de ste:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Estos fines inmanentes se reconducen en ltimo trmino a la idea del bien comn
como fin central del Estado. Sin embargo, enumerar como deberes los fines del
Estado supone reforzar esta concepcin personalista, de suerte que la legitimidad
del poder es medida por el cumplimiento de tales fines.
2) Deberes constitucionales: los deberes y obligaciones se definen como aquellos
comportamientos, positivos o negativos, que se imponen a un sujeto en consideracin
a intereses que no sean particulares suyos, sino en beneficio de otros sujetos, o
intereses generales de la comunidad.
El concepto de deber jurdico es genrico y se refiere a los comportamientos cuya
exigibilidad deriva directamente de una norma y que en cuanto tales obligan tan
slo a facilitar el cumplimiento de dicha norma. En cambio, el concepto de
obligacin es especfico y se refiere a comportamientos exigibles en el marco de
una relacin jurdica en la que existe otro sujeto con capacidad de reclamar su
cumplimiento. Por lo anterior, el concepto apropiado es el de deber constitucional,
aunque la ley, explicitando dichos deberes, puede imponer obligaciones especficas.
La doctrina seala que los deberes constitucionales estn afectos a una reserva
genrica de ley, aunque de modo explcito la Constitucin nada seala al respecto.
El sentido de que los deberes constitucionales se someten a reserva de ley es que
cualquier limitacin de la libertad debe tener su origen en la ley.
El artculo 22 de la Constitucin dispone que "todo habitante de la Repblica debe
respeto a Chile y a sus emblemas nacionales.
"Los chilenos tienen el deber fundamental de honrar a la patria, de defender su
soberana y de contribuir a preservar la seguridad nacional y los valores
esenciales de la tradicin chilena.
"El servicio militar y dems cargas personales que imponga la ley son obligatorios
en los trminos y formas que sta determine.
"Los chilenos en estado de cargar armas debern hallarse inscritos en los Registros
Militares, si no estn legalmente exceptuados."
El referido artculo constitucional compendia los deberes constitucionales y los
titulariza en razn de habitantes o chilenos. El trmino habitantes comprende a
toda persona, nacional o extranjera; el trmino chilenos, slo a nacionales.
a) Deber de respeto a Chile y sus emblemas nacionales: el artculo 2 seala que
"son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y
el himno nacional." Por su parte, el n 6 del artculo 60 especifica que, entre
otras, "son materias de ley las que modifiquen la forma o caractersticas de los
emblemas nacionales".
RECURSO DE PROTECCIN
Es una accin constitucional que permite a las personas, que como consecuencia de
actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra una perturbacin, amenaza o
privacin en el legitimo ejercicio de los derechos establecidos en el art 20,
concurrir ante la Corte de Apelaciones respectiva con el objeto de que esta
reestablezca el imperio del derecho.
Este recurso instaura un proceso de amparo de derechos fundamentales para
obtener tutela a estos derechos mencionados taxativamente en el Art. 20 cuando
stos sufren lesin por un acto positivo o negativo antijurdico.
Esto significa que el recurso de proteccin es un medio de impugnacin de
actos jurdicos para obtener tutela extraordinaria en un proceso abreviado o
sumario en que la sentencia hace trnsito a cosa juzgada formal.
El derecho fundamental susceptible de amparo debe ser un derecho cierto o
indubicato y la lesin debe provenir de cualquier persona pblica o privada y debe
ser una lesin antijurdica. Esto significa que concurren los 2 presupuestos
procesales bsicos de la cautela unus bonis iuris y periculum in mora.
Este recurso se encuentra reglado en un Auto Acordado de la Corte Suprema de
1992 con modificaciones posteriores.
Es una garanta del derecho de libertad personal y seguridad individual que asiste
a un imputado en un proceso penal (detenido o en prisin preventiva) para obtener
la libertad provisoria con o sin fianza, con o sin consulta. Segn corresponda
mientras se substancia el proceso y se dicta sentencia definitiva.
El Cdigo de Procedimiento penal prev instancias en que debe dictarse la libertad
provisional y reduce el margen discrecional de los jueces. La reforma de 1991 al
Art. 19 N 7 letra e incorpora a la instancia de la libertad provisional a delitos
de la ley 18.314 (delitos terroristas) fijando leyes especiales para sta.
El margen de discrecionalidad del juez para dictar libertad provisional es estimar
que la detencin o prisin preventiva es necesaria para la intervencin del
sumario, para la seguridad del ofendido o para la sociedad.
6.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
* 23 de Julio de 1977;
* 22 de Julio de 1982;
* 15 de Julio de 1984.
De este modo, el acto reviste de caracteres de arbitrario cuando carece de la
racionalidad y mesura que debe guardar la actividad administrativa.
ALCANCE DE LAS EXPRESIONES PRIVACIN, PERTURBACIN Y AMENAZAS EN EL LEGTIMO
EJERCICIO DE UN DERECHO
Aquel que deduce o interpone un Recurso de Proteccin debe tener el pleno y legal
ejercicio de l, pues de lo contrario la proteccin no sera un recurso, sino un
juicio mediante el cual se declarara la existencia de un derecho.
PERTURBACIN: significa trastornar el orden y concierto de las cosas (29 de Abril
de 1981).
PRIVACIN: Consiste en apartar o despojar una cosa que se posea
AMENAZA: Alude a una situacin que tiene las caractersticas de ser seria, actual y
concreta.
Para que se pueda deducir o interponer un Recurso de Proteccin debe tratarse de un
legtimo derecho, es decir, debe estar de acuerdo con el ordenamiento jurdico
vigente.
RECURSO DE AMPARO
El Recurso de Amparo tiene por objeto obtener que se aleje sin efecto una orden de
detencin o de prisin a fin de que el inculpado obtenga su inmediata libertad o
que se le subsanen los defectos formales en que dicha orden pueda adolecer, pero no
se puede modificar la calificacin jurdica que se ha hecho de tal medida
* 12 de Marzo de 1914;
* 30 de Marzo de 1933.
CONCEPTO DEL RECURSO DE AMPARO
Accin que la Constitucin establece para tutelar la libertad personal frente a
todo acto ilegal o arbitrario que representa una amenaza, perturbacin o privacin
para el legtimo ejercicio de la misma.
LIBERTAD PROVISIONAL O EXCARCELACIN
Es aquel beneficio que la Constitucin y la ley consagra para el detenido o
preso consistente en que ste pueda obtener provisoriamente su libertad en la forma
que la ley seala mientras se tramita o substancia el respectivo proceso y se dicte
sentencia firme o ejecutoriada.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos de la excelentsima Corte Suprema:
* 11 de Abril de 1991
* 2 de Mayo de 1991
Las disposiciones del Art. 19 N 7 y N 26 derogan tcitamente el Art. 44 de la
Ley de Cuentas Corrientes, Bancarias y Cheques en orden a exigir una caucin
especial para obtener la libertad provisional del inculpado en relacin tambin del
Art. 7 N 7 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
ACCIN DE INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL
de inmediato y por pleno derecho. Tambin goza de ella el ex Presidente que cese
voluntariamente de la calidad de senador vitalicio.
Los ex Presidentes se someten al rgimen de privilegios del fuero penal del
artculo 58 y dieta del artculo 59. El ex Presidente que asuma alguna funcin
remunerada por voto pblico deja de percibir la dieta, con excepcin de empleos o
comisiones docentes.
Legislativas.
Polticas.
Administrativas.
Judiciales.
Militares.
Internacionales.
Econmicas.
Constituyentes.
Legislativas.
Gubernativas.
Administrativas.
Judiciales.
3. Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley
sobre las materias que seala la Constitucin;
4. Convocar a plebiscito en los casos del artculo 117;
5. Derogado.
6. Designar, en conformidad al artculo 45 de esta Constitucin, a los integrantes
del Senado que se indican en dicho precepto;
7. Declarar los estados de excepcin constitucional en los casos y formas que se
sealan en esta Constitucin;
8. Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias
del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos,
decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes;
9. Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios,
intendentes y gobernadores;
10. Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y a los representantes
ante organismos internacionales. Tanto estos funcionarios como los sealados en el
No. 9. precedente, sern de la confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y
se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella;
11. Nombrar al Contralor General de la Repblica con acuerdo del Senado;
12. Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su exclusiva
confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley. La remocin
de los dems funcionarios se har de acuerdo a las disposiciones que sta
determine;
13. Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a
las leyes;
14. Nombrar a los magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y
a los jueces letrados, a proposicin de la Corte Suprema y de las Cortes de
Apelaciones, respectivamente; al miembro del Tribunal Constitucional que le
corresponde designar; y a los magistrados y fiscales judiciales de la Corte Suprema
y al Fiscal Nacional, a proposicin de dicha Corte y con acuerdo del Senado, todo
ello conforme a lo prescrito en esta Constitucin;
15. Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder
Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede,
declare su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame medidas
disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante,
entable la correspondiente acusacin;
16. Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El
indulto ser improcedente en tanto no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el
respectivo proceso. Los funcionarios acusados por la Cmara de Diputados y
condenados por el Senado, slo pueden ser indultados por el Congreso;
17. Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos
internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar
los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern
ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo
50 No. 1.. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretas si
el Presidente de la Repblica as lo exigiere;
18. Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la
Fuerza Area y al General Director de Carabineros en conformidad al artculo 93, y
disponer los nombramientos, ascensos y retiros de los Oficiales de las Fuerzas
Armadas y de Carabineros en la forma que seala el artculo 94;
19. Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de
acuerdo con las necesidades de la seguridad nacional;
20. Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas;
21. Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo dejar constancia de
haber odo al Consejo de Seguridad Nacional, y
22. Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su inversin con
arreglo a la ley. El Presidente de la Repblica, con la firma de todos los
Ministros de Estado, podr decretar pagos no autorizados por la ley, para atender
necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, de agresin exterior,
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Constituyentes
Legislativas
Gubernamentales
Administrativas
Judiciales
ATRIBUCIONES CONSTITUYENTES
(Art. 32 N 1, 62, 106)
Conforme a estos preceptos el Presidente de la Repblica es un rgano del poder
constituyente derivado. En tal calidad el Presidente de la Repblica tiene
misiones, derecho de iniciativa en reforma constitucional, la sancin, el veto y la
promulgacin de las reformas constitucionales y la calificacin de urgencia de
tales proyectos. Incluso ms, tratndose del veto, parcial o total, cuando fuere
invertido por las Cmaras, el Presidente de la Repblica puede convocar a
plebiscito de reformas constitucionales.
ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS
(Art. 32 N 1, 2 ,3 y 6)
El Presidente de la Repblica es un rgano colegislador con atribuciones
legislativas directas e indirectas. Las atribuciones legislativas directas son
aquellas relacionadas con el proceso de formacin de las leyes o inter legis; las
atribuciones legislativas indirectas estn relacionadas con la integracin y
funcionamiento del Congreso.
En el campo de las atribuciones legislativas directas el Presidente de la Repblica
concurre al procedimiento de la formacin de las ley, sanciona y promulga las
leyes. En el procedimiento legislativo el Presidente de la Repblica tiene:
* Derecho de Iniciativa
* Derecho de Iniciativa Exclusiva (Art. 62)
* Prerrogativa de calificacin de urgencia
* Intervencin de Ministros de Estado en el debate legislativo
* Sancin de los proyectos de ley o aprobacin de los proyectos de ley
* Veto parcial o suspensivo, aditivo, supresivo o declarativo.
* Promulgacin y publicacin de los proyectos de ley sancionados.
Tambin es atribucin legislativa directa dictar decretos con fuerza de ley (DFL)
(Art. 32 N 3 y 61). Los DFL son decretos delegados en virtud de una Ley
delegatoria de facultades legislativas y que se encuentra racionalizada en la
Constitucin.
Por ltimo, en el campo de las atribuciones legislativas indirectas le compete al
Presidente de la Repblica:
* La convocatoria y clausura de la legislatura ordinaria
* Designar a 2 senadores institucionales conforme al Art. 45 de la Constitucin.
ATRIBUCIONES GUBERNAMENTALES
(Art. 32 N 4, 7, 17, 19, 21)
Estas atribuciones gubernamentales son de direccin poltica suprema del Estado a
saber las siguientes:
* Declarar los Estados de Excepcin Constitucional
* Conducir las relaciones polticas internacionales
* Negociar, concluir, firmar, ratificar tratados internacionales
* Atribuciones militares (Art. 32 N 19, 20, 21) conforme a las cuales el
Presidente de la Repblica tiene el mando poltico y estratgico de las FFAA y el
mando estratgico-militar en caso de guerra.
* Es una atribucin gubernamental la del Art. 32 N 22 que tiene relacin con la
gestin financiera del Estado y disponer del 2% constitucional mediante un decreto
de emergencia econmica.
ATRIBUCIONES ADMINISTRATIVAS
(Art. 32 N 8, 9, 10, 11, 12, 13, 18)
Conforme a estas atribuciones el Presidente de la Repblica tiene la potestad
reglamentaria de ejecucin para el cumplimiento de las leyes y la potestad
reglamentaria autnoma para la normacin general en las materias que quedan fuera
del dominio legal. Estas potestades reglamentarias del Art. 32 N 8 tienen una
estructura diferenciada aunque ambas conciernen a la ejecucin de polticas
pblicas. El peso de la potestad reglamentaria autnoma del Art. 32 N 8 es mas
terico que real ya que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha extendido
el campo del dominio legal. Tambin son atribuciones administrativas los poderes
del Presidente de la empleos civiles son de confianza poltica o corresponden a la
categora genrica de cargos de exclusiva confianza:
* Ministros de Estado
* Subsecretarios
* Intendentes
* Gobernadores
* Diplomticos
* Representantes ante organismos internacionales
* Contralor general de la Repblica
* En general, todo cargo de la administracin civil del Estado
1
2
1
1
presidente.
vicepresidentes.
secretario.
prosecretario.
1 presidente.
1 vicepresidente.
1 secretario jefe.
Secretarios.
Funciones y atribuciones:
El Congreso Nacional es titular de las siguientes funciones:
1) Funcin constituyente: rgano del poder constituyente derivado.
2) Funcin legislativa: Potestad de dictar, modificar o derogar la legislacin.
3) Funcin de control poltico: por parte de la cmara de diputados a los actos de
gobierno y administracin.
4) Funcin de justicia poltica o cuasijudicial: cmara del senado en el juicio
poltico y desafuero civil de ministros.
5) Funcin consultiva, radicada exclusivamente en el senado.
Junto a estas funciones o potestades del Congreso, los artculos 48 y 49 de la
Constitucin le asignan a la cmara de diputados y al senado, respectivamente,
atribuciones especiales.
Principio de autonormacin reglamentaria:
Cada cmara goza de autonoma y el Congreso posee independencia como poder del
Estado. Fruto de tal autonoma, ambas cmaras tienen las siguientes potestades:
a) Potestad de autonormacin reglamentaria: en virtud de ella cada cmara dicta sus
reglamentos internos de organizacin y funcionamiento.
b) Potestad de gobierno interior, polica y disciplina: es una facultad de
naturaleza administrativa y guarda relacin con la gestin de recursos materiales y
humanos, con el buen orden interno de cada cmara y con la disciplina de
funcionarios parlamentarios y personas que se encuentren en los recintos de las
cmaras.
Funcionamiento del Congreso Nacional:
La organizacin y funcionamiento del Congreso se rige por las normas
constitucionales de los artculos 42 a 47 y 51, 52 y 53. Cada cmara es un rgano
de funcionamiento permanente, distinguindose una legislatura ordinaria y otra
extraordinaria. La ordinaria se verifica entre el 21 de mayo y el 18 de septiembre
de cada ao y corresponde al perodo de sesiones ordinario, caracterizndose porque
pueden tratarse todos los temas de la agenda de la cmara, como lo seala el
artculo 51.
La legislatura extraordinaria, en tanto, es el perodo de sesiones extraordinario
que media entre el trmino de una legislatura ordinaria y el comienzo de una nueva,
requiriendo convocatoria por parte del Presidente dentro de los ltimos 10 das de
la ordinaria o durante el receso parlamentario. El Congreso tambin puede
autoconvocarse a la legislatura extraordinaria a travs del presidente del senado o
a solicitud escrita de la mayora de los diputados y senadores en ejercicio. Tal
autoconvocatoria se puede verificar durante el receso parlamentaria y siempre que
el Presidente no haya llamado a legislar. Adems, el Congreso puede autoconvocarse
de pleno derecho para conocer de la declaracin de estado de sitio, como est
reseado en los artculos 50 n 2 y 52.
La Constitucin dispone en su artculo 42 que "el Congreso Nacional se compone de
dos ramas: la Cmara de Diputados y el Senado. Ambas concurren a la formacin de
las leyes en conformidad a esta Constitucin y tienen las dems atribuciones que
ella establece."
El artculo 43 agrega que "la Cmara de Diputados est integrada por 120 miembros
elegidos en votacin directa por los distritos electorales que establezca la ley
orgnica constitucional respectiva.
"La Cmara de Diputados se renovar en su totalidad cada cuatro aos."
En virtud del artculo 44, "para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano
con derecho a sufragio, tener cumplidos veintin aos de edad, haber cursado la
enseanza media o equivalente y tener residencia en la regin a que pertenezca el
distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos aos,
contando hacia atrs desde el da de la eleccin."
El artculo 45 establece que "el Senado se compone de miembros elegidos en
votacin directa por circunscripciones senatoriales, en consideracin a las trece
regiones del pas. Cada regin constituir una circunscripcin, excepto seis de
ellas que sern divididas, cada una, en dos circunscripciones por la ley orgnica
constitucional respectiva. A cada circunscripcin corresponde elegir dos senadores.
"Los senadores elegidos por votacin directa durarn ocho aos en su cargo y se
renovarn alternadamente cada cuatro aos, correspondiendo hacerlo en un perodo a
los representantes de las regiones de nmero impar y en el siguiente a los de las
regiones de nmero par y la Regin Metropolitana.
"El Senado estar integrado tambin por:
a) Los ex Presidentes de la Repblica que hayan desempeado el cargo durante seis
aos en forma continua, salvo que hubiese tenido lugar lo previsto en el inciso
tercero del nmero 1. del artculo 49 de esta Constitucin. Estos senadores lo
sern por derecho propio y con carcter vitalicio, sin perjuicio de que les sean
aplicables las incompatibilidades, incapacidades y causales de cesacin en el cargo
contempladas en los artculos 55, 56 y 57 de esta Constitucin;
b) Dos ex Ministros de la Corte Suprema, elegidos por sta en votaciones sucesivas,
que hayan desempeado el cargo a lo menos por dos aos continuos;
c) Un ex Contralor General de la Repblica, que haya desempeado el cargo a lo
menos por dos aos continuos, elegido tambin por la Corte Suprema;
d) Un ex Comandante en Jefe del Ejrcito, uno de la Armada, otro de la Fuerza
Area, y un ex General Director de Carabineros que hayan desempeado el cargo a lo
menos por dos aos, elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional;
e) Un ex Rector de universidad estatal o reconocida por el Estado, que haya
desempeado el cargo por un perodo no inferior a dos aos continuos, designado por
el Presidente de la Repblica, y
f) Un ex Ministro de Estado, que haya ejercido el cargo por ms de dos aos
continuos, en perodos presidenciales anteriores a aquel en el cual se realiza el
nombramiento, designado tambin por el Presidente de la Repblica.
"Los senadores a que se refieren las letras b), c), d), e) y f) de este artculo
durarn en sus cargos ocho aos. Si slo existieren tres o menos personas que
renan las calidades y requisitos exigidos por las letras b) a f) de este artculo,
la designacin correspondiente podr recaer en ciudadanos que hayan desempeado
otras funciones relevantes en los organismos, instituciones o servicios mencionados
en cada una de las citadas letras.
"La designacin de estos senadores se efectuar cada ocho aos dentro de los
quince das siguientes a la eleccin de senadores que corresponda.
"No podrn ser designados senadores quienes hubieren sido destituidos por el
Senado conforme al artculo 49 de esta Constitucin."
El artculo 46 resea que "para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, dos aos de residencia en la respectiva regin contados hacia
atrs desde el da de la eleccin, haber cursado la enseanza media o equivalente y
tener cumplidos 40 aos de edad el da de la eleccin."
El artculo 47 aade que "se entender que los diputados y senadores tienen por el
solo ministerio de la ley, su residencia en la regin correspondiente, 3mientras se
encuentren en ejercicio de su cargo.
"Las elecciones de diputados y de los senadores que corresponda elegir por
votacin directa se efectuarn conjuntamente. Los parlamentarios podrn ser
reelegidos en sus cargos.
"Las vacantes de diputados y las de senadores elegidos por votacin directa, que
se produzcan en cualquier tiempo, se proveern con el ciudadano que, habiendo
integrado la lista electoral del parlamentario que ces en el cargo, habra
resultado elegido si a esa lista hubiere correspondido otro cargo. En caso de no
ser aplicable la regla anterior y faltar ms de dos aos para el trmino del
perodo del que hubiere cesado en el cargo, la vacante ser proveda por la Cmara
que corresponda, por mayora absoluta de sus miembros en ejercicio, de entre los
incluidos en una terna propuesta por el partido a que perteneciere quien hubiere
motivado la vacante.
"El nuevo diputado o senador durar en sus funciones el trmino que le faltaba al
que origin la vacante. Los parlamentarios elegidos como independientes que
mantuvieren tal calidad a la fecha de producirse la vacante, no sern reemplazados,
a menos que hubieren postulado integrando listas en conjunto con un partido
poltico. En este ltimo caso, se aplicar lo dispuesto en el inciso anterior.
"En ningn caso procedern elecciones complementarias."
De acuerdo al artculo 51, "el Congreso abrir sus sesiones ordinarias el da 21
de mayo de cada ao, y las cerrar el 18 de septiembre." El artculo 52, por su
parte, detalla que "el Congreso podr ser convocado por el Presidente de la
Repblica a legislatura extraordinaria dentro de los diez ltimos das de una
legislatura ordinaria o durante el receso parlamentario.
"Si no estuviere convocado por el Presidente de la Repblica, el Congreso podr
autoconvocarse a legislatura extraordinaria a travs del Presidente del Senado y a
solicitud escrita de la mayora de los miembros en ejercicio de cada una de sus
ramas. La autoconvocatoria del Congreso slo proceder durante el receso
parlamentario y siempre que no hubiera sido convocado por el Presidente de la
Repblica.
"Convocado por el Presidente de la Repblica, el Congreso slo podr ocuparse de
los asuntos legislativos o de los tratados internacionales que aqul incluyere en
la convocatoria, sin perjuicio del despacho de la Ley de Presupuestos y de la
facultad de ambas Cmaras para ejercer sus atribuciones exclusivas.
"Convocado por el Presidente del Senado podr ocuparse de cualquier materia de su
incumbencia.
"El Congreso se entender siempre convocado de pleno derecho para conocer de la
declaracin de estado de sitio."
Por ltimo, el artculo 53 ordena que "la Cmara de Diputados y el Senado no
podrn entrar en sesin ni adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte
de sus miembros en ejercicio.
"Cada una de las Cmaras establecer en su propio reglamento la clausura del
debate por simple mayora."
Qurum de sesiones:
La cmara de diputados y el senado tienen como qurum de sesin vlida un tercio
de sus miembros en ejercicio.
Estatuto del parlamentario:
Es el conjunto de principios y normas constitucionales, legales y reglamentarias
relativas a la funcin pblica del parlamentario. Especial inters tienen las
prohibiciones parlamentarias, los privilegios parlamentarios y el reemplazo de
parlamentarios.
1) Prohibiciones parlamentarias: son inhabilidades, incompatibilidades e
incapacidades y corresponden a instituciones jurdicas de excepcin establecidas en
el derecho positivo cuyo fin es la independencia del poder legislativo.
Generalidad.
Abstraccin.
Certeza.
Coercibilidad u obligatoriedad.
Dos siglos despus del concepto revolucionario de ley del siglo XVIII, este
trmino resulta slo parcialmente vlido, ya que tras el debate doctrinario acerca
de la ley material y formal, slo subsiste el concepto de forma de ley. En suma, el
concepto actual e ley admite la ley general y la ley singular y la inclusin de
equivalentes de ley, como ocurre con la legislacin delegada.
Tipos de ley:
El artculo 63 consagra esta materia al sealar que "las normas legales que
interpreten preceptos constitucionales necesitarn, para su aprobacin,
modificacin o derogacin, de las tres quintas partes de los diputados y senadores
en ejercicio.
"Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley
orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin,
de las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las normas legales de qurum calificado se establecern, modificarn o derogarn
por la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de cada
Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos 65 y
siguientes."
Este artculo recoge una clasificacin formal e inicial de las leyes previstas en
la Constitucin, que permite distinguir entre:
Presidente.
b) El proyecto de ley de presupuestos debe ser presentado a lo menos con tres meses
de anterioridad a la fecha en que debe comenzar a regir, a ms tardar el 1 de
octubre de cada ao.
c) El Congreso tiene un plazo de sesenta das para despachar el proyecto y de no
hacerlo en ese perodo se entender que aprueba el proyecto presentado.
d) El Congreso, en discusin del proyecto, no podr aumentar ni disminuir la
estimacin de ingresos, sino slo reducir gastos, salvo los establecidos por ley
permanente. La proclamacin financiera es competencia del Presidente y del
Ministerio de Hacienda y su direccin de presupuestos.
e) El Congreso no podr aprobar nuevos gastos sin que se indique su fuente de
financiamiento. Esta norma es general para todas las leyes de gastos, no slo la de
presupuestos, por lo que la ley 19890, orgnica constitucional del Congreso,
dispone que toda ley que irrogue gasto debe tener un estudio financiero previo de
la direccin de presupuestos del Ministerio de Hacienda.
f) El proyecto de ley de presupuestos tiene como cmara de origen la de diputados y
debe ser informado a ambas cmaras por la comisin especial mixta de presupuestos,
integrada por igual nmero de diputados y senadores, preferentemente de la comisin
de hacienda de cada cmara. Esta comisin especial mixta sesiona en subcomisin y
en conjunto.
g) El Presidente tiene la prerrogativa, al promulgar la ley, previo informe del
servicio de recaudacin refrendado por la Contralora, de reducir los gastos del
presupuesto.
h) La ley de presupuestos contiene normas para la fiscalizacin jurdica, contable
y poltica de la ejecucin del presupuesto.
Dominio de ley:
La Constitucin de 1980 contiene importantes innovaciones en el campo de la
legislacin:
a) Fortalece el rol colegislador del Presidente.
b) Recoge una clasificacin formal de las leyes.
c) Determina un dominio legal reservado y mximo, denominado dominio de ley o
legal.
El artculo 60 manifiesta que "slo son materias de ley:
1) Las que en virtud de la Constitucin deben ser objeto de leyes orgnicas
constitucionales;
2) Las que la Constitucin exija que sean reguladas por una ley;
3) Las que son objeto de codificacin, sea civil, comercial, procesal, penal u
otra;
4) Las materias bsicas relativas al rgimen jurdico laboral, sindical,
previsional y de seguridad social;
5) Las que regulen honores pblicos a los grandes servidores;
6) Las que modifiquen la forma o caractersticas de los emblemas nacionales;
7) Las que autoricen al Estado, a sus organismos y a las municipalidades, para
contratar emprstitos, los que debern estar destinados a financiar proyectos
especficos. La ley deber indicar las fuentes de recursos con cargo a los cuales
deba hacerse el servicio de la deuda. Sin embargo, se requerir de una ley de
De acuerdo al artculo 67, "el proyecto que fuere desechado en su totalidad por la
Cmara revisora ser considerado por una comisin mixta de igual nmero de
diputados y senadores, la que propondr la forma y modo de resolver las
dificultades. El proyecto de la comisin mixta volver a la Cmara de origen y,
para ser aprobado tanto en sta como en la revisora, se requerir de la mayora de
los miembros presentes en cada una de ellas. Si la comisin mixta no llegare a
acuerdo, o si la Cmara de origen rechazare el proyecto de esa comisin, el
Presidente de la Repblica podr pedir que esa Cmara se pronuncie sobre si insiste
por los dos tercios de sus miembros presentes en el proyecto que aprob en el
primer trmite. Acordada la insistencia, el proyecto pasar por segunda vez a la
Cmara que lo desech, y slo se entender que sta lo reprueba si concurren para
ello las dos terceras partes de sus miembros presentes."
El artculo 68 aade que "el proyecto que fuere adicionado o enmendado por la
Cmara revisora volver a la de su origen y en sta se entendern aprobadas las
adiciones y enmiendas con el voto de la mayora de los miembros presentes.
"Si las adiciones o enmiendas fueren reprobadas, se formar una comisin mixta y
se proceder en la misma forma indicada en el artculo anterior. En caso de que en
la comisin mixta no se produzca acuerdo para resolver las divergencias entre ambas
Cmaras, o si alguna de las Cmaras rechazare la proposicin de la comisin mixta,
el Presidente de la Repblica podr solicitar a la Cmara de origen que considere
nuevamente el proyecto aprobado en segundo trmite por la revisora. Si la Cmara de
origen rechazare las adiciones o modificaciones por los dos tercios de sus miembros
presentes, no habr ley en esa parte o en su totalidad; pero, si hubiere mayora
para el rechazo, menor a los dos tercios, el proyecto pasar a la Cmara revisora,
y se entender aprobado con el voto conforme de las dos terceras partes de los
miembros presentes de esta ltima."
3) Aprobacin: es una fase ritual, ya que en cada trmite constitucional el
proyecto debe ser aprobado en comisin y sala con los qurums precedidos, los que
dependen del tipo de ley de que se trate.
4) Sancin: es una prerrogativa del Presidente consistente en la aprobacin del
proyecto de ley despachado por las cmaras. Puede ser expresa, si, una vez recibido
el proyecto, es aprobado y ordena su ulterior promulgacin, o tcita, como sucede
si no es vetado el proyecto dentro de un trmino de treinta das. Adems la sancin
puede ser forzada si el Presidente debe aprobar el proyecto de ley en el caso de
que las cmaras rechazan el veto e insisten en el texto originalmente aprobado por
ellas.
El veto es una prerrogativa del Presidente y es parcial y suspensivo. Consiste en
una reminiscencia monrquica que corresponde a las observaciones que efecta al
proyecto despachado por las cmaras, las que deben tener relacin directa con las
ideas matrices del proyecto. El Presidente cuenta con un plazo de treinta das para
vetar, contados desde el despacho del proyecto de ley por las cmaras. En materia
legislativa el veto es siempre parcial y puede ser aditivo, substitutivo o
supresivo.
Las cmaras pueden aprobar o rechazar el veto, con los qurums correspondientes.
Pueden, adems de rechazarlo, insistir en el texto primitivamente aprobado por
ellas si cuentan con el qurum de dos tercios de miembros presentes en cada cmara.
En tal caso habra sancin forzada, mas en la prctica ello nunca ha acaecido.
Si las cmaras nicamente rechazan el veto, sin insistencia, no habr ley en
aquellas materias objeto de veto y de discrepancia en los colegisladores.
El artculo 69 establece que "aprobado un proyecto por ambas Cmaras ser remitido
al Presidente de la Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su
promulgacin como ley."
El artculo 70 agrega que "si el Presidente de la Repblica desaprueba el
proyecto, lo devolver a la Cmara de su origen con las observaciones convenientes,
dentro del trmino de treinta das.
"En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan relacin directa con
las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido
consideradas en el mensaje respectivo.
"Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley
y se devolver al Presidente para su promulgacin.
"Si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insistieren
por los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto
aprobado por ellas, se devolver al Presidente para su promulgacin."
5) Promulgacin: es una prerrogativa del Presidente que consiste en ordenar el
cumplimiento del acto legislativo sancionado como ley de la Repblica, para lo cual
tiene un plazo de diez das, contados stos desde la sancin, haya sido expresa,
tcita o forzada. La promulgacin se materializa a travs de un decreto
promulgatorio sometido al trmite de toma de razn.
El artculo 72 declara en sus dos primeros incisos que "si el Presidente de la
Repblica no devolviere el proyecto dentro de treinta das, contados desde la fecha
de su remisin, se entender que lo aprueba y se promulgar como ley. Si el
Congreso cerrare sus sesiones antes de cumplirse los treinta das en que ha de
verificarse la devolucin, el Presidente lo har dentro de los diez primeros das
de la legislatura ordinaria o extraordinaria siguiente.
"La promulgacin deber hacerse siempre dentro del plazo de diez das, contados
desde que ella sea procedente."
6)
Publicacin: en virtud del inciso final del artculo 72, "la publicacin se
har dentro de los cincos das hbiles siguientes a la fecha en que quede
totalmente tramitado el decreto promulgatorio."
La publicacin se dispone dentro del plazo de cinco das hbiles desde que
queda tramitado el decreto promulgatorio y es clave para determinar la validez
temporal o vigencia de la ley, pudiendo aplicarse las siguientes reglas:
a)
b)
c)
d)
Vigencia
Vigencia
Vigencia
Vigencia
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
de
de
de
de
de
de
de
de
d) Remocin: el fiscal nacional y los regionales podrn ser removidos por la Corte
Suprema a requerimiento del Presidente, de la cmara de diputados o de diez de sus
miembros, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el
ejercicio de sus funciones.
La Corte Suprema conoce de este requerimiento en un pleno especialmente convocado
para tal efecto, debiendo contar para la remocin con el voto de cuatro sptimos de
sus miembros en ejercicio.
2) Fiscalas regionales: existir un fiscal regional en cada una de las regiones en
que se divide administrativamente el pas, sin perjuicio de la existencia de ms de
uno en determinadas regiones, como sucede en la Metropolitana, que cuenta con
cuatro fiscales regionales, divididos en las secciones oriente, occidente, norte y
sur.
plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con
fuerza de ley.
"En el caso del nmero 4., la cuestin podr promoverse a requerimiento del Senado
o de la Cmara de Diputados, dentro de diez das contados desde la fecha de
publicacin del decreto que fije el da de la consulta plebiscitaria.
"El Tribunal establecer en su resolucin el texto definitivo de la consulta
plebiscitaria, cuando sta fuere procedente.
"Si al tiempo de dictarse la sentencia faltaren menos de treinta das para la
realizacin del plebiscito, el Tribunal fijar en ella una nueva fecha comprendida
entre los treinta y los sesenta das siguientes al fallo.
"En los casos del nmero 5., la cuestin podr promoverse por cualquiera de las
Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, dentro de los treinta
das siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado o dentro de los
sesenta das siguientes a la fecha en que el Presidente de la Repblica debi
efectuar la promulgacin de la ley. Si el Tribunal acogiere el reclamo promulgar
en su fallo la ley que no lo haya sido o rectificar la promulgacin incorrecta.
"En el caso del nmero 9., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento de la Cmara de Diputados o de la cuarta parte de sus miembros en
ejercicio.
"Habr accin pblica para requerir al Tribunal respecto de las atribuciones que
se le confieren por los nmeros 7. y 10. de este artculo.
"Sin embargo, si en el caso del nmero 7. la persona afectada fuere el Presidente
de la Repblica o el Presidente electo, el requerimiento deber formularse por la
Cmara de Diputados o por la cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
"En el caso del nmero 11., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento del Presidente de la Repblica o de no menos de diez parlamentarios
en ejercicio.
"En el caso del nmero 12., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento de cualquiera de las Cmaras, efectuado dentro de los treinta das
siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado."
Por ltimo, el artculo 83 aade que "contra las resoluciones del Tribunal
Constitucional no proceder recurso alguno, sin perjuicio de que puede el mismo
Tribunal, conforme a la ley, rectificar los errores de hecho en que hubiere
incurrido.
"Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn
convertirse en ley en el proyecto o decreto con fuerza de ley de que se trate. En
los casos de los nmeros 5. y 12. del artculo 82, el decreto supremo impugnado
quedar sin efecto de pleno derecho, con el solo mrito de la sentencia del
Tribunal que acoja el reclamo.
"Resuelto por el Tribunal que un precepto legal determinado es constitucional, la
Corte Suprema no podr declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia de
la sentencia."
Antecedentes histricos:
Piero Calamandrei distingue dos modelos de jurisdiccin constitucional, que l
denomina modelo difuso y modelo concentrado.
a) Modelo difuso: es de va incidental para la inaplicacin de la ley al caso
particular, con sentencia de efecto relativo o interpartes y en que todo tribunal
puede ejercer un control de constitucionalidad de las leyes.
b) Modelo concentrado: es de va principal, de accin o recurso, por medio de la
cual, previo proceso de constitucionalidad, se declara la anulacin de la ley en
virtud de la dictacin de una sentencia de efecto erga omnens y ex nunc.
Generalmente corresponde a un tribunal especializado la competencia del control de
constitucionalidad, que es en nuestro pas el Tribunal Constitucional.
3
1
2
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del fuero procesal del artculo 78 y del fuero especial del artculo 41 n 5 en el
caso de estados de excepcin.
El qurum de sesiones vlidas del Tribunal Constitucional es de cinco miembros,
debiendo adoptar sus acuerdos por mayora. Cuenta, tambin, con tres abogados
integrantes y se elige de entre sus miembros titulares un presidente, que goza de
orden de precedencia. El tribunal falla con arreglo a derecho y, en lo dems, se
rige por la ley n 17997, orgnica constitucional del Tribunal Constitucional.
Competencia:
El Tribunal Constitucional es el guardin de la carta fundamental, ya que le
compete resolver conflictos constitucionales en procesos de constitucionalidad.
Respecto de leyes interpretativas y orgnicas constitucionales, ejerce un control
preventivo y obligatorio de constitucionalidad, mientras que en los dems casos el
control opera como represivo o a posteriori y facultativo.
La ley 17997 clasifica las competencias del tribunal del modo siguiente:
1) Control obligatorio de constitucionalidad: se halla recogido en el 82 n 1.
2) Conflictos de constitucionalidad: caben dentro de esta competencia las
atribuciones detalladas en los nmeros 2, 3, 4, 5, 6 y 12 del artculo 82, en
virtud de los cuales el Tribunal Constitucional ejerce un control de
constitucionalidad represivo y facultativo sobre:
i) Proyectos de ley en trmite.
ii) Tratados en trmite de aprobacin.
iii) Decretos con fuerza de ley.
iv) Decretos de convocatoria a plebiscito.
v) Decretos promulgatorios de leyes.
vi) Decretos inconstitucionales.
vii) Decretos y resoluciones representados por inconstitucionalidad por la
Contralora.
viii) Reglamentos.
Este control es facultativo, ya que nunca el
ser incoado por va de accin por los rganos
interponer la accin de inconstitucionalidad,
miembros de cada una de stas y el Presidente
especficos estn reglados en la ley 17997.
Justicia electoral,
captulo VIII, artculos 84, 85 y 86:
El artculo 84 de la Constitucin vigente aclara que "un tribunal especial, que se
denominar Tribunal Calificador de Elecciones, conocer el escrutinio general y de
la calificacin de las elecciones de Presidente de la Repblica, de diputados y
senadores; resolver las reclamaciones a que dieren lugar y proclamar a los que
resulten elegidos. Dicho Tribunal conocer, asimismo, de los plebiscitos, y tendr
las dems atribuciones que determine la ley.
"Estar constituido por cinco miembros designados en la siguiente forma:
a) Cuatro ministros de la Corte Suprema, designados por sta, mediante sorteo, en
la forma y oportunidad que determine la ley orgnica constitucional respectiva, y
b) Un ciudadano que hubiere ejercido el cargo de Presidente o Vicepresidente de la
Cmara de Diputados o del Senado por un perodo no inferior a los 365 das,
designado por la Corte Suprema en la forma sealada en la letra a) precedente, de
entre todos aquellos que renan las calidades indicadas.
"Las designaciones a que se refiere la letra b) no podrn recaer en personas que
sean parlamentario, candidato a cargos de eleccin popular, ministro de Estado, ni
dirigente de partido poltico.
"Los miembros de este Tribunal durarn cuatro aos en sus funciones y les sern
aplicables las disposiciones de los artculos 55 y 56 de esta Constitucin.
"El Tribunal Calificador proceder como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciar con arreglo a derecho.
"Una ley orgnica constitucional regular la organizacin y funcionamiento del
Tribunal Calificador."
Agrega el artculo 85 que "habr tribunales electorales regionales encargados de
conocer el escrutinio general y la calificacin de las elecciones que la ley les
encomiende, as como de resolver las reclamaciones a que dieren lugar y de
proclamar a los candidatos electos. Sus resoluciones sern apelables para ante el
Tribunal Calificador de Elecciones en la forma que determine la ley. Asimismo, les
corresponder conocer de la calificacin de las elecciones de carcter gremial y de
las que tengan lugar en aquellos grupos intermedios que la ley seale.
"Estos tribunales estarn constituidos por un ministro de la Corte de Apelaciones
respectiva, elegido por sta, y por dos miembros designados por el Tribunal
Calificador de Elecciones de entre personas que hayan ejercido la profesin de
abogado o desempeado la funcin de ministro o abogado integrante de Corte de
Apelaciones por un plazo no inferior a tres aos.
"Los miembros de estos tribunales durarn cuatro aos en sus funciones y tendrn
las inhabilidades e incompatibilidades que determine la ley.
Estos tribunales procedern como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciarn con arreglo a derecho.
"La ley determinar las dems atribuciones de estos tribunales y regular su
organizacin y funcionamiento."
Finalmente, concluye el artculo 86 que "anualmente, se destinarn en la Ley de
Presupuestos de la Nacin los fondos necesarios para la organizacin y
funcionamiento de estos tribunales, cuyas plantas, remuneraciones y estatuto del
personal sern establecidos por ley."
Cuestiones electorales:
La ciencia poltica entiende por cuestiones electorales todos aquellos conflictos
que se originan en elecciones, plebiscitos, referendos y mecanismos de
participacin popular. En la medida que stos estn regulados en el ordenamiento
jurdico pblico, las cuestiones electorales son de ndole mixta, es decir,
polticas y jurdicas.
Sinopsis histrica:
Durante el siglo XIX, en el contexto de Estado liberal y de las democracias
limitadas, las cuestiones electorales fueron eminentemente polticas, ya que se
entregaba la decisin acerca de un conflicto a la propia cmara del Congreso de que
se trataba la eleccin o a un colegio electoral.
En 1925, la Constitucin de poca, en el marco de las nuevas tendencias
constitucionales, racionaliza la jurisdiccin de las cuestiones electorales a fin
de perfeccionar la repblica democrtica, encomendando tales controversias al
pronunciamiento de un tribunal calificador de elecciones, smbolo de la
racionalizacin institucional.
El Tribunal Calificador de Elecciones
en el artculo 84 de la Constitucin de 1980:
El Tricel es un tribunal supremo, colegiado y especial, con competencia exclusiva
en las cuestiones electorales.
Composicin:
Se compone de ministros o jueces del modo a continuacin explicado:
i) 4 ministros de la
El Tricel est facultado por el artculo 12 de la ley 18460 para dictar autos
acordados que lo regulen.
Sentencia:
El Tricel procede como jurado en la apreciacin de los hechos y falla con arreglo
a derecho y contra sus resoluciones no cabe recurso alguno, excepto la
rectificacin de error de hecho, de oficio o por va de peticin de parte. Sus
sentencias pueden ser de proclamacin de resultado de eleccin o plebiscito o
versar sobre un conflicto electoral, gozando de autoridad de cosa juzgada.
Tribunales electorales regionales:
Estos tribunales conforman una innovacin de la Constitucin de 1980 y fueron
originariamente concebidos como tribunales de justicia para cuerpos intermedios,
aunque la reforma constitucional de 1991 les confiere competencia en elecciones
administrativas. Se trata de rganos colegiados y especiales, por cuanto su
competencia est referida a cuestiones electorales que se susciten en elecciones
administrativas y de cuerpos intermedios de la sociedad civil.
Composicin:
Existe un tribunal electoral regional por regin, salvo el caso de la
Metropolitana, que cuenta con dos. Cada uno se compone de tres ministros,
designados de la siguiente manera:
a) 1 ministro de la Corte de Apelaciones respectiva elegido por sta.
b) 2 miembros designados por el Tricel de entre personas que hayan ejercido la
profesin de abogado o desempeado la funcin de ministro o integrante de corte.
Organizacin y funcionamiento:
1) Estn constituidos por jueces que duran 4 aos en sus cargos.
2) Sus miembros estn sometidos a un rgimen de inhabilidades y prohibiciones
establecidas en el ttulo II de la ley n 18593.
3) Son presididos por el ministro de corte que respectivamente los integran.
4) Cuentan con un secretario relator y una planta administrativa.
5) Sesionan ordinaria y extraordinariamente.
6) Acuerdan sus sesiones por mayora de votos y deben estar integrados por la
totalidad de sus miembros, incorporndose un suplente en caso de ausencia de uno de
ellos.
7) Sus integrantes gozan de fuero penal.
Competencia y funcionamiento, inciso primero del artculo 85 de la Constitucin y
artculo 10 de la ley 18593:
1) Conocen del escrutinio general y de la calificacin de las elecciones que la ley
les encomiende, que son las administrativas. (Alcalde, Consejos, Concejos)
2) Se pronuncian sobre las reclamaciones a que dieren lugar las elecciones.
3) Proclaman el resultado de las elecciones.
4) Califican las elecciones de carcter general y las de grupos intermedios de la
sociedad civil.
5) Fallan las reclamaciones que se interpongan con motivo de elecciones gremiales.
6) Conocen y declaran las prohibiciones que afectan a dirigentes gremiales en el
caso de infracciones al artculo 23 de la Constitucin.
7) Cumplen las dems funciones que les encomiende la ley.
Procedimiento:
En sus artculos 16 y siguientes, la ley 18593 establece el procedimiento comn
ante el tribunal electoral regional.
Sentencia:
Tratndose de las competencias de cuestiones electorales ligadas a elecciones
administrativas, el tribunal electoral regional es un rgano judicial de primera
instancia, siendo sus resoluciones apelantes para ante el Tricel.
En cambio, respecto de las competencias ligadas a elecciones de gremios y grupos
intermedios, el tribunal resuelve en nica instancia y contra su fallo slo cabe el
recurso de reposicin, que debe ser interpuesto dentro del plazo de cinco das.
Procede como jurado en la apreciacin de los hechos y sentencia con arreglo a
derecho.
Funcin de control y Contralora General de la Repblica,
captulo IX, artculos 87, 88 y 89:
El artculo 87 de la Constitucin de 1980 dispone que "un organismo autnomo con
el nombre de Contralora General de la Repblica ejercer el control de la
legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar el ingreso y la inversin
de los fondos del Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y
servicios que determinen las leyes; examinar y juzgar las cuentas de las personas
que tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de
la Nacin, y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica
constitucional respectiva.
"El Contralor General de la Repblica ser designado por el Presidente de la
Repblica con acuerdo del Senado adoptado por la mayora de sus miembros en
ejercicio, ser inamovible en su cargo y cesar en l al cumplir 75 aos de edad."
El artculo 88 aade, en tanto, que "en el ejercicio de la funcin de control de
legalidad, el Contralor General tomar razn de los decretos y resoluciones que, en
conformidad a la ley, deben tramitarse por la Contralora o representar la
ilegalidad de que puedan adolecer, pero deber darles curso cuando, a pesar de su
representacin, el Presidente de la Repblica insista con la firma de todos sus
Ministros, caso en el cual deber enviar copia de los respectivos decretos a la
Cmara de Diputados. En ningn caso dar curso a los decretos de gastos que excedan
el lmite sealado en la Constitucin y remitir copia ntegra de los antecedentes
a la misma Cmara.
"Corresponder, asimismo, al Contralor General de la Repblica tomar razn de los
decretos con fuerza de ley, debiendo representarlos cuando ellos excedan o
contravengan la ley delegatoria o sean contrarios a la Constitucin.
"Si la representacin tuviere lugar con respecto a un decreto con fuerza de ley, a
un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional por apartarse
del texto aprobado, o a un decreto o resolucin por ser contrario a la
Constitucin, el Presidente de la Repblica no tendr la facultad de insistir, y en
caso de no conformarse con la representacin de la Contralora deber remitir los
antecedentes al Tribunal Constitucional dentro del plazo de diez das, a fin de que
ste resuelva la controversia.
"En lo dems, la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de la
Contralora General de la Repblica sern materia de una ley orgnica
constitucional."
Por ltimo, en virtud del artculo 89, "las Tesoreras del Estado no podrn
efectuar ningn pago sino en virtud de un decreto o resolucin expedido por
autoridad competente, en que se exprese la ley o la parte del presupuesto que
autorice aquel gasto. Los pagos se efectuarn considerando, adems, el orden
c) Divisiones:
i)
Jurdica.
ix) Toma de razn y registro.
x) Coordinacin.
xi) Municipalidades.
xii) Auditora administrativa.
xiii) Vivienda, obras pblicas y agricultura.
xiv) Fiscala y secretara general.
d) 12 fiscalas regionales, estando ubicada la general en la Regin Metropolitana.
El Contralor es el jerarca mximo del organismo y todos los funcionarios de la
Contralora son de su exclusiva confianza. Es designado por el Presidente de la
Repblica con el acuerdo del senado, adoptado por la mayora de sus miembros en
ejercicio, y es inamovible en su cargo, cesando de ste al cumplir 75 aos de edad.
Puede ser destituido por la va de la acusacin en juicio poltico por notable
abandono de deberes.
Funciones de la Contralora, artculos 87, inciso primero, de la Constitucin y 1
de la ley n 10336:
1) Control de legalidad de los actos de la administracin: lo cumple la Contralora
mediante controles de legalidad, siendo el principal de ellos el trmite de toma de
razn. La resolucin n 55 de 1992 de la Contralora fija las reglas de exencin de
este trmite y controles de reemplazo, por lo que en consecuencia la toma de razn
es un control excepcional, pero que recae sobre los actos de la administracin
pblica ms importantes.
La toma de razn es un trmite consistente en el examen de legalidad y
constitucionalidad de un acto de la administracin y, con motivo del control de
legalidad, el Contralor puede adoptar las siguientes posturas:
a) Tomar razn del acto.
b) Tomar razn de l, mas cursar con alcance, corrigiendo un defecto no
invalidante.
c) No tomar razn y disponer la devolucin del acto al rgano administrativo.
La no toma de razn puede fundarse en adolecer el acto de ilegalidad o de
inconstitucionalidad. Si es devuelto al rgano administrativo y el oficio
devolutorio del Contralor reprocha ilegalidad, el Presidente goza de la
prerrogativa del decreto de insistencia, en virtud del cual, con la firma de todos
sus ministros, puede obligar al Contralor a tomar razn del acto. En estos casos,
el Contralor deber emitir copia de los decretos a la cmara de diputados para que
sta ejerza el eventual control poltico.
La doctrina ha debatido en nuestro pas el alcance del control de legalidad y del
acto de toma de razn, enfrentndose dos posiciones:
i) El administrativista Eduardo Soto Kloss preconiza que el trmite de toma de
razn integra el procedimiento administrativo, de modo tal que es parte del acto
mismo.
ii) La doctrina del organismo contralor sostiene, por el contrario, que el acto de
toma de razn no es parte del procedimiento administrativo, sino un acto que empece
a la eficacia del acto administrativo de que se trate.
Este debate ha tenido mucha importancia a propsito de los conflictos de
jurisdiccin que se han planteado entre la Contralora y las Cortes de Apelaciones,
resueltos a favor de la primera por el senado, al amparo del artculo 49 n 3 de la
carta fundamental.
Antecedentes:
Las Fuerzas Armadas son institutos tradicionales y esenciales del Estado. Son
tradicionales, ya que estn el origen histrico del Estado moderno al remontarse su
creacin al siglo XV, en que surge el modelo de ejrcito profesional. Durante toda
la edad media la defensa del territorio se funda en la relacin privada de
vasallaje, en virtud de la cual el seoro presta la defensa; luego, la mesnada
militar es reclutada por el seoro como soldados mercenarios o de fortunas. Uno de
los primeros tericos del ejrcito profesional reclutado de la nacin es
Maquiavelo.
Con la revolucin francesa y, poco antes, con la monarqua ilustrada en Prusia, en
Europa se forja el concepto de nacin en armas, que significa, en primer lugar, que
la defensa compete a la nacin, por lo que todo varn en edad de cargar armas ha de
tener instruccin militar, y en segundo trmino, que el ejrcito se recluta de la
nacin. Por ello, esta expresin est ligada al concepto de milicia.
Concepto de Fuerzas Armadas:
Las Fuerzas Armadas son instituciones tradicionales y esenciales del Estado
integradas por cuerpos armados, que son obedientes, no deliberantes, profesionales,
jerarquizados y disciplinados. En el estado de derecho moderno, el Estado tiene el
monopolio del uso de la fuerza, no admitiendo en su interior cuasiestados, de lo
que se deduce la prohibicin tradicional de la existencia de milicias privadas y de
grupos paramilitares.
En el Estado, el uso instrumental de las armas pertenece a las Fuerzas Armadas y a
las fuerzas de orden y seguridad pblica, por lo que estos cuerpos armados carecen
de todo poder poltico y se les exige neutralidad poltica, obediencia,
profesionalismo, jerarqua y disciplina.
Andr Hauriou seala que en el estado de derecho las Fuerzas Armadas son sometidas
a un acantonamiento jurdico y territorial, que supone circunscribir
territorialmente el desplazamiento de las Fuerzas Armadas y pblicas y establecer
un estatuto especial para la funcin pblica, militar y policial.
Naturaleza jurdica de las Fuerzas Armadas:
La Constitucin dispone en su artculo 90 que "las Fuerzas dependientes del
Ministerio encargado de la Defensa Nacional estn constituidas nica y
exclusivamente por las Fuerzas Armadas y por las Fuerzas de Orden y Seguridad
Pblica.
"Las Fuerzas Armadas estn integradas slo por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza
Area, existen para la defensa de la patria, son esenciales para la seguridad
nacional y garantizan el orden institucional de la Repblica.
"Las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica estn integradas slo por Carabineros e
Investigaciones, constituyen la fuerza pblica y existen para dar eficacia al
derecho, garantizar el orden pblico y la seguridad pblica interior, en la forma
que lo determinen sus respectivas leyes orgnicas. Carabineros se integrar,
adems, con las Fuerzas Armadas en la misin de garantizar el orden institucional
de la Repblica.
"Las Fuerzas Armadas y Carabineros, como cuerpos armados, son esencialmente
obedientes y no deliberantes. Las fuerzas dependientes del Ministerio encargado de
la Defensa Nacional son adems profesionales, jerarquizadas y disciplinadas."
El artculo 91 agrega que "la incorporacin a las plantas y dotaciones de las
Fuerzas Armadas y de Carabineros slo podr hacerse a travs de sus propias
Nombramiento:
k) Elegir, cuando proceda, como miembro del Senado a un ex comandante en jefe del
Ejrcito, uno de la Armada, otro de la Fuerza Area y a un ex general director de
Carabineros, de acuerdo a lo prescrito en el artculo 45 de la Constitucin.
Se trata de una funcin decisoria que permite la designacin de cuatro senadores
institucionales.
l) Calificar la situacin de guerra exterior o peligro de ella, a que se refiere el
artculo 98 de la Constitucin, para que el Banco Central pueda obtener, otorgar o
financiar crditos al Estado y entidades pblicas o privadas.
Segn el inciso tercero del artculo 98, es sta una funcin consultiva.
ll) Elegir, cuando proceda, dos abogados como miembros del Tribunal Constitucional,
de acuerdo a lo prescrito en la letra c del artculo 81 de la Constitucin.
m) Aprobar las modificaciones al presente reglamento y resolver las dudas que
presente a su aplicacin o interpretacin, de acuerdo a lo prescrito en el artculo
19 del presente reglamento.
Esta ltima funcin corresponde a la potestad de autonormacin reglamentaria de
que, en virtud del inciso final del artculo 96, est dotado el Cosena.
Competencia del Cosena:
Es de exclusiva fuente constitucional. La actual reforma racionaliza el Cosena, de
modo tal que lo transforma en un organismo puramente consultivo y de integracin
mayoritaria civil; ms an, tratndose de estados de excepcin, slo admite la
injerencia de la decisin acerca de la declaracin de estado respectivo al
Presidente y al Congreso.
Banco Central,
captulo XII, artculos 97 y 98:
elegido miembro del consejo regional o concejal, se requerir ser ciudadano con
derecho a sufragio, tener los dems requisitos de idoneidad que la ley seale y
residir en la regin a lo menos en los ltimos dos aos anteriores a su designacin
o eleccin.
"Los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal
sern incompatibles entre s.
"Ningn tribunal proceder criminalmente contra un intendente o gobernador sin que
la Corte de Apelaciones respectiva haya declarado que ha lugar la formacin de
causa."
De acuerdo al artculo 101, "el intendente presidir el consejo regional y le
corresponder la coordinacin, supervigilancia o fiscalizacin de los servicios
pblicos creados por la ley para el cumplimiento de las funciones administrativas
que operen en la regin.
"La ley determinar la forma en que el intendente ejercer estas facultades, las
dems atribuciones que le correspondan y los organismos que colaborarn en el
cumplimiento de sus funciones."
b) Administracin: reside en el gobierno regional, un ente de derecho pblico que,
siguiendo al inciso segundo del artculo 100, "tiene por objeto el desarrollo
social, cultural y econmico de la regin." Agrega el inciso tercero que "el
gobierno regional estar constituido por el intendente y el consejo regional. Para
el ejercicio de sus funciones, el gobierno regional gozar de personalidad jurdica
de derecho pblico y tendr patrimonio propio."
El gobierno regional est integrado por gobernadores y seremis y, eventualmente y
como invitados, por directores de servicios. Las secretaras regionales
ministeriales o seremis son rganos desconcentrados de los ministerios en la regin
y dependen de la cartera respectiva y del intendente. Los servicios pblicos, en
tanto, tienen usualmente direcciones regionales, que tambin son rganos
desconcentrados que operan en la regin.
i) Intendente: se desempea como rgano ejecutivo del gobierno regional, siendo una
suerte de poder ejecutivo del mismo, y lo preside sin derecho a voto, salvo en caso
de empate. Cuenta con el auxilio directo de las decisiones administrativas de
planificacin y control y del funcionamiento adscrito al gobierno interior y
regional y, adems, coordina los servicios pblicos por medio del gobierno
regional, que es su rgano asesor.
ii) Consejo regional: el artculo 102 prescribe que "el consejo regional ser un
rgano de carcter normativo, resolutivo y fiscalizador, dentro del mbito propio
de competencia del gobierno regional, encargado de hacer efectiva la participacin
de la ciudadana regional y ejercer las atribuciones que la ley orgnica
constitucional respectiva le encomiende, la que regular adems su integracin y
organizacin.
"Corresponder desde luego al consejo regional aprobar los planes de desarrollo de
la regin y el proyecto de presupuesto del gobierno regional, ajustados a la
poltica nacional de desarrollo y al presupuesto de la Nacin. Asimismo, resolver
la inversin de los recursos consultados para la regin en el fondo nacional de
desarrollo regional, sobre la base de la propuesta que formule el intendente."
Los consejeros deben reunir las calidades exigidas por el artculo 113 y, si bien
no son funcionarios pblicos, estn sometidos a ciertas prohibiciones. Son elegidos
por provincias por un colegio electoral constituido por los concejales de la
provincia respectiva mediante la frmula electoral D'Hondt o proporcional
corregida.
El consejo regional est llamado a colaborar con el intendente en las funciones
que la ley 19175 le asigna al gobierno regional en el campo del desarrollo regional
y en el ordenamiento territorial
2) Gobierno y administracin provincial:
a)
Alcalde: la ley 18695 lo define como la mxima autoridad de la municipalidad,
siendo su representante judicial y extrajudicial. Tiene atribuciones propias, otras
compartidas con el conejo y algunas que somete a consulta a la ciudadana. Es
elegido por la ciudadana local mediante elecciones directas a travs de sufragio
universal y segn una frmula electoral mayoritaria, de acuerdo a la reforma de
2001. Como mxima autoridad de la municipalidad es el responsable de los servicios
administrativos municipales.
b)
Concejo: se integra por un nmero variable de concejales y se constituye en un
rgano colegiado encargado de hacer efectiva la participacin de la comunidad local
y de ejercer funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras. El inciso final
del artculo 108 establece el piso de competencia del concejo al enumerar materias
en que el alcalde requiere de su acuerdo.
El concejo se integra por un mnimo de seis concejales electos directamente por la
ciudadana mediante sufragio universal segn una frmula proporcional corregida
D'Hondt.
Alcalde y concejales deben reunir los requisitos que establece el artculo 113 y
se hallan sometidos a las prohibiciones del artculo 114, que detalla que "las
leyes orgnicas constitucionales respectivas establecern las causales de cesacin
en los cargos de alcaldes, de miembro del consejo regional y de concejal." En
rigor, el alcalde es un funcionario pblico y los concejales no, aunque
parcialmente se les apliquen normas estatutarias.
La reforma constitucional de 1991 establece una suerte de gerencia pblica local
al crear el rgano administrador municipal, que no se halla presente, por lo dems,
en todas las comunas.
La participacin de la comunidad nacional se verifica a travs de ciertos
institutos recogidos en las reformas de 1989, 1991 y 1997, que son:
i) Plebiscitos comunales.
ii)
Consultas no vinculantes.
iii) Consejo econmico, social y cultural, que es un rgano consultivo integrado
por representantes de la sociedad civil en la comuna y que tuvo, hasta la reforma
de 1997, rango constitucional, pero que en la actualidad ve ligado su
funcionamiento slo a la ley 18695 y a la ordenanza de participacin local.
Instrumentos y principios de descentralizacin de la administracin regional:
En consonancia con el artculo 3 de la Constitucin, que establece la forma
jurdica de Estado unitario, el captulo XIII consagra un conjunto de principios
tcnicos de la organizacin de la administracin interior. Adems, la reforma de
1991 se hizo cargo de identificar un conjunto de principios tcnico financieros e
instrumentos para el desarrollo regional.
a) Principio de descentralizacin administrativa: aquilata a nivel regional en la
constitucin del gobierno regional como ente poltico.
b) Principio de desconcentracin administrativa: se traduce, en el mbito regional,
en la creacin de secretaras regionales ministeriales o seremis y de direcciones
provinciales de los servicios pblicos y, a nivel provincial, en las gobernaciones.
c) Principio de coordinacin administrativa: se refleja en la formacin de un
gabinete regional y de un comit tcnico asesor en la provincia.
d) Principio de delegacin administrativa: el artculo 106 encomienda a
gobernadores el nombramiento de delegados y el 101 permite al intendente delegar
facultades en el gobernador.
El colofn de todos estos principios est en el artculo 105, que establece una
clusula de transferencia de competencias a los gobiernos regionales de aplicacin
gradual y que es la clave del proceso de regionalizacin.
En segundo lugar, en cuanto a principios tcnicos financieros e instrumentos, el
artculo 104 identifica lo ms significativo en este campo, correspondindole a la
ley 19175, orgnica constitucional sobre gobierno y administracin regional, el
desarrollo de estos principios, de entre los cuales destacan dos:
i) Principio de desarrollo territorial armnico y equitativo.
ii) Principio de solidaridad interregional.
Estos principios se hallan en clara contradiccin con el techo ideolgico
neoliberal de la Constitucin y son propios de concepciones intervencionistas del
Estado. Los instrumentos financiero tcnicos subordinados a estos principios son
los siguientes:
1) Presupuesto regional.
2) Fondo nacional de desarrollo regional (fndr): es un fondo compensatorio y
concursable. Es compensatorio porque permite un reparto equitativo de los recursos
destinados a la inversin pblica en infraestructura, equipamiento y otros,
mientras que es concursable en cuanto exige la capacidad de proyectar inversin
pblica y una tasa de rentabilidad social, lo que permite establecer prioridades,
para lo que se cuenta con una ficha que mide la situacin objetiva de las personas
en la regin determinada. Por otro lado, es un instrumento que favorece la lealtad
regional.
El fondo tiene dos fuentes de financiacin:
i) Presupuesto pblico.
ii) Financiacin de crdito pblico internacional, que permite la cofinanciacin de
la inversin pblica.
3) Inversin sectorial de asignacin regional (isar): es con cargo al presupuesto y
se dispone sectorialmente.
4) Convenios anuales y plurianuales de inversin: se celebran entre gobiernos
regionales y ministerios y versan sobre programacin de la inversin pblica en la
regin. Su importancia es inferior a la de los instrumentos anteriores.
5) Asociaciones regionales: tambin son instrumentos de menor relevancia y
corresponden a entidades creadas por gobiernos regionales y empresas pblicas con
personas naturales o jurdicas de derecho privado para propiciar actividades e
iniciativas sin fines de lucro para fines de desarrollo regional.
Instrumentos y principios de descentralizacin de la administracin comunal:
Cabe destacar que el municipio es un ente pblico autnomo y descentralizado
administrativamente en los planos territoriales y funcionales, por lo que, en s
mismo, como ente pblico, se organiza conforme a los principios de jerarqua,
delegacin, coordinacin y dems enumerados en los artculos 107 y 112. Adems, la
Constitucin prev frmulas de coordinacin entre municipios y servicios pblicos y
la ley 18695, orgnica constitucional de municipalidades, establece como mecanismo
de coordinacin las reas metropolitanas, las que carecen de realidad prctica.
Tambin a nivel municipal hay instrumentos y principios financieros en pro del
desarrollo local. La carta fundamental identifica los instrumentos a partir de un
principio de autonoma financiera recogido en el artculo 111:
1) Presupuesto municipal.
Reforma de la Constitucin,
captulo XIV, artculos 116 - 119:
La doctrina clsica en este campo fue expuesta por el abate Sieys, quien al
momento de la revolucin francesa distingui entre poder constituyente originario y
poder constituyente derivado, que forman expresin de soberana. De este modo, el
derivado equivale a lo que se denomina poder de reforma de la Constitucin, en
tanto que el originario se asimila al constitutivo.
Una centuria despus de Sieys, a fines del siglo XIX la doctrina alemana
distingue entre reforma de la Constitucin y mutacin constitucional. Jellinek
define ambos conceptos y expresa que reforma de la carta es "la modificacin de los
textos fundamentales producida por acciones voluntarias e intencionales", en tanto
que mutacin es "la modificacin que deja indemne su texto, sin cambiarlo
formalmente, y que se produce por hechos que no tienen que ir acompaados por la
intencin o conciencia de tal mutacin".
Hay poder constituyente originario cuando la Constitucin es aprobada sin sujecin
al texto supremo anterior o por no haber uno precedente, como es el caso de la
carta de 1980, que fue dictada por un poder originario autoritario. Por otro lado,
una tpica mutacin se da en que en la apertura de la legislatura ordinaria el da
21 de mayo el Presidente de cuenta a la poblacin del estado de la nacin.
A principios del siglo XX, en tanto, el jurista britnico James Bryce acu el
distingo entre Constituciones rgidas y flexibles, en atencin a las
caractersticas del poder de su reforma, en base a procedimiento formal y qurum.
Esta distincin, capital en su minuto, se desdibuja hoy, ya que la gran mayora de
las Constituciones occidentales actuales son rgidas.
La rigidez constitucional es una tcnica o garanta normativa para asegurar la
estabilidad de las normas constitucionales y la supremaca de la Constitucin por