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violaes de Direitos Humanos por Empresas

BR A SIL

Acesso Justia:

Comisso Internacional de Juristas A Comisso Internacional de Juristas (CIJ) uma organizao no-governamental dedicada na promoo da compreenso e da observncia do estado de direito e da proteco legal dos direitos humanos em todo o mundo. A sua sede esta situada em Genebra, Sua, e tem varias seces nacionais e organizaes aliadas. A Comisso tem o status de observador no Conselho Econmico e Social das Naes Unidas, na UNESCO, no Conselho da Europa e na Unio Africana. A CIJ mantm relaes de cooperao com vrias instituies da Organizao dos Estados Americanos.

P.O Box 91 33, rue des Bains Genebra Sua E-mail: info@icj.org www.icj.org

C O M I S S O INTERNACIONAL DE JURISTAS

Presidente
Professor Pedro NIKKEN, Venezuela

Vice-Presidente
Justice John DOWD, Austrlia

Comit Executivo
Dr. Rajeev DHAVAN, ndia Professor Vojin DIMITRIJEVIC, Servia Juiz Unity DOW, Botswana Professor Robert GOLDMAN, Estados Unidos Professor Jenny E. GOLDSCHMIDT, Pases Baixos Dr. Karinna MOSKALENKO, Rssia Juiz Michle RIVET, Canada Sr. Raji SOURANI, Palestina Sra. Imrana JALAL, Fiji Juiz Kalthoum KENNOU, Tunsia Professor David KRETZMER, Israel Professor Kazimierz Maria LANKOSZ, Polnia Juiz Ketil LUND, Noruega Juiz Jos Antonio MARTN PALLN, Espanha Juiz Charles MKANDAWIRE, Malawi Sr. Kathurima MINOTI, Qunia Juiz Sanji MONAGENG, Botswana Professor Iulia MOTOC, Romani Professor Vitit MUNTARBHORN, Tailndia Dr. Jorge Eduardo PAN CRUZ, Uruguai Professor Mnica PINTO, Argentina Professor Andrei RICHTER, Rssia Professor Sr. Nigel RODLEY, Reino Unido Professor Claes SANDGREN, Sueca Sr. Belisario dos SANTOS JUNIOR, Brasil Juiz Philippe TEXIER, Frana Professor U. Oji UMOZURIKE, Nigria Juiz Vilenas VADAPALAS, Litunia Professor Yozo YOKOTA, Japo Juiz E. Ral ZAFFARONI, Argentina Professor Leila ZERROUGUI, Algria Juiz Claire LHEUREUX-DUB, Canada Dr. Jean-Flavien LALIVE, Sua Dr. Rudolf MACHACEK, ustria Professor Daniel H. MARCHAND, Frana Sr. J.R.W.S. MAWALLA, Tanznia Sr. Franois-Xavier MBOUYOM, Camaro Sr. Fali S. NARIMAN, ndia Professor Manfred NOWAK, ustria Professor Bertrand G. RAMCHARAN, Guiana Sr. Shridath S. RAMPHAL, Guiana Professor Daniel THRER, Sua Professor Christian TOMUSCHAT, Alemanha Juiz Michael A. TRIANTAFYLLIES, Chipre Professor Theo C.VAN BOVEN, Pases Baixos Juiz Lucius WILDHABER, Suia Dr. Jos ZALAQUETT, Chile

Outros Membros da Comisso


Sr. Muhannad AL-HASANI, Sria Sr. Ghanim ALNAJJAR, Kuwait Sr. Raja AZIZ ADDRUSE, Malsia Professor Abdullahi AN-NAIM, Sudo Juiz Solomy BALUNGI BOSSA, Uganda Sr. Abdelaziz BENZAKOUR, Marrocos Juiz Ian BINNIE, Canada Professor Alexander BRSTL, Republica Eslovaca Juiz Azhar CACHALIA, frica do Sul Juiz Moses HUNGWE CHINHENGO, Zimbabwe Professor Santiago CORCUERA, Mxico Professor Louise DOSWALD-BECK, Sua Juiz Hisham EL BASTAWISSI, Egipto Juiz Elisabeth EVATT, Austrlia Professor Jochen FROWEIN, Alemanha Dr. Gustavo GALLN, Colmbia Sr. Stellan GRDE, Sueca Sr. Roberto GARRETN, Chile Professor Michelo HANSUNGULE, Zmbia Sra. Sara HOSSAIN, Bangladesh Sra. Gulnora ISHANKHANOVA, Uzbequisto Sra. Asma JAHANGIR, Paquisto

Membros de Honor
Professor Georges ABI-SAAB, Egipto Juiz P.N. BHAGWATI, ndia Dr. Boutros BOUTROS-GHALI, Egipto Sr. William J. BUTLER, Estados Unidos Professor Antonio CASSESE, Itlia Juiz Arthur CHASKALSON, frica do Sul Juiz Marie-Jos CRESPIN, Senegal Dato Param CUMARASWAMY, Malsia Professor Dalmo A De ABREU DALLARI, Brasil Professor Alfredo ETCHEBERRY, Chile Excelncia William GOODHART, Reino Unido Juiz Lennart GROLL, Sueca Professor Louis JOINET, Frana Juij P.J.G. KAPTEYN, Pases Baixos Juiz Michael D. KIRBY, Austrlia Professor Ko KUMADO, Ghana

O acesso justia e os remdios efectivos so elementos fundamentais para a proteco dos direitos humanos no mbito das actividades econmicas. Isso ademais relevante no trabalho dos juzes e dos avocados que promovem o principio do estado de direito e dos direitos humanos. No obstante a sua importncia, o acesso justia esta impedido por vrios obstculos ligados os abusos das empresas. O estudo das medidas adoptadas pelos Estados com o fim de garantir o acesso a justia expressa o potencial dos instrumentos existentes. O analise das praticas dos Estados nesse mbito oferecera ajuda comunidade internacional na sua pesquisa de novas respostas mudana dos abusos cometidos pelas empresas transnacionais.

O ordenamento jurdico brasileiro, especialmente em mbito civil e administrativo mais no em mbito penal, oferece instrumentos para responsabilizao de empresas por violaes de direitos humanos que ocorram em territrio brasileiro. No entanto, a existncia de mecanismos na legislao no significa que eles sejam de fato utilizados e tampouco que sejam eficazes na responsabilizao de empresas por essas violaes. H, ainda, muitos avanos necessrios. Os principais mecanismos utilizados na resoluo de conflitos envolvendo empresas e violaes de direitos humanos foram a ao civil pblica e os TACs - Termos de Ajustamento de Conduta, alm das fiscalizaes realizadas pela administrao pblica direta. Nos casos estudados, a ao civil pblica foi um instrumento mais capaz de desestabilizar condutas violadoras das empresas, uma vez que a deciso judicial concedida neste tipo de ao tem maior impacto, por ser mais abrangente em relao ao grupo de pessoas envolvidas. Alm do carter coletivo, as aes civis pblicas so, por excelncia, o instrumento judicial indicado para dar proteo e obter reparao a interesses difusos, no atingidos por aes de carter individual. No entanto, as aes civis pblicas, assim como aes individuais, sofrem com a morosidade da justia brasileira.

Comisso Internacional de Juristas P.O Box 91 33, rue des Bains Genebra Sua
ISBN 978-9037-152-8

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Um projeto da Comisso Internacional de Juristas

Copyright Comisso Internacional de Juristas, 2011 A CIJ permite a livre reproduo dos estratos de cada publicao dispondo que seja dada a devida informao e uma copia da publicao incluindo o estrato seja enviada a sua oficina directiva seguinte direco de correio: Comisso Internacional de Juristas P.O Box 91 33, rue des Bains Genebra Sua ISBN: 978-9037-152-8 Genebra, 2011

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O presente estudo foi redigido por Anna Livia Arida (pesquisadora), Flvia Scabin (Direito GV e Conectas), Jlia Mello Neiva (Conectas), Luiza Kharmandayan (pesquisadora), Marcela Fogaa Vieira (Conectas), Oscar Vilhena Vieira (Coordenador da Pesquisa pela Conectas e Direito GV), Thiago Amparo (Conectas). Carlos Lpez, Ana Cristina Valadares e Diego Valadares ocuparam-se da reviso e da sua edio. Antonietta Elia cooperou na sua edio. Belisrio dos Santos Junior fiz a reviso final. O estudo integra um ainda mais amplio Projeto sob o Acesso Justia e Remdios Legais contra violaes de direitos humanos por empresas, coordenado por Carlos Lpez na Comisso Internacional de Juristas. Agradecimentos A Comisso Internacional de Juristas esta obrigada com todos aqueles que cooperaram o participaram na pesquisa: Fabiane de Oliveira da Silva, Fernanda Sacilotto, Riccardo Spengler Hidalgo Silva, Sue Iamamoto, Thana Cristina de Campos, e Vivian Calderoni. Os Nossos agradecimentos tambm vo aqueles que ofereceram informaes nas entrevistas o atendendo nos workshops: Andrea Lazzarini Salazar, Cassio Scarpinella Bueno, Clarissa Homsi, Daniel Teixeira, Danielle Masseran, Deborah Kelly Affonso, Eduardo Ferreira Valrio, integrante da empresa de fabricao de telhas e caixas-dgua de fibrocimento (amianto), integrante de empresa nacional de siderurgia, Fernando Gallardo Vieira Prioste, Flvia Portella Pschel, Helena Regina Lobo da Costa, Humberto Adami Santos Junior, Jefferson Aparecido Dias, Juliana Bonacorsi de Palma, Karina Bozola Grou, Letcia Lemos da Silva, Luciano Godoy, Juiz Marcus Orione Gonalves Correia, Marta Rodriguez de Assis Machado, Priscila Haidar Salem, Ronaldo Porto Macedo Junior, Salem Hikmat Nasser, Sergio Suiama, Sonia Racy, Tamara Amoroso, Thiago Duarte Gonalves, Viviane Mller Prado, Werner Grau Neto. Ana Cristina Valadares e Diego Valadares (no Valadares & Vasconcelos Advogados Associados) preparam o sumario executivo. Carlos Lopez o revisou. O contedo do presente estudo e o sumario executivo responsabilidade unicamente da Comisso Internacional de Juristas. A Comisso Internacional de Juristas esta profundamente agradecida Fundao Ford pelo aporte financeiro ao estudo. Esse projecto e a presente publicao foram possvel pelo apoio da Fundao Ford. Uma parcial contribuio foi tambm garantida pelo Ministrio dos Assuntos Estrangeiros da Republica Federal de Alemanha, Brot fr die Welt, CIDSE e o Ministrio dos Assuntos Estrangeiros de Noruega.

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SUMRiO Introduo
1.1 Direito internacional dos direitos humanos 1.2 A generosa Constituio de 1988 1.3 mbitos de responsabilizao no direito brasileiro 1.3.1 Responsabilizao no mbito civil  1.3.2 Responsabilizao no mbito penal 1.3.3 Responsabilizao no mbito administrativo 1.3.4 Responsabilizao no direito do trabalho 1.3.5 Responsabilizao no direito ambiental 1.3.6 Responsabilizao no direito do consumidor 1.4 Jurisdio 1.4.1 Legislao civil 1.4.2 Legislao penal
1

1. A responsabilidade legal das empresas no direito nacional 4


4 5 7 7 8 10 11 12 14 15 15 16

2. Remdios legais disponveis para casos de violao de direitos humanos por empresas
2.1 Instituies pblicas e interesse pblico: Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica 2.2 Instrumentos judiciais  2.2.1 Habeas corpus 2.2.2 Habeas data 2.2.3 Mandado de segurana 2.2.4 Ao popular 2.2.5 Aes de controle concentrado de constitucionalidade

19 19 21 22 22 22 23 23

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2.2.6 Ao civil pblica 2.2.7 Ao de indenizao civil 2.2.8 Ao penal


2.2.8.1 Ao penal em crimes contra o meio ambiente

25 26 27 29 29 32 32 34 36 37 39 39 41 41 42 42 44 44 44 48 51 53 59

2.2.9 Prerrogativas processuais 2.3 Instrumentos quasi judiciais 2.3.1 Inqurito Policial 2.3.2 Inqurito Civil 2.3.3 Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) 2.3.4 Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) 2.4 Administrativos 2.4.1 Fiscalizao e regulao por Ministrios 2.4.2 Consulta pblica e audincia pblica em mbito administrativo 2.4.3 Agncias Reguladoras  2.5 Polticos 2.5.1 Participao no Poder Legislativo

3. Barreiras de acesso a justia 


3.1 Casos Paradigmticos de Violaes de Direitos Humanos por Empresas 3.1.1 Caso de amianto 3.1.2 Caso da incinerao de lixo 3.1.3 Caso de construo de moradia em rea contaminada 3.1.4 Caso das empresas fumageiras: violao aos direitos da sade, trabalho, meio ambiente e consumidor 3.1.5 Caso dos transgnicos e segurana alimentar

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3.1.6 Caso sobre sementes transgnicas em rea de proteo ambiental 3.1.7 Caso pornografia infantil na internet 3.1.8 Caso sobre publicidade infantil abusiva 3.1.9 Caso sobre trabalho escravo em destilaria de lcool 3.1.10 Caso sobre trabalho escravo urbano 3.1.11 Caso sobre revista ntima em ambiente de trabalho

61 64 66 68 70 71

3.1.12 Caso de derramamento de petrleo na Baa de Guanabara 74 3.1.13 Caso de contaminao ambiental do solo e da gua 3.2 Como os instrumentos funcionam na prtica 3.3 Barreiras que afetam o acesso justia em geral 3.4 Barreiras de acesso justia especficas de casos de violaes de direitos humanos por empresas
76 79 87 89 93 104 113

Concluso e Recomendaes Bibliografia Anexo I. Entrevistados Anexo II. Os Tratados e instrumentos de Direitos Humanos no Ordenamento Jurdico Brasileiro

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Introduo
Esta publicao o resultado de pesquisa realizada no contexto do projeto Access to justice and Legal Remedies for Human Rights abuse involving corporations (acesso justia e remdios legais para violao de direitos humanos envolvendo empresas), da Comisso Internacional de Juristas, cujo escopo conhecer e comparar como se d a judicializao de casos de violaes de direitos humanos envolvendo empresas em diversos pases. Com essa pesquisa, pretende-se iniciar um processo de mapeamento dos instrumentos jurdicos relacionados regulao e eventual responsabilizao do setor corporativo por violaes aos direitos humanos; bem como identificar prticas e padres emergentes de violao a estes direitos. Tambm constitui objeto desta investigao detectar as caractersticas e tendncias na utilizao da Justia e demais instituies de aplicao da lei pelas vtimas de violaes e seus representantes. O objetivo subsidiar a formao de uma agenda de reformas voltada a reduzir as violaes de direitos humanos pelo setor corporativo, bem como favorecer os mecanismos de responsabilizao de empresas violadoras tanto na esfera dos Estados como no mbito internacional. Para os fins da pesquisa, entendemos por violaes de direitos humanos por empresas todas as prticas corporativas que restrinjam direitos reconhecidos pelo sistema internacional de direitos humanos bem como aqueles direitos reconhecidos pela ordem constitucional brasileira. Neste aspecto, cumpre salientar a amplido dos direitos fundamentais reconhecidos pela ordem jurdica brasileira, que inclui no campo dos direitos fundamentais, direitos ambientais e do consumidor. Por acesso justia, compreendemos o direito a um remdio eficaz que seja garantido pela autoridade judiciria, administrativa ou legislativa. Medir a eficcia/efetividade do remdio envolve no apenas considerar a facilidade de levar determinado caso de violao ao Judicirio ou s instncias administrativas, os custos e as condies da conduo desses processos, mas tambm considerar os nveis de satisfao das vtimas em relao ao resultado. Medir o acesso justia para casos de violaes de direitos humanos por empresas envolve: (i) compreender o que existe na legislao brasileira como instrumento para defesa desses direitos, (ii) identificar os instrumentos que tm de fato sido utilizados pelas vtimas dessas violaes e (iii) os principais obstculos por elas encontrados. Com esse objetivo, esta pesquisa foi dividida em trs etapas. A primeira etapa consistiu na anlise da doutrina e da legislao brasileiras com o intuito de identificar que direitos so protegidos e que instrumentos (remdios) podem ser utilizados para responsabilizar empresas por violaes de direitos humanos.

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Neste levantamento, consideramos os instrumentos judiciais (os civis e os penais), os quasi judiciais (como o inqurito civil e o Termo de Ajustamento de Conduta TAC e as Comisses Parlamentares de Inqurito CPI); os administrativos (como multa, interdio do estabelecimento e a atuao das Agncias Reguladoras) e os polticos (como as audincias pblicas no Poder Legislativo). A segunda etapa desta pesquisa consistiu na anlise de casos paradigmticos de violaes de direitos humanos por empresas. A anlise de casos como metodologia se justifica primeiro pela ausncia de regulao especfica para violao de direitos humanos por empresas, que faz com que tenhamos inclusive de compreender em cada rea do direito as fragilidades e os pontos positivos das respectivas legislaes. Por esta razo, inclusive, na escolha dos casos que foram analisados priorizou-se a diversificao das matrias tratadas e dos direitos envolvidos. Em segundo lugar, o grande hiato existente entre a realidade do pas e os direitos assegurados nas leis faz com que uma anlise focada apenas na legislao seja insuficiente para retratar de que forma o direito vem sendo implementado. A pesquisa no teve por objetivo analisar todos os casos de violaes de direitos humanos por empresas no Brasil. O estudo de casos teve como funo permitir que identificssemos a grande diversidade de temas e direitos envolvidos, como o funcionamento dos instrumentos disponveis na legislao brasileira, isto , que estratgias eram privilegiadas pelas vtimas das violaes e seus representantes, como se utilizavam do Poder Judicirio e, inclusive, os casos de sucesso e as principais barreiras enfrentadas no acesso justia. Essa verificao possibilitou que reunssemos elementos para criticar o prprio arcabouo jurdico brasileiro e propor algumas mudanas para ampliar o acesso justia para os casos de violaes de direitos humanos por empresas. No se pretendeu com essa busca constituir uma amostra representativa de todos os casos envolvendo violaes de direitos humanos por empresas, mas identificar casos paradigmticos. Nesse sentido, importante ressaltar que as concluses aqui trazidas devem ser compreendidas dentro do escopo limitado da pesquisa. Para os fins desta pesquisa, foram considerados casos paradigmticos aqueles que tiveram impacto social ou se tornaram referncias em relao tentativa de responsabilizao de empresas por violaes de direitos humanos. Neste sentido, no so casos padro, mas sim casos que permitem uma compreenso dos principais obstculos proteo dos direitos humanos, no campo corporativo. Estes casos foram selecionados a partir da anlise da jurisprudncia, de conversas com especialistas e entrevistas com organizaes da sociedade civil. Nesse sentido, deve-se fazer a ressalva de que cada entrevistado assumiu um critrio do que seria um caso paradigmtico desde sua perspectiva e experincia (ainda que nossa equipe na entrevista tenha perguntado sobre o impacto do caso, se seria um caso paradigmtico dentre outras questes).

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Aps a escolha dos casos, alm de anlise da jurisprudncia e de relatrios relevantes sobre o tema, parte da pesquisa concentrou-se em entrevistar advogados, juzes, promotores, acadmicos e ativistas. Nestas entrevistas, alm de buscarmos mais informaes sobre os prprios casos, nosso objetivo consistiu em tambm compreender quais foram as estratgias e os instrumentos utilizados pelos diferentes atores para a defesa de seus interesses e os obstculos enfrentados na responsabilizao da empresa pela violao de direitos humanos. Na identificao dos obstculos foram considerados tanto obstculos gerais de acesso justia (como, por exemplo, a morosidade da justia e a falta de cultura dos precedentes) at os que eram especficos a violaes de direitos humanos por empresas (como a questo da dependncia econmica e a dificuldade de identificar responsveis quando se trata de uma empresa subsidiria). Por fim, a ltima etapa de nosso trabalho foi realizada um seminrio, com participao de vrios entrevistados, atores da sociedade civil e de empresas. O objetivo do encontro foi submeter ao crivo do grupo os resultados obtidos na pesquisa e buscar refinar as recomendaes sobre mudanas que pudessem contribuir para o marco regulatrio de responsabilizao de empresas por violaes de direitos humanos no Brasil.

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1. A responsabilidade legal das empresas no direito nacional


1.1 Direito internacional dos direitos humanos
A Constituio Federal de 1988 expressamente incorporou a gramtica do direito internacional dos direitos humanos em alguns de seus dispositivos. No artigo 4, ficou estabelecido que o governo brasileiro deve guiar suas relaes internacionais pela prevalncia dos direitos humanos1; no artigo 5, pargrafo 2, proclamou que os direitos expressos na Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que o Brasil seja parte2, abrindo a porta para a incorporao de tratados internacionais de direitos humanos no sistema jurdico brasileiro. A Emenda Constitucional 45 estabeleceu que tratados internacionais de direitos humanos teriam hierarquia de norma constitucional se aprovados pela maioria qualificada de 3/5 dos votos em ambas as casas do Congresso Nacional (artigo 5, 3, CF). 3 Somente a partir do processo de democratizao do pas, deflagrado em 1985, que o Estado passou a ratificar relevantes tratados internacionais de direitos humanos. Atualmente, o Brasil signatrio da maior parte dos tratados internacionais de direitos humanos adotados em mbito global ou regional4. Esses tratados podem ser invocados como instrumento para a proteo dos direitos humanos tambm em casos de violaes cometidas por empresas. Embora os tratados comumente explicitem a responsabilidade do Estado parte de garantir os direitos ali estabelecidos, a responsabilidade do Estado no se restringe promoo desses direitos ou garantia de no violao pelo prprio Estado, mas abrange tambm o dever de impedir que esses direitos sejam violados por empresas privadas. Alm disso, os Estados tambm tm a obrigao de investigar e punir casos de violaes de direitos humanos, independentemente de quem tenha cometido as violaes. Assim, o Brasil tambm poderia ser responsabilizado em caso de no cumprimento dessa obrigao. Nesse sentido, importante mencionar que o Brasil est sujeito jurisdio da Corte Interamericana de

1. 2.

Artigo 4, II, CF: A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: prevalncia dos direitos humanos Artigo 5, 2, CF: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Somente o Tratado de Roma, que criou a Corte Penal Internacional, foi ratificado por emenda constitucional; todos os principais tratados internacionais de direitos humanos foram ratificados antes de 2005 pelo procedimento ordinrio (maioria simples dos votos). Portanto, no momento, formalmente eles tm hierarquia de legislao ordinria. Ver Anexo 3 para uma lista dos principais tratados internacionais de direitos humanos incorporados na legislao brasileira.

3.

4.

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Direitos Humanos, fato que pode gerar importantes avanos na responsabilizao de empresas por violaes de diretos humanos, ainda que indiretamente.

1.2 A generosa Constituio de 1988


A fim de compreender a relao entre empresas e direitos humanos no Brasil, faz-se necessrio, como primeiro passo, analisar como a Constituio de 1988 e o Supremo Tribunal Federal trataram a questo. A Constituio de 1988, adotada durante o processo de democratizao, foi uma reao experincia de governo arbitrrio que assolou o pas entre 1964 e 1985, bem como longa histria de injustia social e desigualdade que estruturam a sociedade brasileira ao longo dos sculos. A Constituio adotou uma orientao dirigente e aspiracional, visando a coordenar mudanas sociais, econmicas e polticas. Neste sentido, atribuiu ao Estado um papel central na promoo do bem-estar social e do desenvolvimento econmico. O captulo econmico da Constituio foi integralmente reformado na dcada de 1990 para superar a crise fiscal na qual se encontrava o Estado brasileiro, adaptando-se a um pensamento econmico mais ortodoxo.5 A inovao mais importante da Constituio sua carta de direitos extremamente ampla e generosa, composta por direitos civis, polticos, sociais, econmicos e culturais, incluindo-se os direitos de grupos vulnerveis, como os indgenas, os idosos e as crianas. A Constituio tambm reconheceu um novo grupo de direitos ambientais e do consumidor; e est absolutamente em linha com a carta internacional de direitos desenvolvida aps 1948. H algumas caractersticas importantes do regime brasileiro de direitos fundamentais que deveriam ser aqui mencionados. De acordo com o artigo 5, pargrafo 1o6, todos os direitos fundamentais tm aplicao imediata, o que significa que a falta de legislao ordinria no pode ser utilizada como uma desculpa (judicial) para a no aplicao direta dos direitos fundamentais7; esta clusula tambm auxiliou a superar uma tradicional doutrina do direito constitucional e do direito internacional dos direitos humanos, de que os direitos sociais e econmicos deveriam ser vistos como programticos e incrementais. Com base nessa regra da aplicao imediata dos direitos fundamentais, inclusive, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento de caso que considerado

5. 6. 7.

Vieira, 1999: 38-43. Artigo 5, 1, CF: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. H uma deciso que considerada caso paradigmtico do Supremo Tribunal Federal do Brasil que reconhece a aplicao direta dos direitos fundamentais a particulares, qual seja RE 201.819/RJ (Caso Unio de Compositores).

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paradigmtico pela doutrina brasileira8, o Recurso Extraordinrio RE 201.819/RJ, decidiu que os direitos fundamentais devem ser aplicados diretamente tambm nas relaes entre particulares. Neste caso, o que se discute o direito ampla defesa de membro de associao privada, a Unio Brasileira de Compositores UBC, de apresentar os seus argumentos ante deciso desmotivada de demais membros de expuls-lo da associao9. Refutando o argumento trazido no processo pela UBC de que o que valia era a autonomia das associaes, reconheceu-se, em deciso majoritria (3X2), que ningum pode ser punido, mesmo em associao de carter privado, sem que tenha tido a oportunidade de exercer o direito de defesa e que a autonomia estatutria, quando se trata de matria de poder sancionador, no ilimitada, devendo ser exercida de acordo com os preceitos de ordem pblica e assegurando direitos fundamentais do scio.10 E importante enfatizar que, muito embora a Constituio estabelea expressamente a responsabilidade penal de empresas apenas para casos de danos ambientais ou de crimes contra a ordem econmica11, no h nem uma nica palavra na Constituio que exclua a obrigao de atores privados de respeitar os direitos fundamentais. Na realidade, a Constituio criou diversas obrigaes

8.

Ver, por exemplo, Daniel Sarmento, Direitos fundamentais e relaes privadas, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2006, pp. 250-251 e Paula Gorzoni, A vinculao dos particulares a direitos fundamentais no STF: o julgamento do Caso UBC (RE 201.819-RJ) e alterao do modo de decidir do tribunal, in Jurisprudncia constitucional: como decide o STF?, Diogo R. Coutinho e Adriana Vojvodic (ed.). So Paulo, Malheiros, 2009, pp. 514-527. Este caso apontado como paradigmtico pela doutrina brasileira porque foi a primeira vez em que os ministros do STF explicitamente consideraram que se tratava de decidir sobre eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas, segundo traz a prpria ementa do acrdo. Esse, porem, no foi o nico nem o primeiro em que o STF julgou casos envolvendo conflitos entre privados e decidiu pela aplicao direta de direitos fundamentais. Em outros casos, a aplicao de direitos fundamentais se deu sem que a discusso acerca da eficcia desses direitos quando envolvendo particulares fosse trazida. Isso aconteceu, por exemplo, no RE 158.215, que tambm trata de excluso de membro de associao privada (e , inclusive, apontado por um dos ministros como precedente do Caso UBC RE 201.819), e do RE 161.243 (caso Air France), no qual o STF decide que empresa estrangeira com sede no Brasil deve reconhecer os mesmos direitos trabalhistas que reconhece para os empregados franceses para os empregados brasileiros e que a aplicao de dois estatutos, um para francesas e outro para brasileiros, configurava-se como prtica discriminatria contra trabalhadores brasileiros, em frontal oposio ao postulado da igualdade.

9.

10. STF RE 201.819, Voto do Ministro Joaquim Barbosa. Importante observar que embora essa tenha sido a concluso de trs dos cinco votos do caso, no voto de liderana, que foi o do Ministro Gilmar Mendes, esse argumento foi trazido no caso a partir da considerao de que a excluso do scio dos quadros da UBC, considerada a caracterstica daquela associao, implicaria no cancelamento de repasse de direitos autorais ao ex membro. Segundo o Ministro Gilmar Mendes, as associaes que detm posio dominante na vida social ou econmica ou que exercem funes de representao de interesses gozam de uma liberdade mais restrita na fixao das causas de sano e na imposio das mesmas. Ao contrrio das entidades que promovem fins ideolgicos, pois estas integram o ncleo essencial da autonomia privada coletiva: as resolues das associaes religiosas ou de pessoas que compartilham um certo iderio ou uma ou outra concepo do mundo no esto, no fundamental, sujeitas a controle judicial. Nas entidades de fins associativos predominantemente econmicos, a expulso seria revisvel em considerao ao dano patrimonial que pode causar ao excludo (STF RE 201.819, Voto Ministro Gilmar Mendes). 11. Artigo 225, 3, CF As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

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para os legisladores punirem violaes s liberdades fundamentais (art. 5, XLI)12, com nfase na discriminao racial e em outras formas de discriminao (art. 5, XLII)13. Se lermos estas disposies em conjunto com o artigo 5, XXXV14, conforme o qual a lei no excluir da apreciao do judicirio nenhuma ameaa ou violao a um direito fundamental, a nica concluso que todas as pessoas podem recorrer ao judicirio para demandar um remdio para qualquer violao de um direito fundamental, quer tenha sido cometida pelo Estado quer por atores privados. Esta possibilidade foi aceita pelo STF em muitas ocasies.15 Por fim, importante mencionar que a Constituio de 1988 estabeleceu diversos instrumentos novos para promover a implementao de to extensiva carta de direitos, como o mandado de injuno e o habeas data, e expandiu o escopo de instrumentos tradicionais, como o mandado de segurana e a ao civil pblica. Alguns destes podem ser utilizados contra atores estatais e privados, como ser visto mais frente.

1.3 mbitos de responsabilizao no direito brasileiro


So trs os mbitos de responsabilizao no direito brasileiro: o civil, o penal e o administrativo. A responsabilidade civil decorre do cometimento de ato (lcito ou ilcito) que causa dano a outrem, ainda que exclusivamente moral. A responsabilidade penal, por sua vez, decorre do cometimento de ato definido como crime ou contraveno penal. Por fim, a responsabilidade administrativa decorre do descumprimento de normas exaradas no mbito administrativo, ou seja, no exerccio da competncia que tem a administrao pblica para dar concretude lei na consecuo do interesse pblico. Alm de tratar da responsabilidade civil, penal e administrativa, trataremos de forma especfica as normas de direito ambiental, trabalhista e consumerista. Estas ltimas, ainda que estejam enquadradas em um dos trs mbitos de responsabilizao citados acima, podendo mesmo envolver a responsabilizao em diferentes ramos, possuem especificidades que merecem ser salientadas.

1.3.1 Responsabilizao no mbito civil


Uma das grandes vantagens de recorrer responsabilizao da empresa no mbito civil o fato deste no estabelecer distino entre pessoas fsicas ou jurdicas, podendo ser responsveis tanto umas quanto outras em casos de violao.

12. Artigo 5, XLI, CF: a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais 13. Art. 5, XLII, CF: prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei. 14. Artigo 5, XXXV, CF: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. 15. Ibidem nota de rodap 2.3.

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O Cdigo Civil estabelece que aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo (artigo 927, caput, Cdigo Civil). O ato ilcito definido como aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, viola direito de algum, ainda que exclusivamente moral (art. 186, Cdigo Civil). Tambm comete ato ilcito aquele que, embora sendo titular de um direito, exerce-o excedendo os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, boa-f ou pelos costumes (artigo 187, Cdigo Civil). Contudo, a lei civil tambm estabelece que nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outra pessoa, esta obrigao independer de culpa (artigo 927, pargrafo nico, Cdigo Civil). Assim, ainda que a culpa seja, por regra, o fundamento para a responsabilidade civil, h hipteses em que a responsabilidade civil objetiva, ou seja, independe da ao culposa, bastando verificar o nexo de causalidade entre o fato e o dano. Dentre as hipteses de responsabilidade objetiva previstas em lei est a do empregador por seus empregados ou prepostos, no exerccio do trabalho ou em razo dele16. Alm da responsabilidade por ato ilcito, a responsabilidade civil objetiva tambm pode decorrer do exerccio de atividade lcita, como o caso da responsabilidade pelo risco da atividade. Trata-se de casos em que o agente desenvolve uma atividade lcita que oferece risco vida, sade ou a outros bens e direitos das pessoas17.

1.3.2 Responsabilizao no mbito penal


Conforme mencionado, a Constituio determina explicitamente que a pessoa jurdica responde penalmente por infraes praticadas contra a ordem econmica e contra o meio ambiente18. Contudo, foram apenas as infraes contra o meio ambiente que receberam regulamentao penal legal pela Lei no 9.605/98. Trata-se, portanto, da nica hiptese no direito brasileiro em que a pessoa jurdica pode ser responsabilizada penalmente pela violao de direitos. Diante de sua especificidade, voltaremos mais adiante responsabilizao da pessoa jurdica por delitos ambientais. Por outro lado, ainda que a prpria empresa no possa ser com exceo das hipteses acima citadas responsabilizada penalmente, seus dirigentes e funcionrios podem. Afinal, a responsabilizao penal no direito brasileiro baseia-se na imputao individual, isto , de pessoas fsicas. Nesse sentido, para que um

16. Artigo 923, III, CC: So tambm responsveis pela reparao civil o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele. 17. Artigo 927, pargrafo nico, CC: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

18. Artigo 225, 3, CF. Artigo 225, 3, CF: As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

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ato seja punvel, ele tem de ser tpico (comportamento do agente se enquadra em uma hiptese prevista e prescrita pelo direito penal), antijurdico (o agente no agiu em estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal ou em exerccio regular de direito) e culpvel (o agente tem capacidade de compreender o carter ilcito da ao e de se orientar de acordo com esse entendimento)19. Para que, com base nesses trs requisitos, o indivduo seja responsabilizado necessrio, portanto, que ele tenha conhecimento da ilicitude da ao (o que reflete sua culpabilidade), decida qual ser sua conduta em face de tal conhecimento (o que tambm reflete sua culpabilidade) e execute a conduta tpica e antijurdica. Reunidos estes trs elementos, pode-se dizer que um crime foi praticado e pode ser imputado ao indivduo que o realizou. So trs as espcies de sano penal previstas no ordenamento jurdico brasileiro: pena privativa de liberdade, pena restritiva de direitos e multa20. O Cdigo Penal prev cinco espcies de pena restritiva de direitos: prestao pecuniria21; perda de bens e valores22; prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas23; interdio temporria de direitos24; e limitao de fim de semana25. A pena de multa, prevista para certos tipos legais de crime, guarda, por sua vez, diferenas com a j mencionada prestao pecuniria. Enquanto na pena de multa o pagamento efetuado vtima, a seus dependentes ou entidade pblica ou privada com destinao social, na pena de prestao pecuniria o pagamento feito ao fundo penitencirio.

19. Paulo Queiroz, Direito Penal Parte Geral, Saraiva, So Paulo, 2 ed., 2005, p.133. 20. Artigo 32, caput, I, II, III do Cdigo Penal: As penas so privativas de liberdade; restritivas de direitos; de multa. 21. Artigo 45, 1o, CP: A prestao pecuniria consiste no pagamento em dinheiro vtima, a seus dependentes ou a entidade pblica ou privada com destinao social, de importncia fixada pelo juiz, no inferior a 1 (um) salrio mnimo nem superior a 360 (trezentos e sessenta) salrios mnimos. O valor pago ser deduzido do montante de eventual condenao em ao de reparao civil, se coincidentes os beneficirios. 22. Artigo 45, 3o, CP: A perda de bens e valores pertencentes aos condenados dar-se-, ressalvada a legislao especial, em favor do Fundo Penitencirio Nacional, e seu valor ter como teto o que for maior o montante do prejuzo causado ou do provento obtido pelo agente ou por terceiro, em conseqncia da prtica do crime. 23. Artigo 46, 1o, CP: A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas consiste na atribuio de tarefas gratuitas ao condenado. 24. Artigo 47, caput, I, II, III e IV, CP: As penas de interdio temporria de direitos so: proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como de mandato eletivo; proibio do exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autorizao do poder pblico; suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo; proibio de freqentar determinados lugares. 25. Artigo 48, CP: A limitao de fim de semana consiste na obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por 5 (cinco) horas dirias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado.

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1.3.3 Responsabilizao no mbito administrativo


Na definio de Juliana Palma, a responsabilizao em mbito administrativo se d quando aplicada uma sano administrativa, com efeitos administrativos, em mbito de processo administrativo, aplicada por autoridade administrativa26. De acordo com normas constitucionais (artigo 5, incisos LIV e LV), sempre que a providncia administrativa a ser tomada envolver a privao da liberdade ou de bens do administrado, ou implicar a imposio de sanes, deve decorrer de processo administrativo27. Importante ressaltar que a referida privao de liberdade na esfera administrativa absoluta exceo, reservada exclusivamente s punies administrativas militares. O processo administrativo obedece essencialmente aos mesmos princpios atinentes ao processo judicial, quais sejam: legalidade, motivao, moralidade, ampla defesa, contraditrio, entre outros. A instaurao de processo administrativo antes da aplicao de sanes visa garantir quele que ser afetado pela medida a possibilidade de defender-se e apresentar suas razes administrao. No entanto, possvel administrao, antes mesmo de iniciar um processo administrativo, adotar medidas tais como a interdio de equipamentos ou expedio de autos de infrao como medidas decorrentes de seu poder de polcia. As principais sanes administrativas so: a advertncia, a multa, a cassao de licena e a declarao de inidoneidade para licitar. A administrao tem ainda o poder para firmar termos de ajustamento de conduta TACs e termos de compromisso de cessao TCCs. Em razo do princpio da inafastabilidade da jurisdio, como afirmado anteriormente, as decises tomadas em mbito administrativo podem ser questionadas judicialmente. Assim, muitas medidas adotadas nesse mbito com o objetivo de fazer cessar violaes ou permitir a reparao de danos causados podem ser levadas ao judicirio para nova apreciao. Parte importante da atuao da administrao pblica ocorre de forma reflexa, especialmente por meio de agncias reguladoras28. Dentre o extenso nmero de
26. Juliana Bonacorsi de Palma. Entrevista concedida para esta pesquisa em 01 de junho de 2010. 27. O artigo 5, LIV da CF estabelece que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. J o inciso LV do mesmo artigo dispe que litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. 28. Agncias reguladoras so rgos da administrao indireta, dotados de personalidade jurdica prpria, cuja criao est relacionada a uma grande tendncia de privatizao de servios pblicos (especialmente a partir da dcada de 90 no Brasil) os quais, por serem interessantes ou necessrios coletividade, exigem a regulamentao, controle e fiscalizao das referidas agncias. So dois os principais papis das agncias reguladoras no Brasil: minimizar a incerteza regulatria que pode reduzir a confiana do investidor no setor e projetar-se como um administrador imparcial e autnomo dos agentes do mercado de modo a equilibrar os interesses de diversos participantes (o governo, o setor privado, os consumidores). Para cumprir com tais finalidades necessrio que elas desempenhem uma srie de funes que se estendem desde o estabelecimento de regras gerais que definam a performance das

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funes realizadas por estas entidades, destacam-se, para o presente trabalho, o poder/dever de fiscalizar o fiel cumprimento da legislao de dado setor especfico, o poder/dever de julgar questes controversas postas a seu encargo, e o poder/dever de aplicar medidas sancionatrias29. Um bom exemplo de agncia reguladora que desempenha um importante papel na garantia de direitos humanos, como o direito a sade, a Agencia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA. Esta autarquia responsvel pela segurana sanitria e garantia da qualidade dos medicamentos no pas. Ela, ao interferir no processo de concesso de patentes farmacuticas, garante o acesso a medicamentos ao evitar que uma patente imerecida seja concedida30.

1.3.4 Responsabilizao no direito do trabalho


A Constituio, alm de estabelecer que a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho so fundamentos da Repblica31, e que a ordem econmica fundada na livre iniciativa e na valorizao do trabalho humano32, dispe sobre direitos especficos dos trabalhadores33. No mbito infraconstitucional, a principal fonte de normas deste ramo do direito a Lei no 5.452/43, denominada Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)34.

atividades sob sua tutela at a promoo de licitaes para a escolha de concessionrios de servios pblicos. Conforme: Maria D Assuno Costa Menezello, Agncias Reguladoras e o Direito Brasileiro, Atlas, So Paulo, 2002, p. 71. 29. Leila Cullar, As Agncias Reguladoras e seu poder normativo, Dialtica, So Paulo, 2001, p. 80. 30. Gabriela Costa Chaves, Marcela Fogaa Vieira and Renata Reis. Access to Medicines and Intellectual Property in Brazil: Reflections and Strategies of Civil Society, Sur Journal, n. 8, jun. 2008, edio em ingls, pp. 162-189. Disponvel em: http://www.surjournal.org/eng/conteudos/pdf/8/chaves.pdf 31. Artigo, 1, III e IV, CF: A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: a dignidade da pessoa humana; os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. 32. Artigo 170, caput, Constituio Federal: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. 33. Artigo 7, IV, XIII, XVIII, XXII e XXX, CF: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. 34. A Consolidao das Leis do Trabalho est disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil/decreto-lei/ del5452.htm

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Cumpre relembrar que o Brasil parte em diversos atos multilaterais no mbito da Organizao Internacional do Trabalho (OIT)35, que ampliam ainda mais o rol de direitos trabalhistas assegurados no Brasil. Da mesma forma que a Consolidao das Leis do Trabalho dispe sobre direitos que devem ser respeitados pelo empregador, ela tambm estipula penalidades caso esses direitos sejam violados. Tais penalidades so predominantemente do mesmo tipo: sano pecuniria. Cabe ressaltar que a prpria opo por este tipo de sano facilita sua aplicao a empresas. As multas podem ser impostas a pessoas jurdicas e no s a pessoas fsicas. O Cdigo Penal, por sua vez, tambm traz dispositivos especficos para os casos de violaes dos direitos dos trabalhadores. Alm de dispositivos esparsos36, ele possui uma parte destinada tanto a tratar dos crimes contra a organizao do trabalho, quanto a assegurar direitos estabelecidos por outras leis, tratando de temas como a frustrao de direito assegurado por lei trabalhista, o atentado contra a liberdade de trabalho e o atentado contra a liberdade de associao. Vale enfatizar, porm, que mesmo estes dispositivos do Cdigo Penal se voltam responsabilizao de pessoas fsicas que pratiquem os atos tipificados em lei, no tratando, portanto, da responsabilizao da pessoa jurdica. Assim, caso uma empresa pratique um desses delitos e caso se pretenda aplicar a responsabilidade penal como forma de imputao, seria necessrio individualizar a conduta em uma pessoa fsica dentro da empresa. Caso a individualizao da conduta no seja possvel pode-se buscar a responsabilizao da pessoa jurdica no mbito civil ou administrativo.

1.3.5 Responsabilizao no direito ambiental


A Constituio brasileira dedica especial ateno ao meio ambiente. Ela estabelece que todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes (art. 225, Constituio Federal). A prpria Constituio determina que a responsabilizao por danos ambientais poder se dar em diferentes mbitos, ao estabelecer que as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas

35. Ver Anexo 3 para a lista de principais tratados internacionais de direitos humanos incorporados pelo Brasil. Uma lista de todos os atos multilaterais dos quais o Brasil parte pode ser encontrada em: http:// www2.mre.gov.br/dai/trabalho.htm 36. Um exemplo o art. 149 do CP, o qual determina: Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: Pena recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia.

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fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados (art. 225, 3, Constituio Federal). No mbito civil, de acordo com a Lei no 6.938/81, o poluidor considerado a pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente37, por atividade causadora de degradao ambiental (art. 3o, IV) obrigado a recuperar e/ou indenizar os danos causados38. Tal obrigao independe de culpa, ou seja, sempre objetiva39. Ela se funda na teoria do risco integral, isto , na idia de que aquele que se coloca em posio jurdica potencialmente lesiva, pretendendo fruir benefcios da atividade, assume a responsabilidade pelos danos decorrentes do risco criado, mesmo que aja dentro da mais absoluta normalidade. Alm da responsabilizao civil, o ordenamento jurdico brasileiro prev tambm a responsabilizao penal e administrativa em relao a crimes contra o meio ambiente. Ambas as formas de responsabilizao so tratadas pela Lei no 9.605/98, que dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente40. No que tange responsabilizao penal, cabe ressaltar que a atual Constituio rompeu com um dos princpios que vigorava plenamente em nosso sistema jurdico de que pessoas jurdicas no seriam passveis deste tipo de responsabilizao. De acordo com a referida lei tanto as pessoas jurdicas quanto as pessoas fsicas podem ser responsabilizadas pela prtica de crimes ou infraes ambientais. Para que a pessoa jurdica seja responsabilizada, a infrao ou crime tem de ser cometido por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade41. Porm, a responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou
37. A responsabilidade direta aquela proveniente de ato praticado pela prpria pessoa sendo responsabilizada e tambm chamada de responsabilidade por fato prprio. A responsabilidade indireta, tambm chamada de responsabilidade por fato de outrem, decorre de ato que, ainda que realizado por terceiro, tem um vinculo com o agente responsabilizado que na ocasio tinha algum dever de proteo e vigilncia. Vide Maria Helena Diniz,. Curso de Direito Civil Brasileiro, volume 7, Saraiva , 17. ed., So Paulo, 2003, p. 119-120 e Srgio Filho Cavalieri, Programa de responsabilidade civil, Malheiros, 2. ed., So Paulo, 1999. p. 111. 38. Artigo 4, VII, Lei n 6.938/81 : A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar: imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio, da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos. 39. Artigo 14, 1, Lei n 6.938/81: Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente. 40. Lei 9.605/98, disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9605.htm 41. Artigo 3, caput, Lei n 9.605/98: As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.

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partcipes do mesmo fato42. Assim, a lei prev a responsabilizao, na medida da sua culpabilidade, do diretor, do administrador, do membro de conselho e de rgo tcnico, do auditor, do gerente, do preposto ou mandatrio de pessoa jurdica, que, sabendo da conduta criminosa de outrem, deixar de impedir a sua prtica, quando podia agir para evit-la43. As infraes administrativas so tratadas em captulo parte da lei. Diferentemente dos delitos penais que so tipificados, as infraes administrativas ambientais so definidas genericamente, abarcando toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente44.

1.3.6 Responsabilizao no direito do consumidor


O Brasil adotou em 1990 um Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC)45, no qual so estabelecidos os direitos do consumidor, sem prejuzo de outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio ou de outros estabelecidos pelo ordenamento jurdico interno. Com vistas a garantir esses direitos, o Cdigo veda prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos; promove a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, exige a divulgao de informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios; probe a publicidade e as prticas enganosas e abusivas; bem como o estabelecimento de prestaes contratuais desproporcionais, entre outros46.

42. Artigo 3, pargrafo nico, Lei n 9.605/98: A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato. 43. Artigo 2, Lei n 9.605/98: Quem, de qualquer forma, concorre para a prtica dos crimes previstos nesta Lei, incide nas penas a estes cominadas, na medida da sua culpabilidade, bem como o diretor, o administrador, o membro de conselho e de rgo tcnico, o auditor, o gerente, o preposto ou mandatrio de pessoa jurdica, que, sabendo da conduta criminosa de outrem, deixar de impedir a sua prtica, quando podia agir para evit-la. 44. Artigo 70, Lei n 9.605/98: Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente. 45. Lei Federal n 8.078/90, disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8078.htm 46. Artigo 6, I, II, III, IV, V, CDC: So direitos bsicos do consumidor: a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos; a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas.

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A responsabilizao do fornecedor pelo dano causado ao consumidor pode se dar tanto no mbito civil, quanto no penal47 ou no administrativo. Facilita tal responsabilizao, no processo civil, a previso de inverso do nus da prova, a favor do consumidor, quando for verossmil sua alegao ou quando for ele considerado hipossuficiente48. Tambm lhe favorvel o fato da responsabilizao do fornecedor ser objetiva (independe de culpa)49 e a previso de que, tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de consumo50. Aos consumidores no apenas assegurada a defesa de seus direitos individualmente, como tambm a ttulo coletivo. Esta ltima se presta a resguardar direitos transindividuais difusos e coletivos51.

1.4 Jurisdio
No direito brasileiro, as regras que determinam a jurisdio variam conforme ditames da Constituio e da legislao processual civil e penal.

1.4.1 Legislao civil


A possibilidade de se responsabilizar civilmente no Brasil uma empresa brasileira ou uma empresa com representao no pas por atos praticados no exterior disciplinada pelo Cdigo de Processo Civil brasileiro. Neste cdigo fica estabelecido que a autoridade judiciria brasileira pode ser considerada competente quando: ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil; se a obrigao tiver de ser cumprida no Brasil; ou se o ru, qualquer que seja a sua

47. Vale lembrar que a responsabilizao penal no caso dos crimes de consumo exigem a individualizao da conduta delituosa, isto , a empresa no pode ser responsabilizada por este tipo de crime, sendo necessria caso se queira proceder a responsabilizao penal imputar um dos membros que atuam no mbito da empresa. 48. Artigo 6, VIII do CDC: So direitos bsicos do consumidor: a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. 49. Os artigos 12 e 14 do CDC estabelecem, respectivamente: O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos; e o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 50. Artigo 7, pargrafo nico, CDC: Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de consumo. 51. So definidos como direitos difusos os transindividuais de natureza indivisvel de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato (art. 81, I, Lei 8.078/1990). Os direitos coletivos, por sua vez, so os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base, isto , pela existncia de um vnculo associativo entre os integrantes do grupo, categoria ou classe ou entre esses e a parte contrria (art. 81, II, Lei 8.078/1990).

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nacionalidade, neste pas estiver domiciliado52. Diante destas hipteses, restam claras trs vias de responsabilizao da pessoa jurdica que cometeu uma violao de direitos humanos fora do territrio brasileiro: (i) quando se pode demonstrar que a conduta violadora teve origem (uma comando, por exemplo) em territrio brasileiro; (ii) quando a violao de direitos humanos gera alguma obrigao que, mesmo constituda no exterior, deve ser cumprida no Brasil53; e (iii) quando a empresa violadora no domiciliada no Brasil54. Reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal. Em qualquer destes casos existe, portanto, a possibilidade de se buscar a responsabilizao da empresa violadora que deve ento ser representada em juzo pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil55. Vale notar que, ainda que a autoridade brasileira seja competente para apreciar a lide, o julgamento no necessariamente ser feito com base na lei brasileira. A escolha da lei a ser aplicada depender do local em que foi constituda a obrigao56.

1.4.2 Legislao penal


A responsabilizao penal no obedece s mesmas normas que o direito civil. A determinao da competncia penal feita, por regra, pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo (artigo 70, caput, Cdigo Processo Penal). Assim, sabendo-se que a infrao ou o ltimo ato da tentativa de violao de um direito humano foi praticado fora do territrio brasileiro, deve se proceder responsabilizao no lugar em que o ato foi praticado. Existe, no entanto, a possibilidade da autoridade judiciria brasileira se considerar competente caso se tratar de um crime que tenha a execuo iniciada num determinado pas e a consumao ocorra em outro. Isso ocorre em duas hipteses. A primeira delas diz respeito ao incio da execuo no territrio nacional. Neste caso, mesmo que a infrao se consume fora do Brasil, a competncia ser
52. Art. 88, Cdigo de Processo Civil. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Pargrafo nico. Para o fim do disposto no no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal. 53. A obrigatoriedade da obrigao ser cumprida no Brasil ou no exterior ser determinada pela lei do pas onde ela se constituir, como esclarece o artigo 9o da Lei de Introduo ao Cdigo Civil: Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. 54. Tambm a Lei de Introduo ao Cdigo Civil reconhece a jurisdio dos tribunais brasileiros por atos praticados no exterior ao determinar, em seu artigo 12, que: competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao. 55. Artigo 12, VIII, Cdigo de Processo Civil: Sero representados em juzo, ativa e passivamente, a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil. 56. Artigo 9, Lei de Introduo ao Cdigo Civil: para qualificar e reger as obrigaes, deve-se aplicar a lei do pas em que elas se constiturem.

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determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo57. A segunda hiptese diz respeito aos casos que terminam alcanando a consumao integral ou parcial- dentro do territrio nacional mesmo que seus atos executrios tenham tido incio fora do Brasil 58. Ainda h casos, explicitamente elencados no Cdigo Penal brasileiro, em que subsiste o interesse na aplicao da lei penal brasileira a crimes cometidos fora do territrio nacional59. Um dos casos que merece aqui ser mencionado por tocar diretamente a questo de direitos humanos o crime de genocdio. Em tal hiptese, sendo o agente brasileiro ou domiciliado no Brasil, ser ele punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro60. Em caso da prtica de crime que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir, ou de crime praticado por brasileiro, a aplicao da lei brasileira tambm possvel, mas dependente do concurso de uma srie de condies. Exemplos dessas condies so: a exigncia de que o agente tenha entrado em territrio nacional; de que o fato seja tambm punvel no pas em que foi praticado; de que o agente no tenha sido absolvido no estrangeiro ou no tenha a cumprido a pena; etc61. H tambm dois casos em que um conflito de competncia entre a autoridade judiciria brasileira e autoridade judiciria de outro pas pode surgir: (i) quando for incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies ou incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas de duas ou mais

57. Artigo 70, 1o, Cdigo de Processo Penal:Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se consumar fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo. 58. Artigo 70, 2o, Cdigo de Processo Penal:Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado. 59. Artigo 7, I, II, Cdigo de Processo Penal: Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; II a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 60. Artigo 7, 1, Cdigo Penal: Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. 61. Artigo 7, 2, Cdigo Penal: Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.

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jurisdies62; e (ii) quando tratar-se de infrao continuada63 ou permanente, praticada em territrio de duas ou mais jurisdies64. Nestas hipteses o ordenamento jurdico brasileiro confere competncia quele juiz que anteceder o outro na prtica de algum ato do processo ou de medida a este relativa65. Por fim, merece destaque o fato de a lei penal brasileira prever a competncia do juiz brasileiro tambm no caso de crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, alm de reunidas as condies previstas pelo 2 do artigo 7, anteriormente mencionado, houver tido requisio do Ministro da Justia e no houver sido pedida ou negada a extradio do agente66.

62. Artigo 70, 3o, Cdigo de Processo Penal Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies, ou quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou tentada nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno. 63. Artigo 71, Cdigo Penal: Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. 64. Artigo 71, Cdigo de Processo Penal: Tratando-se de infrao continuada ou permanente, praticada em territrio de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-se- pela preveno. 65. Artigo 83, Cdigo de Processo Penal: Verificar-se- a competncia por preveno toda vez que, concorrendo dois ou mais juzes igualmente competentes ou com jurisdio cumulativa, um deles tiver antecedido aos outros na prtica de algum ato do processo ou de medida a este relativa, ainda que anterior ao oferecimento da denncia ou da queixa. 66. Artigo 7, 3, a, b do Cdigo de Processo Penal.

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2. Remdios legais disponveis para casos de violao de direitos humanos por empresas
Aps trazer as possibilidades de responsabilizao de pessoas jurdicas por violaes de direitos humanos, passamos a tratar dos instrumentos disponveis na legislao brasileira para buscar essa responsabilizao. Os instrumentos foram divididos em quatro tipos: judiciais, quasi judiciais, administrativos e polticos.

2.1 Instituies pblicas e interesse pblico: Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica


Alm de adotar uma nova carta de direitos e estabelecer novas esferas de ao para organizaes da sociedade civil, a Constituio de 1988 tambm redefiniu a misso e o escopo de ao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica. Essas mudanas colocaram ambas as instituies no centro da arena do direito de interesse pblico no Brasil. Originalmente, o papel do Ministrio Pblico no Brasil era associado com a aplicao do direito penal, como em muitos pases. Como apresentado por Ronaldo Porto Macedo67, entretanto, desde o fim do sculo XVIII e o incio do sculo XIX, o Ministrio Pblico brasileiro comeou a receber novas atribuies relacionadas proteo dos fracos e indefesos. J em meados do sculo XX, o Ministrio Pblico comeou a interferir em todos os casos pendentes no sistema judicirio que apresentassem um aspecto de interesse pblico, distanciando-se do papel mais ortodoxo de acusao em aes penais. Esse processo de atribuio de competncias foi consolidado durante a Assemblia Constituinte de 1987-8. Como afirmado pelo artigo 127 da Constituio de 1988, o Ministrio Pblico tornou-se uma instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, em outras palavras, interesse pblico e direitos fundamentais. O Ministrio Pblico conta com aproximadamente 12.000 membros, tanto no nvel federal quanto estadual. A imensa maioria dos promotores e procuradores ainda est envolvida em aes penais ordinrias ou atua na qualidade de custus legis em outros ramos do direito, como famlia, tributrio, falncias, administrativo etc., redigindo peties e pareceres para as cortes em todos esses casos. Desta forma, apenas uma pequena frao do grande nmero de seus profissionais (promotores ou procuradores) so diretamente responsveis pela proteo dos direitos fundamentais. Em cada Ministrio Pblico estadual possvel encontrar uma diviso diretamente responsvel por questes ambientais, direitos do

67. Lei n 2.040, de 28 de setembro de 1871.

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consumidor e direitos fundamentais. Isso tambm acontece na esfera federal. Assim, o nmero de membros do Ministrio Pblico que trabalham com direitos fundamentais, estritamente falando, chega s centenas e no aos milhares. No entanto, se consideramos que os membros do Ministrio Pblico envolvidos com trabalho, consumidores, meio ambiente e direito penal geral, em suas respectivas jurisdies, poderiam propor aes contra empresas por violaes de direitos humanos, ento, o Ministrio Pblico poderia se transformar em uma grande fora na rea de empresas e direitos humanos. Os membros do Ministrio Pblico tm a obrigao legal de manter suas portas abertas populao. Tambm devem receber representaes, ou peties, de organizaes da sociedade civil e da populao em geral. Por meio destes canais passam a maioria dos casos de interesse pblico que chegaram ao judicirio brasileiro68. importante ter em mente, contudo, que os membros do Ministrio Pblico tm a discricionariedade para decidir quais casos de interesse pblico levar ao judicirio. Neste sentido, organizaes da sociedade civil no controlam a agenda do Ministrio Pblico. A instituio no tem a obrigao de representar judicialmente todos os casos levados a seu conhecimento por grupos da sociedade civil. Nos primeiros anos da Constituio, houve grande entusiasmo com relao ao potencial de o Ministrio Pblico se tornar o principal representante de organizaes da sociedade civil no judicirio. Este fato ajuda a explicar porque a grande maioria das organizaes da sociedade civil abdicou da tarefa de organizar departamentos jurdicos para defender suas causas. Com o passar do tempo, as grandes expectativas em torno do papel do Ministrio Pblico, como defensor, por excelncia, dos direitos fundamentais, foram mitigadas entre as organizaes da sociedade civil. O segundo grupo de instituies pblicas diretamente envolvidas com a promoo de direitos fundamentais no Brasil compreende as Defensorias Pblicas, organizadas aps a Constituio de 198869. A organizao de servios pblicos de assistncia jurdica no Brasil teve incio apenas na dcada de 1950, quando uma lei federal estabeleceu sua estrutura e princpios. Conforme a referida lei, o estado deveria prestar a assistncia para todos aqueles que no tivessem como pagar um advogado sem comprometer a sustentabilidade da famlia70.

68. Rogrio Bastos Arantes, Direito e poltica: o Ministrio Pblico e a defesa dos direitos coletivos, in REVISTA BRASILEIRA DE CINCIAS SOCIAIS 88-90 (1999). 69. Artigo 134, 1 e 2, CF/88: A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do Art. 5, LXXIV. 70. Lei n 1.060 de 5 de fevereiro de 1950, estabelece normas para a concesso de assistncia judiciria aos necessitados.

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Essas estruturas de assistncia jurdica foram severamente impactadas pela Constituio de 1988. O Artigo 5, LXXIV, da Constituio determina que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos71. A fim de garantir este direito, a Constituio determinou que os estados e o governo federal criassem Defensorias Pblicas. So consideradas essencia[is] funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV. Atualmente, o Brasil conta com apenas 4.500 defensores pblicos distribudos em todo o pas72. De acordo com a legislao brasileira, uma pessoa considerada carente, para os fins de receber assistncia jurdica gratuita, se no ganhar mais do que trs salrios mnimos por ms. Tendo em vista que, no Brasil, mais de 70 milhes de pessoas73 recebem menos que esse limite e tm, portanto, o direito assistncia jurdica gratuita, a estrutura oferecida pelos estados brasileiros insuficiente para garantir o acesso a um advogado a todos que necessitam. Alm disso, o direito a um advogado gratuito no limitado a reas especficas do Direito ou tipos de casos. Assim muito do tempo desses procuradores consumido em aes individuais ordinrias (divrcios, despejos, aes penais) e no em aes de interesse pblico ou relacionadas aos direitos humanos. Em muitos estados, advogados particulares, arrolados pela Ordem dos Advogados local, suplementam o nmero limitado de defensores pblicos. Recursos pblicos so concedidos Ordem para o pagamento desses servios jurdicos. Assim, as Defensorias Pblicas constituem um segundo canal por meio do qual casos de violaes de direitos humanos por empresas podem ser levados s cortes. A principal diferena que as Defensorias devem sempre representar um indivduo ou, eventualmente, uma organizao em especfico, enquanto o Ministrio Pblico pode apresentar casos em seu prprio nome, o que lhe d mais margem de ao.

2.2 Instrumentos judiciais


Alm dos instrumentos judiciais de acesso justia, propriamente ditos, ou seja, as aes que possibilitam o acesso ao sistema judicirio, consideramos relevante abordar tambm algumas prerrogativas dentro do processo que visam garantir seu andamento e efetividade.

71. Artigo 5, LXXIV, CF: o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos 72. III Diagnstico Defensoria Pblica Brasil 2009, Ministrio da Justia, Secretaria da Reforma do Judicirio. p. 104. 73. Fonte: IBGE, Diretoria de Pesquisas, Coordenao de Trabalho e Rendimento, Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios 2008. Pesq. Nac. amost., Rio de Janeiro, v. 29, p. 1-129, 2008. Disponvel em: http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/trabalhoerendimento/pnad2008/brasilpnad2008. pdf

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2.2.1 Habeas corpus


O habeas corpus instrumento voltado a garantir que nenhum indivduo sofrer constrio em sua liberdade de locomoo em razo de violncia ou coao ilegal74. De acordo com a jurisprudncia brasileira, ainda que o habeas corpus seja um instrumento criado para proteger o indivduo de ilegalidades cometidas pelo Estado, ele tambm pode ser utilizado em casos especficos em que haja violao da liberdade de locomoo ou outros direitos fundamentais cometida por atores privados. O habeas corpus pode ser de dois tipos: preventivo ou suspensivo. O primeiro deles deve ser impetrado antes da perpetrao da violncia ou da coao, de modo a impedi-las. O habeas corpus suspensivo, por outro lado, cabe nos casos em que a violncia ou coao j houverem sido consumadas. Nestes casos, a medida em questo visa liberar o indivduo.

2.2.2 Habeas data


O habeas data remdio constitucional que busca resguardar a esfera ntima dos indivduos, possibilitando a obteno e a retificao de dados e informaes constantes de entidades governamentais ou de carter pblico75. Ele foi claramente criado como uma reao contra os procedimentos ilegais de coleta e manuteno de dados adotados pela ditadura militar. Ainda que a Constituio preveja utilizao de tal remdio apenas contra entidade pblica, atualmente ele tem demonstrado sua importncia em relao a novas formas de banco de dados em uma sociedade da informao.

2.2.3 Mandado de segurana


O mandado de segurana remdio constitucional voltado para a proteo de direito lquido e certo violado ou ameaado por ato ilegal ou abusivo de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico76. Ele pode ser individual ou coletivo77 e pode ser impetrado preventivamente ou aps a ocorrncia do ato.
74. Artigo 5, LXVIII, da Constituio Federal: conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. 75. Artigo 5, LXXII, a) e b), da Constituio Federal: conceder-se- habeas-data para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. 76. Artigo 5, LXIX, da Constituio Federal: Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; 77. O mandado de segurana est previsto na Constituio Federal e est regulamentado pela Lei no 12.016/09, disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2009/lei/l12016.htm. O mandado de segurana individual pode ser impetrado por qualquer cidado; o mandado de segurana coletivo s pode ser impetrado por partidos polticos com representao no congresso nacional,

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A relevncia do mandado de segurana para o presente trabalho se d na medida em que ele no se dirige apenas autoridade pblica, mas pode tambm se voltar a atos de entes privados que desempenham atribuies do Poder Pblico. Assim, uma concessionria de servio pblico que viole direitos humanos, por exemplo, pode figurar como sujeito passivo do mandado de segurana.

2.2.4 Ao popular
A ao popular instrumento voltado proteo do patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural78. Qualquer cidado pode propor uma ao popular, sem a necessidade de pagamento de qualquer custo processual. A ao popular pode ser proposta contra pessoas fsicas ou jurdicas de direito pblico ou privado e alm daquele que houver autorizado o ato lesivo abrange tambm os beneficirios diretos do mesmo79. A ao popular pode, assim, ser instrumento relevante para o acesso justia em casos de violaes de direitos humanos cometidas por empresas, no s quando essas tiverem cometido diretamente o ato lesivo, mas tambm quando forem beneficirias diretas desse.

2.2.5 Aes de controle concentrado de constitucionalidade


A Constituio Federal prev ainda aes que tem por objetivo controlar a constitucionalidade de um ato normativo infraconstitucional80. So elas: ao direta de inconstitucionalidade (ADIN), ao declaratria de constitucionalidade (ADECON) e arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF).
organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados (artigo 5, LXX, a, b, Constituio Federal). 78. Artigo 5, LXXIII, da Constituio Federal qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; 79. Artigo 6, Lei 4.717/65. A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo. 80. O controle de constitucionalidade de atos normativos no Brasil pode ser feito de duas maneiras: de forma concentrada ou difusa. Na primeira, o reconhecimento da inconstitucionalidade secundrio ao objeto da ao, pois ele se d dentro de um processo comum (incidenter tantum), para um caso concreto e com efeito apenas entre as partes. O controle de constitucionalidade concentrado, por sua vez, pode ser feito somente por meio de aes especficas que tem por objeto o prprio reconhecimento da constitucionalidade ou inconstitucionalidade de certo dispositivo de lei ou ato normativo. Tal controle tem efeito erga omnes, no se restringindo, portanto, s partes do processo ou para um caso concreto especfico. O controle pela via difusa pode ser feito por qualquer juiz, ao passo que as aes de controle concentrado so de competncia do Supremo Tribunal Federal. Ademais, o controle difuso de constitucionalidade pode se dar em aes propostas basicamente por qualquer pessoa, enquanto as legitimados para a propositura de uma ao de controle concentrado so poucos e esto estipulados no artigo 103 da Constituio Federal.

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fato notrio a constante presso exercida por empresas na elaborao legislativa no apenas no Brasil, mas na maior parte dos pases. Essa presso pode levar elaborao de leis contrrias aos direitos humanos. Portanto, para a finalidade da presente pesquisa, consideramos relevante ressaltar no apenas a existncia de aes de controle de constitucionalidade de atos normativos, mas tambm a possibilidade de organizaes da sociedade civil interferirem nesse processo, na defesa de direitos humanos. Como a Constituio Federal brasileira altamente ambiciosa, especialmente no que se refere aos direitos humanos, o papel do Supremo Tribunal Federal (STF) no julgamento de aes de controle de constitucionalidade ganhou nos ltimos anos dimenses sem precedentes na histria do Brasil, e mesmo em outros pases, em termos comparativos. Para ter uma idia da importncia poltica do STF nos dias de hoje, basta verificar a agenda de discusses da Corte: aes afirmativas, pesquisas com clulas-tronco, direitos sexuais e reprodutivos, unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, acesso a medicamentos e servios de sade, direito terra, entre inmeros outros. A possibilidade de participao de organizaes da sociedade civil se d, principalmente, de dois modos: apresentao de amicus curiae ao Supremo Tribunal Federal e representao ao Procurador Geral da Repblica para a propositura de ao de controle concentrado de constitucionalidade. Organizaes da sociedade civil no podem ajuizar aes de controle concentrado de constitucionalidade81. Elas podem, no entanto, apresentar representao ao Procurador Geral da Repblica solicitando que ele ajuze uma ao contra determinada norma82. Importante ressaltar que o Procurador Geral no est obrigado a acatar tal solicitao. A apresentao de amicus curiae, por sua vez, permite que organizaes no governamentais, entidades de classe, especialistas, professores e demais atores sociais se manifestem perante o Supremo Tribunal Federal nas aes de controle de constitucionalidade. Assim, possvel tentar influenciar as decises do Tribunal para que sejam mais favorveis aos direitos humanos. No curso de aes de controle de constitucionalidade, h ainda a possibilidade de o STF convocar audincia pblica para ouvir depoimentos de pessoas com

81. Os legitimados para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade esto estipulados no artigo 103 da Constituio Federal. So eles: o Presidente da Repblica; a Mesa do Senado Federal; a Mesa da Cmara dos Deputados; a Mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; o Governador de Estado ou do Distrito Federal; o Procurador-Geral da Repblica; o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; partido poltico com representao no Congresso Nacional; confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. 82. Importante exemplo de utilizao da representao ao Procurador Geral da Repblica por organizaes da sociedade civil no contexto de empresa e direitos humanos o caso da Ao Direita de Inconstitucionalidade ADIN 4234. Nesse caso, as organizaes solicitaram ao Procurador Geral da Repblica o questionamento da constitucionalidade de um dispositivo da lei de propriedade intelectual brasileira que possibilitou a concesso de patentes conhecidas como patentes pipeline (artigos 230 e 231 da Lei 9.279/96). Essas patentes possibilitam a comercializao de produtos farmacuticos em situao de monoplio pela empresa detentora da patente, que impe preos muitos elevados dificultando o acesso a medicamentos essenciais e violando o direito sade de inmeras pessoas.

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experincia no tema83. A audincia pblica, nesse caso, ao permitir a participao de terceiros interessados na questo, fornece ao STF maiores subsdios para aferir a constitucionalidade de determinado ato e tambm amplia o debate constitucional.

2.2.6 Ao civil pblica


A ao civil pblica instrumento voltado a amparar danos morais e patrimoniais causados ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, ordem urbanstica, por infrao da ordem econmica e da economia popular, bem como outros interesses difusos e coletivos84. A ao civil pblica pode ser usada tanto contra atores pblicos como privados que violem direitos fundamentais, podendo, inclusive, ter carter preventivo85. So legitimados para a propositura de ao civil pblica o Ministrio Pblico; a Defensoria Pblica; a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; e a associao que esteja constituda h pelo menos um ano86 e que inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (artigo 5, Lei 7.347/85). As aes civis pblicas podem ter por objeto a condenao em dinheiro ou a imposio de obrigao de fazer ou no fazer. Assim, pode fazer cessar uma violao (obrigao de no fazer), obrigar a reparar (in natura quando possvel) ou, por ltimo, condenar o violador a pagamento de indenizao pelos prejuzos causados87.

83. Artigo 9, 1, Lei n 9.868/99: em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou circunstncia de fato ou de notria insuficincia das informaes existentes nos autos, poder o relator requisitar informaes adicionais, designar perito ou comisso de peritos para que emita parecer sobre a questo, ou fixar data para, em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas com experincia e autoridade na matria. 84. Artigo 129, III, Constituio Federal: So funes institucionais do Ministrio Pblico: promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. 85. Artigo 4, Lei n 7.347/85: Poder ser ajuizada ao cautelar para os fins desta Lei, objetivando, inclusive, evitar o dano ao meio ambiente, ao consumidor, ordem urbanstica ou aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico 86. Artigo 5, 4., Lei 7.347/85: O requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido. 87. Artigo 84, caput e 1, CDC: Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente

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Importante apontar tambm que as sentenas em aes civis pblicas geram efeitos erga omnes88, dentro dos limites da competncia territorial do rgo prolator, ou seja, possuem efeitos que se aplicam coletividade, para alm das partes envolvidas, o que demonstra seu potencial como instrumento capaz de cessar violaes amplas de direitos humanos.

2.2.7 Ao de indenizao civil


A ao de indenizao tem por objetivo o ressarcimento ou a reparao de algum dano causado por outrem89. Assim, tem legitimidade para prop-la todos aqueles que sofrerem algum tipo de prejuzo pela prtica de um ato ilcito ou mesmo pela prtica de um ato lcito quando a lei assim o determinar ou quando a atividade desenvolvida pelo agente implicar risco90. As formas de reparao do dano dependem do tipo de prejuzo causado vtima. Em qualquer caso, o Cdigo Civil determina que a indenizao mede-se pela extenso do dano (artigo 944, Cdigo Civil). Contudo, no caso de danos morais, no existe no direito brasileiro norma que determine quanto deve ser a reparao no caso de determinada violao91 (por exemplo, perda de um filho, perda de um determinado membro do corpo, etc.). Diante da ausncia de parmetros legislativos, fica a cargo da jurisprudncia que usa critrios diversos, inclusive punitivos92 determinar como deve ser apurada a indenizao. A ausncia de parmetros legais da indenizao autoriza, portanto, o julgador a considerar em cada caso a indenizao adequada. Tal autorizao, de um lado, permite que se considerem as especificidades de cada caso. De outro, tambm possibilita a concesso de indenizaes muito diferentes para casos semelhantes. No caso de danos patrimoniais, so primordialmente duas as formas de reparao: (i) a reparao especfica, ou in natura, hiptese na qual se busca restabelecer o status quo ante da violao; ou (ii) a reparao pelo equivalente em dinheiro do prejuzo sofrido, quando impossvel ou inadequada a reparao in natura. Em qualquer caso, devem se considerar eventuais lucros cessantes

88. Artigo 16 da Lei n 7.347/85: A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. 89. Artigo 927, Cdigo Civil, acima transcrito. 90. Artigo 927, pargrafo nico, Cdigo Civil, acima transcrito. 91. Slvio de Salvia Venosa, Direito Civil, Atlas, So Paulo, 5 ed., volume IV, 2005, p. 47. 92. No se chegou a um consenso acerca da admissibilidade dos danos punitivos no direito brasileiro na medida em que alguns entendem que eles colidem com a j mencionada norma que determina que a indenizao mede-se pela extenso do dano (artigo 944, Cdigo Civil) e com a vedao ao enriquecimento sem causa (O artigo 884 do Cdigo Civil estabelece que aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios). Isso porque eles vo alm da mera compensao da vtima uma vez que se voltam a dissuadir o autor do dano de voltar a praticar condutas lesivas.

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(estimativa de valores que a pessoa deixou de ganhar em razo da violao) e os danos emergentes (prejuzo efetivamente sofrido pelo indivduo em razo da violao)93. Vale notar que, ainda que em uma ao penal o juiz tenha o poder de determinar a reparao do ofendido94 considerando os danos por ele sofridos, no juzo cvel que deve ser interposta a ao de indenizao com vistas a pleitear a reparao. A relao da esfera cvel e penal ser tratada, porm, com maiores detalhes abaixo, quando nos detivemos sobre a ao penal. Por fim, em relao prescrio da ao de indenizao, prazo no qual o titular de um direito deve exerc-lo, sob pena de perder a prerrogativa de faz-lo95, o Cdigo Civil estabelece que, no caso da reparao civil, a pretenso prescreve em trs anos96. Embora a lei no explicite a partir de quando deve ser contado o prazo prescricional, jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia indica que tal contagem deve se dar a partir da data da cincia da leso97. No entanto, quando a ao se originar de fato que deve ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio civil antes que a sentena penal definitiva seja proferida98. Importante mencionar, ainda, que o prazo prescricional para aes contra a Fazenda Pblica de cinco anos99.

2.2.8 Ao penal
As aes penais dividem-se em pblicas e privadas. A ao penal pblica inicia-se com o oferecimento da pea acusatria pelo Ministrio Pblico. A ao penal

93. Artigo 402, Cdigo Civil: Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. 94. O artigo 63, caput, Cdigo de Processo Penal estabelece que transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Naturalmente a propositura da ao civil independe da ao penal, bastando para a propositura da primeira que haja ocorrido dano (o que no necessariamente um ilcito penal). dizer, no necessrio que haja uma ao penal tenha sido julgada ou sequer que ela esteja em andamento para que se possa propor uma ao civil. Nesse sentido o artigo67, III, do Cdigo de Processo Penal estabeleceque no impedir a propositura da ao civila sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime. 95. Artigo 189 do Cdigo Civil: Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. 96. Artigo 206, 3o, V do Cdigo Civil: Prescreve em trs anos a pretenso de reparao civil. 97. Ver, nesse sentido, Recurso Especial 661520 do Superior Tribunal de Justia http://www.stj.jus.br/webstj/ processo/justica/detalhe.asp?numreg=200400687995 e smula 278 do mesmo tribunal a qual estabelece que o termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral. 98. Artigo 200 do Cdigo Civil: Quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva. 99. Decreto 20.910/32, artigo 1: As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem.

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privada, por sua vez, tem como titular a prpria vtima do crime ou, quando a lei assim o permitir, seu representante legal ou sucessor100. Os efeitos possveis de uma ao penal so a condenao a uma pena ou a absolvio. As penas podem ser: i) privativas de liberdade, ii) restritivas de direito; ou iii) multas. Como a pessoa jurdica no pode sofrer pena privativa de liberdade, esta espcie de pena ainda a mais comum no direito penal brasileiro apenas pode ser aplicada nos casos em que a conduta delitiva realizada no mbito de uma empresa for individualizada. Para a responsabilizao penal da prpria pessoa jurdica importa, portanto, as penas pecunirias e as restritivas de direito, sobre as quais nos debruaremos com maior ateno a seguir, ao tratarmos da ao penal por crime ambiental. Uma vez transitada em julgado a sentena condenatria penal, pode o ofendido, seu representante ou sucessor, visando o ressarcimento dos danos causados pelo condenado, promover execuo em juzo cvel101. Mesmo que a ao penal no tenha transitado em julgado, pode o ofendido, seu responsvel civil ou herdeiro intentar ao civil com vistas a obter reparao ao dano que lhe foi causado. Contudo, nestes casos, existe a possibilidade de o juiz da ao civil suspender o curso da ao de sua competncia para, dessa forma, evitar decises contraditrias102. Em relao extino de punibilidade no direito penal, essa pode ocorrer de duas formas: decadncia ou prescrio. A primeira delas consiste na perda do direito de ao em face da inrcia de seu titular em oferecer a pea acusatria no prazo legal, quando a ao penal depender da atuao do titular da ao. O prazo geral da decadncia estabelecido no Cdigo Penal de seis meses a partir do conhecimento do fato103. A prescrio, por sua vez, a perda do poder de punir do Estado em razo do decurso de tempo. Existem dois tipos de prescrio: a punitiva e a executria. A prescrio da pretenso punitiva ocorre quando o Estado no consegue formar a culpa do indivduo dentro de um determinado

100. Tanto a ao penal pblica, quanto a ao penal privada se subdividem em espcies menores. Assim, a ao penal pblica pode ser incondicionada (Ministrio Pblico no tem nenhuma forma de limitao a seu exerccio) ou condicionada (Ministrio Pblico somente pode iniciar a ao penal quando houver manifestao do ofendido no sentido de ter a punio do autor do crime). A ao penal privada, por outro lado, pode ser exclusiva (pode ser proposta pelo ofendido ou seu representante legal); personalssima (exerccio compete exclusivamente ao ofendido); e subsidiria (para os casos em a ao for pblica, mas o Ministrio Pblico se mostrar inerte). 101. Artigo 63, caput, Cdigo de Processo Penal: Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. 102. Artigo 64, pargrafo nico, Cdigo de Processo Penal:Intentada a ao penal, o juiz da ao civil poder suspender o curso desta, at o julgamento definitivo daquela. 103. Artigo 103, CP: Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do 3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da denncia.

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prazo legal; e a prescrio da pretenso executria se d quando o Estado, aps o trnsito em julgado da condenao, no efetivar o cumprimento da pena dentro do prazo. Os prazos prescricionais variam conforme o tempo de pena previsto no tipo penal. Ressalta-se tambm que no direito brasileiro h apenas dois casos de imprescritibilidade penal: (i) racismo104 e (ii) ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico105.

2.2.8.1 Ao penal em crimes contra o meio ambiente


A ao penal promovida em funo da prtica de crimes ambientais pblica, sendo o Ministrio Pblico, portanto, o legitimado a prop-la. Conforme anteriormente mencionado, tanto o indivduo atuando dentro da empresa, quanto a prpria empresa podem ser responsabilizadas por crimes contra o meio ambiente. Nesse sentido, a lei faz uma diviso entre as penas aplicveis s pessoas fsicas e penas aplicveis s pessoas jurdicas. Tanto a pessoa fsica quanto a pessoa jurdica esto sujeitas obrigao de prestar servios comunidade; a efetuar uma prestao pecuniria; e a suspender parcial ou totalmente suas atividades (artigos 8o e 21 da Lei n 9.605/98106). Porm, apenas s pessoas fsicas pode ser imposta a pena restritiva de liberdade; a interdio temporria de direitos e o recolhimento domiciliar (artigo 8o da Lei n 9.605/98107). Por outro lado, apenas s pessoas jurdicas pode ser aplicada a interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade, bem como a proibio de contratar com o Poder Pblico ou dele obter subsdios, subvenes ou doaes (artigo 22, I, III da Lei n 9.605/98). Tambm apenas a pessoa jurdica que pode ser aplicada a pena de liquidao forada decretada e seu patrimnio perdido, quando for constituda ou utilizada, preponderantemente, com o fim de permitir, facilitar ou ocultar a prtica de crime (artigo 24 da Lei n 9.605/98).

2.2.9 Prerrogativas processuais


Por fim, consideramos mencionar algumas prerrogativas processuais estabelecidas pelo ordenamento jurdico brasileiro que visam garantir o bom e clere andamento do processo, bem como resguardar o fim por ele pretendido.

104. Artigo 5, XLII, Constituio: a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; 105. Artigo 5, XLIV, Constituio: constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; 106. Artigo 8, I, III, IV da Lei 9.605/98: As penas restritivas de direito so: prestao de servios comunidade; suspenso parcial ou total de atividades; prestao pecuniria. O artigo 21, I, II, III da mesma lei estabelece, por sua vez: As penas aplicveis isolada, cumulativa ou alternativamente s pessoas jurdicas, de acordo com o disposto no art. 3, so: multa; restritivas de direitos; prestao de servios comunidade. J o artigo 22, I, dispe que as penas restritivas de direitos da pessoa jurdica so: suspenso parcial ou total de atividades (...). 107. Artigo 8 II, V da Lei 9.605/98: As penas restritivas de direito so: prestao de servios comunidade; recolhimento domiciliar.

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A primeira destas prerrogativas processuais a possibilidade de conceder-se a antecipao da tutela ou liminar, medida de natureza provisria que antecipa os efeitos da sentena requerida com vistas a assegurar a efetividade do resultado final do processo. Assim, estabelece o artigo 273, I e II, do Cdigo de Processo Civil que o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: (i) haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou (ii) fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru108. Outro instrumento que merece destaque a possibilidade de o juiz multar a parte que litigar de m-f109. Tendo em vista o poder econmico de alguns litigantes, de suma relevncia que possam ser punidas medidas que visem dificultar o bom andamento do processo. Nesse mesmo sentido tambm dispe o artigo 31 do Cdigo de Processo Civil que as despesas dos atos manifestamente protelatrios, impertinentes ou suprfluos sero pagas pela parte que os tiver promovido ou praticado, quando impugnados pela outra. Um terceiro instrumento importante para a garantia do andamento do processo e da efetividade das decises judiciais a possibilidade de a parte requerer e o juiz fixar multa diria ao ru em caso de descumprimento de obrigao determinada tanto em sede de liminar, quanto de sentena110. Tal medida costuma ser relevante, por exemplo, para obrigar empresas de grande poder econmico a cumprir as decises judiciais. Outra ferramenta que merece ser mencionada a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica, medida que pode ser utilizada para responsabilizao de empresas.

108. No apenas o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil dispe acerca da tutela liminar. O artigo 461, 3o, Cdigo de Processo Civil e 84, 3o, Cdigo de Defesa do Consumidor, dispem igualmente: Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. 109. O art. 17, I, II, III, IV, V, VI e VII, Cdigo de Processo Civil: Reputa-se litigante de m-f aquele que deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; alterar a verdade dos fatos; usar do processo para conseguir objetivo ilegal; opor resistncia injustificada ao andamento do processo; proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo; provocar incidentes manifestamente infundados; interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio. 110. Artigo 14, V, Cdigo de Processo Civil: So deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo cumprir com exatido os provimentos mandamentais e no criar embaraos efetivao de provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final. O pargrafo nico do artigo 14, por sua vez, dispe: ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente aos estatutos da OAB, a violao do disposto no inciso V deste artigo constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio, podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fixado de acordo com a gravidade da conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa; no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado.

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A capacidade jurdica da sociedade (de direitos e deveres) pressupe que ela tenha autonomia patrimonial. Isto significa que i) seu patrimnio, seus recursos, sejam afetados a um fim especfico e que ii) a responsabilidade da sociedade seja limitada, isto , que o patrimnio da pessoa jurdica, e no o patrimnio dos scios, que responda por eventuais dvidas. Contudo, h situaes em que a separao patrimonial entre a pessoa jurdica e as pessoas fsicas por trs dela pode ser colocada de lado. O artigo 50 do Cdigo Civil brasileiro, por exemplo, estabelece que em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial, possvel que os efeitos de certas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica111. No mesmo sentido, entendimento da doutrina nacional que o abuso de direito (exerccio de um direito excedendo manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes112) e uso de fraude (utilizao de um instituto jurdico para fim diferente do previsto) permitem a desconsiderao da personalidade jurdica para que as pessoas que se aproveitaram de sua condio dentro da sociedade sejam responsabilizadas113. No apenas o Cdigo Civil trata da desconsiderao da personalidade jurdica. No mbito do direito do trabalho a Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT)114 dispe em seu artigo 2o, pargrafo 2o que sempre que uma ou mais empresas com personalidade jurdica prpria e distinta, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Neste caso, o critrio para a desconsiderao da personalidade jurdica diferente do estabelecido no Cdigo Civil. Aqui sequer menciona-se a necessidade de que haja desvio de finalidade ou confuso patrimonial. O simples fato das empresas pertencerem ao mesmo grupo basta para que as diferentes personalidades jurdicas das empresas sejam desconsideradas no que se refere s relaes trabalhistas. Tambm o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) trata expressamente da desconsiderao da personalidade jurdica115. Esta poder ocorrer quando, em
111. Artigo 50, Cdigo Civil: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. 112. Artigo 187 do Cdigo Civil brasileiro. 113. Maria Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro, volume 1, Saraiva, So Paulo, 18 ed., 2002, p. 260. 114. Decreto-lei no 5.452 de 1o de maio de 1943. 115. Artigo 28, caput, Cdigo de Defesa do Consumidor: O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.

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detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. Alm destas hipteses j esboadas pelo Cdigo Civil, a lei consumerista traz outras: falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao tambm so causas para a desconsiderao. Ademais, na linha da referida lei trabalhista, o Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece que as sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo (artigo 28, 2, Cdigo de Defesa do Consumidor). Por fim, o Cdigo de Defesa do Consumidor expande consideravelmente a possibilidade de se aplicar o instituto da desconsiderao da pessoa jurdica ao estatuir que sempre que a personalidade for de alguma forma obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores, a desconsiderao poder ocorrer (artigo 28, 5, Cdigo de Defesa do Consumidor). Vale destacar, por fim, que a lei no 9.605/98, que trata de crimes contra o meio ambiente, sobre a qual nos debruaremos com maior ateno mais adiante, tambm prev a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica nos casos em que esta constituir obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente116.

2.3 Instrumentos quasi judiciais


Para os fins dessa pesquisa, consideramos instrumentos quasi judiciais aqueles que so exercidos por rgos pblicos, fora do mbito do Poder Judicirio, que possuem poderes de investigao. Inclusive, esses rgos poderiam atuar em casos de violaes de direitos humanos por empresas, da sua importncia para o presente estudo.

2.3.1 Inqurito Policial


O Inqurito Policial um procedimento administrativo de carter investigativo. Sua finalidade fornecer ao rgo de acusao (Ministrio Pblico, em caso de ao penal pblica, ou vtima, em caso de ao penal privada) subsdios para a propositura da ao penal, de modo que sua colheita de provas visa apurar os indcios de materialidade (a ocorrncia de um crime) e autoria (quem seu autor) delitiva. Diferentemente do inqurito civil que conduzido pelo Ministrio Pblico, quem realiza as diligncias investigatrias no inqurito policial a polcia

116. Artigo 4, Lei 9.605/98: Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.

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judiciria117. No obstante, o juiz e o Ministrio Pblico podero requisitar118 e a vtima, assim como o investigado, podero requerer a realizao de qualquer diligncia no curso das investigaes119. O Inqurito Policial pode ser instaurado de ofcio pela polcia judiciria ou mediante requisio de autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico, bem como a requerimento da vtima, cabendo recurso ao chefe de Polcia em caso de indeferimento. Alm disso, qualquer pessoa que tiver conhecimento sobre uma infrao penal poder comunic-la autoridade policial, que mandar instaurar o inqurito aps verificada a procedncia das informaes120. A autoridade policial tem poderes para: preservar o local dos fatos at a chegada dos peritos criminais; apreender objetos relacionados ao fato; colher provas; ouvir a vtima e o investigado; determinar a realizao de exame de corpo de delito e outras percias121; fazer a reproduo simulada dos fatos122; ouvir testemunhas, entre outros.
117. Artigo 4, Cdigo de Processo Penal: A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo. 118. Artigo13, II, Cdigo de Processo Penal: Incumbir ainda autoridade policial: II- realizar as diligncias requisitadas pelo juiz ou pelo Ministrio Pblico; 119. Artigo14, Cdigo de Processo Penal: O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade. 120. Artigo5, Cdigo de Processo Penal: Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado: I-de ofcio; II-mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico, ou a requerimento do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. 1 O requerimento a que se refere o no II conter sempre que possvel: a)a narrao do fato, com todas as circunstncias; b)a individualizao do indiciado ou seus sinais caractersticos e as razes de convico ou de presuno de ser ele o autor da infrao, ou os motivos de impossibilidade de o fazer; c)a nomeao das testemunhas, com indicao de sua profisso e residncia. 2 Do despacho que indeferir o requerimento de abertura de inqurito caber recurso para o chefe de Polcia. 3 Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal em que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade policial, e esta, verificada a procedncia das informaes, mandar instaurar inqurito. 4 O inqurito, nos crimes em que a ao pblica depender de representao, no poder sem ela ser iniciado. 5 Nos crimes de ao privada, a autoridade policial somente poder proceder a inqurito a requerimento de quem tenha qualidade para intent-la. 121. Artigo 6, Cdigo de Processo Penal: Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: I dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais; II apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos peritos criminais; III-colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias; IV-ouvir o ofendido; V-ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo Vll, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que Ihe tenham ouvido a leitura; VI-proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareaes; VII-determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a quaisquer outras percias; VIII-ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes; IX-averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao do seu temperamento e carter. 122. Artigo 7, Cdigo de Processo Penal: Para verificar a possibilidade de haver a infrao sido praticada de determinado modo, a autoridade policial poder proceder reproduo simulada dos fatos, desde que

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Ao trmino das investigaes a autoridade policial deve lavrar um relatrio minucioso com a narrao dos fatos e das diligncias realizadas que ser remetido ao juiz competente para instaurao da ao penal123. O inqurito policial no pode ser arquivado pela autoridade policial, mas apenas pelo juiz, a requerimento do Ministrio Pblico124. Assim, ao final do Inqurito Policial, o Ministrio Pblico poder requerer o seu arquivamento ou apresentar a denncia que dar incio ao penal pblica125. Em caso de ao penal privada, o Inqurito Policial ser remetido ao juzo competente, onde aguardar a iniciativa da vtima para dar incio ao, ou ser entregue ao requerente126.

2.3.2 Inqurito Civil


Segundo definio adotada pelo Ministrio Pblico, o inqurito civil investigao administrativa, de carter inquisitorial, unilateral e facultativo, instaurado e presidido pelo Ministrio Pblico e destinado a apurar a ocorrncia de danos efetivos ou potenciais a direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos ou outros que lhe incumba defender, servindo como preparao para o exerccio das atribuies inerentes s suas funes institucionais127. O Inqurito Civil pode ser instaurado de ofcio ou mediante representao, que pode ser feita por qualquer pessoa, fsica ou jurdica. A representao poder ser indeferida, cabendo recurso ao rgo competente128. Dadas as prerrogativas conferidas ao Ministrio Pblico, ele poder notificar pessoas a comparecerem

esta no contrarie a moralidade ou a ordem pblica. 123. Artigo 10, 1, Cdigo de Processo Penal: 1 A autoridade far minucioso relatrio do que tiver sido apurado e enviar autos ao juiz competente. 124. Artigo17, Cdigo de Processo Penal: A autoridade policial no poder mandar arquivar autos de inqurito. Artigo18, Cdigo de Processo Penal: Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade judiciria, por falta de base para a denncia, a autoridade policial poder proceder a novas pesquisas, se de outras provas tiver notcia. 125. Artigo 28, Cdigo de Processo Penal: Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender. 126. Artigo 19, Cdigo de Processo Penal: Nos crimes em que no couber ao pblica, os autos do inqurito sero remetidos ao juzo competente, onde aguardaro a iniciativa do ofendido ou de seu representante legal, ou sero entregues ao requerente, se o pedir, mediante traslado. 127. Artigo 2 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006. Disponvel em http://www.mp.sp.gov. br/portal/page/portal/chefia_gabinete/atos/atos2006/Ato%20484.doc 128. Art. 15, do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006. A representao poder ser indeferida motivadamente: I pela inexistncia de atribuio do Ministrio Pblico para apurao do fato; II pela ausncia dos requisitos previstos em lei e neste ato normativo; III se o fato tiver sido objeto de investigao ou de ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico. Pargrafo nico. Do indeferimento da representao caber recurso ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, na forma prevista neste ato normativo. Disponvel em http://www.mp.sp.gov.br/portal/page/portal/chefia_gabinete/atos/ atos2006/Ato%20484.doc

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para prestar depoimento ou esclarecimentos129; requisitar informaes, exames, percias e documentos de autoridades federais, estaduais e municipais, bem como dos rgos e entidades da administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios130; realizar inspees necessrias investigao do fato131 e determinar vistorias132; realizar audincias pblicas133, entre outros. No curso das investigaes, poder ainda o Ministrio Pblico expedir recomendaes e notificaes a rgos e entidades pblicas134. Ao trmino do Inqurito Civil o Ministrio Pblico poder agir de duas formas: i) propositura da ao civil pblica ou ii) arquivamento. Poder tambm celebrar um termo de ajustamento de conduta que, no entanto, no implicar no encerramento do Inqurito Civil at que seja comprovado o cumprimento de todas as obrigaes pactuadas135. A deciso de arquivamento se submete ao controle interno, devendo ser submetida ao exame de um rgo colegiado competente da prpria instituio136.
129. Artigo 38 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: Art. 38. O presidente poder expedir notificaes, das quais devero obrigatoriamente constar: I o objeto da notificao; II a natureza do procedimento e do fato investigado; III a data, o local e a hora em que ser realizado o ato; IV eventuais conseqncias advindas do no atendimento. 130. Artigo 47 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: Na instruo do inqurito civil o presidente poder requisitar informaes, exames, percias e documentos de autoridades federais, estaduais e municipais, bem como dos rgos e entidades da administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. 131. Artigo 57 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: O presidente poder realizar inspees necessrias investigao do fato, lavrando-se auto circunstanciado. 132. Artigo 58 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: O presidente poder determinar vistorias, indicando os pontos que entenda devam ser verificados. 133. Artigo 60 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: Audincias pblicas so reunies organizadas e presididas pelo Ministrio Pblico, abertas a qualquer do povo, para discusso de situaes das quais decorra ou possa decorrer leso a interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. 1. As audincias pblicas tm por finalidade coletar, junto sociedade e ao Poder Pblico, elementos que embasem deciso do rgo do Ministrio Pblico quanto matria objeto da convocao. 2. Os rgos do Ministrio Pblico podem realizar audincias pblicas no curso de inqurito civil ou antes de sua instaurao. 134. Artigo 94 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006. No exerccio da tutela dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, poder o presidente do inqurito civil, nos termos do artigo 113 da Lei Complementar Estadual n 734, de 26 de novembro de 1993, expedir recomendaes e notificaes aos rgos ou entidades referidas no inciso VII do artigo 103 dessa lei. 135. Artigo 90 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: O inqurito civil ser encerrado, depois de esgotadas todas as diligncias a que se destinava, mediante: I propositura de ao civil pblica;II arquivamento. Pargrafo nico. A celebrao de compromisso de ajustamento implicar o arquivamento do inqurito civil apenas para os fins do artigo 112, pargrafo nico, da Lei Complementar Estadual n 734, de 26 de novembro de 1993, mas no no seu encerramento definitivo at que seja comprovado o cumprimento de todas as obrigaes pactuadas. 136. Artigo 100 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: Sob pena de falta grave, os autos principais, com a promoo de arquivamento, devero ser remetidos no prazo de 3 (trs) dias contados da data da promoo, mediante comprovante, ao Conselho Superior do Ministrio Pblico. 1. A promoo de arquivamento ser submetida, na forma do regimento interno, a exame e deliberao do Conselho Superior do Ministrio Pblico, que poder: I homolog-la; II determinar o ajuizamento da ao civil pblica; III determinar a instaurao de inqurito civil, quando se tratar de peas de informao, e ainda

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2.3.3 Termo de Ajustamento de Conduta (TAC)


O Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) um instrumento preventivo e reparatrio de leses aos interesses e direitos difusos, coletivos e individuais homogneos pelo qual uma pessoa fsica ou jurdica assume perante um rgo pblico legitimado o compromisso de ajustar-se s exigncias estabelecidas em lei para prevenir ou reparar dano causado por ato comissivo ou omissivo considerado ilcito137. No primeiro caso, a parte responsvel pela ameaa ou leso aos referidos direitos assume a obrigao de realizar ou de se abster de realizar certa conduta. No segundo caso (reparao) a parte obriga-se a compensar ou a indenizar o dano por ela causado que no possa ser reparado in natura. Para garantir a eficcia do TAC possvel a fixao de sanes, inclusive multa, que sero aplicadas enquanto a conduta do compromissrio devedor no se ajustar s exigncias legais. Quando celebrado em um procedimento administrativo, o TAC ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial e dever ser executado em juzo, sendo dispensado o processo de conhecimento. O TAC poder ser tambm celebrado nos autos de um processo de conhecimento em andamento, hiptese na qual dever ser homologado por sentena, caracterizando-se como ttulo executivo judicial. Importante mencionar que as vtimas podem executar individualmente o TAC, em relao aquelas obrigaes que diretamente lhe dizem respeito138. Ato normativo do Ministrio Pblico dispe ainda sobre a necessidade de acompanhamento peridico do cumprimento do TAC139. A lei que trata da ao civil pblica determina simplesmente que os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter

no haja base para propositura de ao; IV determinar a converso do julgamento em diligncia, com o prosseguimento no inqurito civil j instaurado, indicando de forma expressa as diligncias necessrias. 2. Se o Conselho Superior do Ministrio Pblico deixar de homologar a promoo de arquivamento, comunicar o fato, desde logo, ao Procurador-Geral de Justia, para a designao de outro rgo do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao ou o prosseguimento das investigaes. 3. A designao, salvo motivo justificado, dever recair no substituto automtico do membro impedido ou, na impossibilidade de faz-lo, sobre membro do Ministrio Pblico com atribuio para, em tese, oficiar no caso, segundo as regras ordinrias de distribuio de servio. 4. Na hiptese de no homologao do arquivamento proposto pelo Procurador-Geral de Justia, os autos sero remetidos ao seu substituto legal. 5. No ocorrendo a remessa no prazo previsto no caput deste artigo, o Conselho Superior do Ministrio Pblico, de ofcio ou a pedido de qualquer interessado, requisitar os autos do inqurito civil ou das peas de informao, para exame e deliberao. 137. Carolina Lobato Goes de Arajo, Termo de compromisso de ajustamento de conduta, disponvel em ww1. anamatra.org.br/sites/1200/1223/00000356.doc. 138. Marco Antnio Zanellat. http://www.esmp.sp.gov.br/eventos/passados/2008_mpconsumidor_ marcoantoniozanellato.pdf 139. Artigo 86, 2 do Ato Normativo n 484-CPJ, de 5 de outubro de 2006: O acompanhamento peridico da execuo dever ser feito nos mesmos autos, e, decorridos os prazos avenados, ou no seu termo final, ser providenciada a notificao do compromitente para comprovao do cumprimento das obrigaes assumidas, sem prejuzo da realizao de quaisquer diligncias, especialmente tcnicas, quando for o caso, a critrio do presidente do inqurito civil. Disponvel em http://www.mp.sp.gov.br/portal/page/ portal/chefia_gabinete/atos/atos2006/Ato%20484.doc

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eficcia de ttulo executivo extrajudicial (artigo 5, 6, da lei n 7.347/85), sem especificar quais so os referidos rgos140. Dentre os legitimados incontroversos o Ministrio Pblico tem figurado como o agente mais ativo. Importante mencionar que outro co-legitimado para a propositura de uma ao coletiva, considerando insatisfatrio o contedo do TAC, poder propor uma ao judicial sobre os mesmos fatos. Ainda, os indivduos lesados pela conduta do agente que firmar o TAC podem propor, fora do mbito que constitui o contedo do acordo, aes individuais que considerarem pertinentes, com pedido mais abrangente ou diferente do previsto no TAC. Ou seja, o TAC no pode vedar o acesso jurisdio, tanto individual (das vtimas) quanto coletivo (dos co-legitimados)141. Alm disso, as vtimas ou os co-legitimados tambm podem pleitear judicialmente a anulao do TAC, se consider-lo contrrio aos direitos que deveriam estar sendo protegidos142.

2.3.4 Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI)


Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) um rgo de investigao interno ao Poder Legislativo para apurao de atos do Poder Pblico e fatos relevantes para o interesse pblico e tem como fundamento a possibilidade da sociedade, por meio de seus representantes, averiguar a ocorrncia de um determinado fato. um importante instrumento de fiscalizao e controle das demais esferas do poder pblico143. As CPIs tambm podem investigar atos de atores privados, desde que tenham direta e relevante ligao com o interesse pblico e que haja algum ente estatal envolvido sobre o qual o Poder Legislativo exera fiscalizao ou controle144. A CPI pode ser criada, no mbito federal, pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros145. Alm do mbito federal, as CPIs podem ser promovidas na instncia estadual e municipal, onde recebero tratamento legal especifico.
140. Hugo Nigro Mazzilli, com base nos legitimados para a propositura da ao civil pblica, aponta trs categorias sobre a legitimao para a celebrao do TAC: a) dos legitimados incontroversos: Ministrio Pblico, Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal e rgos pblicos, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses metaindividuais; b) a dos legitimados que no podem, de forma alguma, firmar o ajuste: associaes civis, sindicatos e fundaes privadas; e c) a dos legitimados controversos, como as fundaes pblicas, autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista. In Carolina Lobato Goes de Arajo, op. cit. 141. Marco Antnio Zanellat. http://www.esmp.sp.gov.br/eventos/passados/2008_mpconsumidor_ marco antoniozanellato.pdf 142. Ibid. 143. Luis Roberto Barroso, Comisses Parlamentares de Inqurito e suas competncias: poltica, direito e devido processo legal, Revista Eletrnica sobre a Reforma do Estado, n. 12, 2008, p. 2. 144. Ibid., p. 7 e 10. 145. Artigo 58, 3 da Constituio Federal: 3 As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou

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A Constituio Federal atribuiu CPI poderes de investigao prprios das autoridades judiciais146. Tais poderes so bastante amplos e, segundo leciona Luis Roberto Barroso, incluem a possibilidade de (i) determinar diligncias, (ii) convocar testemunhas (que tm o dever de dizer a verdade, sob pena de crime de falso testemunho), (iii) ouvir os indiciados (quando estes no optem pelo silncio), (iv) requisitar documentos pblicos, (v) determinar a exibio de documentos privados, (vi) convocar ministros de Estado e outras autoridades pblicas, (vii) realizar inspees pessoais, transportando-se aos locais necessrios147,148. Importante notar que os poderes da Comisso encerram-se com o oferecimento de parecer, ou seja, ela no tem poder jurisdicional para julgar ou punir. Ao final das investigaes, a CPI dever apresentar um relatrio com as suas concluses. Esse relatrio poder ser encaminhado para o Ministrio Pblico para que este promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores149, ou ainda para autoridades administrativas ou judiciais com poder de deciso sobre o fato apurado150. Geralmente as CPIs tambm podem ter como resultado a apresentao ao parlamento de um conjunto de medidas para enfrentar o problema que investigaram. Isto pode ser muito importante para a elaborao de medidas mais abrangentes e efetivas do que aquelas que eventualmente se alcana com uma deciso judicial. Por intermdio dos poderes quase judiciais que foram atribudos ao parlamento, este tem se demonstrado um mbito frutfero para se incidir toda vez que se busca colocar na agenda grandes temas. Exemplos de CPIs bem sucedidas: trabalho infantil, trabalho escravo, prostituio infantil, entre outras.

separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. 146. Ibid. 147. Luis Roberto Barroso, op. cit. p.18. 148. Artigo 2 da Lei n 1.579/52: No exerccio de suas atribuies, podero as Comisses Parlamentares de Inqurito determinar as diligncias que reportarem necessrias e requerer a convocao de Ministros de Estado, tomar o depoimento de quaisquer autoridades federais, estaduais ou municipais, ouvir os indiciados, inquirir testemunhas sob compromisso, requisitar de reparties pblicas e autrquicas informaes e documentos, e transportar-se aos lugares onde se fizer mister a sua presena. 149. Artigo 58, 3 da Constituio Federal. Supra. 150. Artigo 1 da Lei 10.001/00: Os Presidentes da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional encaminharo o relatrio da Comisso Parlamentar de Inqurito respectiva, e a resoluo que o aprovar, aos chefes do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, ou ainda s autoridades administrativas ou judiciais com poder de deciso, conforme o caso, para a prtica de atos de sua competncia.

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2.4 Administrativos
2.4.1 Fiscalizao e regulao por Ministrios
Segundo a Constituio Federal de 1988, o Presidente da Repblica pode criar Ministrios151 para auxiliar no exerccio do Poder Executivo. Os Ministrios criam normas, acompanham e avaliam programas federais e implantam polticas para os setores que representam. Os Ministrios tambm so responsveis por estabelecer estratgias, diretrizes e prioridades na aplicao de recursos pblicos152. Os Ministrios possuem atribuies especficas estipuladas na lei de sua criao. Para os fins especficos da presente pesquisa, consideramos a atribuio de fiscalizar e aplicar sanes administrativas concedida aos Ministrios como as mais relevantes, abaixo ilustradas a partir do exemplo do Ministrio do Trabalho e Emprego e do Ministrio do Meio Ambiente. O Ministrio do Trabalho e Emprego MTE tem o papel de verificar o cumprimento, por parte das empresas, da legislao de proteo ao trabalhador, com o objetivo de combater a informalidade no mercado de trabalho e garantir a observncia da legislao trabalhista153. O MTE realiza inspees in loco e as infraes legislao trabalhista so punidas com multas pecunirias aps a lavratura de auto de infrao e o oferecimento de oportunidade para que o empregador apresente sua defesa154. Alm das multas pecunirias, o MTE pode adotar tambm outras medidas de carter administrativo. Importante exemplo o Cadastro de Empregadores, que lista empresas e pessoas que tenham mantido trabalhadores em condies anlogas de escravo155. O Ministrio de Meio Ambiente MMA, por sua vez, alm de poder regular sobre a matria, tambm possui poder para realizar fiscalizaes e para impor sanes. Um exemplo disso a responsabilizao em mbito administrativo estabelecida pela j mencionada Lei n 9.605/98 que dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente. De acordo com, a referida lei, o Sistema Nacional de Meio Ambiente (SISNAMA), rgo do ministrio em questo, que tm competncia para lavrar auto de infrao ambiental e instaurar processo administrativo. Contudo,

151. Artigo 61, 1, II, e), Constituio Federal: So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que disponham sobre criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI. 152. BRASIL, Portal Brasil, Disponvel em: http://www.brasil.gov.br/sobre/o-brasil/estrutura/ ministerios-e-conselhos-1 153. Ministrio do Trabalho e Emprego. Disponvel em http://www.mte.gov.br/fisca_trab/default.asp 154. Ministrio do Trabalho e Emprego. Disponvel em http://www.mte.gov.br/fisca_trab/multas_trabalhistas. asp 155. Ministrio do Trabalho e Emprego. Portaria n 540, de 15 de outubro de 2004. Disponvel em http://www. mte.gov.br/legislacao/portarias/2004/p_20041015_540.pdf

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qualquer pessoa, constatando infrao ambiental, poder dirigir representao a essas autoridades, que ficam obrigadas a apurar a ocorrncia de infrao, sob pena de co-responsabilidade156. Ademais, a lei estipula uma srie de sanes administrativas para toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas ao meio ambiente, tais como: imposio de multa; proibio de contratar com o Poder Pblico; advertncia; destruio ou inutilizao do produto; demolio da obra; a apreenso de qualquer bem utilizado na infrao; a suspenso ou cancelamento do registro, entre outras157.

156. Artigo 70 da Lei 9.605/98: Considera-se infrao administrativa ambiental toda ao ou omisso que viole as regras jurdicas de uso, gozo, promoo, proteo e recuperao do meio ambiente. 1 So autoridades competentes para lavrar auto de infrao ambiental e instaurar processo administrativo os funcionrios de rgos ambientais integrantes do Sistema Nacional de Meio Ambiente SISNAMA, designados para as atividades de fiscalizao, bem como os agentes das Capitanias dos Portos, do Ministrio da Marinha. 2 Qualquer pessoa, constatando infrao ambiental, poder dirigir representao s autoridades relacionadas no pargrafo anterior, para efeito do exerccio do seu poder de polcia. 3 A autoridade ambiental que tiver conhecimento de infrao ambiental obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante processo administrativo prprio, sob pena de co-responsabilidade. 4 As infraes ambientais so apuradas em processo administrativo prprio, assegurado o direito de ampla defesa e o contraditrio, observadas as disposies desta Lei. 157. Artigo 72 da Lei 9.605/98: As infraes administrativas so punidas com as seguintes sanes, observado o disposto no art. 6: I advertncia; II multa simples; III multa diria; IV apreenso dos animais, produtos e subprodutos da fauna e flora, instrumentos, petrechos, equipamentos ou veculos de qualquer natureza utilizados na infrao; V destruio ou inutilizao do produto; VI suspenso de venda e fabricao do produto; VII embargo de obra ou atividade; VIII demolio de obra; IX suspenso parcial ou total de atividades; X (vetado); XI restritiva de direitos. 1 Se o infrator cometer, simultaneamente, duas ou mais infraes, ser-lhe-o aplicadas, cumulativamente, as sanes a elas cominadas. 2 A advertncia ser aplicada pela inobservncia das disposies desta Lei e da legislao em vigor, ou de preceitos regulamentares, sem prejuzo das demais sanes previstas neste artigo. 3 A multa simples ser aplicada sempre que o agente, por negligncia ou dolo: I advertido por irregularidades que tenham sido praticadas, deixar de san-las, no prazo assinalado por rgo competente do SISNAMA ou pela Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha; II opuser embarao fiscalizao dos rgos do SISNAMA ou da Capitania dos Portos, do Ministrio da Marinha. 4 A multa simples pode ser convertida em servios de preservao, melhoria e recuperao da qualidade do meio ambiente. 5 A multa diria ser aplicada sempre que o cometimento da infrao se prolongar no tempo. 6 A apreenso e destruio referidas nos incisos IV e V do caput obedecero ao disposto no art. 25 desta Lei. 7 As sanes indicadas nos incisos VI a IX do caput sero aplicadas quando o produto, a obra, a atividade ou o estabelecimento no estiverem obedecendo s prescries legais ou regulamentares. 8 As sanes restritivas de direito so: I suspenso de registro, licena ou autorizao; II cancelamento de registro, licena ou autorizao; III perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais; IV perda ou suspenso da participao em linhas de financiamento em estabelecimentos oficiais de crdito; V proibio de contratar com a Administrao Pblica, pelo perodo de at trs anos.

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2.4.2 Consulta pblica e audincia pblica em mbito administrativo


Em mbito administrativo, h ainda a possibilidade de realizao de consultas pblicas (alegaes escritas)158 e audincias pblicas (debates orais)159, com a finalidade de incidir na tomada de deciso dos rgos pblicos sobre determinados temas. Qualquer pessoa fsica ou jurdica pode participar das consultas pblicas e a administrao deve enviar resposta fundamentada. A participao em audincia pblica geralmente restrita a pessoas convidadas pelo rgo pblico, ainda que seja aberta ao pblico em geral na qualidade de ouvinte.

2.4.3 Agncias Reguladoras


Em sentido amplo, no direito brasileiro, Agncia Reguladora qualquer rgo da Administrao Pblica direta ou indireta com funo de regular a matria especfica que lhe est afeta160. No existe uma lei especfica que estabelea previses gerais definidoras de uma agncia reguladora; cada agncia possui suas atribuies definidas em sua lei de criao. Embora no haja uma lei geral nica disciplinando as Agncias Reguladoras, algumas caractersticas so comuns, especialmente a funo reguladora e a funo de controle da execuo dos servios, inclusive com poderes para aplicar sanes administrativas. Outra caracterstica relevante exerccio do papel de ouvidor de denncias e reclamaes dos usurios dos servios161, que podem ser questionadas e decididas em processo administrativo, porm sem fora de coisa julgada162. Dentre o extenso nmero de funes realizadas por estas Agncias, destacam-se, para o presente trabalho, o poder/dever de fiscalizar o fiel cumprimento da legislao de dado setor especfico, o poder/dever de julgar questes controversas postas a seu encargo, e o poder/dever de aplicar medidas sancionatrias163. As Agncias Reguladoras tambm podem trazer previso legal da realizao de consulta e audincia pblica em casos especficos.

158. Artigo 31 da Lei n 9.784/99: Quando a matria do processo envolver assunto de interesse geral, o rgo competente poder, mediante despacho motivado, abrir perodo de consulta pblica para manifestao de terceiros, antes da deciso do pedido, se no houver prejuzo para a parte interessada. 1o A abertura da consulta pblica ser objeto de divulgao pelos meios oficiais, a fim de que pessoas fsicas ou jurdicas possam examinar os autos, fixando-se prazo para oferecimento de alegaes escritas. 2o O comparecimento consulta pblica no confere, por si, a condio de interessado do processo, mas confere o direito de obter da Administrao resposta fundamentada, que poder ser comum a todas as alegaes substancialmente iguais. 159. Artigo 32 da Lei n 9.784/99: Antes da tomada de deciso, a juzo da autoridade, diante da relevncia da questo, poder ser realizada audincia pblica para debates sobre a matria do processo. 160. Maria Sylvia Di Pietro. Direito Administrativo, Atlas, So Paulo, 2001, p. 394. 161. Ibid., p. 397. 162. Lcia Valle Figueiredo, Curso de Direito Administrativo, Malheiros, So Paulo, 2003, p. 144. 163. Leila Cullar, As Agncias Reguladoras e seu poder normativo, Dialtica, So Paulo, 2001, p. 80.

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Ressalvamos que, diferentemente do direito estadunidense, as Agncias Reguladoras no direito brasileiro no tem poderes quasi judiciais e tampouco possuem poder arbitral para dirimir conflitos entre o prestador de servio e o Poder Pblico164. A Agncia pode decidir em ltima instncia administrativa, assim como outros rgos administrativos, mas as decises podem ser questionadas em mbito judicial, tendo em vista o princpio constitucional da inafastabilidade da jurisdio165. Um bom exemplo de Agncia Reguladora que desempenha um importante papel na garantia de direitos humanos, como o direito a sade, a Agencia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA. Esta agncia responsvel pela segurana sanitria e garantia da qualidade dos medicamentos no pas. No Brasil, possui um papel singular de analisar os pedidos de concesso de patentes farmacuticas por meio de um procedimento administrativo no qual pode, inclusive, solicitar o cumprimento de exigncias pelo solicitante166. Com essa atuao, promove o acesso a medicamentos ao atuar para que uma patente imerecida no seja concedida, ampliando o acesso a medicamentos genricos comercializados a preos mais acessveis167.

2.5 Polticos
2.5.1 Participao no Poder Legislativo
Por fim, alguns instrumentos disponveis em mbito legislativo podem ainda ser utilizados para tratar de violaes de direitos humanos. Entre eles merece destaque o papel das Comisses. A Constituio Federal estabelece que cabe s Comisses, entre outros: i) realizar audincias com entidades da sociedade civil; ii) convocar Ministros de Estado para prestar informaes; iii) solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado; iv) receber reclamaes de qualquer pessoa contra atos ou omisses de autoridades ou entidades pblicas168.
164. Lcia Valle Figueiredo, op. cit., p. 143. 165. Artigo 5, XXXV da Constituio Federal: A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. 166. ANVISA, Resoluo RDC n. 45 de 23 de junho de 2008. Disponvel em: http://e-legis.anvisa.gov.br/ leisref/public/showAct.php?id=31539&word=anu%C3%AAncia%20pr%C3%A9via 167. Gabriela Costa Chaves, Marcela Fogaa Vieira e Renata Reis. Acesso a medicamentos e propriedade intelectual no Brasil: reflexes e estratgias da sociedade civil, Revista Sur, n. 8, jun. 2008, p. 178. Disponvel em: http://www.surjournal.org/conteudos/getArtigo8.php?artigo=8,port,artigo_chaves.htm 168. Artigo 58 da Constituio Federal: O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 1 Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa. 2 s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa; II realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil; III convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies; IV receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa

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Esses instrumentos podem ser utilizados, inclusive por vtimas, como forma de buscar informaes sobre violaes de direitos humanos, bem como dar maior visibilidade ao tema, cabendo lembrar que ambas as Casas do Congresso Nacional possuem comisses especficas para tratar sobre direitos humanos.

contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas; V solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado; VI apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.

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3. Barreiras de acesso a justia


3.1 Casos Paradigmticos de Violaes de Direitos Humanos por Empresas
A partir da anlise da legislao e dos instrumentos disponveis no ordenamento jurdico brasileiro, passamos a analisar os casos paradigmticos de violaes de direitos humanos perpetradas por empresas. Na anlise, consideramos os instrumentos que foram efetivamente utilizados no caso e as barreiras gerais e especficas enfrentadas na resoluo dos conflitos. Foram analisados 13 casos que tratam de violaes ao direito sade, vida, integridade fsica e mental, ao trabalho, meio ambiente, consumidor e segurana alimentar. importante ressaltar, como j afirmado anteriormente, que os casos foram selecionados a partir da anlise da jurisprudncia, de conversas com especialistas e entrevistas com organizaes da sociedade civil. A maior parte das fontes foi encontrada na mdia eletrnica.

3.1.1 Caso de amianto


Estima-se que 3,5 mil pessoas tm doenas pulmonares causadas pela exposio ao amianto no Brasil169. O pas figura entre os cinco maiores produtores mundiais e usurios do amianto, que empregado na confeco de telhas e caixas dgua de cimento-amianto, pastilhas de freio, entre outros produtos170. O Instituto Brasileiro de Crisotila (IBC), que representa diversas empresas do setor, argumenta que a utilizao do amianto na produo industrial no oferece riscos sade dos trabalhadores, porque se d de acordo com todas as limitaes e impedimentos previstos na Lei Federal 9.055/95, que disciplina a extrao, industrializao, utilizao, comercializao e transporte do amianto e dos produtos que contenham amianto. Apesar das diretrizes traadas por esta lei, quatro estados, entre eles So Paulo, apoiando-se na competncia concorrente para legislar sobre a sade, proibiram em suas circunscries a fabricao, o uso e a compra de produtos, materiais ou artefatos que contenham quaisquer tipos de amianto ou outros minerais que contenham fibras de amianto na sua composio.

169. Diagnsticos equivocados podem encobrir doenas provocadas por amianto, Hoje em Dia, de 04 de abril de 2006 (disponvel em: http://www.inteligenciaambiental.com.br/noticias-integra.asp?noticia=16; acesso em 10 de janeiro de 2011). 170. Erin Brockovich brasileira combate amianto h 25 anos, BBC Brasil, de 21/07/2010 (disponvel em: http://www.bbc.co.uk/portuguese/noticias/2010/07/100721_amianto_erin_dg.shtml; acesso em 10 de janeiro de 2011).

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Nesse contexto, a Justia foi diversas vezes acionada, tanto para analisar a adequao da regulao e da proibio da produo e da comercializao do amianto como para analisar situaes concretas de trabalhadores e pessoas que foram expostas ao amianto. Grande parte dos instrumentos judiciais utilizados foram aes individuais de indenizao por danos materiais, ora arbitradas para suprir despesas mdicas decorrentes de doenas pulmonares geradas pela exposio ao amianto, ora arbitradas como penso por morte causada por esta exposio famlia do trabalhador. Alm das aes individuais, outros instrumentos judiciais foram utilizados aes civis pblicas (ACPs) e mandados de seguranas coletivos com a finalidade de desestabilizar condutas de empresas que empregavam o amianto em suas produes industriais171. Em um desses casos, um mandado de segurana foi impetrado contra deciso do Superior Tribunal de Justia (STJ) que suspendeu o cumprimento da Portaria 1851/2006 do Ministrio da Sade, que determinava que as empresas enviassem ao ministrio a lista dos trabalhadores que estiveram expostos ao amianto. Este mandado foi proposto pelo Ministrio da Sade e teve a Associao Brasileira dos Expostos ao Amianto (Abrea) como litisconsorte172. Cumpre ressaltar ainda que grande parte das outras aes coletivas teve como autores o Ministrio Pblico e a Abrea. Entre 2004 e 2007, diversas aes diretas de inconstitucionalidade (ADIs) foram propostas no Supremo Tribunal Federal (STF) pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Indstria (CNTI) contra leis estaduais que proibiram o amianto173. A ADI n 3937, por sete votos a trs, foi julgada improcedente em

171. Exemplos de aes civis pblicas: contra a empresa Sama na Bahia (ver detalhes: http://www.ecodebate. com.br/2009/03/25/mpf-e-mpeba-ajuizam-acao-civil-publica-contra-empresa-de-mineracao-doamianto/; acesso em 10 de janeiro de 2011), contra a empresa de transportes Rpido 900 em So Paulo (http://www.pgt.mpt.gov.br/noticias/noticias-das-prts/justica-do-trabalho-acata-pedido-do-mpt-spimpede-transporte-de-amianto-nas-estradas-paulistas.html; acesso em 10 de janeiro de 2011) e contra o Instituto Brasileiro de Crisotila (IBC) em Gois (http://www.isaude.net/pt-BR/noticia/5311/geral/ mpt-questiona-atividade-de-instituto-que-reune-empresas-de-exploracao-de-amianto; acesso em 10 de janeiro de 2011). 172. Detalhes sobre a atuao da Abrea contra a deciso do STJ podem ser consultados na pgina da instituio (http://www.abrea.com.br/liminarabrea.htm; acesso em 10 de janeiro de 2011). 173. A ADI no 3356 contesta a constitucionalidade da lei estadual no 12.589/2004 de Pernambuco (disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=3356&proc esso=3356; acesso em 27 de janeiro de 2011); a ADI no 3357 contesta a constitucionalidade da lei estadual no 11.643/2001 do Rio Grande do Sul (disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/ verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=3357&processo=3357; acesso em 27 de janeiro de 2011); ADI no 3406 contesta a constitucionalidade da lei estadual no 3.579/2001 do Rio de Janeiro (disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=3406&proc esso=3406; acessado em 27 de janeiro de 2011); ADI no 3937 contesta a constitucionalidade da lei estadual no 12.684/2007 de So Paulo (disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/ verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=3937&processo=3937; acessado em 27 de janeiro de 2011).

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4 de junho de 2008174. Com essa deciso, o STF afastou liminar concedida dois anos antes pelo Ministro Marco Aurlio e assegurou a validade da lei paulista, que probe o uso, no Estado de So Paulo, de produtos, materiais ou artefatos que contenham quaisquer tipos de amianto ou asbesto ou outros minerais que, acidentalmente, tenham fibras de amianto na sua composio175. Esta deciso inovou a jurisprudncia do STF ao considerar insatisfatria a proteo ao direito sade assegurada pela legislao federal, abrindo espao para que o Estado legislasse sobre o tema. Apesar disso, em So Paulo, ainda h empresas que comercializam produtos com amianto amparadas por liminares176. No momento, essas empresas mantm a expectativa de aprovao do Projeto de Lei Estadual n 917, de 2009, que confere s companhias um prazo de dez anos para deixarem de usar o produto. O projeto tramitou rapidamente na Assembleia Legislativa do Estado de So Paulo, chegando ordem do dia em dezembro de 2009 e em novembro de 2010. Nestas duas ocasies, conseguiu-se evitar a votao do projeto, mas ele pode ser reinserido na agenda do plenrio a qualquer momento177. Conforme a justificativa do projeto, as empresas de fibrocimento do interior paulista vendem mais de 60% de sua produo no prprio Estado, e uma proibio imediata do uso de amianto causaria inevitavelmente o fechamento dessas empresas, o que acarretaria no desemprego de 600 trabalhadores diretos e 2.500 indiretos. Em abril de 2008, a Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho (Anamatra) e a Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho (ANTP) ingressaram com uma ao no STF pedindo a declarao de inconstitucionalidade da lei 9.055/95, que autoriza o uso controlado do amianto branco. O mrito da ADI 4066 ainda ser julgado pelo Supremo178. Do ponto de vista legislativo, em maio de 2010 foi finalizado o dossi Amianto Brasil, relatrio do Grupo de Trabalho do Amianto da Comisso de Meio Ambiente e Desenvolvimento Sustentvel da Cmara dos Deputados. O dossi levou dois

174. Supremo Tribunal Federal, julgado em de 4 de junho de 2008, ADI 3937 (ementa disponvel em http:// www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2544561; acesso em 10 de janeiro de 2011). 175. ntegra da lei estadual 12.684/2007 pode ser consultada em: http://www.al.sp.gov.br/repositorio/ legislacao/lei/2007/lei%20n.12.684,%20de%2026.07.2007.htm (acesso em 10 de janeiro de 2011). 176. Liminares garantem uso de amianto, Valor Econmico, de 3 de maro de 2010 (disponvel em http:// www.valoronline.com.br/impresso/legislacao-tributos/106/111548/liminares-garantem-uso-do-amianto e em http://www.diap.org.br/index.php/noticias/agencia-diap/12294-banido-amianto-continua-emuso-em-sp-liminares-na-justica-garantem; acesso em 10 de janeiro de 2011). 177. Deputados manobram de novo para derrubar banimento em So Paulo, Vi o mundo, de 23 de novembro de 2010 (disponvel em http://www.viomundo.com.br/denuncias/amianto-deputados-manobram-denovo-para-derrubar-banimento-em-sp.html; acesso em 10 de janeiro de 2011). 178. O processo da ADI 4066 pode ser acompanhado em: http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/ verPeticaoInicial.asp?base=ADIN&s1=4066&processo=4066 (acesso em 10 de janeiro de 2011).

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anos para ser concludo179 e prope o banimento de todas as formas de amianto no pas e o fechamento da nica mina ainda em funcionamento em territrio nacional, em Minau (GO)180. A votao do dossi na prpria comisso ainda estava no havia acontecido em dezembro de 2010181. Alm dos instrumentos judiciais, a situao de exposio ao amianto causada a trabalhadores nas empresas que empregam o minrio em sua produo industrial tambm ensejou a utilizao de remdios administrativos. Isso se deu, por exemplo, em relao a empresas situadas no estado de So Paulo, depois de ter sido considerada constitucional pelo STF a proibio do amianto estabelecida na lei paulista. Interdies e multas foram aplicadas pelo Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE) quando estas empresas continuaram a produo industrial do amianto ou a comercializao de produtos contendo amianto importado de outros estados ou outros pases182. Assim como em outros casos, barreiras de acesso Justia em geral e dificuldade de chegar ao Judicirio foram identificadas no presente caso. A distncia fsica constituiu barreira para o acesso ao Judicirio e o desconhecimento do direito pode ser considerado uma barreira ao acesso Justia de forma mais ampla. A dependncia econmica da empresa e a falta de recursos financeiros so fatores que impedem ambos os acessos. Alm disto, falhas nos diagnsticos de pacientes com cncer e outras doenas de pulmo (que no consideram o histrico da vida do paciente, por exemplo) podem estar encobrindo centenas ou milhares de casos de duas patologias graves, a asbestose e a mesotelioma, causadas pela inalao de poeira contendo fibras de amianto183. A dificuldade da produo de provas, os custos gerais da Justia e a percepo da morosi-

179. Relatrio pede banimento de todo tipo de amianto, Agncia Estado, de 26 de junho de 2010 (disponvel em: http://www.diarioweb.com.br/novoportal/Noticias/Geral/13169,,Relatorio+pede+banimento+de+ todo+o+tipo+de+amianto.aspx; acesso em 27 de janeiro de 2011). 180. A ntegra do dossi pode ser encontrada em: http://www.camara.gov.br/sileg/integras/769516.pdf (consultado e m 27 de janeiro de 2011). 181. Renata Camargo, Ambientalistas atrapalham o amianto, Congresso em Foco, de 16 de dezembro de 2010 (disponvel em: http://congressoemfoco.uol.com.br/coluna.asp?cod_canal=14&cod_ publicacao=35579&filha=1; acesso em 27 de janeiro de 2011). 182. Um caso de grande repercusso miditica foi a multa aplicada em maro de 2008 Igreja Renascer e Etersul Coberturas e Reformas por utilizarem 1,6 mil telhas de amianto na sede da Igreja em So Paulo (http://www.estadao.com.br/noticias/cidades,renascer-e-etersul-sao-multadas-poruso-de-telhas-com-amianto,311492,0.htm; acesso em 10 de janeiro de 2011). Tambm com base na determinao do STF, em dezembro de 2008, foram realizadas onze fiscalizaes do MTE em empresas de fibrocimento, com a interdio de quatro delas (http://portal.mte.gov.br/delegacias/sp/ superintendencia-fiscaliza-industrias-que-usam-amianto.htm; acesso em 10 de janeiro de 2011). Outro caso foi a interdio, em maro de 2010, de 64 toneladas de amianto pelo MTE e pelo Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) em Leme (SP) (http://www.protecao.com.br/site/content/noticias/noticia_detalhe. php?id=AJjyJ9&pagina=14; acesso em 10 de janeiro de 2011). 183. Como relatou o mdico Jos Geraldo Maciel ao jornal Hoje em Dia, em 4 de abril de 2006 (http://www. inteligenciaambiental.com.br/noticias-integra.asp?noticia=16; acesso em 10 de janeiro de 2011). A Abrea tambm fez uma listagem sobre as dificuldades do diagnstico de doenas relacionadas com o amianto (http://www.abrea.org.br/22invisi.htm; acesso em 10 de janeiro de 2011).

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dade da prestao judicial motivaram a realizao de acordos extrajudiciais entre empresas e trabalhadores para estabelecimento de uma indenizao muitas vezes calculada em valor inferior s indenizaes arbitradas pela justia184. Um problema estrutural que consideramos relevante destacar em relao s aes individuais refere-se ao fato de que muitas situaes individuais semelhantes tiveram resultados diferentes, dependendo do tribunal e do juiz que apreciou o caso. A falta de cultura do precedente e mecanismos mais eficientes de unificao de jurisprudncia de constitucionalidade fez com que muitos dos remdios administrativos aplicados em decorrncia das leis estaduais que proibiram o uso do amianto fossem revertidos pela justia comum, a pedido das empresas. Espera-se que com a aplicao da repercusso geral este tipo de problema seja superado. Por fim, Ren Mendes, ex-diretor da OIT, tambm aponta como obstculo a desigualdade de foras existente entre empresas e aqueles que defendem o fim do uso do amianto apontando a grande influncia exercida pelas empresas em da manuteno do amianto e o forte lobby que exercem no interior do Ministrio de Minas e Energia (http://www.tvcultura.com.br/jornal-da-cultura/programa/ jc20101210).

3.1.2 Caso da incinerao de lixo


Instalada no Bairro de Camargos desde 2003, a empresa Serquip Tratamento de Resduos incinerava resduos provenientes de hospitais e clnicas de Belo Horizonte185. Segundo os moradores da regio, desde o incio de seu funcionamento, o incinerador emitia muita fumaa preta e gases de mau cheiro (dioxinas) que se alastravam por diversos bairros afetando o meio ambiente e a sade de mais 15 mil pessoas que habitam as circunscries186. Muitas doenas como laringite, dermatite, enfisema pulmonar e inclusive cncer aumentaram muito na regio desde a instalao do incinerador, segundo mdicos do Programa de Sade da Famlia187.

184. Reportagem do site Vi o Mundo, de 14 de julho de 2008, informa, por exemplo, que um acordo extrajudicial oferecia R$ 36 mil reais a um ex-trabalhador que fosse diagnosticado com o cncer mesotelioma, fatal em at dois anos (http://www.viomundo.com.br/denuncias/morre-manoel-outra-vitima-do-amianto. html; acesso em 10 de janeiro de 2011). 185. Incinerao de lixo hospitalar proibida em bairro da capital, O Tempo Online, de 19 de junho de 2009 (http://www.otempo.com.br/noticias/ultimas/?IdNoticia=45902; acesso em 10 de janeiro de 2011). 186. Segundo queixas de morador publicadas pela Folha de Contagem, edio no. 523 (http://www. folhadecontagem.com.br/site/modules.php?name=News&file=article&sid=5197; acesso em 10 de janeiro de 2011). 187. H vdeos com uma entrevista com uma moradora de Camargos que relatam os efeitos do incinerador na sade dos habitantes (parte 1: http://www.youtube.com/watch?v=3Lho_9tkePA&feature=related; parte 2: http://www.youtube.com/watch?v=Dwqe2Ebw8SQ&feature=related; parte 3: http://www.youtube. com/watch?v=KFJrwq1Q-Uk&feature=related; acesso em 10 de janeiro de 2011). Outras denncias podem ser vistas em outro vdeo que traz uma reportagem sobre o caso (http://www.youtube.com/ watch?v=9TT5VuQs5BU).

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Estas queixas dos moradores de Camargos, articuladas pelos representantes da Associao do Bairro, foram tema de audincias pblicas na Comisso de Direitos Humanos da Assembleia Legislativa de Minas Gerais. Quando acionada pela comunidade, tal comisso atuou em diversas esferas para a defesa dos direitos ambientais e sade ameaados pela empresa: (i) encaminhou denncias Ouvidoria Ambiental do Estado sobre a produo da fumaa e do mau cheiro; (ii) solicitou a Secretarias do Estado de Sade de Minas Gerais e ao Municpio de Sade de Belo Horizonte elaborao de estudo sobre o perfil das doenas e ocorrncias dos atendimentos realizados na regio do bairro Camargos, e ao Ministrio da Sade para que a Secretaria de Vigilncia em Sade promovesse aes de vigilncia ambiental; (iii) solicitou Prefeitura Municipal de Belo Horizonte avaliao que considerasse a possibilidade da transferncia das instalaes da empresa, que estava instalada naquele bairro em desacordo com o artigo 9 da Resoluo n 316 de 2002188, do Conselho Nacional do Meio Ambiente (Conama)189; (iv) requisitou declarao da Fundao Hospitalar do Estado de Minas Gerais (Fhemig) sobre os tipos de resduos hospitalares recolhidos para incinerao pela Serquip nas unidades daquela fundao e o custo mensal desse servio desde o incio de vigncia do contrato; (v) pediu Fundao Estadual do Meio Ambiente (Feam)190, para que suspendesse a licena concedida por aquele rgo concedida para o transporte de resduos de outros Municpios e para que deixasse de conceder novas licenas at que se renovasse a licena ambiental que amparava o funcionamento de Serquip; (vi) pediu declarao da Secretaria Municipal Adjunta de Meio Ambiente (SMAMA) sobre a ocorrncia ou no de incinerao irregular de detritos hospitalares e lixo industrial no municpio e, em caso positivo, a discriminao dos locais onde ocorre tal incinerao191. Diversos remdios administrativos foram utilizados no caso. A SMAMA multou a empresa em diversas ocasies por depositar resduos slidos no solo sem a autorizao da secretaria ou pela emisso de efluentes em temperatura irregular, sem o sistema adequado de controle ou em desacordo com a licena de operao. A polcia ambiental tambm foi acionada pela populao diversas vezes pelo
188. A Resoluo 316 de 2002 disciplina os processos de tratamento trmico de resduos e estabelece procedimentos operacionais, limites de emisso e critrios de desempenho, controle, tratamento e disposio final de efluentes, de modo a minimizar os impactos ao meio ambiente e sade pblica, resultantes destas atividades (mais informaes em http://www.mma.gov.br/port/conama/legiabre. cfm?codlegi=338; acesso em 28 de janeiro de 2011). 189. O Conama rgo consultivo e deliberativo do Sistema Nacional do Meio Ambiente (Sisnama). composto por rgos federais, estaduais e municipais, setor empresarial e sociedade civil. (mais informaes: http://www.mma.gov.br/port/conama/estr.cfm, acesso em 28 de janeiro de 2011) 190. A Feam tem por finalidade executar, no mbito do Estado de Minas Gerais, a poltica de proteo, conservao e melhoria da qualidade ambiental no que concerne preveno, correo da poluio ou da degradao ambiental provocada pelas atividades industriais, minerais e de infra-estrutura, bem como promover e realizar estudos e pesquisas sobre a poluio e qualidade do ar, da gua e do solo. 191. Pedro Gustavo Gomes Andrade, O meio ambiente como um direito fundamental: Estudo de casos da Comisso de Direitos Humanos da Assemblia Legislativa de Minas Gerais, 2009, p. 11-12 (disponvel em: http://www.followscience.com/library/humanities-and-social/law/o-meio-ambiente-como-umdireito-fundamental-132; acesso em 28 de janeiro de 2011).

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descumprimento da condicionante da licena que proibia substncias odorferas na atmosfera em concentrao que possa ser percebida fora da rea de propriedade da empresa. Por fim, a SMAMA foi oficiada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em 14 de abril de 2009 para averiguar as irregularidades da empresa em um prazo de 30 dias192. Em 2008, o Conselho Municipal do Meio Ambiente (Comam)193 no renovou a licena de operao para o incinerador. Apesar de esta deciso ter sido contestada pela empresa na justia, que obteve liminar para funcionamento do incinerador por algum tempo, seu funcionamento foi terminantemente interrompido em agosto de 2009. Aps o fechamento do incinerador, moradores se preparam ainda para enfrentar a Serquip na Justia com aes indenizatrias relativas aos danos de sade decorrentes do perodo anterior194. Vrias barreiras puderam ser identificadas neste caso. Identificamos o desconhecimento do direito por muitas pessoas que poderiam ter sido afetadas pelo funcionamento do incinerador, o medo de retaliao por parte de muitos dos moradores e a dificuldade de se provar o nexo de causalidade entre as emisses causadas pela incinerao do lixo hospitalar ali realizada e as doenas que acometeram os moradores da regio de Camargos. Apesar das informaes da associao de moradores de que existiam diversos laudos mdicos que comprovam a ligao das doenas pulmonares com a incinerao do lixo, um representante do Ministrio Pblico afirmou em uma das audincias pblicas realizadas que ainda no havia um laudo tcnico que comprovasse a causalidade, ou seja, no havia uma relao direta entre a poluio provocada pela Serquip e as mortes de moradores195. Por outro lado, os remdios administrativos muitas vezes se mostraram ineficazes, ou porque no foram capazes de desestabilizar as atividades realizadas pela empresa o que aconteceu, por exemplo, com as multas aplicadas pela SMAMA ou porque foram questionados pela empresa na Justia, que muitas vezes decidiu pela sua suspenso ou por seu sobrestamento.

192. Nota imprensa e sociedade: Justia manda a empresa Serquip paralisar imediatamente as atividades de incinerao de lixo hospitalar e industrial lixo txico no Bairro Camargos, em Belo Horizonte, Comisso Pastoral da Terra, de 18 de julho de 2009 (disponvel em: http://www.cptmg.org.br/SERQUIP. htm; acesso em 27 de janeiro de 2011) 193. O Conselho Municipal de Meio Ambiente tem a funo de opinar e assessorar o Poder Executivo municipal a Prefeitura, suas secretarias e o rgo ambiental municipal nas questes relativas ao meio ambiente. Nos assuntos de sua competncia, tambm um frum para se tomar decises, tendo carter deliberativo, consultivo e normativo. 194. Empresa de incinerao de lixo tem prazo para fechar fornos em BH, Estado de Minas, de 6 de agosto de 2009 (disponvel em: http://wwo.uai.com.br/UAI/html/sessao_2/2009/08/06/em_noticia_interna,id_ sessao=2&id_noticia=121781/em_noticia_interna.shtml; acesso em 28 de janeiro de 2011). 195. Moradores de Camargos querem sada de empresa, Folha de Contagem, edio no. 523 (disponvel em http://www.folhadecontagem.com.br/site/modules.php?name=News&file=article&sid=5197, acesso em 28 de janeiro de 2010).

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3.1.3 Caso de construo de moradia em rea contaminada


No ano de 2000, uma exploso num dos 59 prdios do condomnio Edifcio Baro de Mau, no municpio de Mau, Estado de So Paulo, causou a morte de um funcionrio e queimaduras graves em outro. Ao apurar as razes da exploso, a Companhia de Tecnologia de Saneamento Ambiental (Cetesb) atestou que conjunto habitacional havia sido construdo em um antigo aterro de resduos industriais e domiciliares da regio, estando presentes gases inflamveis, como o metano, e ainda 44 compostos orgnicos nocivos sade196. Ao tomarem cincia do resultado da anlise da Cetesb, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo e duas associaes de defesa de direitos (Movimento Brasileiro Universitates Personarum JC&JC Juventude, Comunidade, Justia e Cidadania e Instituto de Defesa da Cidadania) propuseram uma ao civil pblica contra o Municpio de Mau, a Cofap (empresa antiga proprietria do terreno), a Soma (empresa responsvel pela elaborao do memorial descritivo da construo do empreendimento e pela construo das redes de gua e esgoto), a SQG (empresa responsvel pela construo do conjunto habitacional) e a Paulicoop (assessora jurdica responsvel por comercializar as unidades habitacionais e fiscalizar o andamento das obras), em razo da construo dos conjuntos habitacionais em terrenos contaminados por gases txicos197. No entendimento do Ministrio Pblico, houve interesses difusos e individuais homogneos, que somados hipossuficincia dos moradores em relao s empresas, justificou a propositura da demanda198. As rs, na ao, tentaram eximir-se de suas responsabilidades. A empresa Soma, assim como a Paulicoop, alegaram que desconheciam a destinao anterior do imvel. O Municpio de Mau alegou inexistncia de nexo de causalidade entre a concesso do alvar e o dano causado. A Cofap, por sua vez alegou a alterao do controle acionrio da empresa e a ausncia de responsabilidade dos atuais controladores. Ao mesmo tempo, assumiu que o terreno era utilizado como depsito de resduos, mas alegou que inexistia, na poca, legislao especfica sobre a disposio de resduos slidos industriais199. A sentena em primeira instncia do caso, de 27 de setembro de 2006, julgou que as vrias empresas envolvidas na construo do conjunto habitacional violaram o direito ao meio ambiente e sade, alm de direitos do consumidor, com a

196. Cetesb soube do risco em Mau h seis meses, Folha de So Paulo, de 18 de agosto de 2001 (disponvel em http://www1.folha.uol.com.br/folha/cotidiano/ult95u35216.shtml, acesso em 12 de janeiro de 2011). 197. 3 Vara Cvel de Mau/SP, julgado em 27 de setembro de 2006, ACP 348.01.2001.008501-4 (texto da sentena disponvel em http://www.tjsp.jus.br/PortalTJ/Paginas/Pesquisas/Primeira_Instancia/tjsp_ sentenca_completa.aspx?chavePesquisa=5&codProcesso=5796085&codSentenca=1806732&numPr ocesso=348.01.2001.008501-4; acesso em 28 de janeiro de 2011). 198. Ibid. 199. Ibid.

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venda de bem inapto finalidade a que se destina200. Apesar das alegaes, foi entendido pelo juzo que todas as rs somaram esforos para implantar o empreendimento no local, e que, por isso, devem ser responsabilizadas como agentes poluidoras. Em relao aos danos verificados ao meio ambiente, apontou o juzo que a responsabilidade ambiental objetiva. Sustentou tambm que nesse mbito vige o princpio da precauo, que exige que as rs no apenas provem a ausncia de dano, mas tambm a ausncia de possibilidade de dano. Afirmou ainda que a contaminao do solo era evidente, j que o terreno havia sido utilizado como depsito industrial, e que a Lei no 6766/79201, em seu artigo 3, pargrafo nico estabelece presuno de contaminao ao vedar a construo de residncias em locais que tenham sido utilizados como depsito de materiais nocivos sade202. Em relao ao direito do consumidor reconheceu o juzo que foram vendidas unidades residenciais a serem construdas em terreno seguro, e entregues apartamentos em locais contaminados, estando violados os direitos daqueles que adquiriram os apartamentos203. Em razo das violaes verificadas, as rs foram condenadas reparao total do meio ambiente, que inclui reparao do solo, da gua e da vegetao, alm da demolio total do empreendimento habitacional. A ttulo de danos materiais, as rs foram condenadas a pagar a quantia equivalente ao valor total da compra devidamente corrigido. A ttulo de danos morais foi estabelecida quantia equivalente a trs vezes o valor da indenizao patrimonial. O plano de remoo das famlias foi estabelecido e o juiz estabeleceu ainda o dever das rs adotarem as medidas necessrias para a conteno e preveno dos riscos, inclusive sade. A deciso nos autos da ao civil pblica foi essencial para que as demais aes individuais propostas fossem julgadas, j que muitos juzes aguardavam a resoluo desta ao coletiva para decidirem os casos individuais, evitando, assim decises conflitantes. O juzo determinou ainda a realizao de sesses pblicas para esclarecer os moradores em relao aos riscos de permanncia nos imveis204. As empresas recorreram e, em setembro de 2010, a Cmara de Meio Ambiente do Tribunal de Justia de So Paulo decidiu manter a sentena de 2006. Contudo, a deciso unnime dos trs desembargadores que julgaram o caso diminuiu consideravelmente a indenizao por danos morais a ser recebida pelos moradores (passou a ser 100 salrios mnimos, ou seja, o equivalente hoje a R$ 51
200. Ibid. 201. ntegra da Lei no 6766/79 disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6766.htm (acesso em 28 de janeiro de 2011). 202. 3 Vara Cvel de Mau/SP, julgado em 27 de setembro de 2006, ACP 348.01.2001.008501-4, (texto da sentena disponvel em http://www.tjsp.jus.br/PortalTJ/Paginas/Pesquisas/Primeira_Instancia/tjsp_ sentenca_completa.aspx?chavePesquisa=5&codProcesso=5796085&codSentenca=1806732&numPr ocesso=348.01.2001.008501-4, acesso em 28 de janeiro de 2011). 203. Ibid. 204. Ibid.

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mil) e isentou a prefeitura de Mau de responsabilidade no caso205. Pelo menos uma das empresas, a Soma, anunciou que ir recorrer da deciso em instncias superiores206.

3.1.4 Caso das empresas fumageiras: violao aos direitos da sade, trabalho, meio ambiente e consumidor
Os casos narrados a seguir trazem algumas denncias contra a atuao de empresas fumageiras no Brasil, que podem ser divididas em trs grandes reas: i) violaes ocorridas na produo do tabaco, ii) violaes decorrentes do consumo do tabaco, e iii) violaes decorrentes da exposio fumaa causada pelo consumo do tabaco. As violaes decorrentes da produo estariam relacionadas: ao direito sade dos trabalhadores da produo e da comunidade em torno dos locais de produo; ao direito ao trabalho, mediante precarizao das relaes trabalhistas e grande endividamento que beira servido; e contaminao do meio ambiente, decorrente da utilizao exacerbada de agrotxicos207. Por sua vez, as violaes decorrentes do consumo do tabaco se relacionariam principalmente omisso das empresas em relao aos graves danos sade causados pelo consumo do produto, inclusive mediante o uso reiterado de propaganda enganosa, conforme reconhecido, inclusive em decises judiciais relacionadas ao caso208. Por fim, as violaes decorrentes da exposio fumaa dizem respeito

205. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Cmara Reservado ao Meio Ambiente, julgado em 30 de setembro de 2010, Apelao 9208189-15.2009.8.26.0000 (texto do acrdo disponvel em https:// esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=4752521&vlCaptcha=kxizf, acesso em 06 de fevereiro de 2011). 206. TJ mantm sentena no caso Baro de Mau, Dirio do Grande ABC, de 30 de setembro de 2010 (disponvel em: http://www.dgabc.com.br/News/5832916/tj-mantem-sentenca-no-caso-barao-de-maua.aspx; acesso em 28 de janeiro de 2011). 207. Conforme denncias realizadas pela organizao Terra de Direitos. Disponvel em: http://terradedireitos. org.br/biblioteca/noticias/nota-de-esclarecimento-sobre-o-trabalho-infantil-na-fumicultura/; http:// terradedireitos.org.br/biblioteca/noticias/denuncia-sobre-fumageiras-e-o-financiamento-decampanhas-eleitorais-e-entregue-para-representante-da-onu/; entrevista realizada com Fernando Gallardo Vieira Prioste, assessor jurdico da organizao de direitos Humanos Terra de Direitos, realizada em 14 de junho de 2010 e entrevista realizada com Clarissa Homsi, coordenadora jurdica da Aliana de Controle do Tabagismo, em 30 de junho de 2010. 208. Algumas decises judiciais brasileiras apontam para a culpabilidade das empresas por meio da propaganda enganosa: A indstria atuou de forma fraudulenta fazendo declaraes falsas de que os fumantes passivos no esto sujeitos a doenas; direcionando a propaganda para o pblico jovem e negando essa prtica; comercializando cigarros light como menos nocivos sade, apesar de no serem.; ... fato pblico e notrio o de que a propaganda da indstria fumageira aliciante e enganosa, desde muito tempo, ao menos desde o incio da dcada de 50, omitindo o seu conhecimento sobre os malefcios do cigarro... e Continua sendo executada a estratgia da propaganda apelativa, associando ao produto uma imagem de sucesso, beleza, riqueza sade, sustentando-se de forma enganosa uma situao ftica absolutamente falsa. Clarissa Menezes Homsi (coordenao), A Indstria do Tabaco no Poder Judicirio, ACTbr, So Paulo, 2008, p. 38-41 (disponvel em http://actbr.org.br/uploads/conteudo/117_A-Industriado-Tabaco-no-Poder-Judiciario.pdf, acesso em 12 de janeiro de 2011).

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aos danos causados sade dos chamados fumantes passivos e est relacionada criao dos ambientes livres de fumaa209. No Brasil, a produo do tabaco no realizada por trabalhadores diretamente contratados pelas empresas e nem em reas de propriedade da empresa. A produo realizada mediante contratao de pequenos agricultores, que trabalham basicamente na forma de agricultura familiar. A forma como as empresas estabelecem seus contratos com os fumicultores muito similar aos contratos de adeso, ou seja, sem a possibilidade de que agricultores venham a discutir ou alterar as clusulas contratuais. Antes de iniciar o plantio, eles assinam o contrato de compra e venda que inclui a aquisio de insumos, equipamentos e a comercializao do fumo. Ao aderirem ao contrato, contraem imediatamente uma dvida com a empresa, que com o passar do tempo torna-se impagvel. Outro problema enfrentado que o preo a ser pago pelo produto decidido unilateralmente pela empresa210. Alm disso, o sistema de produo implementado pelas empresas fumageiras no Brasil pode provocar graves problemas sociais, entre eles: danos sade dos agricultores e sua famlia, tanto pela produo do tabaco em si, quanto pela utilizao intensiva de agrotxicos; explorao do trabalho infantil, uma vez que toda a famlia obrigada a trabalhar na produo do fumo para atingir as imposies das grandes empresas e grave contaminao ambiental211. Essas questes decorrentes da produo do tabaco na regio sul do pas esto sendo denunciadas pela ONG Terra de Direitos. Esta instituio oferece assessoria jurdica aos agricultores que ingressaram com aes civis visando a desconstituio dos contratos de compra e venda realizados com as empresas, por consider-los abusivos, por no serem devidamente claros e por resultarem em dvidas impagveis aos pequenos produtores212. Ainda, dezenas de aes civis pblicas foram propostas visando responsabilizar as empresas pelos danos causados. Em dezembro de 2007, o Ministrio Pblico do Trabalho no Estado do Paran ajuizou uma ao civil pblica contra diversas grandes empresas fumageiras, com os seguintes pedidos: i) anulao dos contratos civis de compra e venda de fumo, ii) reconhecimento da relao empregatcia existente entre as fumageiras e os produtores rurais por elas contratados, determinando a anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) dos contratos de trabalho e a condenao das indstrias ao pagamento
209. Conforme entrevista realizada com Clarissa Homsi, coordenadora jurdica da Aliana de Controle do Tabagismo, em 30 de junho de 2010. 210. Terra de Direitos. Disponvel em: http://terradedireitos.org.br/biblioteca/noticias/ nota-de-esclarecimento-sobre-o-trabalho-infantil-na-fumicultura/ 211. Guilherme Almeida, Um novo horizonte para o controle do tabaco aspectos socioambientais da fumicultura, ACTbr, 2008 (disponvel em: http://actbr.org.br/uploads/conteudo/118_AspectosSocioambientais-da-Fumicultura.pdf; acesso em 12 de janeiro de 2011). 212. Terra de Direitos, http://terradedireitos.org.br/biblioteca/noticias/nota-de-esclarecimento-sobre-otrabalho-infantil-na-fumicultura/ e entrevista realizada com Fernando Gallardo Vieira Prioste, assessor jurdico da organizao de direitos Humanos Terra de Direitos, realizada em 14 de junho de 2010.

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de indenizaes trabalhistas, e iii) indenizao por danos morais coletivos213. A Justia do Trabalho, em medida liminar, determinou que as se empresas abstivessem de firmar com os produtores rurais do Paran contratos com clusulas abusivas e que deveriam garantir a no utilizao do trabalho de crianas e adolescentes em qualquer etapa da produo do fumo e impondo multa de R$ 10 mil em caso de descumprimento, por cada contrato abusivo realizado ou por criana ou adolescente prejudicado214. O Ministrio Pblico do Trabalho no Estado de Santa Catarina tambm ajuizou diversas aes civis pblicas requerendo o reconhecimento da relao empregatcia entre empresas e os fumicultores, com o conseqente pagamento de direitos trabalhistas e a obrigao de no utilizar mo de obra infantil, entre outros pedidos215. O Ministrio Pblico Estadual da Bahia, por sua vez, ingressou com ao civil pblica visando impedir danos ambientais e sade pblica que a produo de tabaco tem imposto comunidade prxima aos locais de produo, inclusive exigindo a suspenso da produo at a obteno de licena ambiental216. Essa ao est em andamento em primeira instncia217. Em abril de 2009, o Ministrio Pblico do Trabalho do Rio Grande do Sul firmou Termos de Ajustamento de Conduta (TACs) com as empresas fumageiras para combater o trabalho infantil nas lavouras. As empresas se comprometeram a no utilizar mo-de-obra de crianas e a realizar uma campanha publicitria de conscientizao voltada para os agricultores218. O Ministrio Pblico do Trabalho de Santa Catarina tambm firmou TACs com empresas produtoras de fumo, e, durante a fiscalizao do cumprimento de um destes termos realizada em janeiro de 2011,

213. Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 9 Regio, Ao civil pblica contra Souza Cruz, Afubra e Sindifumo, de 7 de dezembro de 2007 (disponvel em: http://www.actbr.org.br/ pdfs/acao-procuradoria.pdf; acesso em 12 de janeiro de 2011). 214. MPT ajuza aes para condenar indstrias fumageiras a indenizar, Procuradoria Regional do Trabalho de Curitiba, de 20 dezembro de 2007 (disponvel em: http://www.prt9.mpt.gov.br/noticias/0097.html; acesso em 12 de janeiro de 2011). 215. Ministrio Pblico do Trabalho aciona indstrias fumageiras por irregularidades trabalhistas , Procuradoria Regional do Trabalho do Estado de Santa Catarina, de 7 de fevereiro de 2008 (disponvel em: http://www.prt12.mpt.gov.br/prt/noticias/2008_02/2008_02_07.php; acesso em 12 de janeiro de 2011). 216. Ao contra Souza Cruz cobe poluio em Apor, Ministrio Pblico do Estado da Bahia, de 24 de julho de 2006 (http://www.mp.ba.gov.br/noticias/2006/jul_24_apora.asp; acesso em 12 de janeiro de 2011). ntegra da ao pode ser vista em: http://actbr.org.br/uploads/conteudo/209_ MPBAxSouzaCruzmeioambiente.pdf (acesso em 12 de janeiro de 2011). 217. Vara Cvel da Comarca de Apor, Bahia. Ao civil pblica 0000035-96.2006.805.0013. (andamento disponvel em: http://www.tjba.jus.br/site/popup_servicos.wsp?tmp.id=15, acesso em 06 de fevereiro de 2011). 218. MPT combate trabalho infantil em lavouras de fumo do RS, Notcias Informativo da Procuradoria Regional do Trabalho da 4 Regio Rio Grande do Sul, maio de 2009, p. 4 (disponvel em: http://www. prt4.mpt.gov.br/pastas/boletim/boletim_pdf/boletim09/Boletim%2026%20maio.pdf; acesso em 28 de janeiro de 2011).

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resgatou 23 trabalhadores em condies anlogas escravido, dentre estes 11 crianas e adolescentes219. Em relao s violaes de direitos decorrentes do consumo do tabaco, centenas de aes tm sido propostas em mbito judicial, quer por associaes de defesa dos direitos dos fumantes, quer por fumantes em carter individual. Um exemplo a ao civil pblica ajuizada em 1995 pela Associao de Defesa da Sade do Fumante (Adesf ) contra a Souza Cruz e a Philip Morris na justia estadual de So Paulo. Nessa ao pedido o pagamento de danos morais e materiais aos fumantes prejudicados pelo uso do cigarro, bem como condenao em obrigao de fazer, consistente na adequao de embalagens e publicidade com a insero de informaes que visem alertar os consumidores para os riscos decorrentes do consumo do tabaco. A ao foi julgada procedente em primeira instncia, em 2004220, mas foi anulada pelo Tribunal de Justia de So Paulo em 2008, sob o fundamento de violao do direito de ampla defesa e contraditrio das empresas, consubstanciada no indeferimento de produo de provas periciais requeridas221. Em abril de 2010, o Superior Tribunal de Justia rejeitou um recurso da Philip Morris e determinou que a 19 Vara Civil de So Paulo voltasse a julgar o mrito da ao promovida pela Adesf222. Atualmente, a ao est aguardando deciso. Importante observar que, no que se refere obrigao de adequao das embalagens e publicidade para alertar os consumidores sobre o risco decorrente do consumo do produto, em 1999 houve regulamentao especfica por parte do Ministrio da Sade, impondo tal obrigao. Por esta razo o Tribunal de Justia entendeu que houve perda de objeto da ao, em relao a esse ponto223. Ainda que no se possa afirmar que a regulamentao decorreu diretamente da propositura dessa ao judicial, razovel supor que as aes judiciais tiveram um importante papel nessa alterao legislativa. Outros exemplos de aes judiciais relacionadas ao consumo do tabaco so: ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo

219. Crianas em condies anlogas a de escravo foram resgatadas de fazenda onde colhiam fumo, Ministrio Pblico de Santa Catarina, de 21 de janeiro de 2011 (disponvel em: http://www.ecodebate. com.br/2011/01/21/sc-criancas-em-condicoes-analogas-a-de-escravo-foram-resgatadas-de-fazendaonde-colhiam-fumo/; acesso em 28 de janeiro de 2011). 220. 19 Vara Civil de So Paulo, julgado em 7 de abril de 2004, ACP 95.523167-9 (disponvel em: http://www. adesf.org.br/acoes2.htm; acesso em 2 de fevereiro de 2011). 221. Tribunal de Justia de So Paulo, julgado em 12 de novembro de 2008, Apelao Cvel 479.713-4/8-00, voto no. 2787 (O acrdo pode ser consultado em: http://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcord ao=3349466&vlCaptcha=qWcwq; acesso em 12 de janeiro de 2011). 222. STJ rejeita recurso interposto por indstria tabajista, Supremo Tribunal de Justia, de 16 de abril de 2004 (disponvel em: http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp. texto=96772; acesso em 30 de janeiro de 2011). 223. Ibid., p. 14.

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contra a Souza Cruz224 e a Philip Morris225 visando indenizar fumantes, familiares e os cofres pblicos estaduais, pelos gastos decorrentes do tratamento de doenas causadas pelo consumo do fumo; ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Estadual do Distrito Federal contra a Souza Cruz e empresas de publicidade visando a condenao em indenizao por danos morais por fazer publicidade considerada enganosa e abusiva, que resultou na condenao das empresas no pagamento de R$ 4 milhes de reais, sendo a primeira condenao desse tipo imposta a uma empresa fumageira no pas226. No que se refere s aes individuais de indenizao por danos morais e materiais ajuizadas por fumantes, h uma percepo geral de que as decises do Poder Judicirio brasileiro, em sua grande maioria, tm ficado muito aqum do necessrio para responsabilizar as empresas. Em muitos casos, os juzes demonstram preconceito contra o fumante, que visto como o nico responsvel pelo incio no consumo do produto e pela impossibilidade de abandonar seu vcio227. No obstante, em 2008, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em deciso histrica proferida em ao individual de indenizao por danos materiais e morais ajuizada por uma ex-fumante contra a Souza Cruz, condenou a empresa pelos danos sofridos em razo da amputao de membros, decorrente de doena causada pelo consumo do tabaco. Na deciso a responsabilidade objetiva da empresa foi reconhecida como resultado do prprio risco da atividade desempenhada ao colocar no mercado produto lesivo sade do consumidor. Alm disso, foi firmado o entendimento de que para haver responsabilizao civil a conduta no precisa ser necessariamente ilcita, bastando ser uma conduta que cause dano a outrem (responsabilidade civil decorrente de atos lcitos)228. Com isso, afastou um dos principais argumentos de defesa utilizados pelas empresas e com freqncia acatado pelo Poder Judicirio brasileiro, qual seja, a inexistncia de ilicitude em sua conduta posto que a produo e a comercializao do produto so autorizadas e regulamentadas pelo Poder Pblico. Ainda, a deciso afastou a ocorrncia de responsabilidade exclusiva da vtima, alegada pela empresa, por

224. Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, Ao civil pblica contra Souza Cruz, de 1 de agosto de 2007 (disponvel em http://www.mp.sp.gov.br/pls/portal/docs/page/noticias/publicacao_noticias/fotos/ souza%20cruz.doc). A ao (processo no. 583.00.2007.206840-1) pode ter seu andamento processo consultado na pgina do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (http://www.tjsp.jus.br). 225. A ao (processo no. 583.00.2007.206839-2) pode ter seu andamento processo consultado na pgina do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (http://www.tjsp.jus.br). 226. Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios, julgado em 14 de maro de 2007, APC 2004011102028-0 (disponvel em http://actbr.org.br/uploads/conteudo/185_DF270851publicidade. pdf; acesso em 12 de janeiro de 2011). 227. Clarissa Menezes Homsi (coordenao), A Indstria do Tabaco no Poder Judicirio, ACTbr, So Paulo, 2008 (disponvel em http://actbr.org.br/uploads/conteudo/194_117_A-Industria-do-Tabaco-no-PoderJudiciario.pdf; acesso em 12 de janeiro de 2011). 228. Tribunal de Justia de So Paulo, julgado em 8 de outubro de 2008, APC 379.261.4/5-00 voto 15659 (acrdo disponvel em: http://www.actbr.org.br/uploads/conteudo/173_SP3792614500merito.pdf; acesso em 12 de janeiro de 2011).

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sua cincia dos riscos sade associados ao consumo de cigarro, bem como no acolheu o argumento de que parar de fumar apenas um ato de vontade individual do fumante. Rompendo entendimentos judiciais anteriores, os juzes entenderam que poca em que a vtima comeou a fumar inexistiam informaes disponveis ao consumidor a respeito dos malefcios provocados pelo uso do cigarro, a despeito do fato de as empresas terem cincia desses danos. Alm disso, entenderam que o assdio massacrante gerado pela propaganda feita pelas empresas fumageiras, somada a dolosa omisso dos estudos que comprovam os malefcios do produto, retiraram o livre arbtrio da vtima em comear a fumar e continuar fumando, afastando a alegao de responsabilidade exclusiva da vtima229. Essas aes individuais e coletivas tm exercido um importante papel no reconhecimento da responsabilidade das empresas fumageiras pelos danos causados pelo consumo do produto por elas fabricados a despeito de poucas decises judiciais imporem obrigaes especficas nesse sentido. Consideramos importante mencionar, por fim, a existncia de uma ao direta de inconstitucionalidade ajuizada no Supremo Tribunal Federal pela Confederao Nacional da Indstria, questionando as restries impostas propaganda do cigarro230. Nessa ao houve a admisso de diversos amici curiae, entre eles associaes de defesa do consumidor, da sade e dos direitos dos fumantes231. O ingresso como amici curiae poder ter um importante papel na defesa desses direitos, na medida em que poder influenciar a deciso dos juzes em processos de grande repercusso, no s em mbito jurdico, mas tambm social. A partir da anlise dos casos ora mencionados, podemos identificar algumas barreiras de acesso justia que merecem ser destacadas. A primeira delas o desconhecimento do problema causado tanto pela produo do fumo, quanto pelo prprio consumo do produto. Ainda que os danos sade causados pelo consumo do tabaco sejam hoje bastantes conhecidos, nem sempre foi assim, o que impediu a busca por reparao durante dcadas. No que se refere produo, tanto os trabalhadores quanto as comunidades prximas aos locais de produo ainda demonstram grande desconhecimento sobre os danos sade causados pela produo do tabaco. Esse desconhecimento impede que seja estabelecido um vnculo entre os problemas de sade apresentado pelas pessoas e a produo do tabaco, impedindo a responsabilizao da empresa e a busca por reparao. O desconhecimento do problema acaba dificultando o estabelecimento do nexo de causalidade entre o dano e a conduta da empresa, o que pode implicar na
229. Ibid. 230. Supremo Tribunal Federal, ADI 3311 (acompanhamento processual: http://www.stf.jus.br/portal/ processo/verProcessoAndamento.asp?numero=3311&classe=ADI&origem=AP&recurso=0&tipoJulga mento=M; acesso em 12 de janeiro de 2011). 231. Ibid.

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ausncia de responsabilizao das empresas pelos danos causados. De fato, durante anos o Poder Judicirio brasileiro negou, e ainda nega em alguns casos, a responsabilizao pelos danos causados em decorrncia do consumo do tabaco, sob a alegao de que no possvel afirmar que a doena foi causada pelo consumo do produto. Esse problema foi especialmente destacado na deciso proferida na deciso do Tribunal de Justia de So Paulo, que condenou a empresa a indenizar os danos causados a uma ex-fumante232. Ainda que o nexo de causalidade tenha sido reconhecido nesse caso, os desembargadores destacaram que havia inmeras decises em sentido contrrio. E ressaltaram ainda outro problema, a divergncia jurisprudencial estaria agindo como um obstculo realizao da justia, impedindo o reconhecimento da responsabilidade das empresas233. Outra barreira apresentada nesses casos a dificuldade para estabelecer parmetros para fixao dos danos morais. Na deciso do Tribunal de Justia do Distrito Federal, proferida na ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico, em razo de publicidade enganosa, houve meno expressa no voto dos desembargadores a essa dificuldade, ainda mais quando se trata de danos morais coletivos234. Ainda nessa mesma ao, outra barreira pode ser identificada, a dificuldade de responsabilizao em caso de sucesso de empresas. Houve alegao de ilegitimidade para figurar no plo passivo formulada por uma das empresas rs, por se tratar de empresa diversa da que realizou a propaganda. No entanto, a deciso judicial levantou o vu corporativo e reconheceu a legitimidade da empresa por ser pertencente ao mesmo grupo empresarial e ter sucedido a empresa que realizou a propaganda235.

3.1.5 Caso dos transgnicos e segurana alimentar


Os transgnicos foram introduzidos no Brasil no incio dos anos 90236, trazendo consigo discusses acerca de seus impactos em diversas reas, como sade, meio ambiente, agricultura, segurana alimentar, dentre outras. Em mbito judicial, uma das primeiras aes relacionada a transgnicos foi proposta em 1997 pelo Greenpeace na Justia Federal do Distrito Federal.
232. Tribunal de Justia de So Paulo, julgado em 8 de outubro de 2008, APC 379.261.4/5-00 voto 15659 (acrdo disponvel em: http://www.actbr.org.br/uploads/conteudo/173_SP3792614500merito.pdf; acesso em 12 de janeiro de 2011). 233. Ibid. 234. Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios, julgado em 14 de maro de 2007. APC 2004011102028-0 (disponvel em http://actbr.org.br/uploads/conteudo/185_DF270851publicidade. pdf). 235. Ibid. 236. No Brasil, a pesquisa e utilizao de produtos transgnicos so liberados. O Decreto 4680/2003 determina que os produtos que tiverem acima de 1% de transgnicos, devero exibir esta composio no rtulo.

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Tratava-se de uma Ao Civil Pblica que tinha por base a falta de rotulagem que indicasse aos consumidores as informaes acerca das caractersticas, composio, qualidade e riscos apresentados pelos produtos em questo, em violao ao direito informao237. Outras aes foram propostas no mesmo sentido. Em 1998, mediante pedido formulado pelo Instituto de Defesa do Consumidor (Idec) em ao cautelar ajuizada na Justia Federal do Distrito Federal, o judicirio proibiu a liberao comercial de uma espcie transgnica no Brasil sem que antes se definissem regras para avaliar os riscos gerados sade e ao meio ambiente238. Depois de deferido o pedido de liminar, em 2000, foi julgado tambm procedente o mrito da ao cautelar, bem como a ao principal. Esta ltima consistia numa Ao Civil Pblica que exigia um prvio estudo e relatrio sobre o impacto ambiental causado pela liberao dos transgnicos, a elaborao de normas sobre a avaliao de riscos gerados sade e sobre rotulagem239. Contudo, tal deciso foi revertida no Tribunal Regional Federal da 1 Regio em junho de 2004240, quando j havia sido publicada a Medida Provisria 113, de 26 de maro de 2003, pela qual foi autorizava a comercializao da soja transgnica. Desde ento j foram instauradas diversas aes judiciais contrapondo transgnicos a questes ambientais, de sade e consumeristas, que tem como atores centrais a sociedade civil e o Ministrio Pblico como fiscal da lei241. Aes judiciais tambm foram importantes para aumentar a participao da sociedade em discusses realizadas ao tema no mbito do Poder Executivo. A Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana (CTNBio) o rgo responsvel pela formulao de polticas pblicas e regulamentao relacionada aos alimentos transgnicos. No entanto, diversos problemas relacionados falta de transparncia foram relatados em relao forma como a CTNbio toma suas decises. Por exemplo, as reunies do rgo eram realizadas a portas fechadas, at Mandado de Segurana impetrado pelo Ministrio Pblico Federal em 2007 com vistas a

237. Tribunal Regional Federal Seo Judiciria do Distrito Federal. ACP 1997.34.00.036170-4 (o andamento do processo pode ser consultado na pgina http://www.jfdf.jus.br/). 238. Tribunal Regional Federal Seo Judiciria do Distrito Federal, julgado em 10 de agosto de 1999, MC 1998.34.00.027681-8 (a sentena pode ser consultada em: http://www.greenpeace.org.br/transgenicos/ pdf/judicial_19990810.pdf; acesso em 13 de janeiro de 2011). 239. Tribunal Regional Federal Seo Judiciria do Distrito Federal, julgado em 26 de junho de 2000, ACP 1998.34.00.027682-0 (a sentena pode ser consultada em: http://www.greenpeace.org/brasil/ PageFiles/4686/SentencaJudicial_20000626.pdf; acesso em 13 de janeiro de 2011). 240. O atual andamento do processo (no 1998.34.00.027682-0) pode ser consultado na pgina da Seo Judiciria do Distrito Federal (http://www.jfdf.jus.br/), mas no est disponvel nenhum documento relativo ao. Em artigo recentemente publicado, Karina Grou e Andra Lazzarini explicam que a ACP de 1998 ainda carecia de resultado final em 2009, j que os embargos infringentes interpostos pelo Idec e pelo Greenpeace ainda no haviam sido julgados. Andrea Lazzarini Salazar & Karina Bozola Grou, Alimentos transgnicos, direitos humanos e o Poder Judicirio, in Justia e direitos humanos Experincia de assessoria jurdica popular, Terra de Direitos, Curitiba, 2008, p. 88 (disponvel em http:// www.itsbrasil.org.br/sites/default/files/infoteca/uploads/Justica_e_direitos_humanos_-_livro.pdf; acesso em 13 de janeiro de 2011). 241. Grou & Lazzarini, 2010. Op. cit.

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garantir o acesso de qualquer pessoa s reunies da comisso242. Ainda, devido relutncia da CTNbio em realizar audincias pblicas, tambm foi ajuizada pelas organizaes da sociedade civil Idec, Terra de Direitos e Assessoria e Servios a Projetos em Agricultura Alternativa, Ao Civil Pblica para garantir a participao de todas as organizaes e cidados interessados nos temas tratados pelo rgo243. A partir do relato das advogadas atuantes no caso dos transgnicos244, pudemos identificar dois principais obstculos de acesso justia: (i) o poder econmico das empresas e (ii) a afinidade entre estas ltimas e o governo. Conforme as entrevistadas afirmaram, o poder econmico das empresas pode ser observado tanto na forma como divulgam seus produtos, como nos investimentos em pesquisas que, segundo as consultoras, buscam comprovar as vantagens oferecidas por estes, dificultando o reconhecimento dos danos causados pelos alimentos transgnicos e, consequemente, a responsabilizao das empresas por esses danos. A afinidade das empresas com o governo, por sua vez, agrava o quadro ao contornar decises judiciais sobre a matria e ao ajudar a tolher a participao democrtica no debate. O problema desse processo, segundo Karina Grou e Andrea Lazzarini, que as decises dos governos de autorizar a utilizao e comercializao de organismos geneticamente modificados vm ocorrendo em desrespeito ao princpio democrtico que prega a participao social em tais processos decisrios. Para elas, a falta de audincias pblicas no Executivo pode ser tomada como um bom exemplo de como esse Poder encontra-se blindado ao debate. Segundo afirmaram, esse alinhamento entre governo e empresas, denominado informalmente de privatizao da defesa do governo, tem reflexo at mesmo nos litgios judiciais: enquanto a Unio que figura como parte nas aes envolvendo transgnicos (CTNBio no tem pessoa jurdica) as empresas se candidatam a tomar parte na disputa como assistentes tcnicas dela.

3.1.6 Caso sobre sementes transgnicas em rea de proteo ambiental


A Syngenta Seeds, empresa transnacional que produz sementes transgnicas e agrotxicos, era proprietria de uma rea rural localizada no estado do Paran, a seis quilmetros do Parque Nacional do Iguau, rea de preservao ambiental.

242. Tribunal Regional Federal Seo Judiciria do Distrito Federal. MS 2007.34.00.012278-6 (o andamento do processo pode ser consultado na pgina http://www.jfdf.jus.br/). 243. Tribunal Regional Federal Seo Judiciria do Paran, julgado em 14 de dezembro de 2006 (sobre liminar/antecipao de tutela), ACP 2006.70.00.030708-0/PR. A ACP apresentava um pedido de liminar que requisitava a realizao de uma audincia pblica da CNTBio que debatesse a adoo do milho geneticamente modificado, Liberty Links, no pas. A deciso favorvel liminar foi publicada na revista eletrnica Consultor Jurdico (http://www.conjur.com.br/2006-dez-17/justica_determina_audiencia_ discutir_milho_transgenico; acesso em 13 de janeiro de 2011). 244. Entrevista com Karina Grou e Andrea Lazzarini, advogadas consultoras do Idec, realizada em 17 de junho de 2010.

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A empresa realizava experimentos com sementes transgnicas de milho e soja no local, prtica que levou o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis (Ibama)245 a multar a empresa em R$ 1 milho em maro de 2006246, multa confirmada pela Justia Federal de Cascavel em novembro de 2007 em julgamento de questionamento judicial da multa apresentado pela empresa247. Contudo, aps um novo recurso da empresa, o Tribunal Regional Federal deferiu a apelao em janeiro de 2010, tornando nula a multa e alegando que os pareceres da CNTBio haviam autorizado a empresa a estabelecer a estao experimental248. O Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (Incra)249 recorreu desta deciso e o caso seguiu para instncias superiores do Judicirio, ainda sem definio. No entanto, a empresa doou a rea ao poder pblico local. Alm da questo dos danos causados ao meio ambiente, este caso envolve tambm outra violao de direitos humanos: o direito vida. Em 2007, um trabalhador sem-terra foi morto pelos seguranas da empresa durante uma ocupao que visava denunciar as prticas da empresa prejudiciais ao meio ambiente. Segundo no relato apresentado na publicao por Terra de Direitos, Via Campesina e MST, a empresa Syngenta contratou uma firma de segurana privada (NF) para fazer a segurana de sua propriedade rural. A rea foi ocupada por integrantes do Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem Terra (MST) para denunciar os experimentos ilegais com transgnicos realizados pela empresa. Aps a ocupao, funcionrios da empresa de segurana privada tentaram retirar os militantes da rea fora, mediante uso de armas de fogo. Essa tentativa resultou na morte de um trabalhador rural sem-terra e de um segurana, alm de graves leses corporais em mais de 10 pessoas. A empresa de segurana privada foi formalmente contratada pela Syngenta para proteo de sua propriedade, sendo esta, portanto, co-responsvel pelos atos praticados por ela em seu nome e na defesa

245. O Ibama um rgo ligado ao Ministrio do Meio Ambiente e tem como principais atribuies: exercer o poder de polcia ambiental; executar aes das polticas nacionais de meio ambiente, relativas ao licenciamento ambiental, ao controle da qualidade ambiental, autorizao de uso dos recursos naturais e fiscalizao, monitoramento e controle ambiental (ver: http://www.ibama.gov.br/institucional/ quem-somos/; acesso em 13 de janeiro de 2011). 246. Ibama flagra milho transgnico e multa Syngenta em R$ 1 milho, Carta Maior, de 22/03/2006 (disponvel em: http://cartamaior.com.br/templates/materiaMostrar.cfm?materia_id=10369; acesso em 26 de janeiro de 2011). 247. 2 Vara Federal de Cascavel/PR, julgado em 30 de novembro de 2007, AO 2007.70.05.002039-8 (disponvel em: http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/visualizar_documento_gedpro.php?local=jfpr&docum ento=2218663&DocComposto=25443&Sequencia=26&hash=9328f5e6cc52d9e188753eb399957db2; acesso em 2 de fevereiro de 2011). 248. Tribunal Regional Federal da 4 Regio (4 Turma), julgado em 21 de janeiro de 2010, AC 2007.70.05.002039-8 (dosponvel em: http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/visualizar_documento_ gedpro.php?local=trf4&documento=3200999&hash=f56aaaeb3b5046943dfe4b8998994ca0; acesso em 26 de janeiro de 2011). 249. O Incra tem como misso implementar a poltica de reforma agrria e realizar o ordenamento fundirio nacional, contribuindo para o desenvolvimento rural sustentvel (ver: http://www.incra.gov.br/portal/ index.php?option=com_content&view=category&layout=blog&id=35&Itemid=54).

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de seus interesses. Alm disso, a empresa de segurana em questo possui histrico de violncia contra trabalhadores rurais, fato esse de pleno conhecimento da empresa agrcola na poca de contratao dos servios. Assim, poderia tambm ser responsabilizada pela m escolha da empresa (culpa in eligendo)250. Em resposta morte do militante do MST foi proposta ao penal pelo Ministrio Pblico, contra funcionrios e o dono da empresa de segurana251. No houve, no entanto, ao penal contra os dirigentes da empresa Syngenta. Alm disso, a ao penal inclui como responsveis pelas mortes tambm os membros do MST, sob o argumento de que, ao ocuparem a rea, assumiram o risco das leses corporais e homicdio (dolo eventualis). A ao penal ainda est em andamento252. O assassinato do militante do MST ganhou repercusso internacional, graas s denncias feitas por organizaes como a Terra de Direitos e a Via Campesina. Pressionado por agricultores e parlamentares locais, o governo suo, pas sede da empresa Syngenta, manifestou publicamente seu pedido de desculpas famlia do sem-terra por meio de uma visita do seu embaixador viva do militante em 07 de maro de 2008. Alm disso, durante a assemblia geral da Syngenta ocorrida em abril de 2008, acionistas minoritrios cobraram uma soluo pacfica do conflito, o respeito s leis brasileiras e que a empresa assumisse a sua responsabilidade frente ao ocorrido. Segundo a ONG Terra de Direitos, este o provvel motivo da doao ao Estado, por parte da Syngenta, das terras que haviam sido anteriormente desapropriadas pelo Decreto 7487 de 2006253. Vrias barreiras podem ser apontadas nesse caso. Em primeiro lugar, no foram includos, pelo Ministrio Pblico, quaisquer dirigentes da empresa Syngenta como rus na ao penal. Segundo o advogado do caso, isso se deu pelo fato da empresa de segurana ser terceirizada, o que dificultou a obteno de provas de que a ao foi ordenada pela Syngenta, que alegou excesso e desconformidade da atuao da empresa terceirizada em relao s polticas adotadas pela empresa contratante254. Assim, esta se beneficiou do vu corporativo para evitar responsabilizao de seus dirigentes em mbito penal. O vu corporativo tambm foi apontado pelos advogados trabalhando no caso como um dos motivos que tem obstaculizado a responsabilizao da empresa Syngenta tambm em mbito
250. Um relato extenso sobre o assassinato do sem-terra apresentado na publicao O Caso Syngenta Violao de Direitos Humanos no Brasil 2008, Terra de Direitos, Via Campesina e MST, 2008. Disponvel em: http://cd.planet-diversity.org/fileadmin/files/planet_diversity/Programme/Infomarket/Wednesday/ Viera_14_5_Syngenta_doc_bra.pdf (acesso em 2 de fevereiro de 2011). 251. Ao Penal n 2007.3982-4, que tramita na 1 Vara Criminal de Cascavel (PR). 252. Entrevista com Fernando Gallardo Vieira Prioste, assessor jurdico da organizao de direitos Humanos Terra de Direitos, realizada em 14 de junho de 2010. 253. Caso Syngenta: transgnicos, agrotxicos e violncia, Terra de Direitos, de 29 de maro de 2010 (http:// terradedireitos.org.br/biblioteca/caso-syngenta-transgenicos-agrotoxicos-e-violencia/; acesso em 26 de janeiro de 2011). 254. Entrevista com Fernando Gallardo Vieira Prioste, assessor jurdico da organizao de direitos Humanos Terra de Direitos, realizada em 14 de junho de 2010.

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civil, j que esta se recusa a assumir sua responsabilidade no caso, colocando toda a culpa na empresa de segurana privada por ela contratada255. Outro entrave para o acesso justia tem sido a morosidade da justia. At o presente momento advogados que representam os integrantes do MST tentam negociar uma indenizao diretamente com a Syngenta, j que um acordo permitiria obter a reparao dos danos de modo mais rpido que atravs de um processo judicial256.

3.1.7 Caso pornografia infantil na internet


Em 2003, o Ministrio Pblico Federal de So Paulo (MPF/SP) criou um grupo especfico para investigar e combater crimes associados internet. Por meio de dados fornecidos pela ONG Safernet, que mantm um canal de denncias257, o MPF/SP pde identificar um elevado nmero de denncias de crimes, tais como a pornografia infantil, pedofilia, incitao violncia e trfico de drogas que eram cometidos por meio da utilizao do site de relacionamentos Orkut. Dentre as medidas adotadas para combater tais crimes, foram propostas diversas aes (em 2003 foram 52 aes) requerendo a quebra de sigilo de perfis e comunidades do Orkut. A Google Brasil, no entanto, alegava a impossibilidade de fornecimento de quaisquer informaes, j que os dados seriam da matriz americana. A matriz americana, por sua vez, quando interpelada pela justia, representada por seu procurador no pas, fornecia dados insuficientes para identificar os criminosos. Assim, o MPF/SP iniciou uma verdadeira batalha para conseguir que a Google Brasil colaborasse com as aes adotadas no combate ao cometimento de crimes por meio do Orkut.258 Em maio de 2006, o MPF/SP pediu Justia Federal a abertura de inquritos policiais para apurar a responsabilidade da diretoria da Google Brasil em crimes de desobedincia e proteo de criminosos ao no fornecer informaes sobre os usurios do Orkut sob investigao259. Alm disto, foram utilizados no caso tanto remdios judiciais quanto remdios quase-judiciais. No mbito judicial, foi utilizada uma ao civil pblica, proposta pelo Ministrio Pblico Federal em agosto de 2006, requerendo aplicao de multa de R$ 200 mil para cada caso de descumprimento de ordem judicial, R$ 130 milhes em danos morais coletivos e ainda a dissoluo da empresa brasileira caso a falta de colaborao

255. Ibid. 256. Ibid. 257. As denncias podem ser feitas pgina da ONG (www.safernet.org.br). 258. MPF/SP pede ao Google indenizao de R$130 milhes, Procuradoria da Repblica em So Paulo , de 22 de agosto de 2006 (disponvel em: http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/ noticias-do-site/copy_of_imprensa-web_original/geral/mpf-sp-pede-ao-google-indenizacao-de-r-130milhoes-20060822/?searchterm=orkut; acesso em 26 de janeiro de 2011). 259. Nota imprensa: Google nega informaes de criminosos do Orkut ao MPF/SP, Procuradoria da Repblica em So Paulo, de 17 de maio de 2006.

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persistisse260. Dois instrumentos quase-judiciais utilizados foram: a Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) e o Termo de Ajustamento de Conduta (TAC). A CPI da Pedofilia, instaurada em maro de 2008, convocou duas vezes os representantes da Google Brasil para prestar esclarecimentos e chegou a indicar que iria requerer a instaurao de ao penal contra os dirigentes da empresa e, ainda, o fechamento deste caso fosse comprovado que a Google estava sendo condescendente com a prtica de crimes atravs do Orkut261. Em 2008, foi conseguida a assinatura do TAC entre o Ministrio Pblico, a Google Brasil e a ONG Safernet, que prev que a equipe da Google revisar todas as denncias encaminhadas pela ONG Safernet, devendo informar em 24 horas se existem indcios de crime. Alm de remover as pginas onde h indcios de pornografia infantil e racismo, entre outros crimes, a Google deve preservar por 180 dias todas as informaes necessrias para acesso das autoridades brasileiras (desde que haja ordem judicial)262. O TAC ps fim disputa judicial com a Google e extinguiu a ao civil pblica de 2006263. Em dois anos e meio de vigncia, o TAC se mostrou uma ferramenta eficiente para promover a cooperao entre rgos pblicos de fiscalizao e a empresa. Em maro de 2010, a Google anunciou ter atendido 7.928 ordens judiciais relativas pornografia infantil no Orkut. As denncias foram base para a Operao Turko, coordenada pela Polcia Federal com o apoio do MPF, da CPI da Pedofilia e da Safernet, que identificou 107 alvos em 22 estados brasileiros. A Google tambm desenvolveu uma srie de ferramentas de pesquisa capazes de identificar pginas com indcios de crimes na internet, mas estas ainda no foram adotadas por falta de computadores capazes de process-las264. Contudo, uma deciso recente do Superior Tribunal de Justia (STJ) pode ter impacto negativo neste processo. O STJ decidiu, em dezembro de 2010, que a Google no poderia ser responsabilizada pelo contedo ofensivo, publicado no Orkut, contra uma usuria da rede que moveu o processo. Em primeira instncia, o Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP) havia isentado a empresa de pagar indenizao por danos morais, pois esta

260. MPF/SP pede ao Google indenizao de R$130 milhes, Procuradoria da Repblica em So Paulo , de 22 de agosto de 2006 (disponvel em: http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/ noticias-do-site/copy_of_imprensa-web_original/geral/mpf-sp-pede-ao-google-indenizacao-de-r-130milhoes-20060822/?searchterm=orkut; acesso em 26 de janeiro de 2011). 261. CPI da Pedofilia pode pedir o fim do Google no Brasil, 24 Horas News, de 26 de junho de 2008 (disponvel em: http://www.24horasnews.com.br/index.php?mat=259323; acesso em 26 de janeiro de 2011). 262. Procuradoria da Repblica em So Paulo, 2 de julho de 2008, Termo de Ajustamento de Conduta Google (disponvel em: http://www.safernet.org.br/site/sites/default/files/TACgoogleMPF_0.pdf; acesso em 26 de janeiro de 2011). 263. Acordo pe fim disputa judicial entre MPF/SP e Google, Procuradoria da Repblica em So Paulo, de 1 de julho de 2008 (disponvel em: http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/noticias-do-site/copy_ of_criminal/acordo-poe-fim-a-disputa-judicial-entre-mpf-e-google/?searchterm=orkut; acesso em 26 de janeiro de 2011). 264. CPI da Pedofilia debate ferramenta de pesquisa do Google, Agncia Senado , de 24 de maro de 2010 (disponvel em: http://www.internetlegal.com.br/2010/03/ cpi-da-pedofilia-debate-ferramenta-de-pesquisa-do-google/).

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no teria a responsabilidade de verificar previamente todo o material transitado pelo site. A autora da ao interps um recurso especial ao STJ, que indeferiu o recurso, mantendo o entendimento do TJSP. A relatora do caso, contudo, reafirmou a responsabilidade da empresa em retirar de circulao qualquer material que contenha dados ilegais no site assim que tiver conhecimento265. Foram identificadas no caso quatro barreiras de acesso justia. As duas primeiras barreiras identificadas so de natureza poltica e referem-se resistncia imposta pela Google Brasil e pela matriz americana. A Google americana, nas poucas vezes que foi solicitada pela Justia brasileira, no forneceu documentos suficientes para a identificao dos criminosos. A Google Brasil, por sua vez, s se disps a colaborar com o Ministrio Pblico quando foi acionada judicialmente e viu sua presena no pas ameaada. Verificou-se tambm a ausncia de leis especficas relacionadas a empresas, mais especificamente ausncia de normatizao especfica acerca da responsabilidade de provedores na internet. Outro obstculo para a responsabilizao da empresa no caso foi o vu corporativo. A Google Brasil afirmava ser mera subsidiria da empresa americana e, portanto, incapaz para fornecer os dados. Sustentava que os servidores do Orkut estavam nos EUA, e que, portanto, a matriz americana quem deveria ser acionada para fornecer os dados relativos ao Orkut.

3.1.8 Caso sobre publicidade infantil abusiva266


A empresa Marisol S.A., detentora da marca de roupas infantis femininas Lilica Ripilica, veiculou em 2008 outdoor no qual uma menina, de 4 ou 5 anos, estava deitada num div e vestida com saia curta e pernas cruzadas. Segurava um doce envolto em acar, o que seria a causa das marcas brancas no entorno de sua boca. A frase que acompanhava a imagem era Use e se lambuze. A propaganda em questo viola os direitos da criana, ao estimular a erotizao precoce e a insero indevida da criana no mundo adulto. Mais do que isso, a frase use e se lambuze, alm de estar desconectada do contexto (j que se tratava de propaganda de uma marca de roupas), tem semelhanas com a frase use e abuse, o que poderia incitar o abuso sexual infantil e a pedofilia.

265. Google no pode ser responsabilizado por material publicado no Orkut, Superior Tribunal de Justia, de 20 de janeiro de 2011. (disponvel em: http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp. area=398&tmp.texto=100532; acesso em 26 de janeiro de 2011). 266. importante ressaltar, mais uma vez, que a escolha dos casos analisados neste estudo no teve como objetivo constituir uma amostra representativa de todos os casos envolvendo violaes de direitos humanos por empresas no Brasil, mas identificar casos paradigmticos. Neste sentido, cumpre lembrar que casos paradigmticos aqui so aqueles que tiveram impacto social ou se tornaram referncias em relao tentativa de responsabilizao de empresas por violaes de direitos humanos. No so casos padro, portanto, mas permitem uma compreenso dos principais obstculos proteo dos direitos humanos, no campo corporativo. Existem muitos casos na rea de direito do consumidor e publicidade abusiva infantil, mas o presente caso foi escolhido por ter sido uma boa deciso judicial.

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O Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece, em seu art. 6, IV267, a proteo do consumidor em face de propagandas enganosas ou abusivas. J o art. 37, 2 do mesmo cdigo estabelece que: abusiva, dentre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana. A ONG Instituto Alana tomou conhecimento da publicidade em questo atravs de uma denncia, e ofereceu representao ao Ministrio Pblico do Estado do Paran268 para que investigasse o caso. O MP do Paran, no entanto, declarou-se incompetente para analisar a matria269, e remeteu o caso para o Conselho de Auto-Regulamentao Publicitria (Conar)270, organizao da sociedade civil que apenas pode recomendar a suspenso da veiculao. O Instituto Alana recorreu ento ao Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina (MP/SC) em setembro de 2008, que instaurou um inqurito civil. A empresa, notificada acerca das investigaes, aceitou firmar um Termo de Ajustamento de Conduta271 com o MP/SC, no qual se comprometeu a no mais veicular a propaganda em questo, sob pena de R$ 50 mil por cada descumprimento e, ainda, ao pagamento de R$ 20 mil pelos prejuzos difusos causados. Segundo Tamara Amoroso Gonalves, do Instituto Alana, a principal barreira encontrada no caso foi a pouca abertura que o MP/PR demonstrou para lidar com temas novos, como o caso da proteo infncia com relao publicidade. O caso do outdoor que divulgava a campanha, como toda publicidade, envolvia questes subjetivas, diferente de casos mais tradicionais da esfera do direito do consumidor, como clusulas abusivas em contratos de adeso ou que tratam de um dano concreto sade do consumidor, causado pelo consumo

267. A ntegra do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei no 8078) pode ser consultada em: http://www. planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8078.htm (acesso em 27 de janeiro de 2011). 268. A ntegra da representao est disponvel em: http://www.alana.org.br/banco_arquivos/arquivos/ docs/acoes/marisol_lilicaripilica/Representao_Lilica_Repilica.pdf (acesso em 27 de janeiro de 2011). 269. O MP do Paran entendeu no ser competente porque a publicidade foi veiculada nacionalmente e a sede da empresa est localizada em Santa Catarina (manifestao do MP/PR ao Instituto Alana pode ser consultada em: http://www.alana.org.br/banco_arquivos/arquivos/docs/acoes/marisol_lilicaripilica/ mplondrina_final.pdf; (acesso em 27 de janeiro de 2011)). 270. O Conar tem como objetivo principal impedir que a publicidade enganosa ou abusiva cause constrangimento ao consumidor ou a empresas. Sua misso inclui o atendimento a denncias de consumidores, autoridades, associados ou formuladas pelos integrantes da prpria diretoria. As denncias so julgadas pelo Conselho de tica, com total e plena garantia de direito de defesa aos responsveis pelo anncio. Quando comprovada a procedncia de uma denncia, sua responsabilidade recomendar alterao ou suspender a veiculao do anncio. O Conar no exerce censura prvia sobre peas publicitrias, j que se ocupa somente do que est sendo ou foi veiculado. Mais informaes em: www.conar.org.br. 271. Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina, 2 de maro de 2009, Termo de Ajustamento de Conduta Marisol (disponvel em: http://www.alana.org.br/banco_arquivos/arquivos/docs/acoes/ marisol_lilicaripilica/TAC_marisol_mpsc.pdf).

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de determinado produto ou servio, por exemplo. O MP/PR remeteu a denncia diretamente para o Conar, rgoque julgava apropriado para estas questes, eximindo o poder pblico de qualquer responsabilidade. No entanto, segundo o entendimento do Instituto Alana, embora o Conar possa de fato analisar peas publicitrias, sua atuao ainda insuficiente, na medida em que no pode, por exemplo, aplicar multas, mas apenas recomendar que determinada publicidadedeixe de ser veiculada,ou seja, modificada. J o Ministrio Pblico, por ter competncia constitucional para defender os interesses difusos e coletivos da sociedade (e a se incluem a defesa dos direitos de crianas e de consumidores) poderia atuar no caso em questo, inclusive aplicando multas ou at mesmo firmando um TAC, conforme posteriormente foi de fato feito pelo MP/ SC, que demonstrou maior sensibilidade temtica. Tamara Amoroso Gonalves lembra que, pela interpretao sistemtica da Constituio Federal, do Estatuto da Criana e do Adolescente e do Cdigo de Defesa do Consumidor, j possvel entender que direcionar publicidade para crianas proibido. Faltaria, no entanto, maior abertura dos profissionais do direito, inclusive magistrados e promotores,para debater esta questo272.

3.1.9 Caso sobre trabalho escravo em destilaria de lcool


Em novembro de 2009, 55 trabalhadores em situao anloga de escravos foram libertados em uma das fazendas da Destilaria Araguaia (antiga Gameleira). Trata-se de uma destilaria de lcool, localizada no municpio de Confresa, no estado de Mato Grosso, a 1,1 mil quilmetros da capital, Cuiab. O caso da destilaria paradigmtico em razo da quantidade de vezes que foi flagrada e da sua insistncia em repetir o comportamento violador de direitos humanos, a despeito das indenizaes j arbitradas. De fato, nas quatro fiscalizaes j realizadas, foi flagrado um total de 1406 trabalhadores em condies anlogas a de escravos (em 2009 foram 55 pessoas, em 2005 foram 1003, em 2003, 272 e em 2001, 76 pessoas)273. Neste caso, foram utilizados tanto instrumentos judiciais quanto instrumentos no-judiciais. Dentre os instrumentos no-judiciais destaca-se a fiscalizao administrativa por parte dos auditores do Ministrio do Trabalho e Emprego, que gerou a expedio de autos de infrao administrativa, com a imposio de medidas como a interdio de equipamento e autuaes em razo do descumprimento de normas de proteo sade do trabalhador. A atuao das equipes de fiscalizao tem sido essencial para o combate ao trabalho escravo, j que muitas das localidades onde se emprega esse tipo de mo de obra so muito distantes dos centros urbanos e, conseqentemente, dos demais atores capazes

272. Tamara Amoroso Gonalves, em entrevista realizada em 28 de janeiro de 2011. 273. Destilaria Araguaia explora trabalho escravo pela 4 vez em 8 anos, Reprter Brasil, de 4 de novembro de 2009 (disponvel em: http://www.reporterbrasil.com.br/exibe.php?id=1666; acesso em 28 de janeiro de 2011).

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de atuar no combate dessa prtica, tal como o Ministrio Pblico. Vrios Termos de Ajustamento de Conduta (TACs) foram firmados entre o Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) e a destilaria, de modo a tentar que algumas questes fossem mais rapidamente regularizadas. Aps a fiscalizao de 2005, por exemplo, a Destilaria foi obrigada a pagar 800 mil reais em indenizaes. No entanto, de acordo com informao fornecida pela Procuradoria do Trabalho de So Felix do Araguaia, a Destilaria no tem cumprido os TACs na sua integralidade274. Outro importante instrumento no judicial utilizado foi a incluso do nome da destilaria na lista suja do Ministrio do Trabalho e Emprego275. A incluso na Lista Suja tem como conseqncia a imposio de restrio ao acesso a crdito e financiamento pblicos. Alm disso, d visibilidade conduta violadora, o que inibe eventuais fornecedores e consumidores a contratarem com a empresa. No caso desta destilaria de lcool foram utilizados tambm dois tipos de instrumentos judiciais: civis e criminais. Desde a primeira fiscalizao foram propostas um total de 9 aes civis pblicas, pelo MPT, com o objetivo de garantir o cumprimento das normas trabalhistas276. Nessas aes, como forma de obrigar a empresa a pagar as verbas devidas, foram requeridos: (i) proibio da empresa de realizar novas contrataes; (ii) apreenso de bens (1500 cabeas de gado); (iii) pedido de desconsiderao da personalidade jurdica do empregador, que torna o proprietrio o responsvel pelo pagamento das dvidas; (iv) proibio de pagamento de quaisquer importncias (como gratificaes e honorrios) aos para scios ou diretores da empresa envolvidos. Os vrios pedidos feitos pelo MPT foram tentativas no apenas de fazer com que a destilaria cumprisse com a legislao, como tambm de impedir que o comportamento se perpetuasse. No entanto, durante a tramitao das vrias aes, a destilaria ameaou no pagar os trabalhadores que se demitissem e anunciou novas contrataes nas mesmas condies para substituir os empregados que decidissem, com o apoio do MPT, sair da empresa277. Vrias barreiras puderam ser identificadas neste caso, com relao tanto ao acesso ao Judicirio quanto ao acesso Justia de maneira mais geral. A distncia
274. Destilaria Araguaia explora trabalho escravo pela 4 vez em 8 anos, Reprter Brasil, de 4 de novembro de 2009 (disponvel em: http://www.reporterbrasil.com.br/exibe.php?id=1666; acesso em 28 de janeiro de 2011). 275. A lista suja foi criada atravs da Portaria 540 de 2004 do Ministrio do Trabalho e Emprego, atualizada semestralmente e fica disponvel para consulta na internet (http://www.mte.gov.br/trab_escravo/ lista_suja.pdf; acesso em 28 de janeiro de 2011). 276. Segundo a Procuradora do Trabalho de So Felix do Araguaia, Danielle Masseran, em entrevista realizada em 16 de maro de 2010. 277. Destilaria Araguaia explora trabalho escravo pela 4 vez em 8 anos, Reprter Brasil, de 04/11/2009 (disponvel em: http://www.reporterbrasil.com.br/exibe.php?id=1666; acesso em 31 de janeiro de 2011); Usina em Confresa fiscalizada pelo MPT em MT, Reprter Brasil, de 20 de agosto de 2009 (disponvel em: http://www.reporterbrasil.org.br/box.php?id_box=339; acesso em 31 de janeiro de 2011); Destilaria Gameleira atrasa salrios novamente, Reprter Brasil, 3 de novembro de 2009 (disponvel em http:// www.reporterbrasil.org.br/box.php?id_box=338; acesso em 30 de janeiro de 2011).

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fsica foi uma barreira para ativar o Judicirio e o desconhecimento do direito pode ser considerado uma barreira para acessar a Justia. A dependncia econmica da empresa e a falta de recursos financeiros so fatores que impedem ambos os acessos. A manuteno de pessoas em condio de trabalho anlogo ao escravo no meio rural marcada pelo endividamento, o que significa que os trabalhadores muitas vezes no recebem qualquer pagamento, ou, quando recebem, esto de tal modo endividados, que no tm recursos para pagar o transporte para fora da fazenda, muito menos um advogado. Some-se a isto a coao da empresa, que impede os trabalhadores de sarem das fazendas. Outro problema estrutural que deve ser destacado o descumprimento reiterado das decises judiciais e dos termos de ajustamento de conduta, assim como a morosidade da Justia, especialmente quando muitos trabalhadores no possuam dinheiro sequer para comprar alimentos. Dentre as barreiras polticas, destaca-se o poder econmico e poltico da empresa, que tambm dificultou o acesso Justia, tanto no que se refere possibilidade de arcar com os custos decorrentes do inadimplemento das decises judiciais, quanto na utilizao de seu poder poltico para pressionar seus clientes a continuarem comprando seus produtos mesmo aps sua incluso na lista suja278.

3.1.10 Caso sobre trabalho escravo urbano


A Marisa, considerada uma das maiores redes varejistas do Brasil, foi responsabilizada administrativamente em maro de 2010 pela manuteno de 18 pessoas em situao anloga de trabalho escravo. Muitos desses trabalhadores eram imigrantes sul-americanos em situao irregular no pas279. Em 2007, a empresa j havia firmado um Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) com o Ministrio Pblico do Trabalho, comprometendo-se a tomar providncias para evitar ligaes com oficinas com trabalho ilegal280. Ao negligenciar o TAC mantendo relaes com estas oficinas, a Marisa foi co-responsabilizada pela violao do direito dignidade, liberdade, e ao trabalho. O fato de os trabalhadores migrantes estarem em situao irregular contribuiu para que fosse possvel a imposio de condies desumanas e inseguras de trabalho. Nesse caso, foram utilizados instrumentos administrativos e quase-judiciais para enfrentar a questo. As violaes de direitos humanos foram identificadas
278. A destilaria de propriedade de Eduardo Queiroz Monteiro, irmo do ex-presidente da Confederao Nacional da Indstria e recm eleito senador pernambucano Armando Queiroz Monteiro (PTB). Em 2005, a ONG Reprter Brasil denunciou o lobby realizado pelo ento presidente da Cmara dos Deputados, Severino Cavalcanti (PP-PE), em favor da destilaria com relao s empresas de combustveis que pararam de comprar seus produtos, como a Ipiranga e a Petrobrs. Severino Cavalcanti faz lobby por empresa flagrada com escravos, Reprter Brasil, de 02/06/2005 (disponvel em: http://www.reporterbrasil.org. br/exibe.php?id=365; acesso em 30 de janeiro de 2011). 279. Escravido flagrada em oficina de costura ligada Marisa, Reprter Brasil, de 17 de maro de 2010 (disponvel em http://www.reporterbrasil.com.br/exibe.php?id=1714). 280. Lojas Marisa assina TAC para combater mo-de-obra ilegal, ltima Instncia, de 20 de dezembro de 2007 (disponvel em: http://ultimainstancia.uol.com.br/noticia/45813.shtml).

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atravs de fiscalizao da Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego de So Paulo (SRTE-SP). Foram expedidos 43 autos de infrao com passivos da ordem de R$ 633,6 mil dos quais R$ 394 mil se referem sonegao do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS). Foi identificado que a oficina no cumpria normas mnimas de segurana e sade no trabalho, nem respeitava as normas trabalhistas referentes ao nmero de horas trabalhadas, pagamento de salrios mnimos, entre outras violaes. A constatao de que a quase totalidade dos produtos confeccionados nas referidas oficinas eram vendidos para a Marisa levou aos auditores a exigirem que a empresa registrasse os trabalhadores, como se tivessem sido por ela contratados, e pagasse as verbas trabalhistas devidas com a resciso do contrato de trabalho. Foi estabelecido um prazo para que as empresa cumprisse a determinao dos auditores do Ministrio do Trabalho e Emprego281. Alm disso, em setembro de 2010 foi assinado um segundo TAC entre o MPT, a Defensoria Pblica da Unio e a Marisa, no qual a empresa se comprometeu a realizar auditorias externas peridicas nas oficinas das suas empresas fornecedoras; a identificar trabalhadores estrangeiros irregulares e estabelecer um plano de regularizao para estes; a fiscalizar o trabalho de menores de 16, proibido, e a adequao do meio ambiente de trabalho282. No houve, portanto, deciso ou processo inteiramente judicial para discutir a responsabilidade das Lojas Marisa pela situao dos trabalhadores. Nada impede, no entanto, que a empresa proponha ao para questionar as multas e demais determinaes impostas pelos auditores. Foram identificadas vrias barreiras de acesso. A primeira refere-se ausncia de leis especficas relacionadas terceirizao de servios. Muitas vezes as empresas procuram evadir-se da responsabilidade com contratos simulados de prestao de servio, mas que, na realidade, encobertam ntida relao de emprego entre todos os trabalhadores das empresas interpostas e a empresa autuada (vu corporativo). Foram identificadas tambm trs barreiras gerais: (i) medo dos trabalhadores migrantes em situao irregular no pas de serem denunciados e de serem obrigados a retornar aos seus pases faz com que os empregados se submetam s condies degradantes de trabalho; (ii) desconhecimento dos direitos trabalhistas; e (iii) dependncia econmica com a empresa e a necessidade financeira de continuar trabalhando.

3.1.11 Caso sobre revista ntima em ambiente de trabalho


Os denominados casos de revista ntima compreendem seis aes relacionadas revista ntima de empregados em seus locais de trabalho (nestes casos, lojas de departamento e supermercados de grande escala) supostamente por razes
281. Escravido flagrada em oficina de costura ligada Marisa, Reprter Brasil, de 17 de maro de 2010 (disponvel em http://www.reporterbrasil.com.br/exibe.php?id=1714). 282. Ministrio Pblico do Trabalho, 22 de setembro de 2010, Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Marisa (disponvel em: http://www.prt2.mpt.gov.br/coord1/bdlinks/docs/tacd757719ed7c 2b66dd17dcee2a3cb29f4.pdf; acesso em 30 de janeiro de 2011).

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de segurana. Os trs primeiros casos ocorreram na Marisa, uma grande loja de departamento brasileira com inmeras franquias em todo o pas. O segundo grupo de casos ocorreu no supermercado Carrefour, uma das maiores companhias francesas presentes no mercado brasileiro. A primeira ao relacionada Marisa foi julgada pelo Tribunal Superior do Trabalho (TST) em maro de 2005; a deciso foi favorvel trabalhadora de uma loja em Santo Andr, que recebeu R$ 10 mil por danos morais283. Ela era revistada quatro vezes ao dia, tendo que mostrar inclusive as suas roupas ntimas284. A segunda ao contra a empresa foi julgada pelo TST em fevereiro de 2007, com deciso tambm favorvel empregada, que recebeu R$ 30 mil285. Neste caso, houve revista ntima por parte da gerente de uma loja no Rio Grande do Sul com a inteno de saber se a funcionria havia sujado o banheiro com um absorvente286. A terceira ao foi julgada pelo TST em 4 de maro de 2009, com deciso favorvel funcionria, que tambm reivindicava danos morais por revistas realizadas periodicamente em que tinha que mostrar suas roupas ntimas. A empresa foi condenada a pagar R$ 7,2 mil de indenizao287. J as aes relacionadas ao Carrefour, que ocorreram todas no Paran, so mais recentes e menos favorveis aos empregados: em dois dos trs casos a indenizao por dano moral foi negada. No primeiro, decidido pelo TST em abril de 2009288, a reclamao da funcionria com relao s revistas ntimas em pertences, como bolsas e sacolas, no foi julgado como danos morais ou

283. Tribunal Superior do Trabalho (4 Vara), julgamento em 30 de maro de 2005, TST-RR-2671/2001-43302-00.7 (disponvel em: http://aplicacao.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action=printInt eiroTeor&format=html&highlight=true&numeroFormatado=RR-267100-37.2001.5.02.0433&base=acor dao&rowid=AAANGhAAFAAAZgZAAW&dataPublicacao=15/04/2005&query=; acesso em 30 de janeiro de 2011). 284. TST mantm condenao s Lojas Marisa por revista ntima, Tribunal Superior de Trabalho, de 05 de abril de 2005 (disponvel em: http://ext02.tst.jus.br/pls/no01/NO_NOTICIAS.Exibe_Noticia?p_cod_ noticia=5172&p_cod_area_noticia=ASCS&p_txt_pesquisa=TST; acesso em 30 de janeiro de 2011). 285. Tribunal Superior do Trabalho (1 Turma), Julgamento de 07 de fevereiro de 2007, TST-AIRR-813/2004-030-04-40.6 (disponvel em: http://aplicacao.tst.jus.br/consultaunificada2/ inteiroTeor.do?action=printInteiroTeor&format=html&highlight=true&numeroFormatado= AIRR-81340-98.2004.5.04.0030&base=acordao&rowid=AAANGhAAFAAASQeAAA&dataPublicacao=09/03/2007&query=; acesso em 30 de janeiro de 2011). 286. Humilhao em revista ntima no trabalho gera dano moral, Consultor Jurdico, de 14 de fevereiro de 2007 (disponvel em: http://www.conjur.com.br/2007-fev-14/humilhacao_revista_intima_trabalho_ gera_dano_moral; acesso em 30 de janeiro de 2011). 287. Tribunal Superior do Trabalho (4 Turma), Julgado em 4 de maro de 2009, TST-RR-38255/2002-900-0800.5 (disponvel em: http://aplicacao.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action=printInteir oTeor&format=html&highlight=true&numeroFormatado=RR-3825500-85.2002.5.08.0900&base=acor dao&rowid=AAANGhAAFAAApQaAAM&dataPublicacao=13/03/2009&query=; acesso em 30 de janeiro de 2011). 288. Tribunal Superior do Trabalho, Julgamento de 22 de abril de 2009, TST-RR-11830/2005-007-09-00.0 (disponvel em: http://aplicacao.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action=printInteiroTeor &format=html&highlight=true&numeroFormatado=RR-1183000-18.2005.5.09.0007&base=acordao&ro wid=AAANGhAAFAAAqXVAAN&dataPublicacao=15/05/2009&query=; acesso em 30 de janeiro de 2011).

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condutas vexatrias, humilhantes ou abusivas289. No segundo caso, decidido pelo tribunal em abril de 2010290, o trabalhador no teria conseguido comprovar que sofria de revista ntima fsica, sendo que as revistas aos pertences tambm no seriam consideradas danos sua honra291. No nico caso favorvel ao funcionrio, decidido pelo TST em fevereiro de 2010292, a corte julgou que houve clara discriminao na escolha dos funcionrios que seriam submetidos a um aparelho eletrnico que apitava aleatoriamente, indicando quem seria submetido revista ntima: somente funcionrios de posio mais baixa passavam pelo processo. Alm disso, a revista ntima era conduzida com apalpadelas, o que foi julgado uma violao da dignidade humana. O Carrefour foi condenado a pagar R$ 7,8 mil de indenizao293. Ambos os grupos de casos trataram da questo da revista ntima de empregados no local de trabalho por agentes de segurana privada em nome de seus empregadores (Marisa e Carrefour). Os seis casos diferem grandemente em termos de como a revista ntima foi conduzida e, assim, o nvel de exposio dos empregados. Em todos os seis casos, contudo, os empregados foram submetidos revista ntima obrigatria (embora, em alguns casos, a escolha tenha sido aleatria) com periodicidade freqente ou mesmo diria. Em alguns casos, os empregados foram obrigados a ficar parcialmente despidos (sem a camisa); em outros, a ficar quase totalmente despidos (apenas com roupas ntimas) na frente de seus colegas ou empregadores. Todas as seis demandas foram apresentadas por ex-funcionrios das companhias perante a Justia do Trabalho no Brasil, alegando, em termos gerais, que: (i) a revista ntima viola o direito privacidade dos empregados; (ii) os denominados direitos da personalidade no direito brasileiro que incluem o direito
289. Revistar funcionrios no configura dano moral, Consultor Jurdico, de 13 de maio 2009 (disponvel em: http://www.conjur.com.br/2009-mai-13/revistar-funcionarios-nao-gera-indenizacao-dano-moral-tst; acesso em 30 de janeiro de 2011). 290. Tribunal Superior do Trabalho, julgado em 07 de abril de 2010, TST-RR-744500-30.2005.5.09.0012 (disponvel em: http://aplicacao.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action=printInteiroTeor&forma t=html&highlight=true&numeroFormatado=RR-744500-30.2005.5.09.0012&base=acordao&rowid=AAA NGhAAFAAA3WmAAE&dataPublicacao=09/04/2010&query=; acesso em 30 de janeiro de 2011). 291. TST retira indenizao concedida a funcionrio do Carrefour por revista ntima, ltima Instncia, de 14 de abril de 2010 (disponvel em: http://ultimainstancia.uol.com.br/noticia/TST+RETIRA+INDENIZACAO+ CONCEDIDA+A+FUNCIONARIO+DO+CARREFOUR+POR+REVISTA+INTIMA_68839.shtml; acesso em 30 de janeiro de 2011). 292. Tribunal Superior do Trabalho, Julgamento de 03 de fevereiro de 2010, TST-RR-1196700-76.2005.5.09.0002 (disponvel em: http://aplicacao.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.do?action=printInteiroTeor& format=html&highlight=true&numeroFormatado=RR-1196700-76.2005.5.09.0002&base=acordao&row id=AAANGhAAFAAAz1EAAB&dataPublicacao=19/02/2010&query=; acesso em 30 de janeiro de 2011). 293. Carrefour condenado a indenizar trabalhador submetido a revista ntima constrangedora, Tribunal Superior do Trabalho, de 11 de fevereiro de 2010 (disponvel em: http://ext02.tst.jus.br/pls/ no01/NO_NOTICIASNOVO.Exibe_Noticia?p_cod_noticia=10257&p_cod_area_noticia=ASCS&p_txt_ pesquisa=danos%20moraishttp://ultimainstancia.uol.com.br/noticia/TST+CONDENA+CARREFOUR+A +INDENIZAR+NO+VALOR+DE+R+7000+EMPREGADO+REVISTADO_67882.shtml; acesso em 30 de janeiro de 2011).

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dignidade humana, privacidade, honra e integridade fsica e mental so indisponveis, ainda que os empregados deles abram mo por intermdio de contrato de trabalho; (iii) a clusula antidiscriminao na Constituio e outras leis protegem os empregados. Por outro lado, os empregadores geralmente alegam que: (i) o direito propriedade lhes possibilita estabelecer procedimentos de segurana que incluem a revista ntima em suas lojas; (ii) os empregadores tm um poder diretivo previsto no direito trabalhista, que lhes possibilita estabelecer as regras de procedimento para o local de trabalho relacionadas aos empregados. Com base no direito trabalhista e na Constituio, os autores dos cinco casos buscaram indenizao (remdio civil) pela violao de seus direitos aps terem sido submetidos, durante o contrato, revista ntima no local de trabalho. Quatro dos seis casos foram decididos a favor do autor. Em termos de instrumentos civis, a indenizao estipulada via Judicirio foi concedida com base em determinados padres legais. Em termos gerais, estes so: (i) o status scio-econmico do empregado em comparao com a influncia econmica da empresa/empregadores; (ii) os empregadores tm um dever objetivo de agir de acordo com as normas legais e ticas [dever de boa-f objetiva], que guia a anlise da conduta da empresa; (iii) a indenizao por danos morais diferentemente do que ocorre com os danos materiais calculada a partir de uma estimativa e no de um clculo preciso dos danos, o que d certa margem de discricionariedade para os juzes na anlise caso a caso. Em linhas gerais, seria possvel destacar trs principais obstculos ao acesso dos empregados justia em casos de revista ntima. De um lado, a falta de um padro legal claro relacionado revista ntima dos empregados por seus empregadores gera instabilidade em relao aos trabalhadores e faz com que a Empresa atue da forma como achar conveniente, at que se diga o contrrio. pode ser visto como uma brecha legal pelas empresas. Levando em considerao a estrutura do sistema jurdico brasileiro, quando judicializados, tais casos podem ter diferentes desfechos, ainda que tratem de situaes semelhantes. Por fim, como em quase todas as aes de direito trabalhista, o empregado teme a retaliao, algumas vezes implcita, do empregador, devido dependncia econmica dos empregados, o que constitui barreira geral ao acesso.

3.1.12 Caso de derramamento de petrleo na Baa de Guanabara


Em 18 de janeiro de 2000, em virtude de um problema originado no duto da Refinaria de Duque de Caxias (a Reduc), de propriedade da Petrobrs, 1,3 milho de litros de petrleo foram lanados na Baa de Guanabara. A mancha de leo se estendeu por uma faixa de 80 quilmetros quadrados, atingindo o manguezal da rea de proteo ambiental de Guapimirim, praias banhadas pela Baa de

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Guanabara, inmeras espcies da fauna e flora alm de comprometer a pesca e o turismo na regio294. O primeiro instrumento judicial foi utilizado trs dias aps o acidente. Em virtude da ausncia de providncias realmente eficazes por parte da Petrobrs no sentido de evitar a propagao da poluio, a Procuradoria Geral do Municpio do Rio de Janeiro impetrou ao cautelar, preparatria de ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, com intuito de obter uma medida liminar para obrigar a Petrobrs a tomar todas as medidas necessrias para assegurar a proteo do meio ambiente na cidade do Rio de Janeiro. O principal objetivo desta ao era evitar a propagao de leo nas praias ocenicas, pois as situadas na Baa de Guanabara j haviam sido muito afetadas. A liminar foi rapidamente deferida, e a Petrobrs ficou obrigada a tomar quaisquer medidas para evitar a propagao da mancha, sob pena de multa diria295. Paralelamente, foram abertos inquritos pelos Ministrios Pblicos do Estado do Rio de Janeiro e da Unio e pelas polcias Civil e Federal para apurar as responsabilidades pelo vazamento. O Ministrio Pblico Estadual baseou seu inqurito na ento recm aprovada Lei no 9.605/98 sobre crimes ambientais296. O governo do Estado acionou suas agncias de meio ambiente e, imediatamente, a Petrobrs foi multada em R$ 94 mil pela Fundao Estadual de Engenharia do Meio Ambiente (Feema) e Instituto Estadual de Florestas297. Contudo, o valor da multa do Ibama foi muito maior, de R$ 50 milhes, mas a Petrobrs teve 30% de desconto pelo pagamento e dia da multa298. A Federao dos Pescadores do Rio de Janeiro (Feperj) estima que cerca de 20 mil pescadores artesanais foram prejudicados pelo derramamento de leo no acidente de 2000299. Parte desses pescadores ingressou com aes individuais de indenizao por danos materiais e morais300, parte realizou acordo extrajudicial
294. Folha de So Paulo, edies de 20 a 22 de janeiro de 2000 (disponveis em: www.folha.com.br; acesso em 31 de janeiro de 2011) 295. Fabiano Pereira dos Santos, Acidente ecolgico na Baa de Guanabara. In: Mundo Jurdico, julho de 2002, p. 8-9 (disponvel em: http://www.mundojuridico.adv.br/cgi-bin/upload/texto047.doc; acesso em 30 de janeiro de 2011). 296. Ibid., p. 8. 297. leo polui 40km da Baa de Guanabara, Agncia Estado, de janeiro de 2000 (disponvel em: http:// www.sefloral.com.br/petrobras01.htm; acesso em 31 de janeiro de 2011). 298. Petrobrs paga multa do Ibama em dia e ganha 30% de desconto, Folha de So Paulo, de 28 de janeiro de 2000 (disponvel em: http://www1.folha.uol.com.br/fsp/cotidian/ff2801200031.htm; acesso em: 31 de janeiro de 2011). 299. Pescadores da Baa da Guanabara esperam que STJ decida com rapidez aa contra Petrobrs, Agncia Brasil, de 27 de janeiro de 2010 (disponvel em: http://virgula.uol.com.br/ver/noticia/euquerosalvaro planeta/2010/01/27/237163-pescadores-da-baia-de-guanabara-esperam-que-stj-decida-com-rapidezacao-contra-a-petrobras; acessado em 31 de janeiro de 2011). 300. Como o caso de Gedio Nunes Sena, cuja ao indenizatria foi acatada em primeira instncia, pela 26 Vara Cvel da Capital, e em segunda instncia, pelo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, quando a Petrobrs entrou com uma apelao cvel. Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, julgado em 24 de

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com a Petrobrs nas semanas seguintes ao acidente, e parte figurou em uma ao de indenizao coletiva proposta Feperj logo no incio de fevereiro de 2000. No dia 7 de fevereiro de 2002, uma deciso em primeira instncia julgou o mrito da ao, considerando-a procedente em parte. Mas o processo de liquidao da sentena se estende at hoje, graas grande quantidade de recursos interpostos pela Petrobrs e apesar das vrias decises favorveis Feperj j existentes301. Atualmente, o processo aguarda julgamento no Superior Tribunal de Justia (STJ). A Petrobras no questiona a reparao aos pescadores, mas refora que a quantidade de pescadores poca do vazamento era 3.339, de acordo com levantamento feito pelo Ibama (rgo oficial responsvel pelo cadastramento destes profissionais poca do acidente), e que o perodo indenizatrio deve ser de 32 dias (perodo em que a pesca ficou suspensa na Baa da Guanabara). Para a FEPERJ, os cerca de 20 mil pescadores deveriam ser indenizados por 10 anos, que o tempo que levar para que as guas da Baa de Guanabara estejam completamente despoludas302. Um dos obstculos nesse caso foi a dificuldade mensurar o dano causado em relao pesca tanto em relao ao tempo da contaminao como em relao a quem deveria ser beneficirio das indenizaes. Alm disso, a ausncia de parmetros para indenizaes de natureza coletiva (diversos beneficirios e danos materiais individuais diferentes) fez com que muitos casos semelhantes tivessem desfechos distintos. Isso se deu principalmente em razo da percepo da morosidade da Justia, que fez com que pescadores se sentissem compelidos a aceitar o acordo extrajudicial proposto pela Petrobrs, para no esperarem at receber judicialmente. Alm desses obstculos, devem ser destacados a dificuldade em calcular o dano ambiental causado e a dificuldade de determinar o valor devido nesse caso atravs das regras de liquidao de sentena.

3.1.13 Caso de contaminao ambiental do solo e da gua


No final da dcada de 1970, a Shell instalou uma indstria qumica em Paulnia. No processo de venda dos seus ativos para a multinacional Cyanamid, em 1992, a contaminao ambiental produzida pela indstria na localidade comeou a ser discutida. Por exigncia da empresa compradora, a Shell contratou consultoria

novembro de 2009, APC 2009.001.45387 (disponvel em: http://srv85.tjrj.jus.br/ConsultaDocGedWeb/ faces/ResourceLoader.jsp?idDocumento=00033F461DAAB15A87073A4B17324F00F8D6D7C402306109; acesso em 31 de janeiro de 2011). 301. A ACP 2000.001.014653-1 pode ter seu trmite em 1 instncia consultado em: http://srv85.tjrj.jus.br/ consultaProcessoWebV2/consultaMov.do?v=2&numProcesso=2000.001.014653-1&acessoIP=internet (acesso em 31 de janeiro de 2011). 302. Pescadores da Baa da Guanabara esperam que STJ decida com rapidez aa contra Petrobrs, Agncia Brasil, de 27 de janeiro de 2010 (disponvel em: http://virgula.uol.com.br/ver/noticia/euquerosalvaro planeta/2010/01/27/237163-pescadores-da-baia-de-guanabara-esperam-que-stj-decida-com-rapidezacao-contra-a-petrobras; acesso em 31 de janeiro de 2011).

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ambiental internacional que apurou a existncia de contaminao do solo e dos lenis freticos da planta303. Aps a identificao da contaminao, a Shell foi obrigada a fazer uma auto-denncia Promotoria de Justia do Municpio de Paulnia, o que levou a um Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) com o Ministrio Pblico em 1995. No documento, a empresa reconhece a contaminao do solo e das guas subterrneas por produtos denominados aldrin, endrin e dieldrin, compostos por substncias altamente cancergenas, e se compromete a construir sistemas de recuperao e tratamento de guas contaminadas, alm de monitorar as guas subterrneas durante trs anos para verificar se havia ou no contaminao do aqfero304. No final dos anos 1990, diversos anlises foram feitas e comprovaram a contaminao de solo e de gua fora da rea da planta. Alm disso, moradores das chcaras vizinhas fizeram testes mdicos em 2001 e foi comprovado que seu sangue continha metais pesados como arsnico, chumbo e titnio305. Aps os resultados toxicolgicos, a agncia ambiental entendeu que a gua das proximidades da indstria no poderia mais ser utilizada, o que levou a Shell a adquirir todas as plantaes de legumes e verduras das chcaras do entorno e a passar a fornecer gua potvel para as populaes vizinhas, que utilizavam poos artesianos contaminados306. Em 2000, a Cyanamid foi adquirida pela Basf e em 2001 foi instaurado inqurito civil pelo Ministrio Pblico do Trabalho (MPT). A Basf assumiu integralmente as atividades no complexo industrial de Paulnia e manteve a exposio dos trabalhadores aos riscos de contaminao at 2002, ano em que os auditores fiscais do Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE) interditaram o local, de acordo com deciso tomada em audincia na sede do MPT. Apesar do recurso impetrado pela Basf, a interdio foi confirmada em 2006307.

303. Shell e Basf so condenadas ao pagamento de R$ 622 milhes, Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio, de 19 de agosto de 2010 (disponvel em http://www.jusbrasil.com.br/noticias/2335601/ shell-e-basf-sao-condenadas-ao-pagamento-de-r-622-milhoes-empresas-devem-pagar-tratamento-desaude-e-indenizacao-individual-a-ex-trabalhadores; acesso em 1 de fevereiro de 2011). 304. Karen Suassuna, Contaminao em Paulnia por aldrin, dieldrin, endrin e outros compostos txicos produzidos e descartados pela Shell do Brasil S.A., So Paulo: Greenpeace, 2001, p. 4 (disponvel em: www. greenpeace.org.br/toxicos/pdf/relatorio_shell_gp1.doc; acesso em 1 de fevereiro de 2011). 305. Ibid. 306. Shell e Basf so condenadas ao pagamento de R$ 622 milhes, Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio, de 19 de agosto de 2010 (disponvel em http://www.jusbrasil.com.br/noticias/2335601/ shell-e-basf-sao-condenadas-ao-pagamento-de-r-622-milhoes-empresas-devem-pagar-tratamento-desaude-e-indenizacao-individual-a-ex-trabalhadores; acesso em 1 de fevereiro de 2011). 307. 2 Vara de Trabalho de Paulnia, julgado em 19 de agosto de 2010, ACP 0022200-28.2007.5.15.0126 (disponvel em: http://s.conjur.com.br/dl/decisao-condena-basf-shell-indenizar.pdf; acesso em 1 de fevereiro de 2011).

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Em 2005, o Ministrio da Sade concluiu a avaliao das informaes sobre a exposio aos trabalhadores das empresas Shell, Cyanamid e Basf compostos qumicos em Paulnia. O relatrio final indicou que, alm dos moradores das imediaes, todos os trabalhadores foram diretamente expostos a agentes diversos que afetam a o funcionamento neurolgico e imunolgico do corpo humano e causam tumores na prstata, mamas ou testculos308. Em 2007, o Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) de Campinas e a Associao de Combate aos Poluentes (ACPO) protocolaram uma ao civil pblica na 2 Vara do Trabalho de Paulnia contra a Shell e a Basf que pedia o acompanhamento mdico privado dos ex-empregados de modo a garantir o direito sade dos trabalhadores e suas famlias, e de desonerar o Sistema nico de Sade e uma indenizao de R$ 620 milhes por danos morais coletivos309. A ao civil pblica teve sua liminar, que pedia planos de sade aos ex-trabalhadores e seus familiares, concedida em janeiro de 2009. A Shell e a Basf entraram com mandados de segurana no Tribunal Regional do Trabalho (TRT), que determinou, em abril de 2010, a manuteno da liminar. O TRT, contudo, no acolheu a deciso de que as empresas deveriam contratar planos de sade vitalcios, mas sim que as empresas devero custear todas as despesas relacionadas ao tratamento de problemas advindos da contaminao310. Em fevereiro de 2009 a Shell, numa das vrias tentativas de composio do conflito, chegou a propor a implantao de um centro de toxicologia na Universidade de Campinas (Unicamp), que incluiria um centro de referncia no atendimento sade do trabalhador, como forma de contribuio social, pretendo com isso encerrar o caso. O acordo no foi aceito311. Finalmente, em agosto de 2010, a 2 Vara do Trabalho de Paulnia julgou a ACP proposta pelo MPT e pela ACPO em 2007. A deciso foi favorvel e obriga as empresas a pagar a indenizao por danos morais pedida, de R$ 620 milhes, os e custos de tratamentos mdicos312. A condenao custaria aproximadamente R$
308. Tolerncia venenosa, Revista do Brasil, de 20 de maro de 2009 (disponvel em: http://www. redebrasilatual.com.br/revistas/Julho%202007/tolerancia-venenosa, acesso em 2 de fevereiro de 2011). 309. Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio, Ao Civil Pblica contra Shell e Basf, de 5 de maro de 2007 (disponvel em: http://www.acpo.org.br/caso_shell_basf/01_acp.pdf; acesso em 2 de fevereiro de 2011). 310. Em deciso histrica no TRT, 1 SDI condena Shell e Basf a custear despesas mdicas de ex-empregados, Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, de 7 de abril de 2010 (disponvel em http://www. jusbrasil.com.br/noticias/2145257/em-decisao-historica-no-trt-1-sdi-condena-shell-e-basf-a-custeardespesas-medicas-de-ex-empregados; acessp em 2 de fevereiro de 2011). 311. As estranhas relaes entre a Unicamp e a Shell, Sindicato dos Qumicos Unificados, de 20 de maro de 2009 (disponvel em http://www.quimicosunificados.com.br/noticia_interna.php?id=1065&idsecao=2; acesso em fevereiro de 2011). 312. 2 Vara de Trabalho de Paulnia, julgado em 19 de agosto de 2010, ACP 0022200-28.2007.5.15.0126 (disponvel em: http://s.conjur.com.br/dl/decisao-condena-basf-shell-indenizar.pdf; acesso em 1 de fevereiro de 2011).

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1,1 bilho s empresas, segundo a juza responsvel pelo caso. A Shell e a Basf podem ainda recorrer no Tribunal Regional do Trabalho313. Para alm da ACP, mais de cem trabalhadores tambm propuseram aes individuais contra as empresas. Em janeiro de 2007, a 2 Vara do Trabalho condenou a Shell e a Basf a pagarem indenizao no valor R$ 175 mil por danos morais e uma penso vitalcia no valor de dois salrios mnimos mensais a um ex-trabalhador, aps percia mdica judicial comprovar que ele sofreu contaminao qumica durante suas atividades nas multinacionais e que, em virtude disso, hoje portador de hepatite txica. A Shell, contudo, est recorrendo314.

3.2 Como os instrumentos funcionam na prtica


Aps a anlise dos instrumentos disponveis na legislao brasileira e da anlise de casos paradigmticos de violaes de direitos humanos envolvendo empresas, passamos a analisar como os instrumentos disponveis foram utilizados na prtica. Em relao aos instrumentos judiciais, verificamos que aes individuais de indenizao por danos morais e/ou materiais foram utilizadas com grande frequncia nos casos analisados na pesquisa, mesmo quando relacionadas a violaes sistemticas de direitos humanos. Essas aes buscaram o reconhecimento da responsabilidade das empresas pelos danos causados e a reparao de danos especficos e calculveis. Isso se deu em relao aos casos envolvendo exposio ao amianto, derramamento de petrleo na Baa de Guanabara, empresas fumageiras, contaminao do solo ou do ar por produtos nocivos sade (Basf/ Shell, COFAP e Serquip). Por exemplo, no caso do derramamento de petrleo na Baa de Guanabara, as aes de indenizao individuais tinham como pedido estabelecer indenizaes para o nmero de dias que o pescador ficou impedido de trabalhar. Nos casos envolvendo exposio ao amianto ou ao tabaco, os trabalhadores ou seus familiares tinham por objetivo recuperar os custos despendidos com tratamentos mdicos e obter indenizao em razo da impossibilidade de trabalhar causada pela morte ou doena. Se por um lado nas aes individuais o dano pode ser mais facilmente identificado, por outro, segundo Clarissa Homsi, coordenadora da rea jurdica da Aliana de Controle do Tabagismo (ACT), em aes individuais o Poder Judicirio geralmente tem sido mais rigoroso no reconhecimento do nexo de causalidade entre a conduta da empresa e o dano, o que dificulta a produo de provas.

313. Shell e Basf so condenadas ao pagamento de indenizaes que ultrapassam R$ 1 bilho; empresas devem pagar tratamento de sade de ex-trabalhadores, Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio, de 19 de agosto de 2010 (disponvel em: http://www.prt15.mpt.gov.br/site/noticias.php?mat_ id=10362; acesso em 2 de fevereiro de 2011). 314. Contaminados da Shell/Basf enfrentam futuro sombrio, Correio Popular Digital, de 10 de dezembro de 2007 (disponvel em: http://www.quimicosunificados.com.br/noticia_interna.php?id=683&id_ secao=52&busca=shell; acesso em 2 de fevereiro de 2011).

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Embora nas aes individuais mencionadas anteriormente e em outras aes de carter individual tenham figurado no plo ativo pessoas fsicas vtimas das violaes, muitas delas foram amparadas (com suporte tcnico ou assistncia jurdica) por associaes representativas das categorias (como o caso da Feperj Federao dos Pescadores do Rio de Janeiro) ou ainda de associaes voltadas defesa de violaes especficas de direitos (como o caso da ABREA Associao Brasileira de Exposto ao Amianto). No caso das empresas fumageiras, por exemplo, a ONG de direitos humanos Terra de Direitos foi responsvel pelo ingresso de mais de 20 aes individuais em nome dos trabalhadores que visavam desconstituir os contratos de compra e venda realizados com a empresa por consider-los abusivos. Concomitantemente, na maioria dos casos tambm foram utilizadas aes de carter coletivo, sendo a ao civil pblica (ACP) a mais habitual. Foram propostas aes civis pblicas nos casos dos expostos ao amianto, pornografia infantil na internet, Baa de Guanabara, revista ntima, Destilaria de lcool, Indstrias Fumageiras, de contaminao ambiental e de construo de moradia popular em rea contaminada. No caso de derramamento de petrleo na Baa de Guanabara, por exemplo, alm das aes individuais propostas pela Feperj, pedindo a indenizaes para o grupo de pescadores que deixou de trabalhar em decorrncia do desastre ambiental, foi proposta uma ao civil pblica pedindo a responsabilizao da Petrobrs pelos danos causados ao meio ambiente e outra visando controlar a colocao de dutos na Baa de Guanabara com o objetivo de preservar a pesca artesanal local como patrimnio histrico da regio. Nota-se, portanto, que as aes individuais tutelam direitos distintos das aes civis pblicas. dizer, as aes civis pblicas no cumprem apenas o papel de centralizar demandas individuais em uma nica ao coletiva, mas tambm tm importante papel de tutela de direitos de natureza diversa, que no seriam abrangidos nas aes individuais. A determinao do quanto a pesca representa no valor do patrimnio histrico da Baa de Guanabara certamente diferente de estabelecer o prejuzo de um dia de trabalho para um determinado pescador afetado. Alm disso, aes de carter coletivo geralmente tm maior visibilidade, possibilitando controle social mais efetivo sobre as prticas das empresas, na medida em que causam maior impacto em sua imagem. De acordo com a advogada Tamara Amoroso, do Instituto Alana, s o fato de o Ministrio Pblico propor aes civis pblicas ou mesmo promover termos de ajustamento de conduta j benfico para a sociedade como um todo, pois propicia a possibilidade de uma reviso dos padres de conduta comerciais, tornando-os mais compromissados com os direitos de crianas e adolescentes. Outro exemplo o caso pornografia infantil na internet. De acordo com informaes do Procurador da Repblica Sergio Suiama, a propositura da ao civil pblica, com pedido de indenizao no valor de 130 milhes de reais (pelos danos morais causados coletividade em razo

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da recusa de prestar as informaes requisitadas pelo Ministrio Pblico Federal), bem como o pedido de dissoluo da empresa caso se perpetuassem as desobedincias, contribuiu para que a Google do Brasil comeasse a cooperar com o Ministrio Pblico Federal e assinasse o Termo de Ajustamento de Conduta (TAC). A ao civil pblica tambm reduz a fragmentao das solues dadas por diferentes juzes em resposta s aes individuais. No caso do amianto, por exemplo, algumas aes individuais ajuizadas por trabalhadores acometidos por doenas respiratrias geradas pela exposio ao minrio tiveram como resultado a condenao da empresa no pagamento de indenizaes suntuosas, enquanto outras foram julgadas totalmente improcedentes, mesmo se tratando de casos muito semelhantes. Por outro lado, a existncia de aes individuais e aes coletivas tambm pode significar resultados distintos para situaes semelhantes. No caso de contaminao ambiental, por exemplo, as empresas foram condenadas a pagar indenizao no valor R$ 175.000,00 por danos morais e uma penso vitalcia no valor de dois salrios mnimos mensais a um ex-trabalhador, aps percia mdica judicial comprovar que ele sofreu contaminao qumica durante suas atividades nas multinacionais e que, em virtude disso, hoje portador de hepatite txica. A deciso do Tribunal Regional do Trabalho na ao civil pblica, diferentemente, determinou que as empresas devero custear todas as despesas relacionadas ao tratamento de problemas advindos da contaminao, sem limite de consultas, com livre escolha de mdicos em qualquer especialidade. As aes coletivas foram ajuizadas, na maior parte dos casos, pelo Ministrio Pblico e/ou por associaes civis de defesa dos direitos das pessoas afetadas ou organizaes no governamentais (ONG). Essas organizaes/associaes, ainda quando no aparecem formalmente no plo ativo da ao, em muitos casos provocaram a atuao do Ministrio Pblico ou o subsidiaram com informaes relevantes sobre o caso. As aes coletivas tiveram nos casos analisados um importante papel de reduo da disparidade entre as empresas e as vtimas de violaes de direitos humanos. As empresas tm poder econmico suficiente para arcar com processos longos e complexos, alm das despesas geradas por bons escritrios de advocacia, o que as coloca em posio vantajosa em relao aos litigantes individuais. A necessidade de arcar com os custos decorrentes do processo muitas vezes impede a propositura das aes individuais ou sua continuidade, muito embora exista no Brasil a possibilidade de se obter justia gratuita, que isenta o litigante dos referidos custos. Porm, estas no so as nicas vantagens das quais as empresas desfrutam. Devido quantidade de casos semelhantes com que tem de lidar, estas ultimas possuem uma experincia significativamente mais vasta em litgios. Ademais, elas tm um conhecimento muito mais profundo da atividade que desempenham, o que lhes possibilita apresentar argumentos mais tcnicos em juzo. Um exemplo disso verificvel no caso dos transgnicos no qual, segundo

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Andrea Lazzarini e Karina Grou, advogadas consultoras do Instituto de Defesa do Consumidor IDEC, os juzes tm dificuldade de se opor aos argumentos tcnicos levantados pelas empresas enquanto assistentes do governo. Quando propostas por associaes ou pelo Ministrio Pblico, essa diferena de poderes na conduo do processo e produo de provas tende a diminuir, embora no caso das associaes permanea uma diferena significativa de poderes. De acordo com o advogado Werner Grau, do escritrio Pinheiro Neto Advogados, tende a haver um maior equilbrio entre as partes litigantes quando a ao contra a empresa proposta pelo Ministrio Pblico. As aes penais foram instrumentos pouco utilizados e que demonstraram baixa efetividade nos casos analisados. No caso sobre sementes transgnicas em rea de proteo ambiental, por exemplo, apenas pessoas da empresa de segurana contratada foram indiciadas nas investigaes criminais, mas ningum da Syngenta, empresa cujo patrimnio estava sendo protegido no caso e que contratou a empresa de segurana diretamente envolvida nos fatos, foi includo no processo. Alm disso, o que se viu foi a incluso de integrantes do Movimento Sem Terra como rus no processo criminal que investiga a morte de um integrante do movimento, sob o argumento de que com a invaso das terras estes assumiram os riscos que poderiam sofrer. Nos casos especficos de trabalho escravo rural, conforme relatou o entrevistado Maurcio Hashizume, editor e jornalista responsvel na ONG Reprter Brasil, a obteno de provas para a ao criminal um grande obstculo, alm da falta ou falhas de comunicao entre os auditores do Ministrio do Trabalho e Emprego e os promotores. Aps a libertao pelos auditores do Ministrio do Trabalho e Emprego, a maioria dos trabalhadores busca retornar rapidamente ao seu estado de origem, o que dificulta, posteriormente, sua localizao e oitiva no processo. Por se tratar da nica hiptese regulamentada de responsabilidade penal da pessoa jurdica no Brasil, as aes penais poderiam ser relevantes nos casos ambientais. No entanto, uma das razes para as quais no foram encontrados casos judiciais paradigmticos de crimes ambientais praticados por empresas a possibilidade de, na maioria das infraes, realizar-se a transao315 ou suspenso condicional do processo316. Essas duas medidas seriam eficazes, de
315. A transao penal est prevista no artigo 76 da lei n 9.099/95: havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. Ocorrer, ento, sem processo, a aplicao de pena no privativa de liberdade. Contudo, conforme estabelece a lei n 9.605/98 em seu artigo 27, nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, a proposta de aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, prevista no art. 76 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, somente poder ser formulada desde que tenha havido a prvia composio do dano ambiental, de que trata o art. 74 da mesma lei, salvo em caso de comprovada impossibilidade. 316. O artigo 89 da lei n 9.099/95 e o artigo 77 do Cdigo Penal estabelecem: Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que

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acordo com juristas, porque exigem como condicionante sua realizao a reparao dos danos causados ao meio ambiente. Alm disso, tanto um quanto outro instituto trazem regras especficas que impedem que as empresas realizem outras transaes ou suspendam condicionalmente o processo antes de cumpridas todas as exigncias determinadas. Para o diretor jurdico da Companhia Siderrgica Nacional, a possibilidade trazida pela Lei de Crimes Ambientais de responsabilizar no s a pessoa jurdica como tambm seus administradores inovadora. Para ele, esta possibilidade, ao lado da imagem negativa que se pode associar a uma condenao por crime ambiental, impulsiona as empresas a cuidarem dos riscos existentes com a sua atuao. Esta imagem negativa, acrescenta, no est apenas ligada percepo da empresa pela sociedade, mas tambm sua credibilidade em relao a agentes financiadores. Com a assinatura da Declarao dos Bancos para o Meio Ambiente e o Desenvolvimento Sustentvel em 1992, mais de 30 bancos comerciais de 23 pases se comprometeram a observar a questo ambiental na anlise e concesso de crdito. No mesmo sentido, integrante de uma das maiores empresas nacionais de siderurgia apontou o fato de que muitas empresas atuando no Brasil tm criado departamentos de sustentabilidade, cujo objetivo justamente analisar riscos ambientais e sociais que decorrem de suas atividades. Esta uma questo, por outro lado, que deve ser interpretada dentro do contexto empresarial brasileiro, que composto, em sua maioria por empresas limitadas317, que no captam dinheiro no mercado imobilirio. Segundo o diretor jurdico, esse novo papel desempenhado pelos bancos impacta muito mais empresas de capital aberto do que empresas de capital fechado, que no passam pelo controle do mercado. Outro instrumento que se mostrou relevante nos casos analisados o Termo de Ajustamento de Conduta TAC, firmado pelo Ministrio Pblico em atuao quasi judicial. Como visto, a utilizao desse instrumento permite um processo de negociao entre as partes, tanto nas obrigaes impostas quanto na forma de cumprimento. No caso de pornografia infantil na internet, isso facilitou uma mudana de comportamento da empresa que a princpio ofereceu resistncia a diversos pedidos feitos pelo Ministrio Pblico solicitando informaes sobre usurios da internet que estariam cometendo crimes no espao web. Ao assinar o TAC, a empresa se comprometeu a remover as pginas da internet que contivessem indcios de pornografia infantil, racismo, entre outros e a preservar as

o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena. Isso significa que, uma vez aceito pelo ru, o processo poder ser suspenso, submetendo o acusado a perodo de prova, sob algumas condies. Se expirado o prazo no ocorrer nenhum incidente que gere a revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade. 317. Artigo 1.052, Cdigo Civil: na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

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informaes dos usurios, disponibilizando-as apenas quando solicitadas por ordem judicial. Segundo o Procurador da Repblica, Srgio Suiama, responsvel pelo caso, o acordo firmado com a empresa foi o primeiro no mundo no qual um provedor de internet aceitou submeter-se a uma jurisdio que no a sua. Por outro lado, no caso da destilaria de lcool Araguaia, embora tenham sido firmados vrios TACs no intuito de acelerar a adequao da Destilaria Araguaia s normas de sade e segurana no trabalho, esses TACs foram apenas parcialmente cumpridos, segundo informaes fornecidas por Danielle Masseran, Procuradora do Trabalho em So Flix do Araguaia. Apesar de o TAC ser ttulo executivo extrajudicial e seu descumprimento possibilitar ao Ministrio Pblico a cobrana judicial das multas e obrigaes estabelecidas nesse instrumento, a demora na prestao jurisdicional muitas vezes acaba por diminuir sua eficcia. Para algumas pessoas a composio entre empresas e Ministrio Pblico atravs do TAC melhor para todas as partes envolvidas porque garante uma soluo mais rpida e efetiva em relao via judicial.318 Alm disso, o TAC no obriga a empresa a reconhecer sua responsabilidade pelo evento ou violao, e a possibilidade de negociar os termos do compromisso muitas vezes assegura sua adeso e cumprimento. Assim, a composio atravs dos TACs seria benfica porque: do ponto de vista da empresa, os acordos evitam danos imagem e os custos da conduo de longos e complexos processos judiciais; do ponto de vista social, garantem uma soluo mais clere e que melhor atende s necessidades das pessoas afetadas, j que muitas vezes as violaes sofridas no comportam a espera de anos para a obteno de decises judiciais. A possibilidade de assinar o TAC sem o reconhecimento de qualquer responsabilidade, por outro lado, permite que a empresa permanea sem mculas sua imagem, o que pode causar uma sensao de impunidade. Juzes apontam que apesar dos operadores do direito acreditarem nas solues extrajudiciais como as mais eficazes no caso de violaes, as vtimas e movimentos sociais (grupos afetados pelas aes das empresas) se ressentem da ausncia de uma deciso que, para alm da reparao do dano, se preocupe em de fato responsabilizar as empresas. O Procurador da Repblica se mostrou bastante crtico utilizao dos TACs, destacando, entre outros pontos, o problema da fiscalizao do cumprimento dos compromissos assumidos. Segundo ele, o processo administrativo instaurado pelo Ministrio Pblico geralmente arquivado com a assinatura do TAC, como se a assinatura do termo, por si s, representasse a soluo do problema. Alm disso, destacou que a maioria dos termos assinados no prev instrumentos adequados em caso de descumprimento, o que tem dificultado sua execuo em mbito judicial. Ainda, ressaltou que falta assessoria tcnica para a formulao adequada de condutas que poderiam, de fato, solucionar a questo, o que tem levado a assinatura de TACs pouco efetivos.
318. Entrevista advogado Werner Grau, do escritrio Pinheiro Neto Advogados

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Ainda assim, entendimento do Procurador da Repblica, que a via judicial de fato no a melhor para a defesa dos direitos fundamentais de natureza difusa e coletiva, e que as solues extrajudiciais tm maior eficcia face demora da justia. Esse entendimento tambm compartilhado pelos promotores estaduais, que destacaram adotar como principal estratgia de atuao a busca por solues extrajudiciais, apontando como principal causa a grande morosidade do Poder Judicirio. Para eles, os acordos extrajudiciais tambm seriam mais eficientes, uma vez que o Poder Judicirio no estaria nem disposto nem suficientemente aparelhado para lidar com questes envolvendo direitos coletivos e difusos. No esta, no entanto, a opinio do outro jurista, para quem o Judicirio brasileiro est preparado para lidar e resolver conflitos coletivos. Ainda em relao aos instrumentos quasi judiciais, a Comisso Parlamentar de Inqurito CPI teve importante papel no caso pornografia infantil na internet. A convocao do Presidente da empresa para depoimento em audincia pblica promovida pela CPI foi essencial para dar visibilidade ao caso, ao mesmo em que demonstrou a preocupao das autoridades brasileiras em obter a cooperao da empresa. No que se refere aos remdios administrativos, verificamos que em muitos dos casos analisados a Administrao Pblica, em atuao ex-officio, lavrou auto de infrao administrativa. A atuao de auditores (tanto dos ministrios quanto das agncias reguladoras) in loco, conferindo o cumprimento de leis e normas administrativas, muitas vezes em localidades distantes, possibilitou a identificao de violaes de direitos humanos que, provavelmente, teriam ficado invisveis caso inexistisse essa fiscalizao. No caso sobre trabalho escravo urbano, por exemplo, a identificao de trabalhadores em condies anlogas a de escravos em oficina de costura terceirizada gerou a expedio de autos de infrao no valor de 633 mil reais decorrentes do descumprimento de normas trabalhistas para as Lojas Marisa. A imensa maioria dos casos de trabalho escravo identificados decorrente de fiscalizao de auditores do Ministrio do Trabalho e Emprego, o que refora a importncia das fiscalizaes. Ademais, a Administrao pode aplicar sanes que so mais responsivas lgica do negcio, na medida em que afetam diretamente o funcionamento das empresas, tais como interdio de mquinas, do estabelecimento ou cassao de licenas de funcionamento, que podem ser aplicados aps fiscalizaes realizadas por diferentes rgos pblicos. Essas medidas administrativas, quando comparadas com um processo judicial, tm aplicao mais imediata, o que permite que algumas irregularidades sejam corrigidas mais rapidamente. No entanto, a possibilidade de se recorrer justia para contestar qualquer deciso proferida em mbito administrativo muitas vezes diminui a efetividade das medidas adotadas. Alm disso, em caso de no pagamento de multas administrativas, por exemplo, sua cobrana deve ser realizada em juzo, o que diminui

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o poder sancionatrio da multa devido, principalmente, a grande morosidade judicial. Por outro lado, muitas vezes os remdios administrativos impulsionam as aes judiciais fortalecendo os argumentos utilizados na demanda, influenciando a deciso dos juzes e aumentando a probabilidade de uma deciso favorvel. No caso da incinerao de lixo, por exemplo, a deciso do Conselho Municipal de Meio Ambiente (CMMA) de cassar a licena de funcionamento do equipamento de incinerao de lixo, segundo notcia veiculada no YouTube, influenciou as aes civis e criminais que estavam em curso visando responsabilizao da empresa, na medida em que ofereceu maior convico para os juzes decidirem em favor das pessoas que haviam adoecido pela exposio aos gases txicos liberados em decorrncia da queima de lixo hospitalar. Outras vezes, no entanto, as esferas judiciais e administrativas atuaram em descompasso. No caso sobre sementes transgnicas em rea de proteo, por exemplo, o IBAMA aplicou uma multa por descumprimento de normas ambientais no valor de um milho de reais. Essa multa, que poderia causar impacto na atividade da empresa, aps ter sido questionada no mbito judicial, foi revogada pelo juiz. Outra medida administrativa que se mostrou relevante, aplicvel principalmente nos casos de trabalho escravo, foi a publicao peridica, pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, do Cadastro dos Empregadores que contm nome de proprietrios de estabelecimentos em que foram encontrados trabalhadores em condio anloga de escravos durante a fiscalizao (conhecida como Lista Suja). Isso ocorreu no caso da destilaria de lcool Araguaia, por exemplo. Da mesma forma, em relao aos crimes ambientais, a incluso do nome na Lista Suja, que por si s j um fator que abala a imagem da empresa, tambm tem como conseqncia a imposio de restrio ao acesso a crdito e financiamentos pblicos, que podem, em determinados casos, inviabilizar o negcio. Outras medidas administrativas que vo na mesma linha da Lista Suja do Ministrio do Trabalho e Emprego so a lista das empresas mais reclamadas do PROCON (Fundao de Proteo e Defesa do Consumidor) e a lista dos maiores litigantes do Tribunal Superior do Trabalho. Conforme opinio de vrios dos especialistas entrevistados, essas listas, por estarem disponveis na internet, podem ter grande impacto negativo na imagem das empresas listadas, e por isso so fonte de preocupao para as empresas, o que refora no apenas a importncia da opinio pblica, mas tambm do desenvolvimento de mecanismos de constrangimento internacional como naming and shaming. Por fim, em alguns dos casos analisados, foram utilizados instrumentos de participao no Poder Legislativo, identificadas inicialmente como potenciais instrumentos para dar visibilidade a atuais ou potenciais violaes de direitos humanos e aumentar as chances de mudana de comportamento pelas empresas. No caso dos transgnicos, as audincias pblicas realizadas no mbito do Congresso Nacional tiveram um importante papel ao dar visibilidade

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ao tema, ainda que no tenham propriamente influenciado o resultado do debate legislativo.

3.3 Barreiras que afetam o acesso justia em geral


As principais barreiras estruturais que afetam o acesso justia em geral encontradas nos casos estudados foram: custo, morosidade da justia, o desconhecimento de direitos, a ausncia de escritrios de advocacia de interesse pblico ligados a ONGs, a falta de cultura de precedentes e o descumprimento dos termos de ajustamento de conduta. Em relao ao custo, o problema no est nas custas judiciais, mas sim em relao aos custos de uma forma geral. Como j mencionado anteriormente, no Brasil h possibilidade de concesso do benefcio de justia gratuita, que isenta o pagamento de custas judiciais e honorrios de sucumbncia, mediante declarao de pobreza do demandante. Por outro lado, a Defensoria Pblica que presta assistncia jurdica gratuita para pessoas com baixa renda no est suficientemente aparelhada para atender toda a demanda apresentada. Alm disso, a morosidade da justia brasileira funciona como um desincentivo para a busca de reparao em mbito judicial. Isso foi verificado em diversos casos analisados e tambm na fala da maior parte dos entrevistados. Importante exemplo o caso do amianto, no qual a percepo da morosidade da prestao judicial motivou a realizao de acordos extrajudiciais entre empresa e trabalhador para estabelecimento de uma indenizao muitas vezes calculada em valor inferior s indenizaes que foram arbitradas pela justia em outros casos semelhantes, de acordo com a ABREA. No caso sobre sementes transgnicas em rea de proteo ambiental, segundo o advogado Fernando Prioste, da ONG Terra de Direitos, um acordo permitiria obter a reparao dos danos de modo mais rpido que atravs de um processo judicial. A morosidade da justia hoje tem como consequncia a preferncia do Ministrio Pblico na busca de acordos atravs dos termos de ajustamento de conduta, que possibilitariam mais rapidamente a cessao das violaes e a reparao dos danos causados. Outra barreira identificada foi o desconhecimento de direitos. No caso destilaria de lcool, por exemplo, no raro os trabalhadores desconheciam os direitos trabalhistas que lhes so assegurados, e muitos, aps a libertao, buscavam apenas retornar aos seus lares, e no obter a reparao pelos danos sofridos. Alm disso, o desconhecimento dos direitos no se refere especificamente ao desconhecimento de direitos trabalhistas, mas ao direito de obter assistncia judiciria gratuita, ou mesmo de obter a iseno das custas do processo atravs da declarao de pobreza. Essa problemtica tambm se reflete no caso sobre trabalho escravo urbano. O fato de serem empregados imigrantes em situao irregular,

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alm de dificultar o conhecimento de direitos, tambm impede a busca por sua aplicao, dada a situao de grande vulnerabilidade em que se encontram. Ligado ao desconhecimento de direitos, cumpre destacar a ausncia de tradio entre as organizaes no governamentais brasileiras de promover, por meio prprio, aes judiciais. Como se pode verificar na pesquisa, o papel das ONGs fundamental, inclusive para mobilizar o Ministrio Pblico. A rara presena de corpos jurdicos nestas organizaes fragiliza em muito a capacidade de desestabilizar prticas violadoras do campo empresarial. A falta de cultura de precedentes foi obstculo identificado nos casos revista ntima, tabaco, amianto e Baa de Guanabara. Chamamos de falta de cultura de precedentes o fato de que, no Brasil, os juzes, principalmente de primeira instncia, no levarem em considerao decises proferidas em outros casos semelhantes. Isso leva a existncia de decises diferentes, muitas vezes antagnicas, em casos muito semelhantes. Nos casos do tabaco e do amianto, possvel encontrar decises que negam totalmente a responsabilidade das empresas nos danos causados sade do indivduo, assim como decises que reconhecem essa responsabilidade e impe o dever de indenizar. Alm disso, muitas vezes, as violaes de direitos por empresas atingem uma coletividade ou ocorrem sistematicamente. Nestes casos, existe a dificuldade do Judicirio de mensurar o dano efetivamente causado e determinar como se deve dar a reparao. No caso da Baa de Guanabara, por exemplo, o impacto ambiental causado pelo derramamento de petrleo pode durar anos e alterar profundamente toda a cadeia animal e vegetal ali existente, dificultando muito a imposio de formas de reparao de danos. A dificuldade de mensurao do dano tambm recorrente em caso de danos morais. No caso da revista ntima, a ausncia de parmetros para a quantificao dos danos morais teve como a consequncia a prolao de decises com valores dspares. O mesmo ocorreu nos casos do tabaco e amianto. O desconhecimento do problema tambm foi um dos obstculos verificados principalmente nos casos nos quais se verificou a violao do direito sade, como nos casos amianto, de contaminao ambiental, construo de moradia popular em rea contaminada, e tabaco. O desconhecimento do problema nesses casos est na falta de conhecimento da nocividade do produto. Essa barreira guarda estrita relao com a dificuldade de produo de provas que atestem os malefcios sade do contato com determinadas substncias, como ser visto mais adiante. Por fim, consideramos que o descumprimento dos termos de ajustamento de conduta tambm uma barreira de acesso justia. Como visto, de acordo com o Procurador da Repblica Jefferson Dias, muitas vezes os procedimentos instaurados no mbito do Ministrio Pblico so arquivados logo aps a assinatura do termo de ajustamento de conduta, como se isso, por si s, constitusse a soluo

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para o conflito. O no cumprimento do termo assinado, assim, representa a impunidade das irregularidades no caso concreto, alm de dificultar a judicializao do caso, como tambm j mencionado. Isso foi verificado no caso Destilaria de lcool. De acordo com informaes fornecidas muitos termos de ajustamento de conduta foram firmados com a Destilaria na tentativa de solucionar o mais rapidamente possvel a situao dos trabalhadores. No entanto, vrios desses acordos foram cumpridos apenas parcialmente. Nesse mesmo sentido, o Procurador da Repblica Srgio Suiama apontou como grande desafio garantir a fiscalizao do cumprimento dos TACs.

3.4 Barreiras de acesso justia especficas de casos de violaes de direitos humanos por empresas
As principais barreiras especficas foram: dificuldade para provar o nexo de causalidade entre a conduta da empresa e o dano causado, vu corporativo, dependncia econmica com a empresa, falta de regulamentao especfica e poder poltico e econmico das empresas. Em relao s barreiras especficas, a dificuldade de provar o nexo de causalidade entre o dano e a conduta da empresa apareceu de forma bastante significativa em muitos dos casos analisados. No caso da incinerao de lixo, apesar do aumento significativo de doenas relacionadas aos gases txicos liberados pela incineradora na regio verificado por mdicos do sistema pblico de sade, a dificuldade decorreu da ausncia de um laudo tcnico comprovando a causalidade. Assim, no era possvel comprovar a relao direta das mortes e doenas de moradores com a poluio provocada pela empresa. Para representante do Ministrio Pblico procurado pelas vtimas, no haveria provas suficientes para propositura de uma ao judicial. Em outros casos, a impossibilidade de produo de provas dificultou tambm a responsabilizao da empresa em mbito judicial. No caso das empresas fumageiras, durante anos o Poder Judicirio brasileiro negou, e ainda nega na maioria dos casos individuais, a responsabilizao pelos danos causados em decorrncia do consumo do tabaco sob a alegao de que no possvel afirmar que a doena foi causada pelo consumo do produto. Situao semelhante ocorre no caso dos danos sade causados pelo amianto. Em deciso do Tribunal de Justia de So Paulo considerada histrica, em que houve condenao da empresa para indenizar os danos causados a uma ex-fumante, houve inverso do nus da prova para que a empresa comprovasse que os danos no decorriam do consumo do cigarro. A inverso do nus da prova foi, assim, importante para a superao dessa barreira, possibilitando a responsabilizao da empresa nesse caso especfico. Outro exemplo de superao dessa barreira ocorreu no caso de construo de moradia popular em rea contaminada no qual o magistrado entendeu que todo aquele que contribui de forma malfica para a alterao do meio ambiente deve responder objetivamente pelos danos causados. Alm disso, reconheceu ainda

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a aplicabilidade do princpio de preveno no direito ambiental, pelo qual deve ser comprovadamente afastada qualquer possibilidade de dano. Consta em sua deciso: Como se no bastasse a responsabilidade objetiva, que atribui s demandadas o dever de provar, no s a ausncia do dano, como a ausncia da possibilidade de dano, pois a preveno impera em sede de defesa ambiental, ainda temos no caso em tela que os autores esto acorbertados pela inverso do nus da prova, j definida em saneador. Outra barreira para a responsabilizao das empresas que se mostrou relevante pela anlise dos casos foi a separao da personalidade jurdica, que possibilita que as empresas se escondam atrs do que ficou conhecido como vu corporativo. No caso sobre trabalho escravo urbano, por exemplo, segundo auditores da Superintendncia Regional do Ministrio do Trabalho e Emprego319, a empresa procurou evadir-se de responsabilidade mediante a assinatura de contratos que simulavam uma prestao de servios, mas que, na realidade, acobertavam ntida relao de emprego entre os trabalhadores das empresas terceirizadas e as Lojas Marisa. No caso pornografia infantil na internet, a Google do Brasil afirmava ser mera subsidiria da empresa estadunidense e, portanto, seria incapaz de fornecer as informaes que estavam sendo solicitadas pelo Ministrio Pblico Federal, uma vez que os servidores estariam localizados nos EUA. Assim, alegava que a matriz deveria ser acionada. No caso das empresas fumageiras, em uma das aes civis pblicas em que foi solicitada responsabilizao pela veiculao de propaganda enganosa, houve alegao de ilegitimidade para figurar no plo passivo formulada por uma das empresas rs, por se tratar de empresa diversa da que realizou a propaganda. No entanto, a deciso judicial levantou o vu corporativo e reconheceu a legitimidade da empresa por ser pertencente ao mesmo grupo empresarial e ter sucedido a empresa que realizou a propaganda. A dependncia econmica das vtimas com a empresa apareceu tambm como uma importante barreira de acesso justia em muitos dos casos analisados. No caso das empresas fumageiras, por exemplo, segundo a ONG Terra de Direitos, muitos agricultores demonstraram receio em ingressar com aes judiciais temendo perder sua nica fonte de renda. No caso da revista ntima, os empregados temiam perder seus empregos caso ingressassem com aes judiciais contra as empresas empregadoras. Outra barreira identificada foi a falta de regulamentao especfica sobre determinados assuntos. No caso pornografia infantil na internet, a falta de regulamentao da internet e da responsabilidade dos provedores, gerou decises judiciais divergentes quanto extenso da responsabilidade da Google do Brasil, principalmente nos casos individuais. Alm disso, dificultou a obteno da cooperao da Google. No caso sobre trabalho escravo urbano a falta de

319. Conforme entrevista e informaes concedidas ONG Reprter Brasil: http://www.reporterbrasil.org.br/ exibe.php?id=1714

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regulamentao sobre a responsabilizao da empresa contratante pelas subcontratadas tambm se verificou, embora o entendimento dos auditores tenha sido da responsabilizao da contratante pelas obrigaes trabalhistas da contratada. Nos casos de revista ntima, a falta de regulamentao sobre seus limites e procedimento adequado, ou mesmo a ausncia de previso legal clara, autorizando ou proibindo a revista, tambm gerou decises diferentes em processos semelhantes. A falta de regulamentao especfica foi identificada como um obstculo nos casos que envolvem publicidade discriminatria. Ele acredita ser difcil construir limites somente pela via judicial, sendo necessria a realizao de um debate pblico que, at o momento, no est sendo feito. Ainda, o poder poltico e econmico das empresas tambm foi destacado como um importante fator que dificulta sua responsabilizao por violaes de direitos humanos. No caso das empresas fumageiras e das empresas de transgnicos, por exemplo, as empresas possuem suficiente poder poltico e econmico para influenciar a realizao de pesquisas, inclusive em mbito cientfico. Tais pesquisas contribuem para o desconhecimento do problema pela populao em geral e, em especial, pelos formuladores de polticas pblicas e membros do Poder Judicirio, na medida em que visam negar ou minimizar os danos causados pelos produtos que comercializam e afastar sua responsabilidade. Alm disso, conforme mencionado por Clarissa Homsi, da Aliana de Controle do Tabagismo, as empresas podem ainda influenciar na formulao de polticas pblicas, exercendo lobby nas trs esferas de poder, incluindo os rgos de regulao. As advogadas consultoras do IDEC Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor, destacaram ainda a facilidade com que as empresas de transgnicos conseguiram provocar uma alterao legislativa sempre que, por meio de uma ao judicial, conseguiam impor alguma dificuldade a atuao dessas empresas (por exemplo, reduzindo o quorum de aprovao de uma determinada medida pelo rgo regulador, aps membros da sociedade civil passarem a fazer parte desse rgo). Para elas, o caso das empresas de transgnicos um exemplo emblemtico de como o afinamento entre governo e empresas pode dificultar a responsabilizao por violaes de direitos humanos. No que se refere responsabilizao penal da pessoa jurdica, fazemos meno a um estudo320 publicado pelo Ministrio da Justia no qual so identificados os principais obstculos para que ocorra essa responsabilizao. Esses obstculos podem ser divididos em dois grandes tipos: (i) aqueles relacionados responsabilizao de uma pessoa fsica dentro da empresa e (ii) aqueles que dizem respeito responsabilizao da prpria pessoa jurdica. No primeiro caso, a principal dificuldade est em reunir na conduta de um nico indivduo os trs

320. Marta Rodriguez de Assis Machado (coord.), Responsabilidade penal da pessoa jurdica, Ministrio da Justia , Braslia, 2009. Disponvel em: http://portal.mj.gov.br/services/DocumentManagement/ FileDownload.EZTSvc.asp?DocumentID={C143BBF4-6041-4B4A-80C2-9FEB8ACF2551}&ServiceInstUID ={0831095E-D6E4-49AB-B405-C0708AAE5DB1}

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requisitos necessrios para que o ato seja punvel de acordo com a legislao penal, quais sejam, tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade. Para que determinado indivduo possa ser responsabilizado criminalmente, necessrio que ele tenha conhecimento da ilicitude da ao (o que reflete sua culpabilidade), decida qual ser sua conduta em face de tal conhecimento (o que tambm reflete culpabilidade) e execute a conduta tpica e antijurdica. Contudo, encontrar os trs componentes fundamentais a responsabilizao conhecimento, deciso e ao em um nico indivduo atuando dentro da empresa tarefa difcil321. Diante da fragmentao destes trs componentes, torna-se problemtico determinar o indivduo a ser responsabilizado. J no que diz respeito responsabilizao da prpria pessoa jurdica pela prtica de crimes ambientais, o estudo revela que, ainda que os tribunais aceitem o instituto da responsabilizao da pessoa jurdica, a maioria dos juzes vincula a responsabilizao da pessoa jurdica corresponsabilizao de uma pessoa fsica. Assim, a dificuldade de imputao de responsabilizao da pessoa fsica apontada acima se refletiu tambm nos casos que visavam imputar responsabilidade diretamente pessoa jurdica322.

321. Marta Rodriguez de Assis Machado (coord.), Responsabilidade penal da pessoa jurdica, Ministrio da Justia , Braslia, 2009, p. 15. 322. Ibid., p. 25.

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Concluso e Recomendaes
O ordenamento jurdico brasileiro, especialmente em mbito civil e administrativo mais no em mbito penal, oferece instrumentos para responsabilizao de empresas por violaes de direitos humanos que ocorram em territrio brasileiro. No entanto, a existncia de mecanismos na legislao no significa que eles sejam de fato utilizados e tampouco que sejam eficazes na responsabilizao de empresas por essas violaes. H, ainda, muitos avanos necessrios. Como analisamos neste estudo, os principais mecanismos utilizados na resoluo de conflitos envolvendo empresas e violaes de direitos humanos foram a ao civil pblica e os TACs Termos de Ajustamento de Conduta, alm das fiscalizaes realizadas pela administrao pblica direta. Nos casos estudados, a ao civil pblica foi um instrumento mais capaz de desestabilizar condutas violadoras das empresas, uma vez que a deciso judicial concedida neste tipo de ao tem maior impacto, por ser mais abrangente em relao ao grupo de pessoas envolvidas. Alm do carter coletivo, as aes civis pblicas so, por excelncia, o instrumento judicial indicado para dar proteo e obter reparao a interesses difusos, no atingidos por aes de carter individual. No entanto, as aes civis pblicas, assim como aes individuais, sofrem com a morosidade da justia brasileira. A morosidade da justia foi uma das principais barreiras ao acesso justia levantadas por quase todos os entrevistados. Os TACs Termos de Ajustamento de Conduta, foram citados como o instrumento mais eficaz para fazer cessar violaes de direitos humanos e possibilitar a reparao dos danos. Na percepo dos advogados que atuam na defesa das empresas, a possibilidade de assinar o termo de ajustamento de conduta sem necessariamente assumir qualquer responsabilidade legal e, ainda, a possibilidade de negociar os termos do cumprimento das obrigaes, facilitaria a obteno de acordo entre as partes. Na percepo da maioria dos membros do Ministrio Pblico entrevistados, os acordos extrajudiciais, ilustrados pelos termos de ajustamento de conduta, tambm seriam os instrumentos mais eficazes na prtica, por evitarem a morosidade judicial e possibilitarem o estabelecimento de obrigaes mais flexveis e maior possibilidade de cumprimento. Consideramos relevante ressaltar, no entanto, que a ausncia de reconhecimento de responsabilidade por parte das empresas um fator preocupante. Da mesma forma preocupante o fato de que muitos TACs no devidamente acompanhados, perdendo sua eficcia ao longo do tempo. As fiscalizaes realizadas pelos auditores dos ministrios e agencias reguladoras desempenham importante papel no que refere a identificar condutas violadoras. De fato, mesmo em localidades distantes existe a fiscalizao, o que permite que situaes que de outro modo no seriam descobertas, o sejam. Alm disso, o papel desempenhado pelo Ministrio Publico como custos legis fundamental no apenas para responsabilizar empresas especificas, mas tambm

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para dar visibilidade a determinados temas de direitos humanos, e coloc-los em evidncia. E dizer, o Ministrio Publico no apenas responsabiliza uma empresa por uma conduta individual, como tambm desincentiva o descumprimento da legislao por parte de outras companhias. No que tange ao judicirio, a Justia do Trabalho se mostrou mais efetiva do que a Justia comum na responsabilizao de empresas violadoras e no provimento de remdios mais efetivos. De qualquer forma, necessrio desafiar mais o sistema de justia que no geral tem se demonstrado pouco efetivo na proteo dos direitos humanos, no campo corporativo. Diante de tais concluses, apontamos algumas recomendaes que poderiam ampliar e melhorar a responsabilizao de empresas por violaes de direitos humanos:

Fortalecimento da Defensoria Pblica para melhor desenvolvimento de suas atribuies institucionais


A Defensoria Pblica uma instituio pblica que presta assistncia jurdica gratuita quelas pessoas que no possam pagar por esse servio. A Defensoria Pblica se organiza em mbito estadual e em mbito federal e atua em todas as reas do Direito, inclusive extrajudicialmente. Em muitos dos casos analisados, a Defensoria Pblica foi acionada para a defesa dos direitos envolvidos. Em outros, o custo foi identificado pelas vtimas como uma barreira de acesso justia, o que poderia ser minimizado pela ampliao de servios gratuitos. No entanto, a atual estrutura da Defensoria Pblica no suficiente para atender toda a demanda a ela direcionada. Em geral, as Defensorias Pblicas atendem pessoas que ganham at 3 salrios mnimos por ms, o que representa aproximadamente 85% da populao brasileira economicamente ativa323. Em 2008, a Defensoria Pblica, incluindo as defensorias instaladas em mbito estadual e a defensoria da Unio, contava com um total de 4.374 defensores pblicos na ativa, para atender a uma populao alvo estimada em aproximadamente 140 milhes de pessoas. Isso representava, em mdia, um defensor pblico para atender mais de 32 mil pessoas324. No ano de 2008, foram atendidas 9.400.000 pessoas, em mdia 2.180 atendimentos por defensor325, o que torna evidente sua falta de condies para atender demanda. Alm do mais, os defensores pblicos tm que dar conta de uma demanda primria de problemas que no esto diretamente relacionados com direitos humanos, mas so importantes,
323. Dados da Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios PNAD 2009, Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Disponvel em: http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/ trabalhoerendimento/pnad2009/tabelas_pdf/brasil_4_1.pdf 324. Dados do III Diagnstico da Defensoria Pblica no Brasil, organizado pelo Ministrio da Justia e publicado em 2009. Disponvel em: http://www.anadep.org.br/wtksite/IIIdiag_DefensoriaP.pdf, p. 107. 325. Ibid., p. 143.

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como divrcio e diversos problemas de natureza criminal. O tempo da Defensoria Pblica , ento, basicamente consumido com assistncia judiciria, que, embora seja um direito humano, no significa que a atuao do advogado seja em favor de causas de direitos humanos326. O aumento do nmero de defensores pblicos, assim, poderia aumentar o nmero de demandas atendidas, bem como ampliar o escopo geogrfico de atendimento da instituio, que atualmente se restringe s maiores cidades. Com isso, vtimas de violao de direitos humanos, incluindo violaes cometidas por empresas, poderiam ter mais facilidade na busca pela justia. Alm disso, alguns estados organizam suas defensorias em ncleos especializados, nos quais o atendimento passa a ser desenvolvido por defensores pblicos com atribuio exclusiva para aquela matria. Destinados a matrias especficas, esses ncleos buscam oferecer defesa mais eficiente a determinados segmentos dos destinatrios de suas funes. Alguns exemplos de ncleos especializados so: Direito do Consumidor, Justia Militar, Direitos Coletivos, Famlia, Tribunal do Jri, Previdencirio e Direitos Humanos. O ncleo especializado em Direitos Humanos est presente em 14 defensorias pblicas, incluindo a Defensoria Pblica da Unio327. A criao de ncleos especializados em direitos humanos em todas as defensorias pblicas poderia ampliar a qualidade e eficincia dos atendimentos prestados nessa rea. Alm disso, a criao de subgrupos especializados em violaes de direitos humanos por empresas poderia melhorar em muito o atendimento desse tipo especfico de violaes.

Fortalecimento de ONGs que fazem litigncia estratgica


Paralelamente atuao da Defensoria Pblica e do Ministrio Pblico, no Brasil, organizaes no governamentais (ONGs) tm exercido importante papel na defesa de direitos humanos pela via judicial. Como vimos nos casos analisados, muitas vezes as vtimas eram atendidas diretamente por assessorias jurdicas de ONGs ou essas assessorias foram responsveis pelo encaminhamento do caso Defensoria Pblica ou ao Ministrio Pblico. No entanto, tais iniciativas so marginais no quadro mais amplo do pas. A sociedade civil brasileira tem uma maior tradio em apresentar denncias e em negociar politicamente com atores polticos do que em enfrent-los judicialmente328. O fortalecimento do protagonismo da sociedade civil, a partir do apoio a centros de litigncia, de assessoria jurdica ou de fortalecimento dos direitos dentro de organizaes da sociedade civil so uma medida de ampliao do acesso
326. Oscar Vilhena Vieira. Relatrio do Seminrio de Direitos Humanos da Unio Europeia. Novembro 2009. Disponvel em: http://ec.europa.eu/delegations/brazil/documents/press_corner/news/20100222_ pt.pdf, p. 10. 327. Ibid., p. 137. 328. Ibid., p. 10.

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justia em casos de violaes de direitos humanos no Brasil. No entanto, o principal desafio como apoiar e manter organizaes e grupos que fazem litigncia para que estes consigam levar a cabo suas tarefas, que so custosas e de longo prazo329. Uma possibilidade seria a criao de fundos pblicos que apoiaria a litigncia estratgica em direitos humanos realizadas por ONGs. No Brasil, j existe o Fundo de Defesa de Direitos Difusos (FDD)330 que, a partir de verba originada de multas pagas por empresas que incidem em infrao s regras de concorrncia econmica, oferece apoio financeiro a projetos relacionados proteo e defesa dos direitos da criana e do adolescente, do consumidor e ambiental. Fundos direcionados a causas envolvendo violaes de direitos humanos por empresas poderia significar o aumento da litigncia nesses casos, o que essencial para se criar tradio da condenao de empresas violadoras de direitos humanos, e ao mesmo tempo empoderar ONGs que j tm atuao dentro dessa agenda, mas que enfrentam como obstculo elevado custo da justia. No mesmo sentido, uma segunda medida que poderia empoderar a litigncia estratgica por ONGs em casos envolvendo violaes de direitos humanos por empresas, seria a criao de regras de sucumbncias prprias. A exemplo do que ocorre na esfera trabalhista, poderia ser criada uma regra especial de sucumbncia para casos envolvendo violaes de direitos humanos. Na Justia do Trabalho no h a condenao de pagamento de honorrios advocatcios parte sucumbente, por conta do princpio do jus postulandi (a desnecessidade da contratao de advogados para casos trabalhistas). Contudo, o Tribunal Superior do Trabalho consolidou entendimento331 que, nos casos em que a parte vencedora est sendo gratuitamente assistida por entidade de classe por no possuir recursos para contratar um advogado, cabvel a condenao em honorrios advocatcios. Trata-se explicitamente de um incentivo a este tipo de prtica para garantir a defesa de pessoas que no possuem recursos financeiros para a contratao de advogado. O mesmo poderia ser feito na rea de direitos humanos, por exemplo, ao fixar-se um padro maior do que o usual de condenao em honorrios advocatcios, quando a parte tiver sido assistida por uma ONG.

329. Oscar Vilhena Vieira. Relatrio (...). op. cit. p. 12. 330. Mais informaes sobre o Fundo de Defesa de Direitos Difusos (FDD) esto disponveis no decreto que o regulamenta, n 1.306, de 9 de novembro de 1994. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/ decreto/1990-1994/D1306.htm 331. Smula n 219 do TST: I Na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia (...). Disponvel em: http://www. dji.com.br/normas_inferiores/enunciado_tst/tst_0211a0240.htm

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Adoo de medidas capazes de conceder maior celeridade ao processo judicial, especialmente em casos de violaes de direitos humanos
Em diversos casos analisados, a demora na prestao judicial foi identificada como um obstculo ao acesso justia. A adoo de medidas capazes de conceder maior celeridade processual seria assim uma forma de minimizar a incidncia desse obstculo. A morosidade do sistema de justia no Brasil identificada como um problema central no apenas em relao aos casos envolvendo violaes de direitos humanos por empresas, mas em todas as situaes, sendo necessria a adoo de reformas que diminuam a demora na concluso da prestao jurisdicional definitiva. Para uma ideia do volume de casos que tramitam pelo sistema de justia no Brasil, dados do Conselho Nacional de Justia (CNJ) revelam que, em 2009, tramitaram cerca de 86,6 milhes de processos, com a soma dos casos novos com os processos ainda em andamento dos anos anteriores. Ainda, a taxa de congestionamento em 2009 foi de 71%. Essa taxa busca mensurar se a Justia consegue decidir com presteza as demandas da sociedade, ou seja, se as novas demandas e os casos pendentes do perodo anterior so finalizados ao longo do ano332. Possveis medidas para aumentar a celeridade processual so objeto de estudos de diversos segmentos da sociedade j vrios anos, e, algumas medidas j foram adotadas com esse objetivo nos ltimos anos. o caso, por exemplo, da criao dos juizados especiais cveis e criminais333, que definiu que algumas demandas respeitariam um rito processual mais clere, menos formal e com nfase na oralidade, exatamente para aumentar da celeridade processual. Mais recentemente, podemos citar o atual processo de reforma do Cdigo de Processo Civil, que tem muitas medidas voltadas a aumentar a celeridade processual. Entre elas, podemos mencionar os pargrafos 1 e 2 do artigo 475334 que visam aumentar a eficcia das sentenas proferidas em primeiro grau de jurisdio e o artigo 543-C, 7335, que diz respeito s decises proferidas em processo repetitivo.

332. Dados do Conselho Nacional de Justia CNJ, Justia em Nmeros 2009, Sumrio Executivo. Disponvel em: http://www.cnj.jus.br/dpj/seer/index.php/JN/article/download/27/55, p. 15. 333. Lei 9.099 de 26 de setembro de 1995. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/L9099.htm 334. Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: 2oNo se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor. 3oTambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente. 335. Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo. 7 Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem: I tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou II sero novamente

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Alm das reformas em mbito legislativo, vale mencionar ainda as iniciativas adotadas no mbito do CNJ para reduzir a morosidade no Judicirio. Entre elas, est o movimento pela conciliao336, que tem como objetivo divulgar e incentivar soluo dos litgios por meio do dilogo, para assim aumentar a celeridade judicial; os mutires carcerrios, que desde sua criao em agosto de 2008 at dezembro de 2009 j haviam examinado 93.524 processos337; e os mutires da cidadania com atuao nas reas de proteo criana e ao adolescente, ao idoso, aos portadores de necessidades especiais e mulher vtima da violncia domstica e familiar338. Podemos citar, ainda, algumas medidas adotadas para dar maior celeridade aos processos judiciais que envolvam grupos sociais especficos. o caso do Estado do Idoso, que assegura prioridade na tramitao de processos em que figure como parte pessoa com idade igual ou superior a 60 anos339. Uma proposta seria a criao de prioridade de tramitao para casos que envolvem violaes de direitos humanos, quer por entes estatais, quer por entes privados. Assim, diversas medidas j foram adotadas para aumentar a celeridade processual no Brasil e inmeras outras esto em anlise pelos mais diversos segmentos da sociedade. Acreditamos que a diminuio da morosidade do Judicirio na anlise dos casos seria medida importante para aumentar o acesso Justia no Brasil tambm nos casos de violaes de direitos humanos por empresas.

Fortalecimento dos mecanismos de fiscalizao dos TACs


Os Termos de Ajustamento de Conduta (TACs) foram identificados em diversos dos casos analisados como importante instrumento de responsabilizao de empresas por violaes de direitos humanos e para mudar padres de condutas violadoras. No entanto, um dos principais problemas apontados em relao a esse instrumento est relacionado fiscalizao do cumprimento dos compromissos assumidos pelas empresas nos TACs. Foi relatado que, em muitos casos, o processo administrativo instaurado para verificar a violao relatada arquivado com a assinatura do TAC e que, via de regra, no h uma fiscalizao efetiva de seu cumprimento.

examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia. 336. Iniciado em 23 de agosto de 2006, envolve parceria com tribunais de todo o pas, na esfera estadual, federal e do trabalho. http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=7932& Itemid=973 337. http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=10311&Itemid=1123 338. http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=11433&Itemid=1206 339. Estatuto do Idoso. Lei 10.741, de 01 de outubro de 2003. Art. 71. assegurada prioridade na tramitao dos processos e procedimentos e na execuo dos atos e diligncias judiciais em que figure como parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos, em qualquer instncia. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2003/L10.741.htm

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Nesse sentido, acreditamos que a ampliao e o fortalecimento dos mecanismos de fiscalizao dos TACs, inclusive com a participao de organizaes da sociedade civil, poderia trazer maior efetividade a este importante instrumento, como ocorre no caso da pornografia infantil com a constante participao da ONG Safernet.

Ampliao do papel de rgos do Poder Executivo, Legislativo e Judicirio


Diversos rgos pblicos j possuem como atribuio a fiscalizao de atividades empresariais para verificar o cumprimento de normas relacionadas a direitos humanos no mbito de suas competncias. Como visto em alguns dos casos analisados, esse papel foi fundamental para a identificao e punio de prticas violadoras de direitos humanos que, de outro modo, poderiam nunca ter chegado ao conhecimento de autoridades pblicas, especialmente nos casos ocorridos em localidades distantes de grandes cidades e com difcil acesso. Importante exemplo a atuao do Grupo de Fiscalizao Mvel do Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE) no combate ao trabalho escravo340. Ainda no MTE, h atuao especfica para combate ao trabalho infantil, em parceria com organizaes governamentais e no governamentais341. A atuao de fiscais do Ministrio do Meio Ambiente MMA, ou rgos equivalentes de mbito estadual ou municipal, tambm foi fundamental em vrios dos casos analisados na pesquisa, contribuindo para a identificao de violaes de direitos e tambm para a produo de provas em processos judiciais que buscavam a responsabilizao das empresas. Um segundo programa do Ministrio do Trabalho e Emprego que pode ser tido como exemplo a Lista Suja do Trabalho Escravo, que rene os nomes das fazendas onde foram encontrados trabalhadores em situao anloga de escravo. Embora seja possvel apontar algumas fraquezas desse programa, as quais esto principalmente relacionadas dificuldade de se rastrear e lavar a pblico todas as empresas que se beneficiavam do trabalho realizado em condies precrias, as entrevistas realizadas no contexto dessa pesquisa mostraram que mecanismos como esses (naming and shaming) so levados a srio pelas empresas, que no querem ter seu nome associado a violaes de direitos humanos, especialmente devido ao impacto negativo que gera na sua imagem. A ampliao do papel de fiscalizao dos Ministrios e secretarias estaduais e municipais ou a criao de estrutura de fiscalizao especfica para casos de violaes de direitos humanos por empresas no mbito da Secretaria de Direitos Humanos, por exemplo, poderia oferecer impacto positivo no acesso justia para vtimas de violaes de direitos humanos cometidos por empresas.

340. Mais informaes em: http://portal.mte.gov.br/trab_escravo/ 341. Mais informaes em: http://portal.mte.gov.br/trab_infantil/

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O Poder Legislativo tambm possui rgos com atribuio de fiscalizao de condutas violadoras de leis, incluindo violaes de direitos humanos. Como j mencionado, a Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) um rgo de investigao interno ao Poder Legislativo para apurao de fatos relevantes para o interesse pblico, inclusive atos de atores privados342. A instaurao de mais CPIs para apurar casos relacionados a violaes de direitos humanos por empresas poderia diminuir a ocorrncia desses casos e identificar responsabilidades de forma a possibilitar punio efetiva aos responsveis pelas violaes e reparao das vtimas. No mbito do Judicirio, outra medida que pode ser mencionada o programa de justia itinerante desenvolvido, por exemplo, por alguns tribunais regionais do trabalho, que tem sido capaz de prover acesso justia com informaes sobre direitos e acesso a instrumentos judiciais para comunidades distantes dos fruns e tribunais, em questes envolvendo garantias trabalhistas.

Mecanismos de Preveno e promoo


Alm dos mecanismos institucionais, os mecanismos de mercado tambm repercutem efeitos nas condutas das empresas. Estamos chamando de mecanismos de mercado, por exemplo, os efeitos causados pelas listas que nomeiem empresas violadoras de direitos humanos, como o caso da lista suja do Ministrio do Trabalho e Emprego, e a lista das empresas que mais tm processos na justia com base no direito do consumidor, do PROCON, que informam toda a cadeia de consumo, ao mesmo tempo que servem de barreira para a realizao de negcios. Um exemplo disso a suspenso de crditos fornecidos quando determinada empresa passa a constar da lista suja do MTE. Alm do exemplo citado acima, temos cdigos de condutas a serem seguidos por empresas, os princpios do Equador, a ISO 26.000, o ndice de Sustentabilidade da Bolsa de Valores ISE, que trazem diretrizes de direitos humanos que devem ser observados pelas empresas. Para que houvesse transparncia nos negcios e com o fim de oferecer elementos para que tais mecanismos fossem ampliados, a exemplo da Argentina, que obrigava que empresas que tenham mais de um determinado nmero de trabalhadores, deveria publicar na internet seus relatrios de responsabilidade social, seria relevante que poltica semelhante viesse a ser adotada no Brasil. Num primeiro momento, porm, deve-se fazer a ressalva, que tais mecanismos atingem as grandes empresas, que so as empresas que esto preocupadas em obter grandes financiamentos, negociar no mercado internacional etc. Nesse sentido, uma questo que deve ser observada a dificuldade de rastrear toda a cadeia que participa de determinada empresa para que se conclua se a empresa
342. Ver nota 143 supra.

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observa ou no direitos. Em relao lista suja, por exemplo, o que acontece hoje que apenas o nome da fazenda em que foram encontrados trabalhadores em condio anloga de escravo inserido na lista. Se determinada empresa que produz iogurte, por exemplo, utilizando do leite que compra de uma das fazendas que est na lista suja, ser difcil que tal empresa tambm venha a ser de alguma forma responsabilizada por no ter zelado pela contratao de seus fornecedores. Nesse sentido, desde 2009, vige no Brasil lei que disciplina a aplicao da rastreabilidade na cadeia produtiva das carnes de bovinos e de bfalos (a Lei n 12.097/2009). Tal lei tem como objetivo declarado o aperfeioamento dos controles e garantias no campo da sade animal, sade pblica e inocuidade dos alimentos. Outro exemplo de rastreabilidade da cadeia de produo so alguns processos de certificao, que envolvem, por exemplo, alimentos orgnicos. No municpio de So Paulo, por exemplo, desde 2006, uma poltica pblica de abastecimento da merenda escolar (Programa de Merenda Escolar Ecolgica) prev a incluso gradual de produtos hortifrutigranjeiros produzidos seguindo procedimentos baseados em normas orgnicas com o objetivo de promover a segurana alimentar. Nesse sentido, uma forma de impulsionar a observncia de empresas aos direitos humanos seria condicionar compras pblicas observncia aos direitos humanos, incluindo critrios de rastreabilidade da cadeia produtiva.

Regulamentao da responsabilidade da matriz em relao atuao de suas subsidirias e da empresa principal em relao s subcontratadas
Alm disso, tambm com o intuito de fazer com que normas de direitos humanos passem a ser consideradas nos negcios, necessrio que seja regulamentada ou/e esclarecida no pas a responsabilidade da matriz em relao atuao de suas subsidirias e da empresa principal em relao s subcontratadas. Em alguns dos casos analisados na pesquisa, a empresa deixou de ser responsabilizada ou foi responsabilidade com maior dificuldade ao alegar a responsabilidade nica de empresa subcontratada, ainda que essa atuasse, evidentemente, em nome de seus interesses.

Responsabilizao em mbito penal


No que se refere responsabilizao em mbito penal, a pesquisa demonstrou que a legislao brasileira no tem se mostrado adequada para responsabilizar criminalmente violaes de direitos humanos cometidas por empresas. Como visto, nem pessoas fsicas nem pessoas jurdicas tm sido responsabilizadas em mbito penal por este tipo de violao. O j mencionado estudo realizado

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sob coordenao da pesquisadora Marta Rodriguez de Assis Machado343 aponta algumas sugestes para afastar os obstculos que tem impedido a responsabilizao por violaes de direitos humanos cometidas por empresas no mbito penal. No que se refere imputao individual, uma soluo possvel seria a ampliao de delitos por omisso ou a utilizao do conceito de autoria mediata344. Por outro lado, os autores argumentam que seria importante buscar a responsabilizao da prpria pessoa jurdica, fato que poderia auxiliar na preveno de delitos. Isso, porque, tendo a empresa que internalizar o custo de seus atos, tem ela um maior incentivo para evitar riscos. Nesse sentido, apontam teorias que sustentam um modelo de responsabilizao baseado na culpabilidade da empresa por defeito de organizao, o que ocorre em casos em que a empresa, por no tomar as medidas de cuidado e vigilncia para garantir o no cometimento de prticas delitivas, acabar gerando uma atmosfera ou at mesmo uma organizao que favorece, seno exige, a atitude criminosa345. Alm de evitar a responsabilizao penal objetiva da empresa, problema que de acordo com Helena Regina Lobo da Costa ainda no foi superado no Brasil 346, esse modelo de responsabilizao baseado na culpabilidade da empresa por defeito de organizao acaba por incentivar as empresas a adotar culturas empresariais que no estimulam ou facilitam a prtica de ilcitos pois com base nisso que sua responsabilidade ser apurada347. Porm, os autores ponderam que, antes de se proceder adoo de um novo modelo de culpabilidade voltado responsabilizao da pessoa jurdica, seria necessria a discusso acerca das vantagens e desvantagens de tratar os ilcitos praticados no mbito da empresa pela via penal. A questo que se coloca , se pessoa jurdica no pode ser aplicada a pena privativa de liberdade, qual o custo ou desincentivo a prticas delitivas gerado pelo sistema penal que no poderia ser gerado pelo direito civil ou administrativo? A pesquisa desenvolvida por Marta Rodriguez de Assis Machado e outros autores revelou que o maior custo reputacional apontado por alguns especialistas e pesquisas empricas como sendo o possvel trao distintivo entre a sano penal e a aplicada pelos demais segmentos do direito348.

343. Marta Rodriguez de Assis Machado, Marta Rodriguez de Assis (coord.), Responsabilidade penal da pessoa jurdica, Ministrio da Justia, Braslia, 2009. Disponvel em: http://portal.mj.gov.br/services/ DocumentManagement/FileDownload.EZTSvc.asp?DocumentID={C143BBF4-6041-4B4A-80C2-9FEB8AC F2551}&ServiceInstUID={0831095E-D6E4-49AB-B405-C0708AAE5DB1} 344. Marta Rodriguez de Assis Machado, Marta Rodriguez de Assis (coord.), Responsabilidade penal da pessoa jurdica, Ministrio da Justia , Braslia, 2009. p. 16. 345. Para uma discusso mais aprofundada desse assunto ver pp. 35 e seguintes do j referido estudo. 346. Enquanto o artigo 3 da Lei 9605/ implica que a pessoa jurdica ser responsabilizada penalmente de maneira objetiva, nem a legislao nem a doutrina conseguiram determinar como deve ser apurada a culpa da empresa. 347. Marta Rodriguez de Assis Machado, Marta Rodriguez de Assis (coord.), Responsabilidade penal da pessoa jurdica, Ministrio da Justia , Braslia, 2009. p. 37. 348. Ibid., p. 66.

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O refinamento do marco regulatrio poderia criar incentivos para que as prprias empresas estabelecessem mecanismos mais eficientes para prevenir violaes. Por outro lado, necessrio reformar a legislao processual e os mecanismos de controle sobre o judicirio para que estes atores no se omitam ou procrastinem na realizao de suas misses institucionais. Tambm fica patente que sem essa atuao diligente de organizaes governamentais, o poder pblico caminha de maneira mais lenta, isto quando no se mantm inerte. Por fim, cumpre notar que em muitos casos, embora no se tenha chegado a uma deciso judicial condenatria e definitiva, os diversos mbitos administrativos, quasi-judicial e judicial foram capazes de desestabilizar prticas violadoras. Embora isto no possa ser considerado plenamente satisfatrio, um comeo.

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Anexo I. Entrevistados
Andrea Lazzarini Salazar advogada, scia do escritrio Lazzarini Salazar Grou Advogados, consultora jurdica do Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor e de outras organizaes no-governamentais, autora de artigos e publicaes na rea de sade, consumidor e transgnicos, j atuou em diversas aes envolvendo transgnicos e na defesa dos consumidores. Possui graduao em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (1995). Entrevista realizada em 17/06/2010. Cassio Scarpinella Bueno graduado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUCSP (1993), onde tambm obteve os ttulos de Mestre e Doutor em Direito das Relaes Sociais (1996 e 1998, respectivamente), e o de Livre-Docente em Direito Processual Civil (2005). Professor-Doutor da Faculdade de Direito da PUCSP, ministrando aulas nos cursos de Graduao, Especializao, Mestrado e Doutorado. Diretor de Relaes Institucionais e membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual, membro do Instituto Iberoamericano de Direito Processual e membro da Associao Internacional de Direito Processual. autor de 18 livros, co-autor de 50 livros e autor de mais de sessenta artigos publicados em diversas revistas e peridicos especializados. Tem participado como professor dos principais cursos de ps-graduao e ministrado diversas palestras em todo o Brasil. Entrevista realizada em 20/07/2010. Clarissa Homsi foi advogada do IDEC Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor, mestre em processo civil pela PUC/SP e mestre em poltica social e desenvolvimento pela London School of Economics, atualmente coordenadora jurdica da Aliana de Controle do Tabagismo, organizao no-governamental voltada promoo de aes para a diminuio do impacto sanitrio, social, ambiental e econmico gerado pela produo, consumo e exposio fumaa do tabaco. Entrevista realizada em 30/06/2010. Daniel Teixeira advogado do CEERT Centro de Estudos das Relaes de Trabalho e Desigualdades. Entrevista realizada em 13/09/2010. Danielle Masseran Procuradora do Trabalho em So Felix do Araguaia. Entrevista realizada em 16/03/2010, por correio eletrnico. Deborah Kelly Affonso Promotora de Justia do Estado de So Paulo. Bacharel em direito pela Universidade de So Paulo em 1991; Mestre em Direito Penal pela Universidade de So Paulo em 2002. Ingressou no Ministrio Pblico em 1994, onde atuou, com nfase, no Jri, nos casos de violncia domstica e na Promotoria de Justia de Direitos Humanos Incluso Social. Foi, ainda, coordenadora do extinto Grupo Especial de Atuao de Incluso Social e, coordenadora de Direitos Humanos do Centro de Apoio Cvel e de Tutela Coletiva do Ministrio Pblico de So Paulo. Entrevista realizada em 31/05/2010.

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Eduardo Ferreira Valrio Membro do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo desde 1986 e ocupa o cargo de Promotor de Justia de Direitos Humanos da Capital, rea de Incluso Social. Entrevista realizada em 31/05/2010. Integrante de empresa de fabricao de telhas e caixas-dgua de fibrocimento/ amianto (o entrevistado pediu sigilo em relao ao seu nome e sua funo). Integrante de empresa nacional de siderurgia (o entrevistado pediu sigilo em relao ao seu nome e sua funo). Fernando Gallardo Vieira Prioste possui graduao em direito pela Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho UNESP (2005). Desde 2006 assessor jurdico da organizao de direitos Humanos Terra de Direitos, atuando principalmente nos temas de direitos humanos, litgios, justia, terra e territrio. Co-autor do guia Empresas Transnacionais no Banco dos Rus: Direitos humanos e possibilidades de responsabilizaoe co-organizador do livro Justia e Direitos Humanos: experincias de assessoria jurdica popular. Entrevista realizada em 14/06/2010, por telefone. Flvia Portella Pschel doutora em Direito pela Universidade de So Paulo (2004). Atualmente professora da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio Vargas e pesquisadora do Ncleo Direito e Democracia do CEBRAP. membro do Conselho Executivo da Revista Direito GV. Tem experincia na rea de Direito, com nfase em Direito Civil, atuando principalmente nos seguintes temas: teoria da responsabilidade, responsabilidade civil, relaes entre as responsabilidades civil e penal e ensino jurdico. Helena Regina Lobo da Costa Professora Doutora deDireito Penal na USP, coordenadora do Departamento de Ps Graduao do IBCCRIM efoi pesquisadora no Instituto Max Planck (Freiburg, Alemanha) e na Universidade de Frankfurt (Alemanha).Autora de publicaessobredireito penal ambiental, j atuou em diversos casos envolvendo crimes ambientais. Possui graduao em Direito pela Universidade de So Paulo (2000), mestrado em Direito Penal pela Universidade de So Paulo (2003) e doutorado em Direito Penal pela Universidade de So Paulo (2007), atuando principalmente nos seguintes temas: crimes contra o meio ambiente, crimes econmicos, dignidade humana e finalidade da pena. Entrevista realizada em 29/06/2010. Humberto Adami dos Santos Junior graduado em Direito pela Universidade Braslia UNB, mestre em Direito da Cidade e Urbanismo pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro-UERJ, diretor da Associao dos Advogados do Banco do Brasil ASABB, ex Presidente da Associao Brasileira dos Advogados Ambientalistas ABAA Diretor da Federao Nacional dos Advogados FeNAdv, diretor do Sindicato dos Advogados do Rio de Janeiro, Conselheiro do Instituto Superior da Faculdade

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Zumbi dos Palmares, membro do Instituto Brasileiro dos Advogados IAB, Ex Presidente do Instituto de Advocacia Racial e Ambiental IARA, Scio de Adami Advogados Associados, Advogado e Consultor no Rio de Janeiro, Membro da Comisso Nacional de Direito Ambiental do Conselho Federal da OAB e Membro da Comisso de Direito Ambiental do Conselho Seccional da OAB, no Estado do Rio de Janeiro. Ouvidor Geral da Secretaria Especial de Polticas de Promoo da Igualdade Racial SEPPIR. Entrevista realizada em 31/08/2010. Jefferson Aparecido Dias Procurador da Repblica em Marlia, Procurador Regional dos Direitos do Cidado no Estado de So Paulo, Doutor em Direitos Humanos e Desenvolvimento pela Universidade Pablo de Olavide, em Sevilha, Espanha e Mestre em Teoria e Direito e do Estado pelo Centro Universitrio Eurpedes Soares da Rocha de Marlia (UNIVEM); Professor convidado do Mster em Direitos Humanos, Desenvolvimento e Interculturalidade da Universidade Pablo de Olavide e Professor convidado do Mestrado UNITOLEDO (Centro Universitrio Toledo) de Araatuba. Entrevista realizada em 17/06/2010. Juliana Bonacorsi de Palma mestre em Direito Administrativo pela Faculdade de Direito da USP. Pesquisadora da Direito GV e Professora da Faculdade de Direito da USJT Universidade So Judas Tadeu. Entrevista realizada em 01/06/2010. Karina Bozola Grou advogada scia de Lazzarini, Salazar e Grou Advogados, consultora jurdica do Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor (Idec) e de outras organizaes no governamentais, autora de artigos e publicaes na rea de sade, consumidor e transgnicos, j atuou em diversas aes envolvendo transgnicosena defesa dos consumidores. Possui graduao em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (1998) e obteve o ttulo de Mestre em Direito: Direito do Estado na mesma universidade(2008). Entrevista realizada em 17/06/2010. Letcia Lemos da Silva advogada criminalista especializada em Direitos Humanos, com especializao em Relaes Raciais, Coordenadora do Programa SOS Racismo de MARIA MULHER, e Coordenadora Adjunta de MARIA MULHER Organizao de Mulheres Negras. Entrevista realizada em 07/07/2010, por correio eletrnico. Luciano Godoy Professor de Direito na Fundao Getlio Vargas em So Paulo e ex-juiz federal. Entrevista realizada em 04/06/2010. Marcus Orione Gonalves Correia juiz da 1 Vara Previdenciria da Capital e Professor livre-docente pela Universidade de So Paulo. Concluiu o doutorado em Direito pela Universidade de So Paulo em 1997. Atualmente Professor Livre Docente da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Publicou livros, artigos em peridicos especializados e captulos de livros. Participou de eventos no Brasil. Atua na rea de Direito, com nfase em Direito da Seguridade Social e Direitos Humanos. Em suas atividades profissionais interagiu tambm

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com colaboradores em co-autorias de trabalhos cientficos. Entrevista realizada em 22/06/2010. Marta Rodriguez de Assis Machado possui graduao em Direito pela Universidade de So Paulo (1999), mestrado em Direito pela Universidade de So Paulo (2003) e doutorado em Direito pela Universidade de So Paulo (2007). Atualmente professora da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio Vargas e pesquisadora do Ncleo Direito e Democracia do Centro Brasileiro de Anlise e Planejamento. Tem experincia na rea de Direito, com nfase em direito penal e teoria geral do direito, atuando principalmente nos seguintes temas: dogmtica jurdica, dogmtica penal, direito penal da sociedade do risco, teorias da imputao, responsabilidade e legitimidade democrtica. MauricioHashizume editor da ONG Reprter Brasil desde abril de 2007 e atua como jornalista h mais de 10 anos. Formado pela Escola de Comunicaes e Artes da Universidade de So Paulo (ECA/USP), est concluindo mestrado em Sociologia na Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas tambm da USP (FFLCH/USP). Dedica-se atualmente a grandes reportagens sobre questes sociais e mantm colaboraes pontuais em espaos parceiros como a revista Caros Amigos e o site da Carta Capital. Antes de assumir a coordenao da rea de Jornalismo da Reprter Brasil (www.reporterbrasil.org.br), foi editor da sucursal em Braslia (DF) da agncia de notcias Carta Maior (www.cartamaior.com.br) do final de 2005 at 2007. No ano de 2005 (maro a setembro), trabalhou como reprter do Jornal International Press (www.ipcdigital.com/br) na cidade de Hamamatsu, em Shizuoka (Japo), publicao voltada para a comunidade brasileira que vive no pas insular. Entre 2002 a 2005, foi correspondente da prpria Carta Maior na capital federal, cobrindo principalmente as reas poltica, internacional e social. Teve passagem pela redao do Guia 4 Rodas (2001), da Editora Abril, e pelo portal UOL (1998 a 2000), como redator da Estao de Esportes. Fez parte da equipe da Carta Maior premiada com meno honrosa pelo Dossi do trabalho escravo no 27 Prmio Jornalstico Vladimir Herzog de Anistia e Direitos Humanos (2005). Tambm foi laureado, por conta de material sobre o trabalho infantil em matadouros pblicos divulgado na Reprter Brasil, com a Comenda Amigo da Infncia, oferecida pelo Frum Estadual de Erradicao do Trabalho da Criana e Proteo ao Adolescente Trabalhador (Foca) do Rio Grande do Norte. Ao longo da carreira, produziu reportagens para diversas publicaes como Jornal do Brasil, Brasil de Fato, Revista do Brasil e uma srie de outras revistas mais segmentadas. Alm da experincia como jornalista no Japo, participou ainda de coberturas jornalsticas internacionais realizadas em quatro continentes: mais especificamente nas edies anuais do Frum Social Mundial na ndia (2004), na Venezuela (2006), no Qunia (2007), alm do Frum Mundial de Reforma Agrria na Espanha (2004).

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Priscila Haidar Salem advogada associada do escritrio Antonelli & Associados Advogados e advogada da Feperj Federao dos pescadores do Rio de Janeiro. Entrevista realizada em 02/03/2010, por correio eletrnico. Ronaldo Porto Macedo Jr. possui graduao em Cincias Sociais pela Universidade de So Paulo (1987), graduao em Direito pela Universidade de So Paulo (1985), mestrado em Filosofia pela Universidade de So Paulo (1993) e doutorado em Direito pela Universidade de So Paulo (1997). Fez ps-doutorado na Yale Law School (2002) e Kings College of London (2008-2009). Foi professor visitante do Center for Transnational Studies-London (2008). Atualmente promotor de justiano Estado de So Paulo, professor doutor da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo e professor da Escola de Direito de So Paulo Fundao Getlio Vargas (Direito GV), membro do ConselhoCurador doCentro Brasileiro de Anlise e Planejamento, consultor ad hoc da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo e possui vnculo com a Sociedade Brasileira de Direito Pblico. Tem experincia na rea de Direito, com nfase em Teoria do Direito, Filosofia do Direito, Filosofia Poltica, Direito Contratual e Direito Ambiental, atuando principalmente nos seguintes temas: Filosofia da Linguagem, Teoria da Interpretao, Direitos Difusos, Ministrio Pblico e Contratos Relacionais. coordenador da Coleo Teoria e Filosofia do Direito, da Editora Elsevier. Entrevista realizada em 31/05/2010. Salem Hikmat Nasser professor da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio Vargas (DIREITO GV). Possui graduao em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (1990), DEA (Diploma de Estudos Aprofundados) em Direito Internacional Pblico pela Universidade de Paris II (1993) e doutorado em Direito pela Universidade de So Paulo (2004). Atualmente coordenador do Centro de Direito Global da DIREITO GV. Sergio Suiama Procurador da Repblica em So Paulo, Human Rights Fellow e mestre em direito pela Universidade de Columbia. Foi Procurador Regional dos Direitos do Cidado (2005-2007) e Defensor Publico Estadual.Entrevista realizada em 17/06/2010. Sonia Racy jornalista do jornal O Estado de So Paulo, e autora da coluna Direto da Fonte. H 14 anos escreve uma coluna diria no jornal O Estado de S. Paulo, dividindo a pgina 2 do Caderno de Economia com articulistas como Celso Ming e Marco Antnio Rocha. formada em administrao de empresas. Entrevista realizada em 10/06/2010. Tamara Amoroso Gonalves graduada pela Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC-SP) e mestranda em Direitos Humanos pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (USP). membro do Comit Latino-Americano e Caribenho pelos Direitos das Mulheres (Cladem/ Brasil). advogada do projeto Criana e Consumo do Instituto Alana. Entrevista realizada em 28/01/2011.

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Viviane Mller Prado graduada em Direito pela Universidade Federal do Paran (1995). Obteve ttulo de doutora em Direito Comercial pela Universidade de So Paulo (2004). Atualmente professora da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio Vargas. Tem experincia na rea de Direito, com nfase em Direito Empresarial, atuando principalmente nos temas relacionados com direito societrio e direito do mercado de valores mobilirios. Werner Grau Neto especialista em Direito Ambiental pela Universidade de So Paulo (2003). Possui mestrado em Direito Internacional pela Universidade de So Paulo (2005). advogado e scio do Pinheiro Neto, um dos maiores escritrios de direito da Amrica Latina. Alm disso, Grau Presidente do Conselho Consultivo da The Nature Conservancy- TNC no Brasil; integra ainda o Conselho Consultivo do Instituto de Conservao e Desenvolvimento Sustentvel do Amazonas IDESAM. Participa ainda da ONG Adote um Focinho, e ativista militante ambientalista. Entrevista realizada 08/06/2010.

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Anexo II. Os Tratados e instrumentos de Direitos Humanos no Ordenamento Jurdico Brasileiro349


Principais instrumentos no mbito global
Declarao Universal dos Direitos Humanos, 10 de dezembro de 1948. Trata-se de uma Resoluo da Assembleia Geral da ONU. Conveno contra o Genocdio, de 9 de dezembro de 1948, est em vigor desde 1951 e foi ratificada pelo Brasil em 1952. Normas Mnimas para o Tratamento de Reclusos, de 31 de agosto de 1955, foram aprovadas por resoluo do Conselho Econmico e Social da ONU. Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, de 21 de dezembro de 1965, est em vigor desde 1969, tendo sido ratificada pelo Brasil em 1968. Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, de 16 de dezembro de 1966, tendo sido ratificado pelo Brasil em 1992. O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos possui dois Protocolos Opcionais: o primeiro cria o Comit de Direitos Humanos, de 1966; o segundo, de 1989, abole a pena de morte. O Brasil no parte em nenhum desses Protocolos Adicionais. Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, de 16 e dezembro de 1966, est em vigor desde 1976, tendo sido ratificado pelo Brasil em 1992. Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes de Lesa-Humanidade, de 26 de novembro de 1968, em vigor desde 1970. O Brasil no Estado-parte nesse tratado. Conveno Internacional sobre a Represso e o Castigo ao Crime de Apartheid, de 30 de novembro de 1973, em vigor desde 1976. O Brasil no Estado-parte nesse tratado.

349. De acordo com o art. 84 da Constituio, a competncia para celebrar tratados privativa do Presidente da Repblica, estando sujeita a referendo do Congresso Nacional. O tratado deve, assim, ser primeiramente aprovado pela Cmara dos Deputados e, aps, pelo Senado. O Senado, ento, edita o Decreto Legislativo, no qual manifesta a sua aprovao. Aps a aprovao legislativa na ordem interna, procedida a ratificao do tratado. A vigncia de um tratado na ordem nacional se d com a sua promulgao, mediante um Decreto do Presidente da Repblica.

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Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, de 18 de dezembro de 1979, em vigor desde 1981. A Conveno possui um Protocolo Opcional, de 1999, que entrou em vigor em 2000. O Brasil ratificou a conveno em 1984 e o protocolo adicional em 2002. Conveno sobre a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, de 10 de dezembro de 1984, em vigor desde 1987. A Conveno possui um Protocolo Opcional, de 2002 e em vigor desde 2006. O Brasil ratificou a Conveno em 1989 e o protocolo em 2007. Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, de 4 de dezembro de 1986. Trata-se de uma Resoluo da Assemblia Geral da ONU. Conveno sobre os Direitos da Criana, de 20 de novembro de 1989, em vigor desde 1990. A Conveno possui dois Protocolos Opcionais, um acerca do envolvimento de crianas em conflitos armados, e outro relativo venda de crianas, pornografia e prostituio infantil. Ambos os protocolos opcionais so de 2000 e entraram em vigor em 2002. O Brasil ratificou a conveno em 1990 e os dois protocolos adicionais em 2004. Conveno Internacional sobre a Proteo dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e de seus Familiares, de 18 de dezembro de 1990, em vigor desde 2003. O Brasil no ratificou esse tratado. Conveno sobre a Diversidade Biolgica, de 5 de junho de 1992, em vigor desde 1993. A Conveno possui o Protocolo de Cartagena sobre Biossegurana, de 2000, que entrou em vigor em 2003. O Brasil ratificou a conveno em 1994 e o protocolo em 2003. Declarao sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, de 21 de junho de 1992. Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, de 17 de julho de 1998, em vigor desde 2002, tendo sido ratificado pelo Brasil nesse mesmo ano de 2002. Conveno Internacional de Proteo s Pessoas com Deficincia, de 13 de dezembro de 2006.

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Possui um Protocolo Opcional adotado na mesma data. Nenhum deles entrou ainda em vigor, e tampouco foram ratificados pelo Brasil. Conveno Internacional para Proteo de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forado, de 20 de dezembro de 2006. Essa conveno ainda no entrou em vigor e nem foi ratificada pelo Brasil.

Principais instrumentos no mbito regional (Organizao dos Estados Americanos)


Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica), de 22 de novembro de 1969 e ratificada pelo Brasil em 1992. Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, de 9 de dezembro de1985, ratificada pelo Brasil em 1989. Protocolo de San Salvador sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Adicional ao Pacto de San Jose), de 17 de novembro de 1988, ratificado pelo Brasil em 1996. Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos referente Abolio da Pena de Morte (Adicional ao Pacto de San Jose), de 8 de junho de 1990, ratificado pelo Brasil em 1996. Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, de 9 de junho de 1994. O Brasil no ratificou esse tratado. Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno de Belm do Par), de 9 de junho de 1994, ratificada pelo Brasil em 1995. Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia, de 7 de junho de 1999. O Brasil no ratificou esse tratado.

Principais instrumentos no mbito da Organizao Internacional do Trabalho


C3 Conveno sobre Proteo Maternidade, ratificado em 26 de Julho de 1961.

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C4 Conveno de Trabalho Noturno (Mulheres), ratificado em 26 de Abril de 1934. C5 Conveno sobre a Idade Mnima (Indstria), ratificado em 28 de Junho de 2001. C6 Trabalho Noturno de Jovens (Indstria), ratificado em 26 de Abril de 1934. C7 Conveno sobre Idade Mnima (Martimos), ratificado em 08 de junho de 1936. C11 Direito de Associao (Agricultura), ratificado em 25 de Abril de 1957. C12 Workmens de Acidentes de Trabalho (Agricultura), ratificado em 25 de Abril de 1957. C14 Conveno Descanso Semanal (Indstria), ratificado em 25 de Abril de 1957. C16 Exame Mdico dos Adolescentes (Mar), ratificado em 08 de Junho de 1936. C19 Igualdade de Tratamento (Acidente de Compensao), ratificado em 25 de Abril de 1957. C21 Inspeo do Trabalho de Emigrantes Conveno, ratificada em 18 de Junho de 1965. C22 Conveno sobre Contratos para a contratao dos martimos, ratificada em 18 de Junho de 1965. C26 Conveno Fixao do Salrio Mnimo, ratificada em 25 de Abril de 1957. C29 Conveno sobre Trabalho Forado, ratificada em 25 de Abril de 1957. C41 Conveno (revista) Trabalho Noturno (Mulheres), ratificada em 25 de Abril de 1957. C42 Conveno doenas (revista), ratificada em 08 de Junho de 1936. C45 Conveno trabalho subterrneo (mulheres), ratificada em 22 de setembro de 1938. C52 Hospedagem com Pay Conveno, ratificada em 22 de setembro de1938.

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C53 Conveno certificados de competncia dos oficiais, ratificada em 12 de Outubro de 1938. C58 Conveno (revista) Idade Mnima (Martimos), ratificada em 12 de Outubro de 1938. C80 Final artigos de reviso da Conveno, ratificada em 13 de Abril de 1948. C81 Conveno sobre Inspeo do Trabalho, ratificada em 11 de Outubro de 1989. C88 Conveno Servio e Emprego, ratificada em 25 de Abril de 1957. C89 Conveno (revista) Trabalho Noturno (Mulheres), ratificada em 25 de Abril de 1957. C91 sobre Frias Remuneradas (revista), ratificada em 18 de Junho de 1965. C92 Alojamento das tripulaes (revista), ratificada em 08 de Junho de 1954. C93 Salrio, Horas de Trabalho e Manning (revista), ratificada em 18 de Junho de 1965. C94 Conveno clusulas laborais (contratos celebrados pela Administrao Pblica), ratificada em 18 de Junho de 1965. C95 Conveno sobre a Proteo do Salrio, ratificada em 25 de Abril de 1957. C96 Taxa de carregamento Agncias de Emprego Conveno (revista), ratificada em 21 de Junho de 1957. C97 Migrao para o Emprego Conveno (revista), ratificada em 18 de Junho de 1965. C98 Direito Sindical e Negociao Coletiva, ratificada em 18 de Novembro de 1952. C99 Conveno Fixao do Salrio Mnimo (Agricultura), ratificada em 25 de Abril de 1957. C100 Igualdade de Remunerao, ratificada em 25 de Abril de 1957. C101 Frias Remuneradas (Agricultura), ratificada em 25 de Abril de 1957. C102 da Segurana Social (Padres Mnimos), ratificada em 15 de Junho de 2009.

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C103 Conveno sobre a proteco da maternidade (revista), ratificada em 18 de Junho de 1965. C104 Abolio das Sanes Penais (Trabalhadores Indgenas), ratificada em 18 de Junho de 1965. C105 Abolio do Trabalho Forado, ratificada em 18 de Junho de 1965. C106 Descanso Semanal (Comrcio e Escritrios), ratificada em 18 de Junho de 1965. C107 Conveno Populaes Indgenas e Tribais ratificada em 18 de Junho de 1965. C108 Conveno documentos de identidade dos martimos, ratificada em 05 de Novembro de 1963. C109 Salrios, Horas de Trabalho e Manning (revista), ratificada em 30 de Novembro de 1966. C110 Plantaes, ratificada em 01 de Maro de 1965. C111 (Discriminao Emprego e Ocupao), ratificada em 26 de Novembro de 1965. C113 Exame Mdico dos Pescadores, ratificada em 01de Maro de 1965. C115 Conveno sobre a Proteco de 1960, ratificada em 05 de Setembro de 1966. C116 Conveno sobre a reviso dos artigos finais, ratificada em 05 de Setembro de 1966. C117 Poltica Social (Objetivos e normas bsicas), ratificada em 24 de Maro de 1969. C118 Igualdade de Tratamento (Segurana Social), ratificada em 24 de Maro de 1969. C119 Conveno sobre a Proteco das Mquinas Conveno ratificada em 16 de Abril de 1992. C120 Higiene (Comrcio e Escritrios), ratificada em 24 de Maro de 1969. C122 Poltica Conveno ratificada em 24 de Maro de 1969. C124 Exame Mdico dos Adolescentes (Trabalhos Subterrneos), ratificada em 21 de Agosto de 1970.

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C125Conveno Pescadores Certificados ratificada em 21de Agosto de 1970. C126 alojamento da tripulao (Pescadores), ratificada em 12 de Abril de 1994. C127 Peso Mximo, ratificada em 21 de Agosto de 1970. C131Conveno na fixao de salrios mnimos ratificada em 04 de Maio de 1983. C132 Frias Remuneradas (revista), ratificada em 23 de Setembro de 1998. C133 Alojamento da Tripulao (Disposies Complementares), ratificada em 16 de Abril de 1992. C134 Preveno de Acidentes (Martimos), ratificada em 25 de Julho de 1996. C135 Representantes dos Trabalhadores da Conveno ratificada em 18 de Maio de 1990. C136 Benzeno Conveno ratificada em 24 de Maro de 1993. C137 Conveno sobre o Trabalho, ratificada em 12 de Agosto de 1994. C138 Conveno sobre Idade Mnima, ratificada em 28 de Junho de 2001. C139 Cncer Conveno, ratificada em 27 de Junho de 1990. C140 Conveno Educacional, ratificada em 16 de Abril de 1992. C141 Conveno dos Trabalhadores Rurais Organizaes, ratificada em 27 de Setembro de 1994. C142 Conveno sobre Desenvolvimento de Recursos Humanos, ratificada em 24 de Novembro de 1981. C144 Conveno consulta tripartida (Normas Internacionais do Trabalho) ratificada em 27 de Setembro de 1994. C145 Continuidade do Emprego (Martimos), ratificada em 18 de Maio de 1990. C146 Conveno Anual martimos remuneradas (martimos) ratificada em 24 de Setembro de 1998. C147 Conveno da Marinha Mercante (Padres Mnimos), ratificada em 17 de Janeiro de 1991.

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C148 Ambiente de Trabalho (Poluio do Ar, Rudo e Vibraes), ratificada em 14 de Janeiro de 1982. C151 Conveno Relaes de Trabalho Pblico, ratificada em 15 de Junho de 2010. C152 Segurana e Sade Ocupacional (trabalhos porturios), ratificada em 18 de Maio de 1990. C154 Negociao Coletiva, ratificada em 10 de Julho de 1992. C155 Segurana e Sade Ocupacional, ratificada em 18 de Maio de 1992. C158 Conveno por cessao do contrato ratificada em 05 de Janeiro de 1995. C159 Reabilitao Profissional e Emprego (Pessoas com Deficincia), ratificada em 08 de Maio de 1990. C160 Conveno de Estatstica do Trabalho, ratificada em 02 de Junho de 1990. C161 Conveno Servios de Sade Ocupacional da Conveno, ratificada em 18 de Maio de 1990. C162 Conveno Amianto, ratificada em 18 de Maio de 1990. C163 Conveno no bem-estar dos martimos, ratificada em 04 de Maro de 1997. C164 Proteco da Sade e Assistncia Mdica (Martimos), ratificada em 04 de Maro de 1997. C166 Conveno Repatriao dos Trabalhadores Martimos (revisada), ratificada em 04 de Maro de 1997. C167 Segurana e Sade Ocupacional na Construo Conveno ratificada em 19 de Maio de 2006. C168 Conveno Promoo do Emprego e Proteo contra o desemprego Conveno ratificada em 24 de Abril de 1993. C169 Povos Indgenas e Tribais da Conveno ratificada em 25 de Junho de 2002. C170 Conveno Qumica, ratificada em 23 de Dezembro de 1996. C171 Conveno sobre Trabalho Noturno, ratificada em 18 de Dezembro de 2002.

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C174 Preveno de acidentes industriais maiores, ratificada em 02 de Agosto de 2001. C176 Segurana e Sade nas Minas Conveno, ratificada em 18 de Maio de 2006. C178A Inspeco do Trabalho (Martimos), ratificada em 21 de Dezembro de 2007. C182 Piores Formas de Trabalho Infantil ratificada em 02 de Fevereiro de 2000. C185 Conveno identidade dos martimos (revista), ratificada em 21 de Janeiro de 2010.