Direito Empresarial

O Direito Comercial comeou como um direito de classes. Eram normas criadas pelo comerciante, para ele. Na 2 fase (atos de comrcio) as normas passaram a regular as atividades comerciais em si. Posteriormente, o direito comercial passou a ser o direito que regula as atividades do empresrio (teoria da empresa). Nesse sentido, houve uma grande ampliao do Direito Comercial que passou a englobar todos os empresrios. A palavra empresa tomada no cdigo civil como perfil funcional, ato de empreender, ato de exercer a atividade empresarial (Perfis da Empresa Asquini). Art. 966 CC Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. Siginificado subjetivo de Empresa Quem o empresrio? (Art. 966 CC) quem produz bens, comerciante e tambm o prestador de servios. Art. 966 CC - nico: No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Ex: Sociedades Uniprofissionais Aqui o carter de pessoalidade (procura aquele determinado mdico pela pessoa dele). Para ser empresa tem que haver quebra da pessoalidade e organizao da atividade econmica. Atividades de natureza intelectual no so empresariais (ex: Mdico, Dentista, Advogado, Arquiteto) Aqui existe o marco da pessoalidade da atividade. Por exemplo, um advogado procurado pela sua pessoa e no pela atividade profissionais liberais. Ex: Mdico atendendo em um consultrio: no empresa. Mdicos em uma clnica: pode ser sociedade simples, mas no empresa. Hospital: empresa pois o exerccio da atividade intelectual apenas um dos elementos de empresa nesse caso. Obs: Quem se enquadra no art. 966 do CC, para efeitos legais, empresrio. A exceo o Produtor Rural, que pode optar por sociedade simples ou empresria. Formato Jurdico da Empresa Pode ser um empresrio individual ou pode se constituir em uma sociedade empresria.

O Empresrio Individual pode ser: a) Empresrio Individual Tradicional (No pessoa jurdica. pessoa natural mas tem C.N.P.J). b) Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) Se a opo por formar uma sociedade empresria teremos seis opes (Sociedade em nome coletivo, Comandita, Comandita por aes, Sociedade Limitada, Sociedade annima e Sociedade em conta de participao). - Algumas instituies, por lei, tem que ser constitudas como sociedades annimas (Ex: Banco, seguradora, empresa de Leasing). As sociedades annimas permitem uma maior transparncia para sua administrao. - A grande maioria das sociedades empresrias constituda como sociedade limitada (99,4%). Independente do formato da empresa, todas possuem determinadas obrigaes legais. Obrigaes do Empresrio/Empresa a) Toda empresa dever ter registro na Junta Comercial SIREM Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (DNRC + Juntas) DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio: Normatiza o sistema de empresas mercantis. rgo regulador Juntas Comerciais Entes autrquicos ligados aos entes federados (estados), com funo de execuo. O ato criador (contrato social ou estatuto social) arquivado na Junta Comercial. IMPORTANTE: O registro na junta comercial no constitutivo da condio de empresrio, o efeito apenas declaratrio, pois a condio de empresrio reconhecida pelo art. 966 CC. Sociedade em comum (antiga sociedade de fato): aquela na qual o ato criador no foi arquivado na junta comercial, portanto, no pessoa jurdica. uma espcie de sociedade irregular. uma sociedade despersonalizada, com a consequncia de que todos os scios iro responder conjuntamente com seus patrimnios (Princpio da Unidade Patrimonial). Todas as alteraes da empresa devem ser comunicadas junta comercial, sob pena de no ter validade perante terceiros (os registros da junta comercial so pblicos). No caso do produtor rural, o registro do ato na junta comercial constitutivo de empresa, pois este pode optar entre sociedade simples ou sociedade empresria.

Obs: Sociedade em conta de participao uma exceo que dispensada de registro na junta comercial ( ente despersonalizado). b) Obrigao de ter nome empresarial O nome empresarial deve ser elaborado com base no princpio da veracidade e no princpio da novidade. O nome pode ser: - Razo/Firma social ou individual (serve como assinatura do empresrio) - Denominao A firma ou razo social utilizada quando pelo menos um dos scios responde subsidiariamente com o seu patrimnio. constituda pelo nome de pessoas fsicas que respondem subsidiariamente com seu patrimnio pessoal. Empresrio Individual: Nesse caso, o patrimnio pessoal do empresrio responde pelas obrigaes empresrias. Ex: Antnio Pereira da Silva Com. e Ind. ou A. P. Silva - O empresrio individual no pessoa jurdica mas tem C.N.P.J. Ele pode afetar parte do seu patrimnio no C.N.P.J da empresa individual. Eireli: possvel quando o capital no mnimo de 100 salrios mnimos. De acordo com o cdigo civil a Eireli pode escolher ter firma/razo ou denominao. No nome, obrigatoriamente, dever constar a expresso Eireli no final. Tanto quanto possvel, a denominao deve indicar o que feito pela empresa. Sociedade em Nome Coletivo: Todos os scios respondem com o patrimnio pessoal subsidiariamente e solidariamente entre si. Deve constar o nome de todos os scios ou pelo menos de um deles. Se tirar o nome dos outros scios deve ser acrescentada a expresso & cia ao final. Ex: Silva, Peixoto e Vasconcelos. Silva & Cia. Sociedade em Comandita Simples: Aqui, alguns scios respondem (comanditados) e outros no (comanditrios). Isso deve estar especificado no contrato social. Os scios que respondem (comanditados) so os que podem exercer a administrao da empresa. - Deve constar apenas o nome dos scios que respondem. Aqui a expresso (& Cia) obrigatria pois h scios que no respondem. Foi a primeira sociedade a limitar a responsabilidade de determinados scios.

IMPORTANTE: Se por engano, for colocado o nome do scio que no responde (comanditrio), ele ir responder, pois, em ateno ao princpio da veracidade, o que vale a ideia que passada aos clientes. Sociedade em Conta de Participao: No se apresenta perante terceiros como sociedade. No pessoa jurdica, sociedade despersonalizada. Aqui temos os scios ostensivos e os scios participantes. Cada scio ostensivo vai praticar os atos em seu prprio nome. A sociedade em si no tem nome. Os scios participantes no aparecem, no respondem por nada, no mximo iro perder o dinheiro investido. Obs: Se o contrato dessa sociedade for para a junta comercial uma exceo publicidade, no ser exibido para terceiros. Sociedade em Comandita por Aes: Aqui tambm h scios que respondem e scios que no respondem. Pode usar tanto razo como denominao. No final do nome deve constar, obrigatoriamente, a expresso Comandita por Aes, C/A ou C.A. Sociedade Limitada: Na limitada, a responsabilidade pela integralizao do capital. Quando o capital integralizado, o scio no responde com seu patrimnio pessoal por mais nada. A limitada tambm pode ter firma ou denominao. Ao final do nome, coloca-se a expresso limitada ou ltda. Sociedade Annima: Tem sempre denominao. acompanhada da expresso S.A. ou S/A, que pode vir no comeo ou no final do nome. Alternativamente pode vir com o termo Cia, mas apenas no comeo do nome. Na S/A a responsabilidade limitada ao valor da ao de cada um. Ex: Banco do Brasil S/A Cia de distribuio de pes (como o termo cia vem no comeo do nome, sabemos que se trata de sociedade annima). Proteo do Nome A proteo do nome se d apenas no mbito da Junta Comercial (exceo: caso pontual, construtora do Maranho S.T.F). Proteo do Ttulo No existe proteo formal para o ttulo. A proteo do ttulo se d pelo uso prioritrio (quem provar que comeou a usar o ttulo primeiro). Ttulo o nome que vai na fachada (nome de fantasia).

A proteo do ttulo j se deu pela junta comercial e depois pelo INPI. Hoje, no h proteo formal para o ttulo. A proteo do ttulo serve tanto para o empresrio como para o consumidor. Proteo da Marca A proteo da marca se d pelo INPI. A marca uma certificao da origem do produto ou servio. O interessado solicita ao INPI o registro da marca. Outros interessados podem impugnar aquele pedido. Se houver impugnao, o INPI far um julgamento em dois graus (cabe recurso), no mbito interno do INPI. O interessado prejudicado poder ainda pleitear judicialmente a anulao da deciso do INPI. A proteo da marca nacional, porm delimitada pela rea (alimentos, entretenimentos). O registro da marca vale por 10 anos, prorrogveis por mais dez anos por quantas vezes o interessado quiser. Concesso da Patente O INPI tambm concede patente. O inventor de um produto pode pedir a patente, que o direito exclusivo de produzir aquela inveno durante 20 anos. No caso do remdio a patente dura 10 anos. A quebra da patente permite produzir os remdios genricos, porm no pode usar a marca. Mesmo em curso, a patente pode ser quebrada (motivo social, altos preos, escassez do produto no mercado). A patente privilegia o produtor. A patente improrrogvel. Depois do prazo (20 anos em geral e 10 anos para remdio), cai no senso comum. c) Manter uma ordem uniforme de escriturao e contabilidade H um livro que obrigatrio como regra, que o livro dirio. organizado em ordem cronolgica de dia, com todas as movimentaes econmicas importantes. Obs: A pequena empresa est dispensada de ter livro dirio (empresas com faturamento de at 3.600.000 por ano). A S/A tem um livro que prprio livro de registro de aes nominativas (obrigatrio somente para a S/A). Existem livros facultativos, a saber: Livro Razo: Espcie de sumrio de livro dirio. Possui os registros com menos detalhes. Livro Caixa: Registro de fluxo financeiro da empresa (entrada e sada de dinheiro).

Livro de Controle de Estoque: Permite acompanhar o que tem em estoque. Livro Borrador: Espcie de rascunho. Obs: Para a pequena empresa dispensado o livro dirio mas so obrigatrios o livro caixa e o livro de controle de estoque. - Os livros podem atuar a favor ou contra o comerciante. Atuam contra o comerciante independentemente de estarem corretamente escriturados ou no. Porm, para que atuem a favor do comerciante, necessrio que este prove que esto corretamente escriturados. - Os livros so inviolveis, o comerciante mostra os livros a quem ele quiser. Uma exceo inviolabilidade so os exames feitos pelos fiscais e pelas autoridades competentes. - O fiscal que pede para ver o que no tem relao com a sua fiscalizao comete o crime de exao. - Outra exceo quando os livros so solicitados judicialmente para servir como meio de prova no processo. A exibio poder ser parcial ou total. A exibio total s cabe em trs casos: conflito entre scios, administrao de bens por terceiros e falncias. d) Obrigao de demonstrao financeira no prazo determinado (exerccio social). No Brasil, o exerccio social coincide com o ano civil. O prazo para apresentao das demonstraes at o ms de abril do ano seguinte. Balano Patrimonial Lista os bens e direitos de um lado e as obrigaes do outro lado. A partir do balano patrimonial possvel calcular o patrimnio lquido da empresa. Bens e direitos > obrigaes Patrimnio lquido + Bens e direitos < obrigaes Patrimnio lquido O balano deve ser assinado por contador e pelo administrador da empresa. Demonstrao do Resultado do Exerccio (DRE) Analisa as receitas e as despesas para determinar se houve lucro ou prejuzo. Aqui esto tanto receitas operacionais como receitas no operacionais. Receitas > despesas Lucro Receitas < despesas Prejuzo A empresa pode ter prejuzo e mesmo assim no estar insolvente por ter um patrimnio lquido positivo que possa arcar com os prejuzos.

Formato Jurdico da Empresa Antes, procurar diferenciar funo social da empresa e responsabilidade social da empresa (social responsibility). - A funo social da empresa um corolrio da funo social da propriedade. O princpio diz que o exerccio da propriedade e o exerccio da empresa devem ser ponderados com relao a todos os interesses que convergem para aquela empresa. - Funo Social da Empresa: gerar lucros mas atender aos direitos trabalhistas, respeito ao meio-ambiente, direito do consumidor, ou seja, atendendo a todos os interesses que giram em torno daquela empresa. - J a responsabilidade social opcional para a empresa (ex: manter uma praa). Empresrio Individual - Nesse caso no permitido criar uma pessoa jurdica. Portanto, se o patrimnio que afetado para a empresa no for suficiente para pagar as dvidas, o patrimnio pessoal do empresrio responder por aquelas dvidas (princpio da unidade patrimonial). - Empresrio individual no pessoa jurdica, mas tem C.N.P.J. - Pode ser criada com qualquer investimento inicial. Hoje possvel transformar o empresrio individual em sociedade. Pode haver tambm transformao do empresrio individual em EIRELI, porm, exige o capital mnimo de 100 salrios mnimos. EIRELI - empresa individual que pessoa jurdica. - O empresrio individual aqui tem responsabilidade limitada, ou seja, desde que integralizado o capital, o patrimnio pessoa do empresrio no responde subsidiariamente. - Para montar a EIRELI necessrio um capital mnimo de 100 salrios mnimos. O capital social o dinheiro que os scios transferem dos seus patrimnios individuais para o patrimnio da empresa. - A primeira obrigao dos scios de uma empresa pagar o valor das suas cotas ou aes do capital social. - O patrimnio o conjunto de bens, direitos e obrigaes da empresa. Capital social e patrimnios geralmente no esto vinculados. Capital Social o conjunto de contribuies que os scios fazem para a sociedade. - O capital importante, pois, a partir da participao de cada scio no capital se definir o peso na votao. O direito de voto proporcional participao do

scio no capital social. Na S/A, o capital pode ser repartido em aes ordinrias ou preferenciais. - Os detentores das aes preferenciais so o capital no-votante da S/A (no tm o direito de voto mas tm preferncia na distribuio dos dividendos). Ato de Gesto: Decises administrativas, gerenciais, a cargo do administrador da empresa. O administrador tem mandato dos scios. Deliberao Societria: Decises que devem ser votadas pelos scios. No cabe ao administrador tomar essas decises. - O direito de voto proporcional s cotas dos scios no capital social. A exceo so as S/A onde os detentores de aes preferenciais no tm direito ao voto. - A repartio dos lucros proporcional s cotas no capital social, a princpio. O contrato deve indicar qual o percentual do lucro que ser repartido entre os scios. Pode haver uma repartio de lucros tambm com os empregados e administradores. - Quando a empresa acaba, pagam-se as dvidas e divide o que sobra entre os scios, de acordo com o percentual de cada um no capital social. Sociedade de Capital x Sociedade de Pessoas - Algumas sociedades so regidas pelo affectio societatis , ou seja, pelo vnculo pessoal entre os scios (Sociedade de Pessoas). - Na sociedade por aes os scios nem se conhecem entre si, no h vnculos entre os scios (ex: comandita por aes e S/A). No imprio, a criao de uma S/A tinha que ser autorizada pelo monarca. - Hoje, a limitada pode ser de pessoas ou de capital. Se forem de pessoas, as cotas s podem ser vendidas com a aprovao da maioria dos scios. Se for de capital, as cotas da limitada podem ser vendidas sem autorizao dos scios. - Quando a limitada de pessoas, ou em caso de omisso, funcionam as seguintes regras: a) A venda das cotas para scios da limitada livre. b) A venda para terceiros tem que ser autorizada pelos scios que detm do capital social. Esse mesmo qurum serve para aprovar mudanas no contrato social. Tipos de Responsabilidade a) Ilimitada Apenas a sociedade em nome coletivo b) Mista Comandita, Comandita por aes e Sociedade em conta de participao c) Limitada Sociedade limitada e S/A

Sociedade em Nome Coletivo - Personalidade jurdica prpria, com patrimnio prprio (Princpio da Autonomia Patrimonial). - Aqui, os scios respondem de maneira subsidiria e de forma ilimitada com o patrimnio pessoal dos scios e perante o credor os scios so devedores solidrios. - Pessoa jurdica no pode ser scia de sociedade em nome coletivo. - A mera condio de scio atrai a responsabilidade subsidiria, no importando se scio administrados ou no. - A administrao aqui s pode ser feita por quem scio (scio-gerente). uma sociedade de pessoas. Nesse formato importa a pessoa dos scios (affectio societatis). Sociedade em Comandita Simples - Existem scios que respondem (comanditados) e scios que no respondem (comanditrios) com o seu patrimnio pessoal. Os scios comanditados so responsveis pela administrao e respondem subsidiariamente com o seu patrimnio pessoal. - A sociedade em comandita simples, pela primeira vez, limitou a responsabilidade de alguns scios. Aqui, apenas o scio comanditado (aquele que responde e administra) no pode ser pessoa jurdica. Durante muito tempo foi o formato mais utilizado no Brasil. - O nome dos comanditrios aparece no contrato social mas no aparece no nome da pessoa jurdica (se aparecer, o comanditrio correr o risco de ser responsabilizado Princpio da veracidade). Sociedade em Conta de Participao - Sociedade despersonalizada. No pessoa jurdica e no tem C.N.P.J. No se apresenta a terceiros como sociedade. S aparecem para terceiros os chamados scios ostensivos. - Os scios ostensivos fazem a repartio do lucro com os scios participantes, de maneira disposta no contrato social. - facultativo o registro na junta comercial, porm, se for para a junta uma exceo publicidade dos contratos sociais (no ser mostrado a terceiros). - vantajoso para os scios que seja feito o registro na junta comercial, especificamente para fins probatrios. Tanto o scio ostensivo como o scio participante podem ser pessoas jurdicas. - Se o scio ostensivo for pessoa fsica, dever se registrar como empresrio individual ou como EIRELI. Se for pessoa jurdica, ter um dos formatos societrios possveis.

Sociedade Limitada - O qurum para mudar o contrato social na limitada de do capital social. Esse qurum no pode ser alterado para menos, s para mais. Art. 1052 CC Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. - O capital integralizado afasta a responsabilidade subsidiria dos scios (A no ser nos casos de desconsiderao da pessoa jurdica). - A regra na sociedade de pessoas que o administrador tem que ser um dos scios. No entanto, na limitada, o administrador pode ser algum de fora e escolhido pelos scios. O administrador no empregado e no recebe salrio e sim pro-labore. - Caso o empregado seja eleito administrador, suspenso o seu contrato de trabalho. Se no for eleito o administrador, todos os scios so considerados administradores. Art. 1061 A designao de administradores no-scios depender de aprovao de unanimidade dos scios enquanto o capital no estiver integralizado, e de 2/3 no mnimo aps a integralizao. - O DNRC no permite pessoa jurdica para a administrao de limitada.