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CONTRATOS PARA P2 Marcela Nicolino

SEGUNDO GRUPO DE CONTRATOS: FUNO: RESTITUIR A POSSE (cedo os direitos de usar e gozar por um determinado perodo).

A posse se transfere por um grupo de contratos em que transfiro a posse e tenho como caracterstica bsica a inteno da restituio, por isso esses contratos, no seu desenrolar, tm caractersticas, cuidados, deveres anexos muito intensos, porque usa um bem que no seu e tem que devolv-lo. Deveres anexos da boa-f se incrementam muito mais aqui. 1234CONTRATO DE LOCAO CONTRATO DE COMODATO CONTRATO DE MTUO CONTRATO DE DEPSITO 18/09 CONTRATO DE COMODATO O comodato o nico contrato que sempre gratuito. O comodato o emprstimo gratuito de bem infungvel. Se no for gratuito, vira locao. Se eu cobrar alguma coisa, por menor que seja, ou ento algum tipo de cobrana, como outro bem ou servio, ser locao. Coisa infungvel tal qual na locao a caracterstica a restituio. Devo restituir o bem no final, o prprio bem que foi comodatado. Razes: por liberalidade ou por comodato interessado (continua sendo gratuito, porm no um fim em si mesmo um meio para atingir um fim). Eu tenho em vista um contrato oneroso e o meio para atingi-lo o comodato (aparelho da net, celulares, freezers, mesinhas que as fbricas de bebida do para os bares, mquinas de Xerox, bombas de postos de gasolina). Tutores e curadores >>> s podem dar em comodato com autorizao judicial. Podem ser bens mveis ou imveis, mas sempre bens infungveis. o mesmo objeto da locao, a diferena que um oneroso e outro gratuito.

A forma livre o comodato pode ser verbal, escrito, por escritura particular, pblica, a forma livre. Como o comodato um contrato tpico, ele acaba tendo no artigo em que comea esse contrato uma definio. CC. Art. 579. O comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto. Tradio do objeto = contrato real. S surge o comodato com a entrega efetiva do bem. Diferente da locao, que eu posso ter um contrato de locao sem a entrega do bem (a entrega eficcia do contrato). O COMODATO S EST CONSTITUDO COM A ENTREGA DA COISA PARA EMPRESTAR, e por isso UM CONTRATO UNILATERAL s o comodatrio tem obrigaes, porque a entrega do bem no obrigao do comandante, mas condio de aperfeioamento do contrato. 24/09 Continuao do comodato. 1

1. Conceito. O comodante entrega bens INFUNGVEIS a uma pessoa que ir usufruir deles, que o comodatrio. Envolve necessariamente a infungibilidade do bem (no pode ser substitudo), envolve um elemento de gratuidade (qualquer tipo de retribuio se transforma em locao), e comea com a ENTREGA DO OBJETO. No h nenhuma obrigao ao comodante, porque ele no tem obrigao de emprestar. O consentimento dos tutores e curadores s se estiverem expressamente autorizados por deciso judicial. Aqui s teremos obrigaes para um dos lados UNILATERAL, para o comodatrio, o que recebe o bem. >> Bens infungveis >> Gratuito >> Contrato real 2. Elementos e requisitos. 3. Obrigaes. TEM A OBRIGAO DE RESTITUIR. Obrigao de redobrado cuidado enquanto tiver a posse do bem. Tenho que cuidar desse bem como se ele fosse meu, porque sequer estou compensando o comodante pelo perodo em que tenho o bem dele. Retiro do patrimnio dele um bem, nada reponho no lugar, e usufruo por um perodo. Assim, em o DEVER DE CUIDAR DO BEM COMO SE FOSSE SEU. No deve apenas cuidar o bem como se fosse seu, mas melhor do que se o bem fosse seu. A obrigao de restituir pressupe uma obrigao acessria de cuidado, como se o bem fosse dele. Em algumas hipteses, tem que ser um cuidado exponencial, CUIDAR MELHOR DO QUE SE FOSSE DELE. CASO FORTUITO OU FORA MAIOR ELIDENTE DA RESPONSABILIDADE. No comodato, h uma vedao de invocar o caso fortuito e a fora maior em alguns casos: se houver situao de PERIGO, de RISCO, de CASO FORTUITO ou FORA MAIOR, mas que permita a escolha ou salvao de algum bem, o comodatrio tem que dar preferncia ao bem comodatado. Se ele no fizer isso e escolher um bem seu ao invs do bem do outro, ele responde pela perda do bem >> CUIDAR DO BEM MELHOR DO QUE SE FOSSE SEU. Se puder optar por salvar, tem que optar por salvar o do comodante. Obrigao de CONSERVAO. Dentro dessa obrigao de restituir e de conservar, ele tambm vai arcar com as despesas de USO e de GOZO. No como uma remunerao ou retribuio, PORQUE SO DESPESAS DE CONSERVAO. BENFEITORIAS podem ser despesas da prpria propriedade, se for necessria, ou de melhoramentos no incorporados necessariamente propriedade: o comodante s ter direito ao ressarcimento das benfeitorias se elas forem autorizadas pelo comodante. O NUS DE FAZER AS BENFEITORIAS NECESSRIAS DO COMODANTE. Se o comodatrio fizer, ele tem direito ao reembolso das benfeitorias necessrias, por conta das regras de posse, e no pelo contrato de comodato. Aqui ele tem que COMUNICAR todas as benfeitorias que ele quer fazer. Comunicando, precisa da autorizao. Se ele fizer a NECESSRIA SEM AUTORIZAO, ele tem direito ao reembolso pelas regras de posse.

Assim, quanto s benfeitorias, o comodante, para fazer, tem que comunicar o comodatrio, que tem que autorizar. Se forem feitas benfeitorias necessrias sem a autorizao, ele ter direito indenizao, excepcionalmente, pelas regras de posse.

Se o bem tem destinao especfica, no posso me valer de uso transverso. Se o bem residencial, no posso utilizar de forma comercial. Ento, as obrigaes do COMODATRIO so: (1) restituir a posse; (2) dever de cuidado (como se seu fosse, ou melhor, do que se fosse seu); (3) arcar com despesas de uso e gozo; (4) no fazer benfeitorias sem autorizao; (5) destinar o bem ao uso adequado. QUANDO ele tem que restituir a posse? O comodato, embora seja um contrato gratuito, ele gera, para o comodatrio, um prazo sempre estabelecido. O contrato de comodato sempre ter um PRAZO IMPLCITO. Se for por prazo determinado, a obrigao de restituir se d no momento da extino. Se passar o prazo e continuar com comodato, ele NO vir automaticamente por prazo indeterminado, mas ele pode ter um prazo implcito. Nesse momento, em que tem prazo determinado, o COMODANTE NO PODE RETIRAR O BEM DURANTE O PRAZO DETERMINADO, EXCETO SE HOUVER NECESSIDADE URGENTE JUSTIFICADA JUDICIALMENTE. o reconhecimento judicial da causa de restituio da posse. Se for durante prazo INDETERMINADO, existe um prazo IMPLCITO. A ideia do comodato que ele no um emprstimo completamente aleatrio, mas ele cria um cmodo para certa pessoa. No direito romano, servia para fins rurais. Existe implicitamente o que se chama de PRAZO DE UTILIDADE depende do bem dado em comodato e as razes por ter dado o bem em comodato. Isso tem duas utilidades: findo o prazo implcito, restitui a posse (direito do comodante de retirar) e direito do comodatrio de no devolver (prazo vinculado utilidade do comodato). VINCULA-SE IDEIA DE UTILIZAO DO BEM. Mesmo dentro do contrato de comodato por prazo indeterminado, existe implicitamente a ideia de prazo por utilidade, que serve para ambos os lados. Se ele no restitui, cai em mora: MORA = PAGAMENTO DO VALOR EQUIVALENTE LOCAO (preo de mercado). O excesso no uso do comodato, o comodato intempestivamente devolvido, enseja ao comodatrio a sano do pagamento do aluguel. Caso o cidado no devolva o bem, a ao ao de extino do comodato uma vez extinto o contrato, para que possa retomar o bem. No ao possessria, nem imisso de posse porque a posse, at ento, justa, porque h contrato de comodato primeiro preciso extinguir esse contrato. Se no tiver prazo determinado ou de utilidade especfica, tenho que intimar a parte antes. A extino de comodato extingue o contrato e reintegra na posse. 4. Extino. CAUSA DE EXTINO DO CONTRATO: (1) distrato acordo entre as partes; (2) descumprimento da obrigao (inadimplemento que causa de extino de resoluo ou de resilio, depende do tipo de contrato); (3) extinto judicialmente;

(4) morte do comodatrio ou do comodante (contrato personalssimo, com liberalidade do comodante para o comodatrio). um contrato muito usado no como um contrato puro, mas sim VINCULADO A OUTRO CONTRATO, como um contrato instrumental ou conexo, que meio para atingir outro contrato, um CONTRATO ACESSRIO. Como posto de gasolina (bombas cedidas), de distribuio de bebidas (freezer, mesinhas, etc.). Nessas hipteses o comodato continua sendo gratuito, com suas caractersticas, mas, como ele no tem autonomia, ele tem uma NOVA CAUSA DE EXTINO: se extingue sempre que o contrato principal se extingue . CONTRATO DE COMODATO INTERESSADO criao da doutrina e da jurisprudncia. Art. 581, CC. FINDO O PRAZO DETERMINADO E NO RESTITUI O BEM, O COMODATRIO EST EM MORA. 01/10 CONTRATO DE MTUO 1. Conceito: emprstimo de coisas fungveis contrato real unilateral. Dentro do CC, classificado junto com o contrato de comodato no ttulo de emprstimo. Por isso, caracteriza-se da mesma forma do comodato e da locao. Traz, em si, a obrigao de restituir, de devolver o bem que foi emprestado. O que eu estou emprestando e pedindo de volta um bem fungvel, que pode ser substitudo por outro bem de igual natureza, quantidade e qualidade. Como um emprstimo em que eu tenho obrigao de restituir, de receber de volta, em que o muturio (que recebe) devolve ao mutuante (quem empresta), h uma situao complexa, pois eu tenho que devolver, mas no o mesmo bem que eu recebi. O objeto devolvido no mtuo no o mesmo objeto mutuado, entregue para o muturio. outro objeto que tenha a equivalncia que os bens fungveis guardam entre si, ou seja, troco o bem por outro equivalente. Enquanto o comodato emprstimo para o uso, o cidado usa e me devolve, o mtuo emprstimo para CONSUMO, eu empresto para que a pessoa consuma o bem emprestado, mas me devolva outro bem. Isso no livra a pessoa de ter que devolver, mas no devolve a mesma coisa Esta peculiaridade faz com que o mtuo transfira temporariamente tambm a propriedade. No mtuo eu transfiro a propriedade para que o cidado consuma o bem, e, por isso, ele tem o dever de restituir o equivalente daquele bem. Ele no esta comprando, porque no est pagando por preo, no est s consumindo, pois ele vai dispor daquele bem. Mas ele tem que devolver um bem semelhante, com as mesmas caractersticas de qualidade, quantidade e valor daquele. Mtuo pode ser entendido como um emprstimo pelo qual se transfere a propriedade, e a origem do nome mtuo vem da figura em que eu fao do que meu, teu (meu-tu, meu-teu), para que depois volte a ser meu. Portanto, a grande caracterstica do mtuo a transferncia temporria do poder de disposio. Gaio, mtuo = emprstimo pelo qual se transfere a propriedade. Eu fao temporariamente o que meu, teu, para que depois volte a ser meu. 4

Isso faz com que se mude a regra do risco. Nos contratos de compra e venda, a regra do risco no res perit domino, mas res perit debitor. Durante o perodo de mtuo, eu transferi a coisa para ele o dono, durante o perodo do mtuo, o muturio, ento ele responde pelos riscos da coisa. Se algum me empresta um carro, e me roubaram o carro, quem fica no prejuzo o muturio. O mtuo um emprstimo, ento temporrio, e importa na fundamental obrigao de restituir. Dada a natureza fungvel dos bens no perodo da durao do mtuo, ocorre a transferncia da disponibilidade. Ou seja, temporariamente, a propriedade do muturio. E como a regra a regra geral do res perit domino, consequentemente haver a perda para o muturio durante o perodo do emprstimo. Ex. me falta adubo para fertilizar a colheita. Meu vizinho me empresta e ano que vem tenho que devolver para ele. Ele vai me emprestar para eu usar e vou devolver outro equivalente. O mtuo um emprstimo sui generis, em que eu fao do meu o teu. Ademais, esse um contrato REAL. Como ele pressupe a transferncia da disponibilidade, como pressupe que eu passe adiante a propriedade do bem, s inicia com a entrega da coisa. Ento um contrato unilateral o mutuante tem que entregar a coisa (constitutivo do contrato real, no sendo obrigao do mutuante nenhum banco est obrigado a me emprestar dinheiro). No momento em que ele me entrega o dinheiro, ele no tem obrigaes, mas apenas o muturio, de devolver no prazo estabelecido. Sem a entrega do bem no se constitui o mtuo. 2. Elementos e requisitos. 2.1. Capacidade.

Com esse conceito, no h muitas diferenas nas questes de elementos e requisitos. O nico elemento especfico em relao ao mtuo diz respeito CAPACIDADE. Temos, em nosso sistema, a proibio de emprstimo a menores. A sano que existe na proibio de fazer o mtuo a menor em desfavor do mutuante se ele empresta sem concordncia do representante legal, ele perde o bem do emprstimo. O emprstimo a menor vedado, e a vedao afeta o mutuante, a sano no est no muturio. Esse mtuo feito a menor chama-se MTUO MACEDONIANO. E o mtuo macedoniano tem esse nome porque vem do direito romano, em que uma das formas de lei era senatus consultus editavam ordem prevendo comportamento. Um senador vedou isso, porque um romano menor havia contrado emprstimo e no conseguia pag-los. E a, como ele era um homem correto, um cidado honesto que queria cumprir as dvidas, ele s poderia pagar se recebesse a herana. Matou o pai, recebeu a herana e pagou os dbitos. O mtuo macedoniano a vedao de o mtuo feito a menor ser recobrado (vedao de pagamento pelo menor muturio se no houve autorizao do responsvel). Isso evidentemente geraria absoluta injustia se no tivssemos algum tipo de amenizao. E existem cinco excees ao mtuo macedoniano: 1. Se o menor fez isso para pagar alimentos como isso obrigao do representante e ele no o fez o mtuo com natureza alimentar como se fosse ratificado pelo representante; 2. Claro que pode haver o mtuo e posterior ratificao (concordncia) pelo responsvel, da no temos problema. O menor deve responder; 3. Se o menor finge sua idade se houver artifcio malicioso por parte do menor, ele tambm vai ter que responder pelo valor. Se ele eventualmente obtm o mtuo de forma maliciosa ele deve obter o valor; 4. Se eu conseguir comprovar que o menor tinha renda prpria. Se o menor consegue se manter, ele tem gerencia sobre seu patrimnio e pode responder (mtuo castrense no direito romano);

5. Quando o menor tira proveito do bem. Se, por ventura, eu comprovar que o menor usou dinheiro para pagar faculdade, tirou proveito disso, se no houvesse compensao, haveria enriquecimento sem causa. O menor s pode fazer mtuo com autorizao do responsvel. No mtuo macedoniano, o prejudicado o inocente, numa tentativa de proteo do melhor, cuide-se quem empresta. S pode ser recobrado/ restitudo o mtuo se houver uma dessas causas acima. A VEDAO NO EM RELAO AO MTUO, MAS EM RELAO RSTITUIO DO MTUO. 02/10 Continuao de mtuo. 1. Conceito. Emprstimo de bem fungvel, com a peculiaridade de que, ao fazer o emprstimo, transfere-se a propriedade temporariamente, fazendo com que haja transferncia dos riscos. A regra geral res perit domino durante a posse do bem eu sou proprietrio tambm. um emprstimo de consumo, e no apenas de uso. 2. Elementos e requisitos. 2.1. Consentimento menor (macedoniano).

O consentimento tem regra especial no que tange mtuo feito a menor. Todo o menor deve ser representado ou assistido de acordo com a menoridade, e isso no diferente no mtuo. Se houver nulidade por conta da nulidade absoluta ou anulabilidade pela relativa, haver um retorno ao status quo ante. Se for mtuo a menor, macedoniano, a esfera tange-se ao mutuante que no vai ter direito de cobrar esse mtuo, a no ser que haja uma das excees: alimentos; ratificao posterior pelo representante legal; menor com renda prpria (mtuo castrense); havia uma comprovao de que o mtuo revertera em favor do menor em alguma vantagem ou necessidade efetiva que o menos tivesse; ou se ele tivesse utilizado um artifcio malicioso de mentir sua idade para conseguir o mtuo (art. 88). 2.2. Objeto.

Bem FUNGVEL. Se no for fungvel no mtuo. Como a maioria imensa dos mtuos de dinheiro, no que tange o mtuo de dinheiro, a regra geral do curso forado, portanto estamos falando em direitos reais. No possvel fazer emprstimo em moeda estrangeira, pois o real a moeda nacional, de curso forado. Decreto lei 857/1969. So nulos de pleno direito os contratos exeqveis no Brasil que estipulem pagamento em ouro ou moeda estrangeira. Estabelece 4 excees mais uma no art. 2: Se estou fazendo contrato referente exportao ou importao (envolve transaes em moeda estrangeira); Financiamento para garantia de exportaes de produtos nacionais; se o objeto do contrato for a moeda estrangeira (contrato de cmbio); No se aplicam essas disposies aos emprstimos cujo credor ou devedor seja pessoa residente e domiciliada no exterior; Se o mutuante ou muturio tiverem residncia fora do Brasil, podem firmar no Brasil mtuo em moeda estrangeira. Se no tiver elemento de estraneidade, no posso fazer mutuante ou muturio deve residir no estrangeiro para que possa no ser real; Os contratos que tenham por objeto cesso, transferncia ou modificao de qualquer das obrigaes dos itens anteriores. Se eu fizer um contrato em moeda estrangeira e fizer uma alterao no contrato, pode se manter o contrato em moeda estrangeira. 6

Dois brasileiros na Europa podem faze rum contrato em dlar? Pode, desde que o contrato seja firmado no estrangeiro. Regra geral: o mtuo tem como regra geral de objeto bens fungveis. S poder ser em moeda estrangeira se uma das partes residir no exterior ou se houver a cesso ou alterao de um contrato que originalmente era entre uma das partes que moravam no exterior. Art. 1 So nulos de pleno direito os contratos, ttulos e quaisquer documentos, bem como as obrigaes que exeqveis no Brasil, estipulem pagamento em ouro, em moeda estrangeira, ou, por alguma forma, restrinjam ou recusem, nos seus efeitos, o curso legal do cruzeiro. Art. 2 No se aplicam as disposies do artigo anterior: I - aos contratos e ttulos referentes a importao ou exportao de mercadorias; II - aos contratos de financiamento ou de prestao de garantias relativos s operaes de exportao de bens de produo nacional, vendidos a crdito para o exterior; III - aos contratos de compra e venda de cmbio em geral; IV - aos emprstimos e quaisquer outras obrigaes cujo credor ou devedor seja pessoa residente e domiciliada no exterior, excetuados os contratos de locao de imveis situados no territrio nacional; V - aos contratos que tenham por objeto a cesso, transferncia, delegao, assuno ou modificao das obrigaes referidas no item anterior, ainda que ambas as partes contratantes sejam pessoas residentes ou domiciliadas no pas. Pargrafo nico. Os contratos de locao de bens mveis que estipulem pagamento em moeda estrangeira ficam sujeitos, para sua validade a registro prvio no Banco Central do Brasil.

2.3.

Forma.

O mtuo tem a FORMA LIVRE, no exigindo especificidades maiores. Pode ser verbal, por escritura pblica, de qualquer jeito. 3. Obrigaes. um contrato unilateral mesmo que no seja gratuito. No mtuo gratuito, eu empresto e recebo de volta a mesma coisa. No oneroso, eu empresto e recebo a coisa e mais uma coisa pelo emprstimo da coisa. O contrato de mtuo sempre unilateral, porque as obrigaes so para o muturio. A principal obrigao de restituir. Assim, se d como na obrigao da locao ou do comodato: deve ser restitudo o bem entregue ou outro equivalente. Durante o perodo, os riscos correro por conta do muturio, pois, embora tenha que restituir, ele vira o proprietrio (naquele perodo). Bem fungvel genrico. O gnero nunca perece. O risco no sentido de que, se a coisa se perde de forma inimputvel, eu no me livro da obrigao de devoluo, porque sempre vou ter alguma coisa para devolver. No no sentido de perda da coisa, mas no sentido de que eu no me livro da obrigao de restituir pelo caso fortuito ou fora maior. Se na obrigao de restituir h modalidade onerosa, tenho que restituir com juros. Mesmo que no seja dinheiro, a forma de cobrana do mtuo sempre em juros. Ainda que eu converta o equivalente do dinheiro em produtos (dao em pagamento). Mas sempre a remunerao de qualquer mtuo juros. Natureza dos juros: remuneratrios ou compensatrios. Eles esto com a funo de compensar o perodo que eu fiquei sem a minha propriedade.

Esses juros podem cumular com juros moratrios que decorrem no do fato de ser oneroso, pois, mesmo que no seja oneroso, pode incidir juros moratrios. So uma sano pelo no cumprimento da obrigao de restituir no prazo. Eu tinha que restituir no prazo x, no o fiz, pago juros moratrios. Qualquer mtuo pode ter juros moratrios Quando eu tenho juros remuneratrios ou compensatrios, eu tenho o chamado mtuo feneratcio. Quando a obrigao s de restituir eu tenho o mtuo simples. E quando eu tenho que pagar nus juros compensatrios eu tenho o mtuo feneratcio (fenerari render frutos em latim). E os frutos do mtuo so os juros (frutos do emprstimo da coisa). Nessa sistemtica do mtuo feneratcio, temos dois tipos de regramentos: o mtuo feneratcio pode ser de duas modalidades: MTUO FENERATCIO CIVIL Tem duas regras bsicas: ele tem juros limitados taxa legal, existe um valor mximo de juros que eu posso cobrar. Antigamente, a regra que regia esse mtuo civil na sua integralidade era o decreto 22.626/ 1933 Lei da usura. Esse decreto dizia que o mximo de juros possveis de serem sobrados o dobro da taxa legal, e a taxa legal no decreto era de 0,5% ao ms ou 6% ao ano. Ou seja, s se poderia sobrar o 12% de juros ao ano se estivesse estipulado no contrato. Hoje, continua havendo a estipulao do limite da taxa legal, mas conforme o art. 591 do CC. CC. Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual. O art. 406 trata dos juros moratrios. A taxa mxima dos remuneratrios ou compensatrios dos juros moratrios. E o art. 406 diz o seguinte: CC. Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. A taxa de juro moratrio que, por remisso, aplica-se taxa de juros compensatrios tem como limite a taxa da Fazenda Nacional. A taxa da fazenda nacional tem duas regras quando devemos imposto, a taxa a Selic (mdia de todas as taxas bancrias de custos administrativas pelo Banco Central). O dia em que o banco privado no tiver dinheiro de muturios, o governo pega e paga a taxa Selic (preo mnimo), e aqui se aplicaria essa taxa. Porm o CTN art. 160 diz que os tributos em geral tem uma taxa de 1% ao ms, ento logo que entrou em vigor o CC se entrou na discusso de saber se a Selic (que praticada pela fazenda) ou se o 1% do CTN. A deciso foi exclusiva de poltica judiciria. O STJ se inclinou pela regra do CTN (1% ao ms, 12% ao ano). Fizeram isso porque, na poca, a taxa Selic era 18% +-. Escolheram o mximo de 12% at porque era a taxa mxima do decreto legislativo de 1933. Ultimamente, a taxa Selic caiu, ta 8% +-, da o STJ entende que est permitindo que os emprstimos civis esto mais caros que os bancos. Encontramos acrdos mais recentes do STJ dizendo que o limite da taxa de juros entre civis o valor da taxa Selic. Tem fundamento legal para ambos. O professor acha que o mais correto tecnicamente 1% ainda, porque a Selic tem um elemento de correo monetria (se cobra a correo monetria tambm). Isso porque uns acham que melhor oscilar os juros para baixo e outro acham melhor manter o valor dos juros. A histria tem mostrado que a taxa no pode passar de 12%. Efetivamente, existe no mtuo civil, seja qual for a taxa, existe uma regra de limitao da taxa legal, criada pelo art. 591. A segunda regra do mtuo feneratcio civil aquela que veda a capitalizao que no seja anual. Isso tambm est no decreto de 1933 e foi repetido pelo art. 591. Capitalizar juros transformar o fruto em objeto. O emprstimo 100. O fruto 1% ao ms. No primeiro ms, eu pago 101. Se eu capitalizar, o capital da divida no segundo ms vira 101 + juros. Se eu capitalizar sobre 101, se no capitalizar sobre 100. A regra : eu no posso capitalizar no mtuo civil por 12 meses. 8

Se eu vou de janeiro a dezembro, o mtuo 100, o juro 1%, eu vou cobrar 100, 101, 101 12 parcelas de 101. Quando chegar em dezembro, vou ter 100+ 12. Quando completar 1 ano capitaliza. Em janeiro do ano seguinte 112, e s posso fazer a capitalizao UMA VEZ POR ANO. As regras do mtuo feneratcio (restituir bem+juros) que, se se tratar do mtuo civil, eu tenho um limite que oscila na jurisprudncia e eu s posso capitalizar 1x por ano. Quem faz isso? Todos que no so instituio financeira (banco ou equiparadas financeiras em sentido estrito, empresas de consrcio ou de financiamento em geral).

MTUO FENERATCIO FINANCEIRO A instituio financeira uma autorizada pelo Banco Central e intermediar dinheiro e, se for instituio financeira, eu caio nas regras do mtuo feneratcio financeiro, que o dos bancos. O mtuo feneratcio financeiro no regido pelo decreto de 1933. Smula 596 STF no se aplica ao sistema do mtuo feneratcio brasileiro as regras do decreto de 1933. Assim, no h limites para juros bancrios. A rigor, no isso que a smula diz (a smula diz que os bancos regem-se pela lei 4.121 lei do sistema bancrio o patamar de juros o fixado pelo Conselho Monetrio Nacional). Essa lei de 64 nunca foi fixada pelo Conselho Monetrio Nacional, ou seja, no tem limite. Se vierem a fixar, vai ser aceito, pois j foi regulamentado. Ningum cobra menos que Selic. Smula 596 STF: As disposies do Decreto 22.626 de 1933 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o sistema financeiro nacional. Em relao capitalizao, havia uma smula do STF (121) que dizia que, embora no se apliquem s instituies financeiras a limitao do decreto 22.626, aplica-se a regra de proibio de capitalizao, e os bancos no podiam cobrar juros sobre juros, mas s 1 x por ano. Smula 121 STF: vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada. Assim, para que houvesse capitalizao de juros, seria preciso de autorizao legal expressa. Se tivesse uma lei que dissesse sim, os bancos podem capitalizar, eles poderiam, do contrrio, no. A surgiram algumas regras sobre cdula hipotecria rural e industrial, alguns ttulos de crdito com lei prpria para capitalizar. O maior problema era com o cheque especial, em que havia acmulo de juros. Os bancos tinham a seguinte tese: o contrato de mtuo no caso do cheque especial no um contrato que dura todo o cheque especial, mas cada ms um contrato novo, a renovao de um contrato, como se eu emprestasse todos os meses um novo emprstimo, para tangenciar a aplicao de juros do supremo. Passou 1 ms, ele no me pagou, eu emprestei de novo, etc. como o CN no gostam que os bancos mintam, o CN editou com o PR medida provisria (2.170) que substituiu uma anterior (1963), e essa MP foi editada em 2000. E, desde ento, vem sendo renovada, e diz que os bancos podem capitalizar. Ento, entrou em vigor uma MP que renovada de 30 em 30 dias, que no tem base legal, e que permite aos bancos capitalizar. E, portanto, a smula 121 foi pro belelu. ADIn no STF ajuizada quase que simultaneamente com a MP ADIn 2.316 de 2000. Esta ao foi objeto de apreciao, negaram a liminar, e a ao no foi julgada at hoje. H 5 anos com pedido de vista no STF. 4. Extino. O mtuo, alm de todas as formas de extino, um contrato necessariamente temporrio, assim como o comodato (quando no se fixa prazo no comodato de utilidade). Agora, no contrato 9

de mtuo, alm de ter que haver um prazo, diferentemente do comodato que tem uso, o mtuo de consumo. Se for consumido acabou, ento necessariamente tenho que ter um prazo fixado ou possibilidade unilateral de fixao do prazo. Diferentemente do comodato, o mtuo tem uma regra de fixao unilateral de prazo para devoluo ( ah, mas no terminei de usar no usar, ou consumiu ou no consumiu). Como se conta o PRAZO de extino do mtuo? Inadimplemento, distrato, pagamento, ou ento pela supervenincia do prazo. O prazo pode ser estipulado pelas partes, o prazo determinado pelas partes. No silncio das partes, o cdigo estabelece: - Se for mtuo em dinheiro, o prazo de 30 dias para devoluo do mtuo (e isto que os bancos alegavam para a capitalizao dos juros a cada ms). - Se for produto rural, o cdigo pensa na prxima colheita ou safra . - Se no for nenhuma coisa nem outra o prazo unilateralmente fixado pelo mutuante. Arts. 586 592, CC. O mtuo a terceira modalidade em que h cesso da posse com dever de restituio locao, comodato e mtuo. Todos com o mesmo sentido: empresto para devolver. Existe um quarto contrato em que h restituio do bem mas eu cedo o bem para guardar, contrato de depsito. J foi um grande contrato porque a sano era cadeia, mas o entendimento mudou revogado pelo pacto so Jos da Costa Rica. O depsito perdeu o charme, porque virou um contratinho igual os outros. 08/10 CONTRATO DE DEPSITO 1. Conceito. O mais comum o contrato de estacionamento de veculos. ltimo dos contratos em que est embutida obrigao de devoluo. Depositante entrega algo esperando que, aps certo perodo, a pessoa devolva o que eu entreguei. O contrato de depsito no feito na inteno de que o depositrio use a coisa. O depsito feito na expectativa de que aquele que recebe a coisa a guarde e, passado certo tempo, a restitua devidamente preservada. Depsito contrato de guarda e preservao com derradeira obrigao de devoluo. Ainda, o contrato de depsito REAL, pressupe a efetiva entrega da coisa para se iniciar. A entrega da coisa deflagra o contrato, no obrigao. A regra que o depsito seja unilateral e gratuito. Regra: unilateral e gratuito; Exceo: depsito remunerado. No silncio das partes, se no houver clusula expressa, presume-se que o contrato gratuito. CC. Art. 627. Pelo contrato de depsito recebe o depositrio um objeto mvel, para guardar, at que o depositante o reclame. 2. Elementos e requisitos. 10

2.1.

Consentimento.

Qualquer pessoa que, por conta da sua posse, quiser deixar seu bem aos cuidados de outrem pode fazer contrato de depsito. A nica regra especfica diz respeito incapacidade superveniente do depositrio. Se, por algum motivo, o depositrio sofre interveno por incapacidade superveniente, os bens em depsito devem ser devolvidos ao depositrio. Se o depositante no puder receber, deve o depositrio depositar os bens em juzo. Sobrevinda incapacidade do depositrio, ele restitui ou indica depsito judicial. 2.2. Objeto.

O depsito s serve para BENS MVEIS. 2.3. Forma.

O depsito um contrato com forma ad probationem. No se pode discutir na via judicial o contrato sem que este esteja na forma escrita. A forma verbal no permite todos os efeitos. O contrato de depsito existe e vlido na forma verbal, mas no pode ser levado a juzo se no for feito na forma escrita. Cidado depositava gratuitamente o carro no estacionamento do shopping para fazer compras. Problema: no depsito. Nem o shopping queria cuidar do veculo, nem eu queria que o super cuidasse, queria fazer compras. A inteno das partes no era contrato de depsito. Depois, as partes no tinham forma escrita para ir a juzo. Para provar a forma escrita do depsito, a parte trouxe notas fiscais das lojas do shopping. Hoje, o entendimento de que quando o estacionamento gratuito, no se trata de depsito. Quando h cobrana, o ticket de estacionamento serve como indcio de forma escrita. Ento: devolver imediatamente se houver supervenincia da incapacidade do depositrio, objeto deve ser sempre mvel e a forma, para provar a existncia do contrato, ad probationem. Em muitos contratos, o depsito contrato acessrio, instrumental para se obter um contrato final. Sobre a parcela do contrato que for de depsito, incidem as regras do depsito . A que ttulo uma transportadora temporariamente leva meus mveis? A ttulo de contrato de depsito. Da mesma forma deixo as minhas bagagens na companhia area. 3. Obrigaes. OBRIGAES DO DEPOSITRIO (quem recebe o bem): Guardar, conservar e proteger o bem; No usar o bem, exceto se expressamente autorizado pelo depositante.

No ceder o depsito, porque o depsito tem carter personalssimo, exceto se expressamente autorizado pelo depositante. Se o depositante expressamente autorizar, como quem escolhe o segundo depositrio o depositrio originrio, este fica responsvel por culpa in eligendo caso o segundo depositrio falhe. A cesso de posio contratual pode ser com liberao ou sem liberao. Na sem liberao, o cedido pode reclamar tanto do cessionrio quanto do cedente. o caso. Devolver o mesmo bem, no lugar em que foi depositado, para o depositante. Responsabilidade exacerbada por parte do depositrio. Devolver o bem significa devolv-lo no local do depsito. As despesas de devoluo correm por conta do depositante. A regra geral que o depsito seja restitudo pessoa do depositante.

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A CRFB probe a priso por dvidas, exceto a do depositrio infiel e a do devedor de alimentos injustificado. Art. 652 do CC diz que a priso civil existe e no pode passar de 01 ano, porm, desde 2009, o STF mudou sua orientao antes favorvel priso acolhendo o entendimento de que inconstitucional a priso por dvidas do depositrio infiel em funo do Pacto de So Jos da Costa Rica. EXCEES HIPTESES EM QUE O DEPOSITRIO NO DEVOLVE NENHUM BEM: Direito de Reteno: normalmente surge nos contratos unilaterais que se tornam bilaterais imperfeitos, pois o depositrio passa a ter direito oponvel ao depositante ao longo do contrato. Ex.: depsito de cavalo. As despesas com o cavalo devem ser reembolsadas pelo depositante. O depositante passa a ter obrigao de reembolsar o depositrio. Para garantir o pagamento, o depositrio pode reter o bem. Embargo Judicial: Se houver discusso sobre propriedade do bem em ao possessria a respeito disso e h liminar dizendo que o bem no deve ser devolvido ao depositante, o depositrio no deve devolv-lo. Execuo judicial cuja penhora recaia sobre o bem em depsito: o depositrio deixa de ser voluntrio e passa a ter o encargo de depositrio judicial. Se o depositrio quiser se livrar disso deve depositar em juzo o bem. preciso que a penhora tenha sido comunicada. A reteno do bem ocorre at o fim da constrio judicial. Suspeita de que o bem foi havido de forma fraudulenta: se o depositrio tem motivos para desconfiar que est na condio de receptador de bem obtido de forma ilegal, deve depositar a coisa em juzo. HIPTESES EM QUE O DEPOSITRIO NO DEVOLVE O MESMO BEM: Perda inimputvel: se no for imputvel ao depositrio a perda, sucedida por um seguro. O depositrio tem um bem com um seguro, normalmente. Portanto, o depositrio deve devolver o sucedneo do bem que se perdeu. Se houver seguro, o depositrio devolve o valor do seguro. Se no houver seguro, mas o depositrio saiba quem furtou o bem, deve mover ao contra o agente e passar a ao para o depositante. Se for caso fortuito ou fora maior inimputvel a uma pessoa, ento o depositrio no tem obrigao de devolver nada. O caso de perda inimputvel no causa de no devoluo, a menos neste ltimo caso. Perda imputvel: o depositrio deve devolver o equivalente e mais perdas e danos. INIMPUTVEL SUCEDNEO IMPUTVEL EQUIVALENTE + SUCEDNEO Alienao de boa f pelos herdeiros do depositrio: Se o depositrio tem entre seus bens objetos a ttulo de depsito e morre. Os herdeiros podem no saber disso e alienarem de boa f o objeto do depsito. Nesse caso, os herdeiros devem devolver o valor auferido com a venda ou, eventualmente, ajudar o depositante a recuperar o bem. Aqui o conceito de boa f subjetiva. DEPSITO IRREGULAR: pressupe que o objeto dado em depsito seja fungvel. O banco no devolve o mesmo dinheiro depositado. Da mesma forma, a cooperativa que armazena sementes no devolve ao agricultor as mesmas sementes. O bem fungvel existe para ser utilizado ou consumido. O depsito irregular se rege pelas regras do MTUO. Durante o depsito dos bens fungveis, o depositrio proprietrio dos bens.

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HIPTESES EM QUE O DEPOSITRIO NO DEVOLVE AO DEPOSITANTE: Estipulao em favor de terceiros: clusula dizendo que o beneficirio do depsito terceiro e no o prprio depositante. Feito o depsito em favor de terceiro isto absoluto, pois s o terceiro poder retirar. Caso em que o depsito intermedirio de um despacho. Eu deposito uma coisa na rodoviria, mas esta s poder entregar para o 3 estipulado. Poupana em nome do meu filho, banco devolve o dinheiro ao meu filho e no a mim. Condomnio de bem divisvel: se o bem for divisvel como dinheiro do esplio, o depsito feito em nome do esplio de natureza condominial. Entre os condminos existe solidariedade, devolvendose a um, se est evolvendo a todos (exceto se for eleito cabecel representante). No depsito, se o condomnio for de bem divisvel, deve se devolver a cada condomnio a sua proporo. Depsito Judicial: o depositrio se v numa situao de no conseguir mais manter o depsito. Se, justificadamente, o depositrio no puder conservar o depsito, pode transferir o depsito para depsito judicial. OBRIGAES DO DEPOSITANTE (quem d o bem): Bilateral Perfeito: dever de pagar o preo; Bilateral Imperfeito: dever de indenizar as despesas; Indenizar os prejuzos oriundos do depsito: independente da modalidade, se houver prejuzo, o depositante deve indeniz-lo. Eventualmente, o objeto pode causar prejuzos ao depositrio. Vizinho pede para guardar o cachorro enquanto viajava. Cachorro do vizinho transmite doena ao cachorro do depositrio. Depositante deve indenizar o tratamento do cachorro do depositrio. Depsitos Onerosos/Remunerados: so bilaterais perfeitos. Ex.: estacionamento de shopping pago. 4. Modalidades. Depsito Voluntrio: so sempre contratuais. Posso decidir fazer o depsito como contrato principal ou acessrio. Regular: de bens infungveis; Irregular: de bens fungveis (regras do mtuo).

Depsitos Necessrios/Legais Lato Sensu: impostos pela lei. Legal Em Sentido Estrito: por fora de lei, certas pessoas ocupam a posio de depositrios. Os pais so depositrios dos bens dos filhos, assim como os representantes legais de seus representados. O inventariante tem os bens do inventrio em depsito; Miservel: que ocorre obrigatoriamente em situaes de calamidade pblica (desastre, enchente). O vizinho mais prximo que puder, deve abrigar os bens do outro. Se der uma enchente e minha casa no foi afetada, sou obrigado por lei a depositar os bens dos meus vizinhos; Judicial: qualquer ordem de penhora ou indisponibilidade que recaia sobre um bem transforma o proprietrio em depositrio; Equiparado: depsito que os hoteleiros, estalajadeiros, donos de casa de penso tm sobre as bagagens dos hspedes. O contrato de hospedagem, mas as coisas dos hspedes se equiparam a objetos em depsito. Em regra, o depsito miservel e o por equiparao so onerosos: o depositrio sempre tem direito remunerao. No caso do equiparado, pressupe-se a reparao no preo da diria. Gera para os hotis, responsabilidade objetiva (respondem pelos atos de seus empregados ou de quem estiver no hotel). Se um hspede furta os bens de outro, o hotel responsvel. Discute-se a clusula de limitao de responsabilidade quando os hotis dizem no nos responsabilizamos po r bens blababla. O entendimento de que os hotis podem criar regras de proteo. Se o contrato diz que o objeto valioso deve ficar no cofre, e eu, como hspede, no o coloco no cofre, e me furtado, 13

no tem o hotel responsabilidade. No caso do depsito miservel, deve o depositrio estabelecer com o depositante um valor. Depsito contratual: devo salvar o bem depositado ao invs do meu; Depsito legal: posso salvar o que quiser. Ao de depsito pelo qual o depositante tenta obter de volta o bem. No conseguindo, o depositante tem direito a receber indenizao por perdas e danos. 15/10 CONTRATO DE LEASING 1. Conceito. O contrato de leasing no tem uma tipicidade real, mas social. H uma regulamentao desse tipo de contrato pelo Banco Central para fins tributrios, o que cria algumas regras que a sociedade repete e adota >>> tipicidade social, ou seja, sempre que se pensa em leasing, usa-se para a mesma destinao. Mistura entre elementos que transferem a propriedade e a posse O contrato de leasing chamado no direito brasileiro de arrendamento mercantil, e a ideia bsica desse contrato que existem, na atividade produtiva, alguns momentos em que o empreendedor no dispe de todo o capital necessrio de uma vez, e ele precisa de certos instrumentos, maquinarias para desenvolver sua atividade. E essa maquinaria no acidental, espordica, ele vai precisar de equipamento que se incorpore na indstria, faa parte de seu ativo, mas ele no tem capacidade de desembolsar agora. Ele quer escolher a mquina para poder ficar com ela. A partir de ento, desenvolveu-se um contrato em que uma pessoa quer um objeto, no dispe de dinheiro para compr-lo, e procura uma pessoa para que ela compre essa mquina e ceda o uso para esse empresrio que precisa dela. O empresrio se compromete a pagar o valor pelo aluguel (pelo uso) e depois, ao final, ter a opo de ficar com essa mquina, e, se ele no quiser ficar com a mquina ele vai ter de pagar um valor pela desvalorizao dessa mquina. O contrato de leasing pressupe um arrendador, pessoa que se compromete a comprar um bem, e ele transfere o uso desse bem a uma pessoa chamada arrendatrio . O arrendatrio se compromete, em contrapartida a isso, a remunerar esse uso, gozo e guardo, mas ele tambm detm uma opo de compra. Se ele no comprar, ele vai abater ou indenizar o desgaste ou a perda de valor. Portanto, o contrato de leasing tem um misto de promessa de compra e venda para o arrendador (o arrendador se compromete a comprar a mquina ele cumpre sua obrigao no contrato de leasing); quem escolhe o bem e suas caractersticas o arrendatrio, ento o comprador se compromete a comprar, mas passa para o arrendatrio uma procurao, para que este escolha o bem que vai ser feito (ento h um contrato de mandato embutido); uma vez que o bem est escolhido, e o arrendador comprou o bem, ele me cede aquilo para eu ficar usando e remunerando ele por isso (aluguel, locao durante o perodo em que o contrato vige); l no fim, quando terminar o prazo da locao, o que o arrendatrio pode fazer uma de trs coisas: pode querer renovar o contrato por um prazo maior (segue a locao); ele pode querer comprar o bem (e isso um direito que ele tem o arrendador fica obrigado a vender o bem se o arrendatrio quiser contrato de opo de compra); pode ser tambm que eu queira desfazer o contrato. Se eu comprar o bem ou desfazer o contrato, aquele bem que eu escolhi foi sendo utilizado, e o bem ficou mais velho, usado. Assim, o arrendador se for vender vai vender por preo menor do que o que ele gastou para a compra o bem. Assim, eu devo pagar um valor que v amortizando a perda que ele vai ter quando for vender um bem usado. Eu comprei um bem para que o arrendatrio usasse, ele usou, e agora quando eu for vender vou perder dinheiro ah, mas e o aluguel?, o aluguel valeu pelo uso do bem, e no pelo valor do bem. Assim, alm do valor central do preo (aluguel), tem outro valor que serve para remunerar a perda de valor, que se chama de VALOR RESIDUAL DE GARANTIA (garante ao arrendador que a perda que ele vai ter vendendo bem usado no vai ser to grande como seria se ele vendesse um bem novo) VRG. 14

Ento, se eu, por acaso, for optar por no ficar com o bem, vou ter que amortizar determinado valor para que, quando o cara venda por preo menor que pagou, ele no tenha prejuzo to grande. Se eu optar por comprar, eu desconto do valor que fui pagando do valor final do preo. Se eu optar por comprar, o leasing cumpre uma quinta funo (funo de financiamento eu acabei comprando uma mquina a prazo por um valor adiantado pelo arrendador). O contrato de leasing aquele em que o arrendador compra um bem, cede o uso para o arrendatrio, que pode continuar alugando, comprar o bem ou encerrar o contrato. ENTO, as possibilidades de contratos tpicos dentro do leasing so: promessa de compra e venda, mandato, locao, opo de compra, financiamento. Leasing: arrendamento mercantil. Arrendador arrendatrio Arrendador: compra um bem opo de compra; no comprar; abater ou indenizar o desgaste ou perda do valor; Arrendatrio: uso, gozo e guardo. Ex. automvel. Eu chego na revenda e peo para um banco um financiamento por leasing, eu negocio o preo com o dono da loja, escolho o modelo, a cor, eu que vou fazer as revises do carro, mas o proprietrio o banco, que compra o bem do dono da loja. Ele compra porque eu escolhi e ele se comprometeu a comprar o carro. Enquanto eu estiver usando o carro eu pago o valor do aluguel e uma parte do valor do carro. No fim, eu fico com o carro pra mim, porque eu j paguei tanto que no vale a pena sair. No contrato de leasing aqui, eu comprei como se fosse um financiamento, mas a estrutura mais complexa. Normalmente, para quem compra, os juros do leasing so mais baratos, porque os prazos so maiores, e no se pode antecipar o fim do contrato . A vantagem do comprador pagar juros menores porque o prazo maior; a vantagem da loja nenhuma. 2. Elementos e requisitos. a. Consentimento. O requisito LEGAL que se estabelece : o arrendador tem que ser PESSOA JURDICA; no existe leasing tendo como arrendador pessoa fsica. Essa pessoa jurdica tem que ser sempre uma SOCIEDADE ANNIMA (pela natureza empresarial que as S.A.s tm); E/OU tem que ser INSTITUIO FINANCEIRA (como um banco), OU UMA SOCIEDADE DE LEASING, DE ARRENDAMENTO, cujo objeto especfico fazer arrendamentos. ARRENDADOR PJ S.A. Instituio financeira (banco) ou sociedade de leasing. Qualquer pessoa pode ser arrendatrio; no h restrio. b. Objeto. Posso ter tanto bens mveis ou eventualmente imveis. Isto vai acontecer especialmente quando eu tiver aquisio de um terreno especfico para edificao de prdio. Eu quero que o cidado construa um prdio com as caractersticas prprias do meu negcio (ex. imvel de revenda de automvel precisa de rea grande, sala enorme para expor os veculos, garagem enorme para assistncia e conserto; estoque enorme).

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c. Forma. No que tange a forma, se isso um contrato atpico, porque no tem tipicidade legal, a rigor, a forma livre. Entretanto, como existem regulamentos especficos (s instituies financeiras podem fazer, acarretam vantagens fiscais para quem faz), a regra da forma ad probationem, ou seja, para obter as vantagens fiscais que o leasing me d eu preciso do contrato escrito. Para ter a proteo que o BC d s instituies, eu preciso do contrato escrito. Para obter todas as vantagens que o contrato pode me dar, preciso da forma ad probationem: i. Prazo.

O contrato de leasing tem na sua forma tradicional prazo mnimo (2 anos) e prazo mximo (5 anos). Se eu fizer um contrato de leasing por menos de 2 anos descaracterizado o leasing, vira uma compra e venda financiada (e as vantagens fiscais do leasing vo desaparecer). Quando fao o leasing, fao uma despesa corrente. O bem no fica no meu patrimnio, eu apenas alugo. Como um leasing, eu lano como uma despesa corrente, e, depois, na hora do balano, eu no coloco como acrscimo patrimonial. Por isso, as empresas fazer leasing, elas conseguem amortizar o valor dos ativos, tendo vantagens fiscais. - Eu posso antecipar os valores antes de acabado o contrato, mas apenas depois dos dois anos. Se eu antecipar antes, eu posso antecipar o valor, mas descaracteriza o leasing. ii. Parcelas (normalmente so 4 parcelas).

Aluguel; Juros (pelo valor total do bem que estou financiando eu compro uma coisa que no para mim, e eu espero receber algo por isso); Valor Residual Garantido (VRG smula 263 STJ): era o que o arrendatrio amortizava para pagar o valor futuro. Quando chegava ao fim j estaria pago. Da o STJ disse que se o valor residual for to alto que ao final eu j paguei o preo, o STJ disse que o valor residual garantido que corresponder ao valor total do bem descaracteriza o leasing e isso acabou, e o STJ editou outra smula (263): Smula 263 STJ: A cobrana antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao. Assim, antes, o VRG deveria ser menor que o valor do bem e a finalidade desse VGR a de garantir que, se o arrendatrio no quiser comprar o bem, o arrendador vender o bem ao terceiro j tendo recebido valor que compensa a desvalorizao do bem. Valor que vai do valor original at o valor perdido na venda. Se o bem for comprado, o arrendatrio s paga a diferena. Se for vendido a um terceiro, talvez ele queira pagar menos. Esse valor deve compensar a desvalorizao que se ter se a pessoa no quiser comprar o bem ao final do bem. O VRG pode ter o valor total do bem, porque ao final do contrato o bem pode no valer nada (especialmente bens que envolvam tecnologia). O VRG PODE TER O VALOR TOTAL DO BEM. Valor da opo valor de mercado menos o pago a ttulo de VRG ou valor de VRG + tanto%. iii. Forma de devoluo.

Tem que discriminar a forma de devoluo (porque o arrendatrio um locador), porque pode ter benfeitorias reformas, etc.

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3. Modalidades. Basicamente, temos dois tipos de leasings: dois regulamentados pelo BC e outro no regulamentado. LEASING FINANCEIRO

A ideia desse leasing o leasing puro, financiar a aquisio de bens necessrios para uma determinada atividade. Envolve sempre trs partes: algum que vende um bem (terceiro revenda de automvel); algum que compra o bem (Banco); e algum que usa o bem e tem a opo de comprar (arrendatrio). Eu uso o dinheiro de algum para comprar um bem que no posso comprar no momento. LEASING OPERACIONAL (renting)

Diferentemente do leasing financeiro, tem menos a inteno de aquisio do que de locao. No leasing operacional, eu fao a mesma triangulao que eu fao no outro (tenho um bem e quero alugar). O interesse do locatrio muito mais de locar o bem do que se tornar o proprietrio do bem. Ele quer usar o bem, e no compr-lo no final. Nesse tipo de leasing, o VRG bem alto, porque o locador sabe que o locatrio no vai querer comprar, e ele vai ter que vender a terceiro a mquina. Nesse leasing operacional, o valor mximo que vou poder cobrar 75% do custo da mquina. Ele no vai pagar a amortizao do preo, porque ele j avisou que no ia querer comprar. Se ele decidir que vai querer comprar ao final, ele vai ter que pagar o valor do mercado. A outra diferena que todas as despesas operacionais, tcnicas, de manuteno, de conservao do bem vo ser custeadas pelo arrendador. O arrendador custeia isso e inclui o custo no valor do leasing. Ex. compra de mquinas de Xerox a Xerox no vende, faz um leasing, porque tem interesse em prestar a assistncia tcnica, vender o papel, consertar a mquina. O negcio dele vender os utenslios da mquina e a assistncia. Ela no vai querer vender, mas alugar por valor maior e prestar a assistncia tcnica. Temos um contrato de prestao de servios junto. LEASE-BACK

uma forma de criar fontes prpria de financiamento. No temos, no direito brasileiro, garantias autnomas. Eu no posso, p. ex., se precisar de dinheiro hipotecar minha casa, pegar o titulo de hipoteca e vender, eu primeiro tenho que ter uma dvida para poder dar uma garantia. No posso jogar no mercado garantias e tentar vend-las. Uma forma de eu conseguir fazer isso a figura do lease-back, em que eu tenho determinado bem, eu pego esse bem e vendo pro banco com uma clusula de retro venda. Eu vendo para o cidado e ele me d a opo de recomprar. Ento, ao invs de escolher uma mquina e comprar, eu pego algo que j tenho, vendo pro banco e fico usando como possuidor, da eu recompro a mquina pro banco ou ele vende para terceiro. Eu no escolho algo, mas eu vendo algo em meu patrimnio. Eu te vendo a mquina, pego a grana, e continuo usando por meio da locao. No est prevista na Lei 6.099/74, mas esta lei est regulamentada por uma Resoluo (2.309/96) do Banco Central, que onde esto todas as regras mais detalhadas sobre o leasing. 4. Obrigaes. OBRIGAES DO ARRENDADOR: Comprar o bem; 17

Ceder a posse ao arrendatrio [observar que, no lease-back, o arrendatrio j o proprietrio, depois ele vira possuidor documento: constituto possessrio (muda a natureza do bem que est comigo)]; Evico (o arrendador responde pela evico, porque ele est transferindo a propriedade perante terceiro) a no ser no lease-back (eu no respondo pela evico, porque eu comprei do arrendatrio); Transferir a propriedade se o locatrio quiser exigir seu direito de compra; Obrigao de renovar o contrato se o locatrio no quiser comprar o bem e quiser renovar o contrato; Obrigao de receber de volta caso o locatrio no queira locar. OBRIGAES DO ARRENDATRIO: Pagar o preo (aluguel, financiamento, VRG,...); Guardar e conservar o bem; Pagar o resduo do preo se ele optar por transferir a propriedade ; Restituir na forma do contrato se optar por devolver o bem; Fazer o seguro do bem. 5. Riscos. Na locao, res perit domino. Na compra e venda, res perit debitor. Prevalece o contrato de compra e venda ou de locao? Verificar a inteno dos agentes. Se for financeiro inteno de compra do bem; operacional inteno de locao. No h regra nica, deve se aplicar a interpretao analgica: depende do que as partes estabelecerem naquele caso concreto. H diversas funes, ento preciso verificar o contexto contratual e a inteno das partes. Se eles queriam mais alugar, vai valer a regra da locao. P. ex., no lease back, tem-se sempre a inteno de recomprar. 16/10 Contrato de Prestao de Servios 1. Conceito. um contrato residual, na medida em que h varias modalidades de prestao de servio, mas, se houver alguma modalidade mais tpica, algum contrato mais especficos, sai da regra geral para cair nas regras do contrato (corretagem, agncia, p. ex.). O contrato de prestao de servios, por ser residual, tem regras bastante amplas e serve de fonte subsidiria: se eu tiver um contrato de prestao de servios mais tpico (ex. corretagem) e faltar alguma regra posso me socorrer na prestao de servios. A prestao de servios um padro genrico para as obrigaes de fazer. Na prestao de srvios temos dois contratantes: o tomador do servio e o prestador de servio. Enquanto o tomador tem que pagar uma remunerao (chamada de honorrios), o prestador de servios tem uma obrigao de FAZER. E a peculiaridade que essa obrigao de fazer se resume prpria atuao, ou seja, do fazer do prestador de servios no resulta um bem material que tem que ser entregue. Diferentemente dos contratos em que posso fazer uma coisa e transferir um bem a uma pessoa 18

(obrigao de fazer e dar), na prestao tpica de fazer no existe um resultado, no existe um produto, no existe uma obra. Obra o que resulta de um fazer; se eu tiver que fazer, e o resultado do fazer for uma obra que eu vou entregar, o contrato outro, o contrato de empreitada (em que eu peo para algum fazer um bem para mim, e o resultado um bem que possa ingressar em meu patrimnio). Se eu contrato uma costureira eu contrato um fazer, mas eu quero, na verdade, a roupa contrato de empreitada. Mesma coisa o alfaiate. O arquiteto, quando faz um projeto, uma empreitada; produo de software contrato de empreitada a manuteno prestao de servios. A diferena est na forma como se vai adimplir o contrato na prestao de servios, consigo adimplir sem dar nada; na empreitada no consigo adimplir sem dar. Pedreiro empreitada tambm. Na prestao de servios, eu quero simplesmente a atuao se eu contrato um advogado para me defender num processo, ele no me entrega nada, ele vai fazer e vai ter uma sentena final. Nem mesmo se ele me entregar um parecer, um documento, isso no entrar no meu patrimnio, no me transmite e a propriedade. A pessoa faz sem que resulte em determinado bem. O tpico contrato de prestao de servios aquele que no resulta numa obra, a obrigao simplesmente de fazer. Eu quero uma atuao e no uma obra. E essa atuao para que seja um tpico contrato de prestao de servios deve ser feita de maneira eventual e no subordinada. A maior prestao de servio possvel o contrato de trabalho, que sempre de prestao de servios. O empregado no produz algo para entregar, mas algo que j est na propriedade do patro. O cumprimento do contrato pelo empregado se d com a prestao do trabalho dele. Diferentemente da prestao de servios, que pontual, que ocorre eventualmente e pressupe que o prestador de servios se relacione com mais tomadores (profissional autnomo), no contrato de trabalho a prestao de servios feita de maneira no eventual feita de maneira contnua. Algum se compromete e fazer um servio, s que de maneira no eventual, ou seja, com horrio, regularidade, freqncia, enquanto o tomador contrata o prestador eventualmente. Ainda que eu possa ter um contrato de prestao de servios duradouro de assessoria jurdica de empresas, p. ex., eu no tenho que ir l todos os dias de ta hora e tal hora, mas o meu fazer eventual, eu presto servio apenas se tiver algum processo. A eventualidade no s uma questo temporal, pode acontecer todos os dias, mas da natureza ou contnua e permanente ou acontece em cada caso, mesmo que haja casos todos os dias. A segunda caracterstica que essa prestao de servios pressupe ao tomar uma capacidade de autonomia e determinao de forma diferente do empregado o empregado est subordinado s orientaes do empregador. J o tomador de servios pode me orientar, mas o prestador tem suas orientaes e ele no subordinado nem tcnica nem hierarquicamente o trabalho. J o empregado pode ter uma subordinao tcnica, mas sempre ter uma subordinao hierrquica, que determina horrios, frias, trabalhos que ele far. Ento, no contrato de prestao de servios, isso no acontece. Ento, o que diferencia contrato de trabalho da prestao de servios a atuao eventual e no subordinada. Se eu descaracterizar isso ser um contrato de trabalho regido pela CLT. Os tribunais esto cheios de ao de reconhecimento de vnculo. Se uma empresa de contadoria trabalha todos os dias para uma empresa a pedido desta, ela pode pedir vnculo trabalhista, pois falta a eventualidade e a no subordinao passa a ser prestao de servios. Como o prestador de servios tem algumas habilidades que fazem com que ele seja escolhido, a regra do contrato de servio que ele seja intuito personae. Essa a regra. No silncio das partes, eu tenho um contrato intuito personae. No o quando eu permito a subcontratao (ex. substabelecer, delegar parte do servio) desde que expressa.

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2. Elementos e requisitos. a. Consentimento. Qualquer pessoa maior e capaz que possa trabalhar, que possa prestar o servio, pode ser parte do contrato. A nica questo aqui a garantia de habilidade especfica: existem certas prestaes de servios que tm carter genrico, sem habilidades formais ou formalizadas. Posso ter habilidade tcnica, mas no reconhecida por lei. Ex. posso ser um timo pintor de parede sem ter habilitao questo pessoal e no formal. Em alguns casos, o contrato de prestao de servio exige uma habilidade especfica: no posso prestar servios jurdicos se no sou advogado. Se eu no for mdico, no posso operar. Eu posso saber fazer e entender, no interessa, tenho que ter uma habilidade especfica. Se exige uma habilidade especfica, eu no tenho e presto o servio, de duas uma: existem habilidades especficas, determinadas em lei (as que exigem diploma exigem habilidade especfica) nesse caso, se eu me fao passar por advogado, presto servio e adianto uma vantagem ao cidado no adianta, a habilidade intrnseca e ele no me deve a remunerao. A nulidade do contrato absoluta porque a habilidade exigida por lei. Se no for exigida por lei (no se precisa de diploma), se no preciso de habilidade tcnica ou profissional, e se eu fizer a vantagem que o tomador quer, eu posso receber a remunerao. Profisses no regulamentadas por lei no pode ser objeto da contratao, mas, se bem feitas, permitem a remunerao. regulamentada por lei? Se existir, o contrato no vale. Se no for regulamentado por lei e eu provar que dei uma vantagem a esse individuo, eu posso exigir a remunerao (ex. corretagem). Se ele engana o outro dolosamente, no pode receber a remunerao. Se ele diz que no corretor, mas que pode arranjar uma casa para ele, da ele faz jus remunerao. b. Objeto. No h nenhum tipo de qualificao especfica. Qualquer objeto lcito material ou imaterial lcito pode ser feito. Interessante: se eu sou advogado e proponho-me a fazer servios advocatcios para a pessoa, de duas uma: ou eu delimito o objeto e digo sou um adv ogado que entende de contratos civis de prestao de servio, da eu vou assessorar ele e eu limito o objeto. E meu dever esse. Agora, se eu digo que vou prestar assessoria jurdica, eu tenho que prestar qualquer tipo de servio que caia nessa habilidade tcnica. A menos que eu delimite o objeto, sou devedor de todo o objeto que est no contrato. c. Forma. No que tange a forma, a forma livre, portanto posso ter contratos por escrito, verbais. E o cdigo se preocupa com a realidade rural. No campo, muito comum o prestador de servios, porque o empregado rural no uma figura muito freqente. Existe uma preocupao do cdigo para que haja uma proteo ao trabalhador que pode ser at analfabeto. Ento, a nica forma necessria em se tratando de prestador de servios analfabeto: o contrato tem que ser assinado e tem que ser escrito com duas testemunhas. Regra geral: forma livre, exceto se o prestador for analfabeto (escrito, assinado a rogo e com duas testemunhas). 3. Obrigaes. Contrato bilateral.

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OBRIGAES DO TOMADOR: Pagar a remunerao (honorrios) deve ser fixado pelas partes ou, no silncio, pelos usos e costumes da profisso. Ex.: o advogado no fixa honorrios tabela da OAB ou percentual dos tribunais. No havendo especificao do prazo, paga-se ao final a menos que eu estabelea previamente quando ser o pagamento; no silncio, o pagamento devido ao final. O tomador no est em mora enquanto no vier o fim do trabalho. Alcanar os meios para a prestao de servios. O fazer pressupe condies para ser realizado preciso que o tomador me d meios materiais ou mesmo intelectuais. O advogado no consegue fazer a defesa do cliente se no tiver documentos e fatos. Os meios para o exerccio so um dever que parte do tomador, meios esses que traduzem, na verdade, outras obrigaes dos contratos de prestao de servios, oriundas da boa-f: Obrigao de cooperao e auxlio. Alm de ser do interesse dele que o prestador cumpra seu servio, ele tem obrigao de ajudar, e no criar empecilhos. OBRIGAES DO PRESTADOR DE SERVIOS: Prestar o servio. Com diligncia, e com a capacidade e esforos a que ele se comprometeu. O grande grupo das obrigaes decorrentes da boa-f (laterais) so COOPERAO E AUXLIO DO TOMADOR, mas tambm temos: Obrigao de informao e esclarecimento. Via de regra, o prestador de servios detm um conhecimento tcnico que o tomador no tem. Procura o prestador de servios para esclarecimento de tcnicas e conhecimentos que o tomador no tem. Ele obrigado, ao fazer suas atividades, esclarecer todos os riscos e consequncias que eventualmente o servio possa acarretar. Outro grupo de obrigaes decorrentes da boa-f o grupo das obrigaes de proteo e cuidado. Dever de proteo e de cuidado. Tambm so exponenciais por conta do prestador, porque tem que tomar cuidado com o objeto, com as pessoas envolvidas, seno pode causar danos maiores. Seria o uso da melhor tcnica possvel para evitar que danos laterais possam ocorrer; o uso da melhor tcnica para evitar efeitos colaterais (ex. advogado que quer fazer acordo duas semanas antes de prescrever uma dvida) seria aquele adimplemento ruim. 4. Extino. Embora a prestao de servios seja um contrato eventual, que acontece episodicamente, um contrato de trato sucessivo, porque pode ser renovado, e muito comum que existam contratos de prestao de servios sucessivos. Para se evitar que o que de natureza eventual vire permanente (na prtica, comum direito do trabalho prestao de servios no eventuais), ele um contrato que sempre tem que ter PRAZO DETERMINADO. E este prazo mximo de 4 anos. Ou seja, no pode haver contrato de prestao de servio superior a 4 anos. Pode ser renovado, mas no superior a 4 anos. Se ele vira indeterminado porque no foi renovado, um elemento a mais para comprovar a relao de trabalho. Est cheio de contrato de prestao de servios por prazo indeterminado findo o 4 ano, nem o prestador precisa prestar o servio nem o tomador pagar. As partes esto liberadas para no precisar fazer nenhum tipo de atividade com a outra parte. Se eles continuarem atuando como se estivesse vigendo o contrato, presume-se que o contrato foi renovado. Enquanto vigora o prazo determinado, antes do trmino do contrato, s vou poder extingui-lo com justa causa (no prazo determinado). Se eu estiver no prazo indeterminado (teoricamente prazo mximo de 4 anos, mas poderia ser menos), vou poder extinguir sem justa causa desde que eu d aviso prvio. 21

Ento ou tem prazo determinado pelas partes, e, durante a vigncia do contrato, s pode ser rompido por justa causa; ou indeterminado mas com prazo mximo da lei de 4 anos , e o contrato pode ser rompido sem justa causa desde que haja aviso prvio. O fato de eu ter rompido sem justa causa enseja direito indenizao. Se quem rompeu foi o tomador, ele tem que pagar ao prestador as vencidas e 50% das prestaes vincendas (50% do que falta pagar ele tem que pagar). Se quem rompeu for o prestador, ele tem que pagar para o tomador os prejuzos que causar. Alm de no receber no futuro, ele, diferentemente do tomar, que eu sei exatamente qual a contrapartida, o prestador faz uma coisa que gera vantagem para o tomador. Ento eu vou precisar qual a indenizao devida casuisticamente. O tomador vai ter que contratar mais gente, vai ficar sem o servio, da vai ter que indenizar os prejuzos. Aviso prvio a lei modela o aviso conforme a sistemtica do pagamento. Se o pagamento for mensal, tenho que dar 8 dias de aviso prvio. Se por ventura eu pagar para ele quinzenalmente, tenho que dar 4 dias de aviso prvio; se eu pagar para ele semanalmente, tenho que dar 1 dia de aviso prvio. Depende do tipo de forma de pagamento. Na prtica, tem 30 60 dias de prazo estabelecido pela parte, mas do contrrio tem essa tabela legal. CC. Art. 598. A prestao de servio no se poder convencionar por mais de quatro anos, embora o contrato tenha por causa o pagamento de dvida de quem o presta, ou se destine execuo de certa e determinada obra. Neste caso, decorridos quatro anos, dar-se- por findo o contrato, ainda que no concluda a obra. Na prestao de servios, o comprometimento do cidado no entregar a obra. Se for de empreitada e eu no entregar a obra, o contrato automaticamente se extingue. 5. Regras especficas. CC. Art. 608. Aquele que aliciar pessoas obrigadas em contrato escrito a prestar servio a outrem pagar a este a importncia que ao prestador de servio, pelo ajuste desfeito, houvesse de caber durante dois anos. O terceiro que no parte e roubar o prestador de servios fica obrigado a indenizar. O prestador deve ressarcir o tomador pelos prejuzos e ainda o terceiro que aliciou o prestador deve pagar o equivalente a 2 anos de remunerao do prestador de servios (indenizao). Regra da OPONIBILIDADE. CC. Art. 609. A alienao do prdio agrcola, onde a prestao dos servios se opera, no importa a resciso do contrato, salvo ao prestador opo entre continu-lo com o adquirente da propriedade ou com o primitivo contratante. Contrato intuito personae em no havendo regra, uma contratao pessoal. Outra forma de acabar o contrato se morrer um deles. A outra hiptese quando o tomador se desfaz do objeto ou do local da prestao do servio. A pessoa que compra o local pode no querer o prestador. O artigo diz que a alienao do imvel no importa na resciso do contrato com o prestador de servios. Ou seja, quem tem direito de escolher aonde vai seguir prestando servio o prestador. Ex. contratei um prestador para minha colheita, vendo as terras o prestador pode escolher se vai continuar prestando o servio ou no. REGRA DA EXTENSIBILIDADE. O comprador do imvel vai ter que agentar o prestador de servios se ele quiser e se estiver vigendo o contrato, o terceiro no pode fazer nada. O contrato de prestao de servios tem uma ideia de proteo ao prestador de servios. Desproporo entre quem toma o servio e quem recebe o rendimento a partir de seu prprio trabalho, por isso um contrato com caractersticas prprias, e, por isso, tem a presuno de vulnerabilidade do prestador de servios. Tambm, por isso, surgiram diversos contratos especiais, para afastar essa vulnerabilidade. Pode acontecer muito de o prestador ter um poder maior que o tomador, como nos casos mdicos. 22

Tpicos contratos de prestao de servio: agncia, corretagem, transporte novos contratos, que so uma especificao da prestao de servio. Todas as prestaes que tenham um destinatrio final acabam sendo regidas pelo CDC. Ento os contratos de prestao de servios so regidos pelo CC ou pelo CDC. 29/10 Contrato de Empreitada 1. Conceito. A diferena bsica entre o contrato de empreitada e de prestao de servios que, neste, eu tenho apenas um fazer, enquanto que, NA EMPREITADA, EU TENHO UM FAZER QUE RESULTA EM UM DAR. Ou seja, ainda que na empreitada exista uma obra que, para surtir efeito, tenha que ser entregue, aquilo que as partes querem no tanto o resultado quanto o modo pelo qual foi produzido o resultado. Embora, na empreitada, haja a obrigao de dar, esse dar secundrio, conseqncia do fazer. Eu quero que algum faa alguma coisa, que resulte numa obra que ser entregue. O dar no o mais importante, conseqncia do fazer. E isto claro: se o que eu quisesse uma casa, nada me impedia de fazer uma compra e venda para receber a casa a obrigao dar a casa na compra e veda meu interesse na coisa que vai ser entregue. Se eu decido construir uma casa, lgico que eu quero a casa no final, mas, na verdade, o projeto fundamental, o fazer me interessava mais. Quando eu contrato algum para fazer determinada coisa e essa coisa resulta numa obra, seja essa obra material (como um casa) ou intelectual (como um livro que eu faa sob encomenda autobiografia autorizada, p. ex.) eu quero que algum produza algo que resulte numa obra. Mas o dar, a entrega que feita na obra uma conseqncia do interesse das partes no fazer. O contrato de empreitada aquele no qual o empreiteiro faz uma obra, obra esta que pode ser material ou intelectual. No final, h a obrigao de dar uma quantia ($), remunerada pelo dono da obra. Tudo que resulte num produto material ou intelectual necessariamente empreitada. Na prestao de servios, eu tenho apenas um fazer. Na empreitada, tenho um fazer e um dar. Ao trmino da obra, h uma transferncia de propriedade. 2. Elementos e requisitos. Qualquer pessoa pode ser dono de obra e qualquer pessoa pode ser empreiteiro. No h forma nem objeto especfico. Qualquer produto que resulte em uma obra pode ser objeto de empreitada. Os nicos requisitos so os genricos de qualquer contrato. Sujeito capaz; objeto lcito, possvel, determinado/ determinvel; forma livre. 3. Modalidades. Podem ser diferentes conforme o critrio qualificatrio. Posso olhar do ponto de vista das obrigaes do dono da obra ou do empreiteiro. Como a principal obrigao do dono da obra pagar o preo, vou ter, conforme a modalidade de pagamento do preo, um tipo de empreitada. Como a principal obrigao do empreiteiro fazer e dar a obra, terei outras modalidades. QUANTO AO DONO DA OBRA (obrigao de remunerao) Critrios: Preo fixo - esttico -varivel 23

Preo de custo

No preo fixo, eu estabeleo uma quantia certa e determinada para a obra, e cobro um valor pr determinado do dono da obra. O empreiteiro economiza ao mximo, tenta contratar pessoas mais eficientes, ele que se vire, e, uma vez estabelecido o valor no preo fixo, aquele o valor global da obra. O preo fixo pode ser fixado de forma esttica ou varivel: Preo x para construir a casa, preciso de R$100.000,00. Se o preo fixo e esttico, tenho o valor x com as correes monetrias. Eu posso usar, para isto, um ndice, que um n determinado, mas cuja formao varia conforme a oscilao dos preos. Ex. construo civil CUB (custo unitrio bsico o quanto custa para construir um m para construir na regio), calculado pelo CREA. Quando algum me vende em valor cheio, calculado por CUB, eu sei que o mximo aquilo que vou pagar, ento o preo esttico. Eu tenho um preo fixo, porque ainda sei qual o custo total da minha obra, mas no sei qual a variao em dinheiro. Ento, no preo fixo esttico, a fixao em moeda. No preo fixo varivel, a fixao em ndice (como o CUB no sei qual ser o valor no ms que vem). Mas, do incio ao fim, eu tenho um preo fechado. Isso diferente do preo de custo. No preo de custo, vou pagar o que o empreiteiro gastar. E, portanto, estou custeando a empreitada. Ele me d o custo total do gasto, e sei que vou pagar em cima desse gasto. Ele pode me cobrar taxa de administrao (percentual de 10% sobre o custo ou um valor fixo eu cobro tanto pela obra). Ento, no preo de custo, se tem um pagamento que acompanha a conduo dos gastos que so feitos na obra, de modo que vou custeando a obra e l vai ser definido o valor pelo que efetivamente se gastar, com um plus do trabalho do empreiteiro. A diferena entre preo fixo e de custo, a rigor, o tipo de execuo do contrato . Em um, eu contrato e a execuo vai se dando ao longo do tempo, mas s termina ao fim, quando todas as obrigaes esto findas execuo continuada. Em outro, execuo de trato sucessivo. Se eu acerto que vou pagar 100 mil pelo apartamento, e ele vai me entregar em dezembro, se ele fixar um pouco mais em janeiro, fevereiro, e quase toda a obra no final, temos o preo e a entrega do bem prestao continuada. No a preo de custo, na medida em que eu vou pagando os materiais, ah, nessa semana ele fez as paredes, aquelas paredes passam a ser de minha propriedade; a cada semana se vai construindo e pagando, por isso se diz que, no preo de custo, tudo o que for pago pressupe que foi verificado. Ou seja, se era a preo de custo e eu tinha que pagar, o que ele fez naquele perodo, h um pressuposto de que eu fui l e verifiquei. Se eu fiscalizei, verifiquei, no vou poder reclamar depois. H um prazo de 30 dias a partir da verificao para reclamar de eventuais defeitos (defeitos aparentes). Os ocultos entram na regra dos vcios redibitrios. CC. Art. 614. Se a obra constar de partes distintas, ou for de natureza das que se determinam por medida, o empreiteiro ter direito a que tambm se verifique por medida, ou segundo as partes em que se dividir, podendo exigir o pagamento na proporo da obra executada. PREO DE CUSTO. 1o Tudo o que se pagou presume-se verificado. 2o O que se mediu presume-se verificado se, em trinta dias, a contar da medio, no forem denunciados os vcios ou defeitos pelo dono da obra ou por quem estiver incumbido da sua fiscalizao. Preo de custo: eu extingo a obrigao a cada pagamento, e posso extinguir o contrato.

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QUANTO S OBRIGAES DO EMPREITEIRO. H basicamente trs modalidades de empreitada. Regra: empreitada de lavor (no silncio do contrato, a regra de lavor) entrega mo de obra. Na empreitada de lavor, eu entrego para o empreiteiro os materiais, eu compro o tijolo, cimento, areia, entrego para ele e contrato ele para fazer. Essa a regra, porque a obrigao principal de empreitada fazer. Entregar a obra pronta uma coisa, dar os materiais obrigao do dono da obra no silncio do contrato. Na prtica, se eu no entender nada sobre materiais de construo, eu contrato algum para faz-lo. Por isso, embora a regra codificada seja de que, no silncio, o contrato seja de empreitada de lavor, na prtica empreitada mista, em que o empreiteiro entrega mo de obra mais materiais (ele compra, fornece os materiais), e ele vai fazer a obra final em cima dos materiais que ele mesmo fornecer. Uma ltima modalidade diz respeito empreitada de projeto. Ento, o arquiteto que eu contrato para projetar a obra tem um contrato de empreitada, embora ele no v entregar uma obra material. Seu projeto intelectual. Isso diferente do parecer do advogado, porque o parecer do arquiteto vira algo material. O tipo de responsabilidade do arquiteto, como resulta em uma obra material, maior (imagina se o prdio cai), ele tambm tem um contrato de empreitada. Vamos ter algumas obrigaes diferentes conforme o contrato de empreitada. OBRIGAES DO EMPREITEIRO:

1. FAZER: - especfico (contrato) ele tem que fazer dentro da especificidade do contrato. Se eu contratei uma casa de 5 quartos, eu quero isso. - genrico observar a melhor, a boa tcnica. O empreiteiro vai poder, em algum momento, dizer que no aceita fazer diferente. Ele tem que alertar que, se fizer do jeito que o dono da obra quer, vai ter algum problema, por isso ele no vai fazer (segundo a boa tcnica, no se faz isso, vai ruir a casa, vai ficar infiltrada...). O empreiteiro tem uma obrigao de utilizar a boa tcnica, porque ele tem um conhecimento que o dono da obra no tem, sob pena de indenizao. Se ele no o fizer, eu posso abater o preo ou, dependendo da gravidade, recusar a obra, pois no est de acordo com o combinado. Seguir a boa tcnica um dever. Ele deve alertar que, mesmo que ele queira, ele no pode fazer. Isso diferente de o dono da obra assumir os riscos mesmo o empreiteiro alertando-o. 2. A segunda obrigao que todo o empreiteiro tem de entregar no prazo. normal que se coloque uma clusula prorrogando o prazo por dias de chuva. A menos que haja escusas legais, o atraso da obra inadimplemento contratual. 3. O empreiteiro responde pelos vcios redibitrios normais da coisa . Se ele faz uma obra que deixa infiltraes, eu no tinha como perceber. 4. A diferena que alm da responsabilidade pelos vcios redibitrios, existe a chamada responsabilidade pela solidez e segurana. Na empreitada, como o resultado do fazer um resultado material ou intelectual palpvel, via de regra, a empreitada tem uma obrigao de resultado (no quero apenas que ele entregue a casa, quero que ela no desmorone). Como o desiderato a entrega da obra, o empreiteiro tem obrigao de resultado. Agora, a solidez e a segurana, dizem respeito a alguns tipos de empreitada. No caso de uma cala encomendada em um alfaiate, no h solidez e segurana, pois a cala pode rasgar. A regra de solidez e segurana vale para as grandes obras de engenharia. O que d 25

solidez e segurana a uma obra so duas coisas: o PROJETO (se o projeto tem erro de clculo e a viga no engata, a casa cai) e o MATERIAL (o material faz toda a diferena tipo de cimento, de madeira, de tijolo). Ento, a solidez e a segurana esto vinculadas a dois tipos de empreitada: a mista (em que o empreiteiro fornece no s a mo de obra, mas o material) e a de projeto (em que ele executa todo o calculo estrutural para que seja solida e segura a obra que estou construindo). Na empreitada de lavor, o empreiteiro no responde pela solidez e segurana. A solidez e segurana no tem a ver com o defeito do trabalho, mas com os materiais, com o que foi entregue. Por isso, a regra de que a solidez e segurana deve ser garantida por CINCO ANOS. A garantia que o construtor ou empreiteiro d de 5 anos. Infiltrao no solidez ou segurana, vcio redibitrio. Descolamento do parquet tambm. Aqui, s o que diz respeito a estrutura do prdio e da obra rachaduras que podem comprometer a estrutura do prdio; terreno que cede; garagem que inunda quando chove. Durante 5 anos, se aparecerem problemas de solidez e segurana, o empreiteiro responde. O prazo para a ao de 180 dias. Ou seja, entreguei a obra hoje, tenho que assegurar que em 5 anos no haver problemas. A partir do problema de solidez e segurana, tenho prazo decadencial de 180 dias para entrar com a ao (art. 618, CC). CC. Art. 618. Nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes empreiteiro de materiais e execuo responder, durante o prazo irredutvel de solidez e segurana do trabalho, assim em razo dos materiais, como do solo. Decair do direito assegurado neste artigo o dono da obra que no propuser empreiteiro, nos cento e oitenta dias seguintes ao aparecimento do vcio ou defeito. considerveis, o cinco anos, pela Pargrafo nico. a ao contra o

Todo aquele que fornece o material ou quem faz o projeto pode responder pela solidez e segurana. Esse prazo de 5 anos assegura uma responsabilidade objetiva. Passados os cinco anos, o empreiteiro pode responder, mas h uma inverso do nus da prova, o contratante tem que comprovar que o empreiteiro comprou material ruim, fez mal a obra, da o prazo o prescricional do cdigo (10 anos). Ex. do professor: deixou ingredientes para fazer a empregada fazer um bolo. Empreitada de lavor. A empregada disse que no faria o bolo porque a farinha ruim. E justamente o empreiteiro tem a obrigao de avisar que o material ruim, pois, se ele no alertar e houver problema, ele poder ser responsabilizado. 5. Obrigao de reviso contratual. Sempre que o preo dos materiais diminuir 10% do cobrado. Se for preo fixo com material, e o material cai de preo, e essa queda de preo corresponder a mais de 10% eu tenho direito a revis o do preo global da empreitada. Se subir o preo, ele no tem dever automtico. 6. Se for empreitada de lavor, o dono fornece os materiais. Se o empreiteiro estragar os materiais, ele deve indenizar. Na empreitada mista, isso j est no preo, portanto no vou pagar mais. OBRIGAES DO DONO DA OBRA.

1. Pagar remunerao. 2. Se a obrigao do empreiteiro de entregar, h uma contraprestao do dono da obra de receber a obra. O dono da obra no pode recusar a entrega (at porque os riscos se invertem na entrega da obra), sob pena de consignao (eu deposito em juzo as chaves da obra e o dono vai ter que receber). 3. Eventualmente, ele tem que indenizar o empreiteiro caso ele decida suspender a obra. Ex. se o dono no tem dinheiro para continuar a obra, ele pode suspender, mas isso um inadimplemento contratual. Se ele suspender a obra sem justa causa, ele tem que indenizar o empreiteiro indenizar o empreiteiro em caso de suspenso indevida. Se houver justa causa para denunciar, da tudo bem. 26

4. Suportar suspenses. Pode ser que, embora haja prazo fixado, ele tenha a obrigao de suportar e de tolerar que o empreiteiro no continue com a obra, nas seguintes hipteses: 4.1. Enquanto o dono da obra tem o direito de exigir a reviso caso os materiais diminuam 10%, se houver fato superveniente que gere onerosidade excessiva, o empreiteiro ter o direito de suspender a obra e pedir a reviso do contrato condies da onerosidade excessiva; Alterao do projeto: ex. se muda a legislao municipal. O simples fato de ter alterao no projeto no um fato que interrompe a continuidade, mas h um direito de o empreiteiro no aceitar alteraes no projeto mesmo que remunerado. Ele tem o direito de suspender o contrato se achar que no tem condies de suportar as alteraes do projeto. Culpa do dono da obra. Se o material deve ser fornecido pelo dono da obra e ele atrasa a entrega, p. ex., o empreiteiro pode suspender a obra. Caso fortuito ou fora maior. Tenho que suspender a obra por causa de uma enchente, fogo...

4.2.

4.3.

4.4.

Por que isso no acarreta resoluo do contrato? Porque o resultado, a entrega da obra o compromisso. No se entrega uma casa na metade. O empreiteiro pode parar e querer revisar o contrato ou superar algum bice, mas ele tem o dever de continuar at o fim se superado este bice . 5. Pagar pelos acrscimos. Se ele no altera o projeto, mas faz modificaes (resolve trocar os azulejos), ele deve pagar por isso todas as modificaes determinadas pelo dono da obra ou vistas e no impedidas devem ser pagas. 4. Riscos. A coisa perece para o dono res perit domino. Deve-se ver quem o dono. Na empreitada de lavor, os riscos correm pelo dono da obra (pois ele o proprietrio). Na empreitada mista, os riscos correm por conta do empreiteiro. Ainda que seja mista a preo de custo, medida que eu vou pagando e vou virando dono, a coisa perece para mim, o dono. Na empreitada de projeto, ele no est sujeito s regras normais do risco. A responsabilidade do empreiteiro de projeto pela solidez e segurana do projeto (5 anos).

Ainda sobre a empreitada de projeto, h uma regra especfica que veda a alterao pelo dono da obra h uma vedao legal sobre alterao do projeto, por decorrer deste direitos autorais. Eu posso modificar alguma coisa que no afete o projeto se modificar o projeto, s com autorizao do autor do projeto. O contrato de empreitada ncleo de diversos outros contratos atpicos ex. construo de hidreltrica (engenharia da obra, acompanhamento da usina manuteno da obra, aperfeioamento, gerenciamento do produto da obra,...) >>EPC.

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30/10 Na sequncia das obrigaes de fazer: Contrato de Mandato 1. Conceito. Mandante mandatrio (quem recebe o mandato). O mandante constitui o mandatrio o seu representante voluntrio. Temos basicamente trs tipos de representao: legal, voluntria e institucional. A legal aquela em que a lei diz que quem est apto a praticar atos jurdicos em meu nome determinada pessoa (ex. pais; tutores), a institucional um meio termo entre legal e voluntria (um rgo representado pelas partes, scios pessoas jurdicas so representadas pelas pessoas que seus estatutos indicares), e a voluntria aquela em que no h lei que determine, mas as partes decidem quem far as vezes de outra (forma mais comum de se fazer isso: mandato). O mandato determina quem ser o representante voluntrio para a prtica de atos jurdicos. Ou seja, o mandato sempre um contrato instrumental, tem por objetivo um fazer de atos jurdicos (ex. se eu peo para algum me inscrever no vestibular, eu peo para ele fazer o ato jurdico da inscrio; contrato de compra e venda). Se eu quero que algum me represente em algo que no seja ato jurdico, ele no meu mandatrio no sentido tcnico da palavra. Outro ex. solenidade de posse em ato pblico ato jurdico mandato. Posso, no momento em que peo para o cidado praticar atos jurdicos, j determinar que ele pratique atos jurdicos especficos (peo para o mandatrio me representar naquela escritura pblica de compra e venda) ou que ele pratique atos jurdicos genricos (todas as escrituras pblicas). Dentro da representao genrica, os atos que tenho aqui so chamados de simples atos de administrao. Isso significa que, quando dou poderes genricos, os atos jurdicos que pratico so apenas de administrao, ou seja, no dou poderes que afetam a disposio de bens . Quem administra no pode alienar, p. ex.; nenhum administrador pode fazer a venda, o penhor de determinado bem se no tiver poder especfico para isso, porque excede a mera administrao. Para praticar atos de disponibilidade, necessria expressa autorizao . Ento, pelo mandato, eu peo que algum faa atos jurdicos para mim (atos que importem em criao, modificao ou extino das obrigaes). Ao fazer isso, posso pr detemrinar qual ato jurdico quero que faam por mim (esse ato, alienao, poder, encargo), e isto o mandato especfico. Agora, eu posso ter um mandato genrico (vou viajar e quero que tu cuides dos meus negcios). Quando tenho negcio genrico, a regra que o mandatrio praticar todos os atos necessrios para cuidar do meu patrimnio que no importem em disponibilidade (atos de administrao). Se eu quiser que ele pratique ato de disponibilidade, deve haver expressa autorizao. Dentro dessa ideia, um dos poderes de disponibilidade que as partes tm de transigir (poder de transao eu renuncio a certas pretenses). Existe tambm o contrato de compromisso, em que crio uma clusula arbitral dentro de um contrato. Discute-se, e esse o entendimento, que, para transigir (fazer um acordo), eu posso fazer por procurao, por mandato, porm, compromisso, eu no posso fazer por mandato. O mandato pode cumprir uma funo autnoma ou de contrato-meio. Isso quer dizer que, s vezes, o contrato de mandato um contrato principal eu contrato algum s para fazer isso para mim, e, portanto, eu no tenho outra relao jurdica com a pessoa que no essa de constituir representao para um ato que no poderei comparecer. para aquilo, e no tenho nenhuma outra relao e o contrato ser de mandato e ser autnomo.

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A modalidade de contrato de mandato autnomo no a mais comum; geralmente, pedimos para outrem nos representar porque temos relao com ele que acaba embutindo o contrato de mandato. Normalmente, as partes tm outra relao jurdica, e o meio para que se alcance a finalidade por meio do mandato (Contrato-meio). O mandato o contrato no qual algum representa outrem para um ato jurdico, e, em alguns casos, o mandato meio para que se consiga outro contrato, ex. advogado. O advogado representa a parte, negocia com a outra, mas a relao base entre advogado e cliente no um contrato de mandato, mas de prestao de servios. Como a prestao de servios pode envolver a representao perante terceiros, eu posso precisar de um mandato. O mandato instrumento para o contrato de prestao de servios do advogado (h outra relao jurdica, e para atingir o fim dessa relao jurdica precisa-se de um contrato de mandato). Estruturalmente, um contrato para representao de atos jurdicos, e, funcionalmente, pode ser um contrato autnomo ou meio para que se consiga atingir o fim de outro contrato que no o prprio mandato. 2. Elementos e requisitos. a. Consentimento: a.1. mandante Qualquer um pode ser mandante o incapaz, o louco, o prdigo. Se no fosse assim, como as pessoas iriam a juzo? No que tange o mandante, no h restrio quanto capacidade. a.2. mandatrio Se eu contrato a pessoa para praticar atos jurdicos, o mandatrio precisa ser capaz (pode ser relativamente capaz, dentro de suas capacidades se ele pode fazer algo por si, pode fazer por outros). Mandatrio: capaz ou relativamente capaz na medida de sua capacidade. Entretanto, os relativamente incapazes no respondem por seus atos (nem por aqueles que eles podem fazer a no ser se omitirem a idade com dolo ou se o ato reverter em beneficio para o menor enriquecimento sem causa), mas os representantes ou assistentes ficam engajados na responsabilidade (arts. 180, 181). Assim, o relativamente incapaz no ter que me indenizar se houver algum problema (a no ser que ele minta sua idade ou se ele ganhar vantagem e tiver que indenizar). Como o mandato no tem forma expressa, esse consentimento pode ser expresso ou tcito. difcil termos mandante que aceite de forma tcita, porque a proposta de mandato dificilmente vai ser tcita. Agora, a aceitao pode ser o cidado me pede para fazer algo para ele, eu no digo que vou fazer, mas fao (aceitao tcita). tcita quando ocorre a prtica do ato pedido pelo mandante . b. Objeto. Qualquer ato lcito pode ser objeto de mandato o que no pode ser so os atos personalssimos, pois estes s podem ser praticados por certa pessoa. Obs. Os atos personalssimos que falamos tm natureza jurdica. Se eu outorgo procurao a advogado e probo ele de substabelecer, estou outorgando direito personalssimo. Os atos jurdicos podem ser outorgados por mandato desde que no sejam personalssimos. Ex. de direitos personalssimos na lei: testamento, pater poder.

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c. Forma. Existem trs modalidades de forma de mandato: livre (regra geral); ad substancia (sem essa forma, no existe o mandato); ad probationem (para que eu consiga certos efeitos, preciso do mandato). Quando o mandato for contrato-meio, necessariamente ele deve ter a forma do contratofim. Ento, se peo para que me representarem numa doao (contrato formal, por escrito), ento o procurador do doador deve ter procurao por escrito. Se eu peo para que me representem em uma escritura pblica de compra e venda, ento a procurao deve ser por escritura pblica (o meio deve acompanhar o contrato principal). A forma da essncia a mesma do ato final realizado; assim, ad substancia. Ento, regra geral: forma livre. Forma ad substancia quando contrato-meio (deve ter a mesma forma do contrato principal). Tambm ad substancia quando o mandante for menor. Quando o mandante for menor, deve ter sempre o mandato por escritura pblica. Ser ad probationem quando for necessria a procurao. A procurao o instrumento do mandato procurao no se confunde com mandato, pois a forma ad probationem do contrato. A procurao o que formaliza o contrato de mandato perante terceiros; se questionado o representante, a procurao o instrumento hbil a provar que existe o contrato de mandato. A procurao o instrumento que serve para o mandatrio apresentar a terceiros e comprovar o que ele pode ou no fazer; ela diz quais os poderes do mandatrio (e no as condies contratuais do mandato as condies so as firmadas entre as partes, e no precisam ser provadas perante um terceiro que questiona, p. ex., o quantum de honorrios firmado). S necessrio provar que o mandatrio pode representar o mandante, e isso comprovado pela procurao. O mandato provado perante terceiros de sua existncia pro meio da procurao. A procurao segue a forma do mandato (se o mandato for para fazer escritura pblica, a forma da procurao deve ser por escritura pblica). A procurao segue as mesmas regras de forma do mandato. Se a procurao for extrada de contrato de mandato feito em favor de menor, deve ser por escritura pblica. A prova da existncia do contrato no feita mostrando o contrato, mas a procurao. Contrato judicial: para atuar em juzo. Pode precisar de procurao. A diferena entre a procurao judicial e extrajudicial, em termos de forma, uma s: a procurao extrajudicial pode exigir firma reconhecida. Procurao judicial: no precisa de firma reconhecida; Procurao extrajudicial: precisa de firma reconhecida. 3. Modalidades. a. Contrato gratuito. Unilateral s o mandatrio tem obrigaes. b. Contrato oneroso. Paga-se uma contra prestao (remunerao) para a outra parte. Como saber se ser oneroso ou gratuito? Analisar a natureza do contrato. 30

Se o mandato meio para o exerccio de uma atividade onerosa, ele presume-se oneroso. Ento, sempre que eu fao uma procurao com um advogado, presume-se que contrato oneroso (porque devo honorrios a ele, mesmo que seja meu amigo presume-se que seja oneroso, pois ele ganha a vida como advogado). Se restar expresso que ele no cobrar nada, da no oneroso. Se o contrato um mandato autnomo em que no h relao econmica por trs, peo para um amigo me representar, como um ato voluntrio, presume-se a gratuidade. Por isso, as obrigaes estaro divididas conforme a gratuidade ou onerosidade do contrato (o que muda so as obrigaes do mandante, que vai ter que pagar ou no). 4. Obrigaes. OBRIGAES DO MANDATRIO: Representar o mandante dentro dos poderes e conforme as instrues. Poderes instrues: Poderes: o mandatrio tem poderes para comprar uma casa, prometer comprar, alugar,..., os poderes so ditos na procurao. Os poderes so as outorgas feitas pelo mandante que do o mbito de atuao do mandatrio. aquilo que est autorizado ao mandatrio fazer. E isso ele mostra para o terceiro, por meio da procurao. Se eu extrapolar os poderes, fizer algo que no posso fazer, ocorrem duas consequncias: os poderes, ao serem extrapolados, no vinculam o mandante. E nem o terceiro pode exigir a obrigao, pois os poderes esto descritos no mandato (que ele deveria ter analisado) . Exceo: promessa de fato de terceiro (no te preocupa, vou convencer ele... Eu prometo que algum far algo no meu lugar, crio expectativa no terceiro, da o mandatrio responde. Os poderes so o limite de vinculao do mandante. O terceiro tem que exigir a procurao, e no pode alegar que a desconhecia, pois a procurao documenta, ad probationem. Se no ocorrer o negcio, no se poder cobrar a obrigao do mandante nem do mandatrio, a no ser que este tenha prometido (promessa de fato de terceiro mandatrio responde). Instrues: como eu posso fazer. Ex. posso vender uma casa a vista, em 100 vezes, por financiamento. O como eu fao nunca digo para terceiro. O como algo que fica entre mandante e mandatrio. Se o mandante d instrues que so desobedecidas pelo mandatrio, isso vincula o mandante, pois o terceiro no tinha como saber. A violao s instrues vincula o mandante (logicamente, ele vai pedir o ressarcimento do extrapolado do mandatrio), mas o terceiro pode exigir o cumprimento do ato jurdico. Obrigao de exibir a procurao.

Se ele perder o negcio porque no quis mostrar a procurao, vai responder perante o mandante. Obrigao de zelar e agir com diligncia. O mesmo dispositivo que trata do zelo e da diligencia o que trata do substabelecimento. Zelar e ser diligente importa no exerccio pessoal daquele mandato. Entretanto, o contrato de mandato no personalssimo: preciso ter regras sobre isso. E a regra que versa sobre o carter personalssimo ou no do mandato a regra do substabelecimento. Se eu tenho um contrato em que digo que no pode substabelecer, personalssimo. Ento o que dimensiona o zelo e a diligncia eu poder ou no praticar os atos por mim ou terceiros. No existe uma regra fixa no cdigo na omisso, no silncio do contrato sobre substabelecimento, a regra que pode substabelecer, mas 31

responde solidariamente pelo ato praticado. Caso haja permisso para substabelecer, esse outro mandatrio poder fazer as vezes do primeiro mandatrio, e este no responde pelo atos do substabelecido. Entretanto, existe no caso do substabelecimento permitido, uma regra de culpa in eligendo. A culpa in eligendo a responsabilidade por escolher bem que vai me substituir quando eu escolher um advogado, eu tenho que tomar todos os cuidados para escolher bem. Isso no significa que ele no possa falhar, mas apenas que eu fiz a melhor escolha possvel. Se ele perder o prazo, mas ele nunca perdia, p. ex., eu no vou responder. Basta demonstrar que fui diligente na escolha, que escolhi bem. S responderei pelas falhas do substabelecido se ficar comprovado que escolhi mal. Se houver proibio de substabelecimento, mas, mesmo assim houver substabelecimento (ex., no contrato eu digo que no pode substabelecer, mas, na procurao, no h nada), o mandante no est vinculado aos atos do substabelecido , exceto se forem benficos a ele (analogia ao gestor de negcios). No caso do substabelecimento proibido, se for comprovado que o ato foi benfico ao mandante (e que o mandatrio tambm faria o mesmo ato), ento o mandante fica vinculado. Se o substabelecido fizer bobagem, o mandatrio fica responsabilizado (como o gestor de negcios), at mesmo nos casos de caso fortuito ou fora maior. 05/11 - Aula com professor Guilherme sobre contrato de seguro. 06/11 Continuao sobre contrato de mandato. OBRIGAES DO MANDATRIO: 1. Representao. O mandatrio deve desenvolver os negcios que a ele foram cometidos. 2. Apresentao perante terceiros. Formalizao dos poderes e evita que terceiros considerem o mandatrio como excedendo ou no esses poderes. 3. Zelo e diligncia (substabelecimento). Intuito personae realizar os atos com o mximo de diligncia e cuidado. Substabelecimento: quando passvel se fazer substituir sem deixar de ser zeloso e diligente com os deveres do mandante. 4. Prestar contas. Posso ter formas legais de representao (tutor, curador) ou formas voluntrias (mandato), mas sempre h uma inerente obrigao de prestar contas, de explicar como os poderes foram exercidos. Portanto, todo o mandatrio tem o dever de prestar contas ao mandante de forma que ele possa verificar se os seus interesses foram bem exercidos. 5. Transferir vantagens. No silncio do contrato, a prestao de constas se d ao final, exceto se houver algum tipo de norma especfica. A prestao de contas pode ter dois resultados: positivo (aquilo que pediram que eu fizesse, eu fiz e obtive vantagens para o mandante) ou pode ter um resultado negativo (fui tentar fazer, mas no consegui porque no foi possvel e a culpa no foi minha). Se eu tiver obtido vantagens, desencadeia-se outra obrigao, que a de transferir essas vantagens, pois o mandatrio no detm nada em nome prprio, mas em nome do mandante. 32

Se, por ventura, o mandatrio retm ou atrasa essa transferncia de vantagens, vai ter que indenizar o mandante. Se o saldo da prestao for positivo ao mandato, tenho que imediatamente transferir-lhe essas vantagens, sob pena de pagar indenizao por mora no cumprimento dessa obrigao. Em contrapartida, eventualmente, eu, mandatrio, posso ter o direito de reteno dessas vantagens sempre que eu tiver algum crdito contra o mandante. O mandato pode ser um contrato bilateral eu contrato algum, pago, e ele me presta o servio; ou um contrato unilateral o mandante nada deve e apenas o mandatrio tem obrigaes. Se eu estiver na primeira relao, como garanto que vou receber, como minhas vantagens vo ser asseguradas? No vou entregar as vantagens enquanto no receber a indenizao. No contrato bilateral, as vantagens so passadas por exerccio da adimpleti contractus. Por outro lado, o mandatrio pode ter despesas (unilateral imperfeito) o mandante no tinha obrigaes e posteriormente ter. So trs tipos. Neste caso, o modo como ele recebe o que lhe devido pelo direito de reteno (conseqncia do exerccio do dever de transferncia). a nica forma de evitar estar em mora com o dever de transferir as vantagens. Eu posso no ter que pagar a indenizao, porque tenho um justo motivo para no transferir (direito de reteno tenho sempre que o mandante tem obrigaes comigo). Existe outra forma de romper o dever de prestao de contas, que um desvio na finalidade do mandato. s vezes, o mandatrio tem como instruo a aquisio de determinado objeto. No est nos poderes dele h uma instruo para que se compre determinado bem isso no est no mandato, mas nas instrues. Se o mandatrio tinha instrues de adquirir determinado bem e no o faz, adquire outro (porque o bem j foi vendido, est muito caro), da ele consegue um similar que atende aos desejos do mandante. At a, ele cumpriu seu dever. Mas, eventualmente, ele no compra o bem para o mandante, e compra aquele para si. No est nos poderes dele fazer isso, mas nas instrues. Nesse caso, se o mandatrio comprar para si o que tinha dever de comprar para o mandante (pelas instrues), isso no vai se resolver em perdas e danos, mas em execuo especfica o mandante vai poder buscar no patrimnio do mandatrio o bem. Em havendo determinao e aquisio de bem especfica, o mandante vai poder exigir o prprio bem. E o mandatrio vai ter que entregar o bem que comprou para si quando deveria ter comprado para o mandante. Isso conseqncia do dever de prestar compras ( o credor no obrigado a receber coisa diferente, ainda que melhor). No comum isto, porque o mandato no gera direito real, no gera pretenso prpria coisa esse o nico caso porque o bem est disponvel no patrimnio no mandatrio, havendo meios para alcanar o bem ao mandante. Se ele tiver alienado, no gera direito real perante terceiros, e o caso se resolver em perdas e danos. Todos esses deveres aqui representados so deveres do mandatrio. Muitas vezes, temos pluralidade de mandatrios, e a regra que todos podem individualmente exercer o mandato. Portanto, no silncio do mandato, havendo vrios mandatrios, essas obrigaes podem ser exercidas por cada um dos mandatrios individualmente. S no vai ocorrer se eu tiver regra expressa. No silncio do mandato, os vrios mandatrios podem individualmente exercer o mandato. Em havendo regra expressa, posso determinar que os atos sejam praticados por dois deles ou mais. OBRIGAES DO MANDANTE. a. Se o contrato for bilateral, ou seja, se comear com dever de remunerao, ento a primeira obrigao remunerar o mandatrio. b. Se, eventualmente, for bilateral imperfeito, o mandante ter a obrigao de indenizar os gastos que o mandatrio teve no exerccio do mandato. em qualquer um deles, bilateral perfeito ou imperfeito, obrigao do mandante antecipar as despesas. Ex.: se peo para meu amigo fazer minha matrcula devo pagar para ele a quantia para que ele pague os valores.

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c. Se o mandatrio gasta para completar o valor, depois o mandatrio deve ressarci-lo e indenizar eventuais prejuzos que o exerccio do mandato possa acarretar (como adiantamento de custas). Solidariedade entre os mandantes: todos respondem por todas as obrigaes. A solidariedade nunca se presume deve estar prevista em lei ou clusula contratual. Como, nos contratos, a regra a autonomia das vontades, dificilmente haver contrato com solidariedade entre as partes. Um dos poucos casos em que a lei estabelece a solidariedade no caso do mandato para o mandante. Cada um dos mandatrios responde pelos casos que praticou. Seu eu tiver vrios mandatrios, o primeiro responde em primeiro lugar, o segundo em segundo... No h regra legal para os mandatrios, apenas para os mandantes. 5. Extino do mandato. 1. Revogao/ renncia imotivada. O mandato pressupe que o mandato confia no mandatrio ( um contrato fiducirio), e o mandatrio aceita ser mandatrio porque goza da confiana do mandante. Resilio unilateral prpria de contratos de tratos sucessivos; Revogao prpria dos contratos de confiana (questes mais subjetivas permitem a renncia imotivada) O mandato tambm dessa natureza, portanto a primeira causa de extino dos contratos a revogao, e sua contrapartida, que a renncia. Na revogao e na renncia, aquele que confiou retira a confiana (re vocare) ou o prprio procurador renuncia aos poderes que lhe foram conferidos. De qualquer sorte, essa modalidade prpria do mandato ou dos contratos unilaterais em geral. A revogao pressupe, em regra, que seja IMOTIVADA. As razes pelas quais eu no quero que ele seja meu procurador so as que eu no quero. Porque no. Ter mil motivos e no ter nenhum a mesma coisa. Evidentemente, como toda a renncia imotivada, eu preciso ver quantas expectativas legtimas sero rompidas. Se estou falando de revogao no quero mais que continues isso pode ter efeitos imediatos, porque, via de regra, o mandatrio vai ficar aliviado de no ser mais mandatrio, porque simplesmente no trabalhar mais para ele e no ter mais obrigaes. A recproca no verdadeira, se quem renuncia quem recebeu poderes e tinha que fazer algumas coisas, ento a renncia imotivada pode acontecer, mas precisa de aviso prvio. Se eu incumbi algum a fazer coisas para mim, eu espero que ele pratique certos atos, que podem ter prazo, podem deixar de correr, portanto o procurador no pode renunciar, porque ele tem deveres, sobre os quais o mandante depositou expectativas legitimas. Se o contrato gratuito e unilateral, o mandatrio se livra do nus, porque s tinha encargos. Portanto, o mandante pode revogar imediatamente de forma imotivada. O mandatrio pode revogar imotivadamente dando aviso prvio. No mandato em juzo, h regra prpria de que o aviso prvio deve ser dado para 10 dias durante 10 dias, ele ainda responsvel pelos atos praticados. No mandato extrajudicial, a lei no d prazo determinado deve ser dado prazo razovel para que ele ache outro procurador e de continuidade aos atos em andamento. Evidentemente que preciso notificar a outra parte; ou seja, toda a renncia uma declarao receptcia, portanto tenho que comunicar, e os efeitos s comeam a surtir a partir da comunicao diferentemente, se eu descumpro um contrato e a causa a resilio imediata, no devo mais. Os 34

efeitos da revogao ou renncia comeam da notificao: eu devo notificar o cliente e, da prova da notificao, eu peticiono, renunciando da procurao. Se houver algo no meio tempo eu devo fazer. Admite-se uma forma de revogao tcita considerada pela lei que a outorga de novo mandato. Se eu constituir novo mandatrio, automaticamente estou revogando os poderes que dei ao anterior. Isso muito comum. O advogado vai l e junta procurao em um processo que j tem outra procurao. Tacitamente, o cliente constituiu outro mandato. No caso do mandato judicial, existe uma norma do cdigo de tica que probe que se receba nova procurao sem conferir com outro advogado se foram satisfeitos os honorrios. E mais, tenho uma segunda obrigao que avisar os terceiros, notificar os terceiros, o que pode ser uma coisa muito simples (eu posso saber quem so os terceiros e avisar que no tem mais procurao, que o que acontece em juzo) ou pode ser complicado (posso no saber quem so os terceiros) preciso publicizar esse ato em cartrio de ttulos e documentos; do contrrio, tenho que me valer de protesto, notificao e interpelao (tornar pblico perante terceiros uma ao que eu tomei). Essa regra de deciso imotivada de renncia ou revogao pode sofrer uma exceo pelo que se chama de mandatos com clusulas de irrevogabilidade. Irrevogabilidade: justa causa ou indenizar; em causa prpria (clusula pode ser implcita dispensa a prestao de contas); contrato no autnomo (mandato anexo a um contrato principal); contrato com clusula de cumprimento (eu posso estender os deveres do mandatrio para a execuo do ato tenho que esperar a execuo para revogar esses poderes). Na hora em que eu outorgo determinada procurao, eu coloco uma clusula dizendo que este mandato irrevogvel. Quando digo isso, digo que no pode ser revogado sem justo motivo. Os mandatos com essa CLUSULA DE IRREVOGABILIDADE s podero ser extintos se houve justa causa ou com indenizao (honorrios). A revogao ou renncia so sempre imotivadas, porque, do contrrio, o pressuposto a clusula de irrevogabilidade, que deve ser expressa. A irrevogabilidade no no sentido de perpetuidade, mas no sentido de afastar o rompimento injustificado do contrato. Pode assumir clusula expressa ou outra modalidade de irrevogabilidade. O normal a clusula expressa para fins de justa causa ou indenizao. Mandato em causa prpria ou procurao em si mesmo. A outra possibilidade o MANDATO EM CAUSA PRPRIA. O mandatrio est investido de poderes para representar os poderes do mandante em determinado negcio, devendo prestar contas para o mandante. Ele no pode tirar vantagens pessoais do mandato, de modo que no pode atuar em causa prpria. Porm, possvel que eu estabelea um mandato e autorize o mandatrio fazer um negcio em seu benefcio isso se chama procurao em causa prpria, que se caracteriza, porque dispensa o mandatrio de prestar contas. O mandato em causa prpria autoriza fazer negcios em benefcio do mandatrio e dispensa de prestar contas disso. E, consequentemente, como o beneficirio o prprio mandatrio, irrevogvel. Ex. fiz uma promessa de compra e venda de um imvel, e tu ficou de me passar a escritura quando terminar de pagar. Tu vai viajar, e eu concordo que tu mesmo v ao cartrio e transfira o imvel para mim. Tu no pode revogar. Revenda de automvel em venda de carros usados se d uma procurao em causa prpria, porque o revendedor pode comprar ou vender para outro. 35

Tenho acordo com determinado pessoal para que ele vote em determinado sentido, de maneira que eu o beneficio com o voto. Esse benefcio em relao ao mandatrio ele diz tu faz, porque pra ti mesmo. Como o beneficirio no o ma ndante, mas o mandatrio, se o mandante revogar, ele poderia frustrar os interesses do mandatrio, portanto irrevogvel. Ainda existe outra clusula de irrevogabilidade tcita nos casos em que o contrato no autnomo sempre que o contrato de mandato for um CONTRATO-MEIO (no autnomo, instrumental), ele NO PODE SER REVOGADO ISOLADAMENTE ele s vai poder cair se o contrato principal (contrato-me) cair tambm. Ex.: para revogar a procurao, tem que revogar o mandato. E outra hiptese em irrevogabilidade o chamado contrato com CLUSULA DE CUMPRIMENTO. Normalmente, o mandatrio faz o negcio, e o mandante assume as obrigaes do negcio perante terceiros eu compro a casa pelo mandante, mas quem paga o preo ele. Quem fica vinculado ao ato o mandato, porque o mandatrio faz em nome do mandante. Alguns contratos vo mais alem: do ao mandatrio o poder de fazer e de cumprir o ato estabelecido (executar o ato). Ex. o cidado meu devedor e eu vou fazer uma coisa tu vai l faz a compra e tu te compromete a pagar (se existe clusula de cumprimento, nem ele pode renunciar, porque deve uma dvida, e nem eu posso revogar, porque ele tem direito de quitar a divida). Portanto, nos casos em que o mandatrio vai executar um ato, nenhum dos dois pode revogar. A clusula de fazer e de executar um ato deve ser expressa. 2. Morte. Uma segunda forma de extino, no mais ligada vontade das partes, a hiptese de morte do mandante ou do mandatrio. Como o contrato de mandato baseado na confiana, intuito personae. A morte do mandante ou do mandatrio inevitavelmente acarreta a morte do contrato. Quando se trata de pessoa fsica a morte uma causa extintiva, ela extingue o contrato de mandato. Em que pese morto o mandante, extingue-se o mandato (automaticamente), porm existem algumas situaes particulares. Ignorncia sobre a morte do mandante: Supondo que o mandante morra, e o mandatrio e os terceiros no saibam disso, os negcios praticados enquanto o mandatrio estiver de boa-f subjetiva sero vlidos. Isso porque eu no sei do problema que tem meu mandato, como se o mandatrio cumprisse ordens do mandante antes de ele morrer. A ignorncia da morte permite a continuidade dos poderes. Morte do mandatrio: Se morrer o mandatrio, em princpio, no h mais risco ele no praticar os atos, ento o mandante no sofre maiores poderes. Mas ele pode confiar que o ato ser praticado e ele no acontece porque o mandatrio morreu. A lei determina que, em caso de morte do mandatrio, os herdeiros devem: 1. Comunicar o mandante para ele constituir outro procurador e 2. Eles devem praticar atos j iniciados ou urgentes. Se o mandatrio inicial inicia prtica de um ato e morre, os herdeiros devem finalizar aquele ato ou diligenciar os atos urgentes, sob pena de ter que arcar com os prejuzos decorrentes. Se no tem a capacidade tcnica, eles tm o dever de avisar. Se eles ignorassem a existncia do mandato, ento tem uma causa exclusiva da punio. 3. Incapacidade superveniente. Se p. ex. sou advogado e minha licena cassada eu perco a capacidade de exercer os atos, e isso gera a extino do mandato. 36

4. Decurso de prazo. Sendo um contrato, o mandato pode ser por prazo determinado ou indeterminado. Se eu tiver por prazo determinado, a supervenincia do prazo extingue automaticamente os poderes conferidos. Esse decurso de prazo pode ser tanto no mandato em si ou no contrato ao qual o mandato vinculado. Se eu tenho contrato de mandato autnomo, pode estar determinado o prazo procurao vlida por um ano; portanto, s vale o mandato por um ano. Ou ento, o mandato pode estar vinculado a outro contrato com prazo determinado como um contrato de prestao de servios com durao; quando acabar o prazo do contrato de prestao de servios, acaba o prazo do contrato de mandato, p. ex. Contrato de mandato tem uma prestao de servio, mas tem tambm algumas caractersticas prprias, porque prestao de servios de intermedirios. Contrato de mandato = administrao dos interesses alheios. Como soma dos contratos de prestao de servios e mandato, temos uma terceira figura (contrato de comisso contrato que entrou no CC com a unificao, porque tipicamente de direito comercial, tanto que se chama contrato de comisso mercantil, e contrato de corretagem). No contrato de comisso mercantil, eu fao um contrato com algum, com um comissrio que pratica compra e venda em meu nome, mas quem vai assinar os contratos, quem vai aparecer perante o vendedor ele. Ele faz tudo em nome dele por minha conta. A responsabilidade minha, mas por dvida dele. Se ele comprar e eu no pagar, o vendedor vai cobrar dele, e ele tem direito de regresso contra mim. O comissrio compra e venda em nome dele por minha conta. Difere do mandato em que ele pratica atos em meu nome e por minha conta. Eu contrato um comissrio: ele contrata os navios, paga os impostos... Eu no conheo e no tenho credibilidade para contratar pessoal para trabalhar e ele faz tudo isso por conta dele, mas eu estou por trs bancando. Normalmente, pessoas jurdicas so comissrias. Origem medieval: o bom catlico no podia ter lucro, os nobres no queriam negociar... queria-se fazer um negcio, mas sem aparecer. Ou ento, eu contrato algum com mais contatos. menos usual, mas ainda existe em casos de importao. um contrato misto: tem a ideia do mandato, por conta da prestao de servios, mas com um terceiro assumindo responsabilidade maior. O outro contrato e que acontece isso o contrato de corretagem: o corretor me representa, faz negcios em meu nome e por minha conta (como no mandato). 12/11 - Aula com professor Guilherme sobre contrato de transportes. 13/11 Contrato de Comisso 1. Conceito. Contrato sui generis: mistura prestao de servio, mandato, estimatrio, etc. Orlando Gomes diz que um mandato sem representao. O cidado compra ou vende determinado bem e no diz que est fazendo isso em nome de outra pessoa, mas em nome prprio. O vendedor ou comprador lida com o comissrio sem saber que ele comissrio, e este se responsabiliza. Quem vai exigir a entrega da coisa no o comitente, mas o comissrio quem resolve tudo o comissrio. O comissrio recebe instrues do comitente e se faz representar perante terceiros no lugar do comitente, agindo em nome prprio. O terceiro se relaciona apenas com o comissrio; no existe relao do terceiro com o comitente, pois o comissrio quem aparece como contratante. CC. Art. 693. O contrato de comisso tem por objeto a aquisio ou a venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome, conta do comitente. 37

CC. Art. 694. O comissrio fica diretamente obrigado para com as pessoas com quem contratar, sem que estas tenham ao contra o comitente, nem este contra elas, salvo se o comissrio ceder seus direitos a qualquer das partes. Muitas vezes, as pessoas conhecem o comissrio, e ele consegue melhores negociaes, por isso paga-se um comissrio para resolver uma compra e venda. 2. Elementos e requisitos. O objeto da comisso apenas compra e venda no posso me valer da comisso para outros tipos de negcio. 3. Obrigaes. No contrato de comisso existem algumas obrigaes por parte do comitente e do comissrio. OBRIGAES DO COMISSRIO: Fazer a compra e venda conforme as instrues do comitente . Se o comissrio faz negcio fora das instrues, mas traz vantagens ao comitente, ele precisa honrar; se no trouxer vantagem, no precisa honrar, e o comissrio deve se entender com terceiro. Diferentemente do contrato de mandato, se a extenso da vantagem beneficiar o comitente, o negcio no nulo. A nica exceo em que o comitente no precisa se comprometer, mesmo que seja mais vantajosa em relao ao prazo: mesmo se o comitente no autorizou uma compra ou venda a prazo, o comissrio vai ter que pagar para o comitente vista, e vai poder ficar, para si, com a vantagem que obtiver (ex. vende a prazo por 10 vendi a prazo por 20; o comissrio vai ter que pagar ao comitente os 10 e vai esperar receber os 20, podendo se apropriar das vantagens). Como o comissrio est fazendo negcio que ser compensado depois, ele deve buscar o maior n de garantias possveis dever de agir com diligncia, que se traduz em trs itens: - O comissrio responsvel pelo seguro da mercadoria, sob pena de responder pelos prejuzos; - Indenizar eventuais prejuzos. Porm, o comitente no tem garantia da solvncia do terceiro, e, portanto, o comissrio contrata, e, se o terceiro for insolvente, isso no pode ser imputado como prejuzo, pois um risco que o comissrio no assume. O risco assumido pela m ao do comissrio, por sua falta de diligncia; - Comunicar eventuais avarias (danos) que o objeto sofra est guardando uma mercadoria e d um problema, ele deve informar imediatamente sob pena de perder sua remunerao (minorao proporcional ou no pagamento). Prestar contas deve informar todas as condies do negcio.

OBRIGAES DO COMITENTE: Pagar a remunerao do comissrio (a comisso) pode ser um valor fixo, pode ser um percentual sobre a venda, pode ser aleatrio; Honrar os negcios feitos pelo comissrio. Se ele no faz e o comissrio processado por terceiro, ele pode denunciar o comitente lide; Dever de arcar com os nus do negcio e de suportar as despesas do negcio . Se eu contratei o comissrio para fazer negcios por mim em um perodo, mesmo que eu rompa com o comissrio, o trabalho prestado por ele nesse perodo ser devido. Sem justa causa, deve pagar o trabalho realizado e as eventuais expectativas do comissrio (comisses 38

indouras). O comissrio tem o direito de prestar os servios e de ter expectativas respectivas a esse servio (expectativa por trabalho passado). Discusso sobre a possibilidade de o comissrio fazer negcio com ele mesmo. Diferentemente do mandato, em que h regras sobre isso, aqui no h regras. Mas tem um artigo que diz que, no silncio da lei, aplicam-se as regras do mandato (mandato em causa prpria permitido, p. ex.), e, no mandato, pode, desde que haja clusula autorizando ele a comprar seu prprio bem. Ento, o comissrio responde perante o comitente e perante o terceiro. Se o terceiro no pagar, o comissrio no paga pela insolvncia do terceiro, exceto se for a chamada comisso com clusula dal credere. Quando existe essa clusula, eu passo a ser devedor do preo, ou seja, o comissrio passa a ser solidariamente responsvel pelo pagamento do terceiro. Esse contrato, embora o cdigo dispense vrios artigos, no to utilizado hoje, pois as f ormas de acesso ao mercado mudaram. Contrato de corretagem 1. Conceito. O corretor aproxima as partes: ele tem o conhecimento de quem tem algo para vender e tem os contatos de quem tem interesse em fazer o negcio. Qualquer contrato em que eu pea para algum arranjar oportunidades de negcio sem fazer negcios em meu nome (mandato) ou em nome dele (comisso) contrato de corretagem. Isso acontece tanto na compra e venda de imveis quanto em vrios outros tipos de negcio corretor de seguro, de bolsa, de fazer contrato de prestao de servio. - Corretagem voluntria: eu poderia fazer o negcio sozinho, mas eu procuro um intermedirio para cuidar do meu negcio e fazer uma compra e venda, p. ex.; - Corretagem legal ou obrigatria: casos em que eu no posso fazer sozinho, a lei obriga a ter um corretor: corretor de seguros (o corretor no pode ser o segurador) e corretor de valores mobilirios (tambm a empresa deve ser diferente do banco o Ita contrata uma empresa de valores mobilirios, p. ex.). Finalidade: impedir que os prprios comitentes investiguem preos no mercado, p. ex. No h vinculao do comissrio com o cumprimento do negcio: ele aproxima as partes, e ele corre o risco de o negcio no sair; se no sair, azar do comissrio, do risco do negcio no fazer jus comisso. Se o negcio foi feito, ele ganha a comisso. Dois meses depois de fechado o negcio, as partes desistem, o comissrio est com sua comisso garantida ele tem que aproximar as partes, e no garantir que o negcio ser bem sucedido. Isso acontece mesmo que o negcio ocorra depois do contrato de corretagem: eu contrato um corretor para vender meus imveis em 6 meses; passados os 6 meses, eu reencontro uma das pessoas que ele me apresentou e fecho negcio, eu devo pagar a comisso. Ento, o corretor vai fazer jus corretagem mesmo que o negcio saia posteriormente ao perodo do contrato de corretagem ( fruto do trabalho dele o negcio ter sado, logo ele faz jus comisso). Isto no vai acontecer se for rompido o nexo de causalidade. 2. Elementos e requisitos. A forma livre; um contrato no solene (a prova feita por documentos, nus de quem ingressar com a ao). um contrato oneroso e aleatrio.

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A fixao da remunerao do corretor o que as partes estabelecerem na ausncia de combinao, o preo que o mercado. A corretagem um contrato de risco em que o corretor apresenta as partes para fazerem negcio h o risco de o negcio no sair (CONTRATO ALEATRIO). Se sair depois, ele faz jus corretagem. Eu posso criar uma clusula (expressa) dizendo que aquele corretor ser exclusivo daquele negcio durante o perodo de EXCLUSIVIDADE, se o negcio sair mesmo sem esforo do corretor, ele far jus quela parcela. A exclusividade se equipara clusula de disponibilidade do contrato estimatrio. A nica ressalva a essa clusula de exclusividade a inoperncia do comitente justa causa para o rompimento do contrato. Quem deve a comisso da corretagem? O comprador ou vendedor? Quem contratou o corretor. Quem paga a comisso o contratante do contrato de corretagem. Acontece muitas vezes, como condio do negcio, a repartio desses custos. O que pode acontecer tambm que haja duas pessoas com o mesmo corretor ele tem dois contratos de corretagem, e vai cobrar de cada um a parte da comisso devida. A corretagem um contrato; no clusula. 3. Obrigaes. As obrigaes do corretor so as mesmas das do contrato de comisso: aproximar as partes, atuando com diligncia e boa-f, e prestando de contas (no assegura a idoneidade, a capacidade da outra parte o que ele faz aproximar as partes). O contrato de corretagem um contrato derivado do mandato, porm sem mandato. Um contrato de mandato pode estar vinculado ao contrato de corretagem, mas no necessariamente. Agora, seguro no, pois quem assina e faz o seguro sou eu, no pode o corretor faz isso por mandato. CC. Art. 722. Pelo contrato de corretagem, uma pessoa, no ligada a outra em virtude de mandato, de prestao de servios ou por qualquer relao de dependncia, obriga-se a obter para a segunda um ou mais negcios, conforme as instrues recebidas. Ento, o corretor tem que ter autonomia para fazer aquele determinado negcio (seja ele pessoa fsica ou jurdica), seno qualquer empregado de empresa (que vende um servio) seria corretor (gerente de banco, de vendar, vendedor mas quem faz o negcio a loja). Contrato de Agncia e de Distribuio Parece muito com contrato de corretagem, comisso, mandato, prestao de servios, mas no nenhum. O CC chama de contrato de agncia o que antes se chamada de representao comercial. Ex. agncia de publicidade, de modelo, promotoras de show (alm de aproximarem e de serem comissrios, tem especficas nfases). Conexo ao contrato de agncia est o de distribuio. 19/11 Continuao sobre contrato de agncia e distribuio. A causa pela qual eu escolho um contrato de agncia e de distribuio so distintas. Em nosso sistema, no tnhamos, como regra geral, contrato de agncia. Tnhamos apenas o contrato de representao comercial, regulado por lei prpria, que trata especificamente da representao comercial (tipo de agncia). O contrato de agncia existe porque eu tenho uma fbrica e no tenho jeito de fazer com que meu produto chegue a vrios lugares no pas, porque no tenho lojas, meios de publicidade, ento eu 40

contrato uma pessoa que v atrs de pessoas que estejam interessadas em meu produto, e esse cara que intermedia o negcio informa o nmero de produtos do pedido. Esse cara me representava comercialmente. A estratgia negocial de que no consigo chegar nos meus clientes finais preciso de algum que arranje negcio para mim. Via de regra, representante comercial, porque a imensa gama de objetos so negcios comerciais. Porm, agncia maior que isso: se sou um artista e preciso de um bar para trabalhar ou de pessoas que contratem meu show, eu contrato um agente (normalmente, produtoras/ promotoras de shows; agncias de publicidade) para captar negcios para mim. As agncias de publicidade pegam o produto do cidado e arranjam lugares para divulgar isso. Agncia de notcias conseguem a reportagem e arranjam para o reprter a divulgao de suas notcias conseguidas por esse agente de notcias. Essa novidade de agncias de notcias acontece quando temos um intermedirio entre o produtor do negcio e o cliente. Na agncia, as partes do negcio so o comprador e vendedor, mas o intermedirio elabora o contrato, negocia os termos do contrato, engaja o fornecedor e garante que o artista aparecer no dia do show. Por que o cdigo trata do contrato de agncia junto com o de distribuio? Porque a finalidade econmica dos dois a mesma. Como o cdigo s conhecia o representante comercial, ele juntou nova estratgia de comercializao de produtos um produto pode chegar num lugar porque tenho um parceiro no lugar que compra meus produtos e revender, eu no tenho como chegar l, ter um sistema de distribuio gil, eu preciso que meu produto chegue ao destinatrio, e o distribuidor adquire o produto para revend-lo. Na distribuio, o distribuidor consegue fazer com que meu produto entre no mercado, mas ele, distribuidor, adquire o produto e distribui. Se meus produtos so mquinas agrcolas, que no saem to facilmente, dependem do parque agrcola do agricultor, e quando compradas tem maior durao, eu posso criar uma colheitadeira e pedir para algum vender para mim. Se ele conseguir vender, tira o pedido e vende direto. Agora, imagine que o meu produto Coca Cola, eu vendo Coca Cola, cerveja, eu vendo muito, mas no consigo entregar em So Jos do Norte todos os dias, porque longe, mas eu tenho clientes l, ento eu preciso de um local onde fique estocado, de modo que, na venda de todos, eu consiga estocar l, para que seja imediatamente reposto. Eu posso fazer isso por meio de um contrato em que algum compre de mim, tenha estoque e revenda por um valor maior. Portanto, a finalidade dois a mesma: a venda do produto ao consumidor final, mas a estratgia negocial diferente neste, eu preciso de produtos que estejam imediatamente disposio. Depende tambm do que eu preciso. Se eu lano uma colheitadeira no mercado , eu preciso de algum que venda meu produto, porque no tenho marca, preciso de algum conhecido no local, com boa lbia, que divulgue minha marca, e esse cara abre mercado para mim e cria um mercado de consumidores. Agora, Coca Cola todo mundo conhece, todo mundo gosta, ento no preciso de algum que represente o produto, mas eu preciso que, sempre que a pessoa chegue ao mercado, tenha coca cola. Esses produtos que sempre tm que estar sendo abastecidos leite, Coca Cola, chocolate, eu preciso de um distribuidor. Se eu preciso menos da divulgao da marca e mais do meio de possibilitar a chegada do produto, ser contrato de distribuio; se eu preciso da divulgao do produto, eu preciso de um comerciante. A representao comercial tem uma indenizao fixa, pr determinada, prevista na lei. Na distribuio, eu tenho o direito de dispensar sem justa causa desde que eu cumpra o aviso prvio, porque so contratos diferentes. A jurisprudncia aplica erradamente, tudo misturado. Lei 4.668.

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20/11 Contrato de Representao Comercial 1. Conceito. uma espcie de agncia. o contrato mais freqente, e que, em maior ou menor medida, acabou influenciando os arts do cdigo que tratam de agncia e distribuio. Arts. 710, ss. H dois dispositivos importantes no cdigo: CC. Art. 718. Se a dispensa se der sem culpa do agente, ter ele direito remunerao at ento devida, inclusive sobre os negcios pendentes, alm das indenizaes previstas em lei especial. Lei 4.886/65 (lei especial agncias). CC. Art. 721. Aplicam-se ao contrato de agncia e distribuio, no que couber, as regras concernentes ao mandato e comisso e as constantes de lei especial. Pelo contrato de agncia, uma determinada pessoa (o representado) contrata o agente (representante) para que ele, representando os interesses do representado em determinada localidade, agencie negcios, consiga negcios para o representado. Portanto, a ideia de representao ou agncia mais aproximar (corretagem) do que fazer (mandato), obter oportunidades de negcios e encaminhar para o agenciado os negcios criados para ele . Portanto, o representante vai alm do corretor, ficando aqum do mandatrio. Quando o representante atua no ele quem faz o negcio, mas ele que representa quem faz o negcio (ele diz: olha, as condies negociais so tais, e extrai um pedido de fornecimento que traduz as bases negociais do contrato que ser celebrado, e isso vincula o representado, porque sua funo negociar e estabelecer as bases da negociao. Se o representado no cumprir com aquilo, ainda no estamos em contrato, mas em tratativas, vai ter que indenizar por frustrar expectativas legtimas. 2. Elementos e requisitos. Esse contrato no tem nenhum tipo de requisito especfico, embora exista um conselho de representantes comerciais. No uma profisso com habilidades exigidas pro lei (no um servio com habilidades exigidas por lei prestao de servios). O representante pode ser uma pessoa jurdica ou fsica. No que tange capacidade ou consentimento no h requisito algum. A nica distino que tem sido feita no mbito do direito processual que, desde a ementa constitucional 45, em se tratando de representao por pessoa fsica, as discusses sobre o contrato de representao comercial so tidas na JUSTIA DO TRABALHO competente para julgar dissdios individuais sobre contrato de representao comercial sobre pessoa fsica. Isto porque muito comum ser representante, autnomo ou vendedor, empregado. A representao comercial no uma relao trabalhista. Na prtica, via-se uma srie de reclamatrias e a defesa do empregador era que era uma representao comercial. muito difcil perceber a diferena entre vendedor e representante na prtica. Determinou-se ento que conflitos com pessoas fsicas de representantes comerciais so dirimidos na Justia do trabalho. No que tange o objeto, no h caracterstica, apenas os requisitos genricos. Quanto forma, a forma livre no preciso de documento para que exista a representao (pode ser verbal, por escritura, qualquer forma serve). Entretanto, tenho uma forma ad probationem, subsidiria. A forma ad probationem diz respeito eficcia do contrato para que o contrato assuma certas eficcias, atinja certos efeitos (ex.: para que a ao gere direito renovatria, tem que ser escrito). No contrato de representao comercial, a lei cria uma forma indireta de ad probationem, porque determina, no art. 27 da lei especial, as clusulas obrigatrias do contrato de representao comercial 42

obrigatrio que tenha certas clusulas no contrato de representao: as tradicionais de qualificao (das partes), rea de atuao (ele representa numa cidade, num bairro, num estado, num pas), modalidade da representao (com exclusividade, sem exclusividade), fixao das comisses (remunerao do representante), clusula prevendo o prazo de durao do contrato (se determinado ou indeterminado), indenizao em caso de resciso de contrato... Ento, quando o art. 27 da lei diz que existem clusulas obrigatrias, ele no diz que tem que ser escrito, mas que tem que ter essas clusulas obrigatrias. Ento, indiretamente, eu acabo forando as partes a escreverem um contrato para segurana do representado e do representante. Se eu no tiver contrato por escrito, no tem problema talvez apenas probatrio. Art. 27 da Lei 4.886/65 clusulas obrigatrias (subsidiariamente ad probationem) Lei 4.886/65. Art. 27. Do contrato de representao comercial, alm dos elementos comuns e outros a juzo dos interessados, constaro obrigatoriamente: a) condies e requisitos gerais da representao; b) indicao genrica ou especfica dos produtos ou artigos objeto da representao; c) prazo certo ou indeterminado da representao d) indicao da zona ou zonas em que ser exercida a representao; e) garantia ou no, parcial ou total, ou por certo prazo, da exclusividade de zona ou setor de zona; f) retribuio e poca do pagamento, pelo exerccio da representao, dependente da efetiva realizao dos negcios, e recebimento, ou no, pelo representado, dos valores respectivos; g) os casos em que se justifique a restrio de zona concedida com exclusividade; h) obrigaes e responsabilidades das partes contratantes: i) exerccio exclusivo ou no da representao a favor do representado; j) indenizao devida ao representante pela resciso do contrato fora dos casos previstos no art. 35, cujo montante no poder ser inferior a 1/12 (um doze avos) do total da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a representao. 1 Na hiptese de contrato a prazo certo, a indenizao corresponder importncia equivalente mdia mensal da retribuio auferida at a data da resciso, multiplicada pela metade dos meses resultantes do prazo contratual. 2 O contrato com prazo determinado, uma vez prorrogado o prazo inicial, tcita ou expressamente, torna-se a prazo indeterminado. 3 Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de seis meses, a outro contrato, com ou sem determinao de prazo. Mais interessante no contrato de representao, como tem uma lei especfica, so as obrigaes que essa lei estabelece. 3. Obrigaes. um contrato bilateral, havendo obrigaes para ambas as partes. OBRIGAES DO REPRESENTADO: 1. A principal obrigao do representado, uma vez que ele contrata o representante para isso, pagar a representao do representante (comisso). Os honorrios, o valor da parcela chamado de comisso. Na comisso da representao comercial, ela pode ser de duas modalidades:

- varivel (%), quando representa um percentual sobre os negcios obtidos, portanto, pressupe negcio feito, realizado, e, portanto, eu devo a comisso no basta criar a oportunidade como na corretagem, preciso que o negcio seja cumprido, e, portanto, esse pagamento torna o contrato aleatrio.

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- fixa, quando se estabelece um valor fixo por um perodo. No uma modalidade comum at porque no se estimula o representante para correr atrs (e pode gerar uma questo/ problema com o direito trabalhista), mas no h nenhuma vedao. O que se tem visto ultimamente uma modalidade fixa (para que o representante possa se locomover, se manter) e depois uma varivel (de acordo com os negcios). Se, eventualmente, eu tiver regras de exclusividade eu autorizei o representante a atuar exclusivamente naquela rea , qualquer negcio realizado naquela rea deve ser paga ao representante, mesmo que no tenha sido ele a fazer o pedido. Se outro representante que eu contratei invade a rea de outro e fecha negcio, a comisso devida ao representante daquela rea. Se ele fizer o negcio e o negcio no se concretizar por culpa do representado, ele far jus comisso hiptese: eu recebo a instruo de que posso faze negcios ate o limite de fornecimento x. Eu vou ao cidado, vendo, encaminho o pedido fbrica (representado). A fbrica no avisa que queria um limite menor. Fica muito chato para o representante, porque ele perde a moral com o cliente tambm, ento, se o negcio no sair por culpa do representado, ele vai ter que pagar a comisso de qualquer forma. Tal qual acontece na corretagem, o representante faz jus comisso do negcio ocorrido depois de sua representao se por causa dele o negcio acontecer. Claro, h um limite de tempo. Imagine que depois de 4 anos de representao, o representado cria um nicho, uma clientela, ele no tem que pagar eternamente comisses, mas apenas a primeira que for posterior ao perodo do contrato de representao. Ex. representante de comrcio de galinhas depois de anos representando empresas no Oriente Mdio, ele entra com pedido de indenizao (1/12 avos por ano) e queria continuar recebendo por todas as oportunidades que criou. Se fosse assim, o contrato de representao seria uma dvida eterna. Problema de causalidade adequada: quando se resolve o contrato e at quando ele faz jus comisso? At o primeiro negcio depois de rompido o contrato. Pagamentos devidos no fim da representao sero pagos posteriormente , isso porque a sistemtica de pagamento das comisses est condicionada ao pagamento feito pelo cliente. O que me gera o direito de receber a comisso o pedido (eu fiz o pedido e fao jus a comisso), mas s vou receber a comisso quando o cliente fizer a compra e venda e realizar o pagamento. Se o cliente no pagar, vou ter que esperar, pois o contrato aleatrio eu consigo um cliente e amarro meu destino ao dele. Imagine que eu peo para 20 pessoas fecharem um negcio e eles fecham, mas no pagam... Tem que segurar a comisso at o pagamento. O fim da representao no extingue os crditos devidos em decorrncia do pagamento do cliente. 2. Evidentemente que a outra obrigao que interesse a de honrar os negcios. O mecanismo exigir o pagamento, sob pena de o representante perder a credibilidade. Obedecer a clusula de exclusividade pode ser unilateral, quando o fornecedor/ representado exige que o representante trabalhe s para ele. Vai ser bilateral quando o representante trabalha apenas para o representado, e vice versa.

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Peculiaridades: Na lei, o artigo que trata de exclusividade, no silncio das partes, a regra era a no exclusividade. O CC inverteu essa regra: hoje, por fora do art. 711, no silncio do contrato de representao (que o cdigo chama de agncia), presume-se a exclusividade. Houve uma derrogao parcial da lei para que no silncio do contrato haja uma presuno de exclusividade. Essa exclusividade pode ser absoluta, em que todo e qualquer negcio pode ser feito por esse representante, ou relativa, em que o representado reserva espaos ou clientes para que ele faa a venda direta. Eu no posso combinar uma exclusividade e combinar que outro cara ser 44

representante de alguns clientes especficos no mximo, o representado pode fazer essa venda aos clientes. Isso comum em contrato de distribuio. OBRIGAES DO REPRESENTANTE: Ligadas ao dever de diligncia, de conduta da prestao de servios. H um dever de conduta. O representante que no consegue nenhum negcio no inadimpli o contrato, pois no h obrigatoriedade de obter resultado. Pode haver problemas no mercado, com os clientes, com o prprio representado e seus preos competitivos 1. Dever de diligncia na busca de negcios ele deve se esforar para que o negcio saia, de forma leal, observando os preos e as orientaes do representado. No uma obrigao de resultado. 2. Uma obrigao acessria, mas muito importante obter informaes e dados sobre o mercado. O representante, mais do que fazer o contrato entre as partes, um olheiro do representado, ele conhece o local, est inserido no mercado, conhece os concorrentes, portanto h um dever de informar, de obter dados, que inerente razo de ser da profisso. Embora seja uma obrigao acessria, fundamental para o sucesso da representao. 3. Manter sigilo em relao s informaes passadas a ele. comum o representado informar como chegou ao preo do produto, fatores relevantes para as condies do negcio (formas de pagamento, p. ex.). 4. Como o representante tem autonomia, os custos da representao so do representante . Ou seja, quem vai ter que arcar com escritrio onde tem amostras, o carro que leva para visitar os clientes, os eventos para promover reunio de clientes, o representante, e isso o que descaracteriza aos montes a representao. Se os custos no forem do representante, se eu der um carro para o representante, ainda pode ser representao, mas ser um obstculo a mais para provar que era representao (na dvida contratar com pessoa jurdica). 5. Dever de prestao de contas, que est vinculado sua atividade. Afinal, ele tem os dados do cliente do representante, os contatos, ele que sabe da solvncia, da adimplncia, uma srie de fatores que so dados do representante, mas que, na verdade, pertencem ao representado. Acaba que o representante, muitas vezes, assume obrigaes de garantias posteriores venda (como assistncia tcnica) >> isso no funo tpica. Se ele presta essas duas atividades, mereceria duas remuneraes por prestar representao e assistncia tcnica. Se for enquadrado em contrato misto, no caberia indenizao. Essa questo conflitante. A rigor, no obrigao do representante fazer assistncia tcnica e dar informaes ps venda. Esse contrato de representao de TRATO SUCESSIVO no feito para ser nico, de uma vez s ou s com um objeto; na verdade, o que eu quero na representao uma relao sucessiva em que eu sigo negociando e fazendo negcios com novas partes. E isso reflete nas formas de extino do contrato. 4. Extino. Como um contrato de trato sucessivo, a modalidade prpria de extino a resilio. Isto , a possibilidade de unilateralmente ser desfeito esse contrato. No contrato de representao comercial, essa resilio sempre deve ser motivada. Significa dizer que eu nunca posso resilir sem ter uma conseqncia da minha resilio, sempre tenho que motiv-la. Se eu no tenho motivo, se fao denncia vazia, vou ter que pagar indenizao.

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Das duas uma, ou tenha uma justa causa para resilir o contrato, e a lei estabelece quais so as justas causas nos arts. 35 e 36. Lei 4.886/65. Art. 35. Constituem motivos justos para resciso do contrato de representao comercial, pelo representado: a) a desdia do representante no cumprimento das obrigaes decorrentes do contrato; b) a prtica de atos que importem em descrdito comercial do representado; c) a falta de cumprimento de quaisquer obrigaes inerentes ao contrato de representao comercial; d) a condenao definitiva por crime considerado infamante; e) fora maior. Se o representado no tem justa causa , de duas uma: ou ele tem um contrato por prazo determinado ou por prazo indeterminado. Se eu romper um contrato sem justa causa, eu tenho que pagar uma indenizao (que varia conforme contrato de prazo determinado ou indeterminado). Se for por prazo determinado, tenho que pegar a media das comisses praticadas no prazo em que ele trabalhou: eu vejo o prazo do contrato e incido essa media sobre metade dos meses de contrato. Eu pego essa media e pago a metade dos meses do contrato. Se era 4 anos, eu tenho 2 anos de comisso para pagar pela mdia. Se for por prazo indeterminado, eu devo pagar 1/12 avos das comisses pagas ao longo de todo o contrato. Eu tenho que ver quanto ele ganhou de comisso, e aplicar 1/12 avos a cada ano (a cada ano, ele ganha um ms se ele trabalhou 20 anos, vai ganhar o equivalente a 20 comisses). Lei 4.886/65. Art. 27. Do contrato de representao comercial, alm dos elementos comuns e outros a juzo dos interessados, constaro obrigatoriamente: j) indenizao devida ao representante pela resciso do contrato fora dos casos previstos no art. 35, cujo montante no poder ser inferior a 1/12 (um doze avos) do total da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a representao 1 Na hiptese de contrato a prazo certo, a indenizao corresponder importncia equivalente mdia mensal da retribuio auferida at a data da resciso, multiplicada pela metade dos meses resultantes do prazo contratual. Vejo o prazo total do contrato (4 anos), pego metade (2 anos) e aplico a comisso sobre isso (NO IMPORTA O PERODO FALTANTE se faltar pouco tempo para fechar o contrato pode no valer a pena resilir sem justa causa). Se for 5 anos, pego 2,5 e aplico sobre isso. 2 O contrato com prazo determinado, uma vez prorrogado o prazo inicial, tcita ou expressamente, torna-se a prazo indeterminado. 3 Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de seis meses, a outro contrato, com ou sem determinao de prazo. RESILIO INDIRETA: quando o representante esvazia a representao. comum que os representantes diminuam as ordens de pedidos, e, consequentemente, a comisso diminui. Eu acabo, assim, esvaziando as comisses e os contratos ento, a resilio pode ser direta (analisada a forma de indenizao) ou indireta (porque o representante no consegue mais trabalhar da ele pode se dar por rescindido porque tem justa causa). Aqui falamos at agora em o representado exigir o fim com ou sem justa causa, mas a lei tambm prev a possibilidade de o representante ter justa causa: Lei 4.886/65. Art. 36. Constituem motivos justos para resciso do contrato de representao comercial, pelo representante: a) reduo de esfera de atividade do representante em desacordo com as clusulas do contrato; diminui a possibilidade de perceber comisses b) a quebra, direta ou indireta, da exclusividade, se prevista no contrato; 46

c) a fixao abusiva de preos em relao zona do representante, com o exclusivo escopo de impossibilitar-lhe ao regular; d) o no-pagamento de sua retribuio na poca devida; e) fora maior. Se o representado no tem justa causa ele indeniza. Quando o contrato rompido pelo representante, se ele tem justa causa, ele indenizado, porque uma forma de resciso indireta (art. 36) se o representante tiver justa causa pode romper e faz jus indenizao porque est sendo forado a abandonar o contrato. Sem justa causa, se quiserem romper o contrato, tanto o representante quando o representado tem que dar AVISO PRVIO discute-se o tempo do aviso prvio: a lei fala em 30 e o cdigo fala em 90 dias. A jurisprudncia tem aplicado 30 DIAS. Uma derradeira causa de extino, na imensa maioria das vezes, o contrato de representao comercial personalssimo eu confio no representante que contratei (ou na pessoa jurdica contratada). O contrato de representao intuitu personae, o que indica que a morte do representante gera a extino do contrato. Prova at aqui.

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