BERNARDO PRADO DA CAMARA

O DIREITO DE RETIRADA DA SOCIEDADE

LIMITADA
















BELO HORIZONTE
FACULDADE DE DIREITO MILTON CAMPOS
2007


1
BERNARDO PRADO DA CAMARA






O DIREITO DE RETIRADA DA SOCIEDADE
LIMITADA
Dissertao apresentada ao Curso de
Mestrado da Faculdade de Direito Milton
Campos, como requisito parcial para a
obteno do ttulo de Mestre em Direito.

rea de concentrao: Direito Empresarial

Orientador: Professor Aroldo Plnio
Gonalves







BELO HORIZONTE
FACULDADE DE DIREITO MILTON CAMPOS
2007


2
Dissertao intitulada "O DIREITO DE RETIRADA DA SOCIEDADE
LIMITADA, de autoria do mestrando Bernardo Prado da Camara, aprovada
pela banca examinadora constituda pelos seguintes professores:





Professor Aroldo Plnio Gonalves Faculdade de Direito Milton Campos
(Orientador)





Professora Nanci de Melo e Silva





Professor Bruno Wanderlei







Professor Wille Duarte Costa
Coordenador do Programa de Ps-Graduao em Direito
Faculdade de Direito Milton Campos






Belo Horizonte, de de 2007.









3
















minha famlia e Vanessa, minha
lindinha, obrigado por todo o apoio.
"No me preocupa se real, o que
importa se verdadeiro."






4
















Ao pessoal da secretaria da Ps-
Graduao: Agradeo por terem sido to
amigos e atenciosos.


5
RESUMO


Titular da preferncia de empresrios e no-empresrios para o exerccio de
negcios de pequeno, mdio e grande porte, a sociedade limitada est
regulada pelo Cdigo Civil brasileiro em seus arts. 1.052 a 1.087. Derivado do
art. 15 do antigo Decreto 3.708/19, o direito de retirada , conforme
entendimento da doutrina nacional, a prerrogativa legal do scio de deixar a
sociedade quando divergir de alterao do contrato social, bem como quando,
por vontade prpria, no mais deseja fazer parte do seu quadro social. O
procedimento relativo formalizao desta operao, contudo, sofreu
alteraes aps a entrada em vigor do novo Cdigo Civil. Enquanto existem
correntes que entendem que a matria estaria regulada concomitantemente
pelos artigos 1.029 e 1.077 do Cdigo Civil, outras defendem que, como o
primeiro destes dispositivos refere-se apenas resoluo da sociedade
simples em relao a um scio, o mesmo no seria aplicvel sociedade
limitada, j que o ltimo dispe expressamente sobre o assunto. Existe, ainda,
a posio que considera o artigo 1.029 mais amplo que o 1.077, razo pela
qual este seria ineficaz e dispensvel. O presente trabalho demonstra, contudo,
principalmente levando em considerao a presena de dispositivos
alternativos que, junto do artigo 1.077 o art. 1057 , conduzem ao
desligamento do scio, que o art. 1.029 no pode ser aplicado, sob pena de
ofensa ao art. 1.053 do Cdigo Civil brasileiro.


6
ABSTRACT


Bearer of the preference of entrepreneurs and non-entrepreneurs for
businesses of small, medium and big sizes, the limited liability company is
regulated by the Brazilian Civil Code pursuant to arts. 1,052 to 1,087. Derivative
of art. 15 of the old Decree 3,708/19, the withdrawal right is, in accordance with
the national scholarship, the legal prerrogative of the quotaholder to leave the
company in the event of disagreeing with any amendment of its articles of
association, as well as when, voluntarily, he does not intend to be a component
its board of quotaholders anymore. The procedure regarding the legalization of
such an operation, however, changed after the new Civil Code entered in force.
While some scholars understand that the procedure would be regulated by
articles 1,029 and 1,077 of the Civil Code, others defend that, as the first one
deals only with the termination of the relationship between a single quotaholder
and the outstanding partnership (sociedade simples), it is not applicable to the
limited liability company. t is also important to consider that the position
considering article 1,029 wider than 1,077 still exits, a situation that could make
the latter useless.The aim of this paper is, therefore, to demonstrate, taking into
account the existence of alternative devices leading to the withdrawal of a
quotaholder in addition to article 1,077 art. 1057 , that art. 1.029 cannot be
applied, in order to prevent any offence to art. 1.053 of the Brazilian Civil Code.


7
SUMRIO


1 INTRODUO .............................................................................................. 9
2 DIREITO EMPRESARIAL: BREVE HISTRICO ......................................... 11
3 AS PESSOAS JURDICAS NO DIREITO BRASILEIRO .............................. 14
4 SOCIEDADES LIMITADAS: ORIGEM E EVOLUO ................................. 16
4.1 Precedentes no Direito Comparado......................................................... 18
4.1.1 A contribuio do direito ingIs............................................................ 18
4.1.2 Fontes do direito aIemo....................................................................... 19
4.1.3 Precedentes do direito portugus........................................................ 21
4.1.4 Dos refIexos na IegisIao de outros pases....................................... 22
4.2 A EvoIuo das Sociedades Limitadas no Direito BrasiIeiro................ 23
5 A CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES .................................................... 28
5.1 Empresrias ou SimpIes........................................................................... 28
5.2 Personificadas e no-Personificadas...................................................... 30
5.3 De ResponsabiIidade IIimitada, Mista ou Limitada................................ 32
5.4 Contratuais ou Institucionais.................................................................. 33
5.5 De Pessoas ou de CapitaI......................................................................... 35
6 O DIREITO DE RETIRADA NA SOCIEDADE LIMITADA............................. 37
7 O DIREITO DE RETIRADA E SEUS INSTITUTOS AFINS........................... 43
7.1 O Direito de Retirada e a DissoIuo ParciaI.......................................... 43
7.2 O Direito de Retirada e a ExcIuso de Scio.......................................... 46
7.3 Direito de Retirada e Morte de Scio....................................................... 51
7.4 Diferenas entre Direito ContratuaI de Retirada e Exerccio do Direito
ContratuaI de Retirada Decorrente da Lei..................................................... 52
7.5 A ResoIuo Da Sociedade (SimpIes) Em ReIao Aos Scios........... 55
8 A APURAO DE HAVERES COMO CONSEQUNCIA DO DIREITO
DE RETIRADA DA SOCIEDADE LIMITADA................................................ 57
8.1 A Ao de Apurao de haveres......................................................... 62


8
8.2 Apurao de haveres: Critrios............................................................... 63
8.3 Breve Histrico da Ao de Apurao de Haveres Decorrente do
Exerccio do Direito de Retirada no Direito BrasiIeiro.......................... 65
8.4 Aspectos Processuais Atinentes Ao de Apurao de Haveres.... 73
8.4.1 Foro Competente.................................................................................... 78
8.4.2 Condies da Ao................................................................................ 78
8.4.2.1 PossibiIidade Jurdica do Pedido...................................................... 81
8.4.2.2 Interesse de Agir................................................................................. 81
8.4.2.3 Legitimidade ..................................................................... 83
8.4.3 Pedido e VaIor da Causa........................................................................ 86
8.4.4 Contestao............................................................................................ 87
8.4.5JuIgamento Antecipado da Lide............................................................ 88
8.4.6Antecipao de TuteIa............................................................................. 89
8.4.7 Sentena.................................................................................................. 92
8.4.8 Liquidao de Sentena......................................................................... 96
8.4.9 Execuo................................................................................................. 98
8.4.10 Medidas CauteIares.............................................................................. 98
9 DA PERDA DA CONDIO DE SCIO........................................................ 99
9.1 A ResponsabiIidade do Scio Aps o seu DesIigamento da
Sociedade..................................................................................................102
10 CONCLUSO..............................................................................................107
11 REFERNCIAS...........................................................................................109

















9

1 INTRODUO


Titular da preferncia de empresrios e no-empresrios para o exerccio de
atividades de pequeno, mdio e grande porte, a sociedade limitada est
regulada pelo Cdigo Civil brasileiro em seus arts. 1.052 a 1.087. Segundo
Waldo Fazzio Junior:
[...] a enorme aceitao da sociedade limitada no meio
empresarial se deve a dois fatores que determinaram seu
surgimento na Europa (Alemanha e nglaterra), em fins do
Sculo XX:
garante os scios contra os indesejveis efeitos
patrimoniais suscetveis de ocorrer nas sociedades ilimitadas; e
ao mesmo tempo, dispensa a complexa estruturao das
sociedades por aes, podendo traduzir-se, em determinadas
situaes, numa sociedade simplificada de capitais.
1


Um dos temas mais polmicos presentes no atual Cdigo Civil brasileiro refere-
se ao direito de se retirar da sociedade limitada e suas repercusses na
sobrevivncia, ou no, da instituio. Alguns doutrinadores entendem que a
matria estaria regulada concomitantemente pelos arts. 1.029 e 1.077 deste
diploma legal
2
. Outra corrente defende que, como o art. 1.029 refere-se
resoluo da sociedade simples em relao a um scio, o mesmo no seria
aplicvel sociedade limitada, j que o art. 1.077 dispe expressamente sobre
a matria e as regras da primeira s seriam pertinentes nas hipteses de
omisso legal, o que no ocorre na prtica
3
. Existe, ainda, a posio que
considera o art. 1.029 mais amplo que o art. 1.077, razo pela qual este
dispositivo seria ineficaz e dispensvel
4
.

1
FAZZO JUNOR, W. Manual de direito comercial. 3. ed. atual de acordo com o novo Cdigo
Civil, lei n. 10.406, de 10-1-2002. So Paulo: Atlas, 2003. p. 193
2
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao cdigo civil: parte especial: do direito de empresa;
artigos 1.052 a 1.195. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 13, p. 244.
3
PENTEADO, Mauro Rodrigues. Dissoluo parcial da sociedade limitada; da resoluo da
sociedade em relao a um scio e do scio em relao sociedade. n: RODRGUES,
Frederico Viana (Coord.). Direito de empresa no novo cdigo civil. Rio de Janeiro: Forense,
2004. p. 281
4
REQUO, Rubens. Curso de direito comercial. 25. ed. atual por Rubens Edmundo Requio.
So Paulo: Saraiva, 2003. v.1, p. 492


10

No que se refere ao direito de retirada e sua sistemtica legal, portanto, as
opinies se dividem. Existe omisso legal quanto ao seu exerccio imotivado ou
o legislador restringiu o seu exerccio apenas quanto s hipteses previstas no
art. 1.077?

O esclarecimento deste ponto ser de crucial importncia para se determinar,
ou no, a aplicabilidade do art. 1.029 do Cdigo Civil Brasileiro. O tema da
presente dissertao ser, portanto, esclarecer as regras pertinentes ao
exerccio deste direito na sociedade limitada.

Antes de se adentrar, porm, no cerne do estudo do direito de retirada,
facultado ao scio que se desvincula da sociedade limitada, necessrio
descrever as regras bsicas e institutos fundamentais desta espcie de
pessoas jurdicas.

Assim, de forma a tornar a dissertao a mais completa possvel, e como a
sociedade limitada uma espcie do gnero "pessoas jurdicas de direito
privado, sero apresentadas as origens e as respectivas caractersticas destas
ltimas, incluindo a lei (ou conjunto de leis) que as regulamenta, as formas de
constituio e naturezas jurdicas.

Ultrapassado este ponto, passaremos a explicar o conceito e as noes
fundamentais do direito de retirada na sociedade limitada, bem como a
compar-la com seus institutos afins.

Por fim, descreveremos o procedimento para formalizar a sada do scio, isto
, se seria necessrio alterar o contrato social ou no, e a forma de apurao
de seus haveres.





11

2 DIREITO EMPRESARIAL: BREVE HISTRICO

Conforme reconhecido por doutrinadores e filsofos da cincia jurdica, as
relaes econmicas decorrentes da economia de mercado so as bases do
Direito Comercial Moderno. A ordem econmica e financeira ter, na atividade
econmica, a incluindo o trabalho humano e a livre iniciativa, os pilares da to
desejada justia social.

Referida circunstncia consagrada, inclusive, pelo Direito Brasileiro. Segundo
previso do art. 170 da Constituio Federal de 1988, as relaes econmicas,
ou a atividade econmica, devero estar devidamente fundadas na valorizao
do trabalho humano e na livre iniciativa, tendo por finalidade assegurar a todos
uma existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os
princpios da propriedade privada, da funo social da propriedade, da livre
concorrncia, da reduo das desigualdades regionais e sociais e da busca do
pleno emprego, dentre outros.

O Direito Comercial chegou a ser considerado, no incio, um direito
excepcional, com normas aplicveis apenas aos prprios comerciantes e s
suas relaes jurdicas. Com o passar dos tempos, contudo, ele conquistou seu
lugar ao lado do direito civil e criou sua prpria matria, isto , o seu campo de
atuao especfico.

Verifica-se, inclusive, com a promulgao do atual Cdigo Civil, uma mudana
de paradigma no direito comercial brasileiro. O seu contedo deixa de ter uma
orientao meramente subjetiva (corporativa) do comerciante da dade Mdia,
cuja evoluo histrica passa, com o cdigo comercial napolenico de 1807, a
ter um sentido objetivo, extensivo ao exerccio dos atos de comrcio, para,
hoje, se concentrar na atividade, critrio decorrente da organizao, que est
implcita e subjacente na prtica reiterada destes atos. O elemento primordial


12
passa a ser, desta forma, a empresa, ou seja, a organizao dos fatores da
produo com a finalidade de se obter lucro.

A matria comercial passa, neste diapaso, a ser definida pela atividade,
exercida por meio de uma empresa. A teoria jurdica da empresa, fenmeno
socioeconmico que , aparece como desafio na tarefa de sua transposio
para o plano jurdico. A tarefa que cabe ao estudioso, perante a teoria jurdica
da empresa, a de reconhecendo a importncia desse fenmeno, captar sua
essencialidade, transpondo-o para o plano legal, no intuito de se estabelecer
um regime normativo especfico, que regule os direitos e determine as
obrigaes das pessoas jurdicas.

Assim, apesar de receber profunda influncia do direito pblico, principalmente
no que se refere a certas regras proibitivas do exerccio do comrcio, ao Direito
Comercial Moderno deve ser conferido o status de ramo autnomo do direito
privado, coexistindo ao lado do direito civil.

O direito comercial tambm apresenta caractersticas que o distanciam do
direito civil. Destinado a reger relaes econmicas recorrentes no mbito do
mercado (lato sensu), ele apresenta um mtodo prprio e caracterstico, que
parte da observao da realidade (fatos econmicos), chegando aos princpios
gerais (mtodo indutivo). Ao revs, o direito civil consagra, a partir do momento
em que se parte do geral para o particular, um mtodo diferente, denominado
dedutivo.

Desta forma, enquanto no direito civil as normas so estticas e raramente
modificveis, no direito comercial elas so dinmicas, estando freqentemente
a sofrer as influncias da interao entre a realidade econmico-social e seus
desdobramentos jurdicos.

Saliente-se, em tempo, que a interpretao se apresenta como forma criativa
de regras novas, conjugando a historicidade com a evoluo, e,


13
conseqentemente, a certeza e a segurana com a efetividade. O direito, neste
sentido, deve se preocupar em conjugar a estrutura formal e a funo
normativa resultante do processo complexo de valorao dos fatos. Ser,
portanto, a partir da vinculao entre a experincia concreta e as necessidades
conceituais que o Direito Comercial ir se integrar ao sistema geral do Direito.
A empresa, portanto, apresentar-se- como o centro do Direito Comercial
(modernamente chamado de Direito Empresarial), responsvel por influenciar,
transformar e definir a civilizao contempornea.

Este ramo da cincia jurdica, portanto, ao atender atividade empresarial,
deixou de ser um mero regulador dos comerciantes e dos atos de comrcio.
Como a empresa pressupe uma organizao que, por meio de uma srie
coordenada de atos, destina-se obteno de resultado econmico-financeiro
favorvel, pode-se consider-lo um sistema de normas jurdicas que regula as
relaes derivadas das atividades privadas de produo e circulao de bens e
servios destinados ao mercado.


14
3 AS PESSOAS JURDICAS NO DIREITO
BRASILEIRO

O ser humano um animal social. Ele, instintivamente, se rene com seus
semelhantes para constituir uma famlia e criar seus filhos, desenvolver
atividades sociais e at mesmo para obter os meios de sua subsistncia.

Em decorrncia desta idia fundamental, a teoria realista (ou da realidade)
apresentou a primeira explicao para a existncia das pessoas jurdicas.
Segundo ela,
[...] as pessoas naturais instintivamente renem-se para
desenvolver, em conjunto, determinadas atividades,
manifestando inequvoca inteno de que o grupo por elas
formado constitua entidade diferenciada de seus integrantes,
que s nasce e existe da reunio de vontades, esforos e
contribuies destes
5
.

Como o direito o reflexo dos fenmenos sociais de uma comunidade durante
determinado perodo histrico, a existncia destes grupos de indivduos e da
necessidade de conced-los o carter de organismos autnomos,
personalizados, inconfundveis com seus integrantes, sujeitos de direitos e
responsveis pelas obrigaes contradas fez com que a ordem jurdica
estivesse devidamente adequada a esta realidade.

O direito material reconhecer, conseqentemente, estes grupos e atribuir-
lhes- personalidade, os considerando pessoas para os fins legais. Eles no
sero, entretanto, pessoas naturais. Como s existiro e s sero reconhecidos
luz da lei, eles sero considerados pessoas jurdicas.

Referido instituto, contudo, vem sofrendo uma constante evoluo. Admite-se,
atualmente, que uma pessoa jurdica seja decorrente at mesmo da reunio de
outras pessoas jurdicas, que seriam scias entre si.

5
BARB FLHO, Celso. A dissoluo parcial das sociedades por quotas de responsabilidade
limitada. Belo Horizonte: Ed. UFMG, 2000. p. 1


15
A lio de Caio Mrio da Silva Pereira bastante esclarecedora sobre o tema.
De acordo com ele:
[...] dentro da expresso genrica pessoas jurdicas tm cabida todas
as espcies de entes abstratos a que o direito reconhece
personalidade e atribui capacidade. O direito as distingue, atendendo
aos objetivos a que se prope originariamente, natureza de sua
atuao, rbita de seu funcionamento. Os fins a que visam as
pessoas jurdicas so uma circunstncia preponderante no seu
estudo e na incidncia do impacto da lei sobre sua existncia e sua
atividade
6
.

O atual Cdigo Civil divide, no artigo 44, as pessoas jurdicas em trs classes;
as pessoas jurdicas de direito pblico, interno e externo, e as pessoas jurdicas
de direito privado.

No que se refere s pessoas jurdicas de direito pblico interno, o maior
exemplo ser a Unio. Os Estados estrangeiros, bem como todas as demais
entidades regidas pelo direito internacional pblico, sero considerados
pessoas jurdicas de direito pblico externo.

As associaes, as fundaes e as sociedades, como a sociedade simples, a
sociedade limitada, a sociedade annima e a sociedade em comandita simples
so modalidades de pessoas jurdicas de direito privado, titulares de
personalidade e patrimnios prprios e distintos dos de seus scios, capazes
de direitos e obrigaes e da faculdade de modificar sua estrutura jurdica e/ou
econmica
7
.

Como o objeto do presente estudo ser a sociedade limitada, passamos, a
partir de agora, a descrever os seus atributos e caractersticas fundamentais.

6
PERERA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1961.
v.1, p.233
7
FAZZO JNOR, 2003, p.156


16
4 SOCIEDADES LIMITADAS: ORIGEM E EVOLUO

Em primeiro lugar, e no intuito de facilitar a compreenso do exerccio do direito
de retirada, fundamental que se apresente um breve histrico e que se
explique as particularidades relativas ao surgimento da sociedade limitada, que
se caracteriza por ser um tipo societrio muito atual. Ele foi introduzido apenas
recentemente no ordenamento jurdico nacional.

A origem histrica das sociedades mercantis, dentre as quais a limitada
apenas uma de suas espcies, remonta dade Mdia, devido necessidade
de se oferecer uma resposta efetiva s exigncias comerciais apresentadas
pelas cidades italianas. Referidas instituies funcionavam, inclusive, como
alternativa represso cannica usura
8
.

Neste mesmo diapaso, destaque-se que naquele tempo, e principalmente em
decorrncia da influncia dos princpios e institutos do direito romano, todos os
prottipos de sociedades comerciais j existiam, exceto as sociedades de
responsabilidade limitada
9
.

Em sendo assim, insta ressaltar que as sociedades criadas naquele perodo
apresentavam caractersticas especficas, e at mesmo, enquadrveis em
plos distintos.

Existiam as sociedades de carter pessoal e contratual, cujas caractersticas
mais marcantes eram a limitao da responsabilidade dos scios diante das
obrigaes sociais e a ndole personalista da instituio, dirigida para a
identidade de seus componentes. Seus maiores expoentes eram a sociedade
de nome coletivo e a em comandita simples.

8
BARB FLHO, 2000, p. 24.
9
LUCENA, Jos Waldecy. Das sociedades por quotas de responsabilidade limitada. Rio de
Janeiro: Renovar, 1996. p.3.


17
Em contrapartida, existia tambm a sociedade annima, que s se consolidaria
efetivamente na dade Moderna, durante o perodo colonialista. Ela era,
inicialmente, voltada para os empreendimentos de elevado apelo econmico, e
exigia a participao do pblico para a captao de capital, nos mesmos
moldes do que ocorreu com as grandes navegaes.
10
Suas caractersticas
principais eram, dentre outras, o carter capitalista da reunio de capital, onde
a contribuio econmica dos scios era indispensvel, no sentido de se
formar uma "massa annima
11
, e a limitao da responsabilidade dos scios,
de acordo com a quantia disponibilizada para o montante do capital social. Esta
particularidade, inclusive, era fundamental para atrair investimentos de
terceiros em empreendimentos conduzidos por pessoas desconhecidas.

A necessidade de se harmonizar o aspecto pessoal e contratual caracterizador
das sociedades em nome coletivo, de estrutura mais simples, com a limitao
da responsabilidade consagrada pelas sociedades annimas, foi o principal
fator que conduziu ao nascimento da sociedade limitada. sto s ocorreu no
passado recente, em virtude das prprias exigncias do desenvolvimento
econmico.

Outra circunstncia que acelerou o processo de desenvolvimento terico desta
modalidade de sociedade comercial aconteceu no final do Sculo XX. A
Revoluo ndustrial provocou o aprimoramento do instituto para atender aos
anseios de pequenos e mdios empreendimentos.

Assim, ao contrrio do que normalmente ocorre, a sociedade limitada foi criada
pelo legislador para depois ser utilizada na prtica. O ordenamento jurdico
alemo, graas a uma legislao promulgada em 1892, foi o primeiro a prever
a existncia das sociedades limitadas.

A sociedade; por quotas de responsabilidade limitada, desta forma, que se
caracteriza por ter sido desenvolvida pelo legislador para depois ser introduzida

10
BARB FLHO, 2000, p. 25.
11
BARB FLHO, 2000, p. 25


18
no Direito Comercial, surgiu para atender s exigncias do empresariado de
mdio e pequeno portes no final do sculo passado
12
.

4.1 Precedentes no Direito Comparado

Apesar de os doutrinadores serem unnimes quanto origem estrangeira da
sociedade (por quotas de responsabilidade) limitada, o local efetivo de seu
surgimento ainda alvo de dvidas. O mrito de ter desenvolvido, pela primeira
vez, pleiteado por diferentes pases, e merece explicao.

4.1.1 A contribuio do direito ingIs

A presena de um modelo de sociedade, criado pelos pequenos comerciantes
ingleses e denominado private company, a primeira idia que deve ser levada
em considerao. Elas teriam sido desenvolvidas com base nos princpios
norteadores das sociedades annimas, no intuito de se limitar
responsabilidade dos scios quanto s obrigaes sociais e,
concomitantemente, fugir das complicaes operacionais que caracterizam as
sociedades de capital. Trata-se, contudo, de uma proposta que contraria a
afirmao de que as sociedades limitadas teriam sido frutos da atividade
legislativa.

Destacamos, contudo, que este modelo de sociedade no era autnomo. A
private company surgiu a partir da sociedade annima. Celso Barbi Filho,
citando Carlos Fulgncio da Cunha Peixoto
13
, esclarece que suas nicas e
principais diferenas residiam na forma atravs da qual o capital era
integralizado, na limitao do nmero de scios e na cesso das partes que
correspondiam s suas participaes.

12
MARTNS, Fran. Das sociedades por quotas no direito brasileiro e estrangeiro. Rio de
Janeiro: Forense, 1960. v.1, p. 13.
13
BARB FLHO, 2000, p. 26.


19
Apesar de se observar um elevado grau de similitude entre as private
companies e a sociedade limitada, em decorrncia da limitao do nmero de
scios e do processo de subscrio das aes
14
, a maior atuao pessoal da
primeira em relao sociedade annima o fator que mais lhes diferenciam.

A suposta ligao das sociedades limitadas exempt private company, uma
espcie do gnero private company, outro argumento utilizado por
comercialistas para tentar explicar as origens do instituto. Apesar de serem
semelhantes do ponto de vista estrutural, a curta durao deste modelo
societrio ingls, de 1948 a 1967 apenas, o principal motivo que prejudica a
sua admissibilidade.

A tentativa de se relacionar o surgimento das sociedades limitadas s private
partnerships, um outro modelo societrio ingls, tambm carece de substrato
legal
15
. A partnership e a limited partnership, de acordo com Celso Barbi Filho,
citando Nelson Abro, correspondem, respectivamente, sociedade em nome
coletivo e sociedade em comandita.
16


O Direito ngls, portanto, no capaz de fornecer dados concretos a ponto de
pleitear o desenvolvimento e/ou criao da sociedade limitada.

4.1.2 Fontes do direito aIemo

Conforme mencionado acima, decorre do direito alemo, em virtude do
exerccio das atribuies legislativas do seu rgo competente, o
desenvolvimento do primeiro modelo de sociedades limitadas que mais se
aproxima daquele que conhecemos hoje.

14
ABRO, Nelson. Sociedade por quotas de responsabilidade limitada. 6. ed. rev. e atual. por
Carlos Henrique Abro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998. p. 23.
15
CUNHA PEXOTO, Carlos Fulgncio da. A sociedade por cota de responsabilidade limitada;
doutrina, jurisprudncia, legislao e pratica. Rio de Janeiro: Forense, 1958. v. 1, p.8.
16
BARB FLHO, 2000, p. 27.


20
Segundo Celso Barbi Filho
17
, citando Bernard Saintourens:
A doutrina europia contempornea anota que 'a origem da
forma sociedade de responsabilidade limitada certamente
encontrada na legislao alem. Uma lei de 29 de abril de 1892
criou a Gesellschaft mit beschrakter Haftung, com as iniciais
Gm.b.H., que conheceu um real sucesso imediato,
notadamente no domcio das sociedades familiares.

O modelo de sociedade de responsabilidade limitada, portanto, foi
desenvolvido no intuito de conciliar a limitao da responsabilidade das
sociedades annimas com as facilidades de constituio e funcionamento das
de pessoas, uma exigncia econmica da sociedade alem, que acabara de
sair da Revoluo ndustrial.

Referido projeto de lei, elaborado pelo Deputado Oechelhaeuser e com
participao efetiva das Cmaras de Comrcio contemporneas, foi
promulgado em abril de 1892 e reformado pela Lei de ntroduo ao Cdigo
Comercial de 1897, consolidada em 1898.

Cumpre destacar, tambm, que as caractersticas e atributos da sociedade
limitada foram aperfeioados pelas Leis de 28 de junho de 1926; 25 de maro
de 1930; 6 de agosto de 1931; 26 de maio de 1933; 30 de janeiro de 1937; 10
de agosto de 1937 e, por ltimo, 4 de julho de 1980, que admitiu, inclusive, a
sua forma pessoal.

A difuso das sociedades limitadas pelos demais pases europeus, no entanto,
ocorreu de forma lenta. O segundo pas que introduziu este tipo societrio em
seu ordenamento jurdico foi Portugal, mas isso s ocorreu em 1901. A Frana,
por sua vez, s inseriu a sociedade limitada em sua legislao no ano de 1925.

17
BARB FLHO, 2000, p. 27.


21
4.1.3 Precedentes do Direito Portugus

O principal referencial do legislador brasileiro para a criao e desenvolvimento
da legislao que introduziria a sociedade limitada em nosso ordenamento
jurdico, atravs do decreto outorgado em 1919, foi a Lei portuguesa.

Referido entendimento demonstrado atravs da identificao, na lei nacional,
das possibilidades de delegao da gerncia a pessoas estranhas ao corpo
social, do uso da escritura pblica para a constituio da sociedade e da sua
formao para fins no comerciais.
18
A utilizao do termo "quota, como
representativo de frao do capital social, outra contribuio oferecida pela
Lei lusitana.

Celso Barbi Filho, citando Raul Ventura, destaca a existncia de antecedentes
da Proposta de Lei, datada de 22 de fevereiro de 1901, que regulou pela
primeira vez as sociedades limitadas naquele ordenamento jurdico. Segundo
ele:
Seriam tais antecedentes compostos, segundo o relatrio que
acompanhou a referida Proposta de Lei, pelo 'regulamento de
27 de Agosto de 1896, para execuo da Lei de 3 de Abril do
mesmo ano sobre regime bancrio, que previa no artigo 1 a
introduo da nova forma de sociedades, quando se referia a
`sociedades annimas ou quaisquer sociedades de
responsabilidade limitada`. Alm disso, a Associao ndustrial
Portuguesa aludia sociedade de responsabilidade, por
quotas, na resposta a uma circular do Ministrio das Obras
Pblicas sobre fomento nacional, e, em um bem elaborado
parecer de 7 de julho de 1899, uma ilustre comisso
apresentava umas bases para o estabelecimento da nova
forma de sociedade, que geralmente aclamada.
19


O objetivo deste novo tipo societrio, no entanto, de acordo com as condies
scio-econmicas de Portugal no perodo, era funcionar como uma opo para

18
TEXERA, Egberto Lacerda. Das sociedades por quotas de responsabilidade limitada. So
Paulo: Max Limonad, 1956. p. 14.
19
BARB FLHO, 2000, p. 29.


22
aqueles que desejavam investir em algum empreendimento que no estava
regulado pelo Cdigo Comercial.

A Lei portuguesa no sofreu muitas alteraes aps a sua edio. As principais
mudanas foram o aumento do valor do capital mnimo e da quota mnima, at
ento exigidos pelos arts. 2, 4, 1, 5 e 39, 2, forando a entrada inicial de
um mnimo de 50% (cinqenta por cento) das contribuies convencionadas, a
convocao judicial de assemblias gerais (art. 37) e a suspenso das
deliberaes sociais (art. 46, 2 e seguintes). Enquanto a primeira foi
decorrente do Decreto-Lei n 43.843, de 5 de agosto de 1961, as duas ltimas
foram efeitos do Cdigo de Processo Civil, nos seus arts. 396 e 1.496.

A formao de uma sociedade por quotas por acordo de credores, depois de
passar pelos Cdigos de Processo Comercial, de Falncias e de Processo
Civil, hoje regulada nos arts. 26 e seguintes, do Decreto-Lei n 177, de 2 de
julho de 1986, tambm possvel (art. 54 e seguintes)
20
.

O Decreto-Lei n 262 (Cdigo de Sociedades Comerciais), de 2 de setembro de
1986, fruto de um longo processo de desenvolvimento e elaborao, o
responsvel por regular, atualmente, as sociedades por quotas no direito
portugus. Referidas disposies esto contidas no Ttulo do documento.

4.1.4 Dos refIexos na IegisIao de outros pases

Como se tratava de um instituto de grande utilidade prtica, a sociedade
limitada foi inserida no ordenamento jurdico de diferentes pases.

A ustria, por exemplo, no incio do sculo passado (1906) e de forma indita,
promulgou uma lei sobre sociedades de responsabilidade limitada, porm
bastante diferente da desenvolvida na Alemanha. Suas principais mudanas

20
BARB FLHO, 2000, p. 29.


23
consistiam na limitao da funo de gerente aos scios, que estavam
proibidos de comerciar no mesmo segmento, e na introduo obrigatria do
Conselho Fiscal em situaes especficas, como nas sociedades com capital
superior a um milho de coroas ou com mais de cinqenta scios.
21


A verdadeira expanso do prottipo legal das sociedades limitadas, contudo, s
iria ocorrer aps a Primeira Guerra Mundial, no intuito de facilitar a recuperao
e consolidao das atividades econmicas e comerciais dos pases envolvidos
no conflito.

Esclarea-se, ainda, que as sociedades limitadas ingressaram no direito
francs em 1924, em decorrncia da recuperao dos territrios da Alscia e
da Lorena, que estavam, at ento, sob domnio alemo. Como estes territrios
faziam parte da Alemanha at o trmino da Primeira Guerra Mundial, e
principalmente em decorrncia da aplicabilidade da Lei publicada em 1892,
neles estavam localizadas inmeras sociedades de responsabilidade limitada.
O governo francs, portanto, no poderia ignorar esta realidade, razo pela
qual a edio de legislao que regulasse este tipo societrio tornou-se
obrigatria.

Aps descrevermos as suas origens no direito comparado, passamos a
explicar a evoluo das sociedades limitadas no direito brasileiro.

4.2 A EvoIuo das Sociedades Limitadas no Direito BrasiIeiro

Conforme entendimento unnime da doutrina ptria, a histria da sociedade
(por quotas de responsabilidade) limitada no direito brasileiro iniciou-se em
1919, com o Decreto n 3.708.


21
BARB FLHO, 2000, p. 30.


24
A tentativa de se atribuir s razes da sociedade limitada no ordenamento
jurdico nacional a projeto desenvolvido em 1865, sob a influncia das leis
inglesa e francesa, de 1862 e 1863, respectivamente, no pode prosperar.
Referido projeto pretendia, apenas, criar as regras de uma eventual sociedade
annima livre, que funcionaria independentemente de autorizao
governamental.
22


O verdadeiro marco inicial relativo introduo da sociedade limitada, no
direito brasileiro, remonta ao Projeto de Cdigo Comercial de autoria de nglz
de Souza (1912). Referido documento, todavia, no chegou a ser aprovado, o
que provocou o adiamento temporrio da adoo deste tipo societrio no
ordenamento jurdico nacional.

O projeto que pretendia, efetivamente, inserir a sociedade por quotas de
responsabilidade limitada foi apresentado perante o Congresso na data de 20
de setembro de 1918, sendo fruto da iniciativa do Deputado Joaquim Osrio. O
tempo entre sua propositura e aprovao foi relativamente curto, visto que aps
transformar-se no Decreto n 3.708, passou a vigorar, com fora de lei ordinria
e segundo o sistema constitucional vigente poca, a partir de 1 de janeiro de
1919.

O decreto que inseriu a sociedade (por quotas de responsabilidade) limitada no
direito positivo brasileiro, contudo, no era to completo a ponto de disciplinar
todos os seus institutos conexos. Assuntos relativos, por exemplo, sua
classificao como comercial ou civil em funo do objeto; possibilidade de
participao de scios menores e incapazes, desde que fora da gerncia e com
o capital integralizado; possibilidade da sociedade entre cnjuges; alterao
dos seus atos constitutivos por iniciativa da maioria, exceto no que se refere ao
objeto social; transferibilidade e penhorabilidade da participao societria e
possibilidade de sua dissoluo parcial, motivada ou imotivada, com sada de
um scio e continuao dos demais, ficaram submetidas ao exerccio de

22
TEXERA, 1956, p. 7.


25
atividade doutrinria pelos comercialistas e da construo jurisprudencial de
nossos tribunais
23
. Os principais elementos de referncia utilizados, devido ao
grau de semelhana que lhes caracterstico, foram as regras e princpios das
sociedades annimas.

Celso Barbi Filho, citando Nelson Abro, esclarece que:
[...] o trao marcante comum nesses diplomas legais consiste
em configurar a sociedade limitada como uma annima em
miniatura, geralmente diferenciada por um nmero mximo de
scios, e tendo em comum com a sociedade annima: a
limitao da responsabilidade do scio ao valor da contribuio
para o capital; a administrao por estranhos; a possibilidade
de deliberaes assembleares por maioria e a existncia de
conselho fiscal; a maior facilidade para a cesso das quotas
24
.

A utilizao supletiva das regras e princpios da sociedade annima, inclusive,
surgiu como uma espcie de reao ao Cdigo Comercial de 1850, de forte
influncia romanstica. Ele concedeu s sociedades reguladas por seus artigos
uma estrutura que se baseava no aspecto intuito personae das relaes entre
os scios, vinculando o destino da instituio vontade dos membros do seu
quadro social.

O prprio artigo 18 do Decreto n 3.708/19 confirmava esta tendncia. Ele
determinava, in verbis:
Art. 18. Sero observadas quanto s sociedades por quotas, de
responsabilidade limitada, no que no for regulado no estatuto
social, e na parte aplicvel, as disposies da lei das
sociedades annimas.

No h dvidas, portanto, de que a utilizao efetiva das figuras tpicas das
sociedades annimas, em relao s limitadas, foi devidamente consagrada
pelo ordenamento jurdico brasileiro.

A separao dos destinos dos scios em relao ao da pessoa jurdica criada
por eles, contudo, no foi imediata. Ela ocorreu de forma lenta e gradativa,

23
BARB FLHO, 2000, p. 31.
24
BARB FLHO, 2000, p. 31.


26
decorrente de razes de ordem socioeconmica e da prpria evoluo do
conceito de sociedades comerciais. Desta forma, e no intuito de se garantir a
subsistncia da segunda em virtude de eventuais problemas com os primeiros,
e vice versa, vrias regras foram criadas. A principal delas foi o Decreto-Lei n
7.661/45 (antiga Lei de Falncias e Concordatas) que estabeleceu, por
exemplo, que a falncia do scio no provoca a dissoluo e, muito menos, a
falncia da sociedade.

Destaque-se, ainda, que a independncia da sociedade limitada em relao
aos scios se desenvolveu concomitantemente aproximao prtica e
filosfica da primeira com as companhias. A maior prova desta tendncia est,
principalmente, no "reconhecimento da autonomia e mobilidade patrimonial das
quotas que, a despeito das restries contratuais, podem ser penhoradas e
alienadas em hasta pblica, consagrando apenas a eventual preferncia dos
scios e da prpria sociedade para sua aquisio
25
, conforme inmeras vezes
decidido pelo Superior Tribunal de Justia. Tudo isso decorrente da
interpretao subsidiria do art. 36 da Lei das Sociedades Annimas (Lei n
6.404/76), que estabelece que as aes das companhias fechadas podem
sofrer restries estatutrias quanto sua circulao, desde que no se proba
a sua negociao.

Neste mesmo diapaso, at mesmo os instrumentos administrativos da
sociedade annima foram, e ainda esto sendo, incorporados s sociedades
por quotas. As assemblias, conselho de administrao, diretoria e at acordo
de quotistas, fruto da adaptao do instituto previsto no artigo 118 da Lei n
6.404/76, so seus mais fiis exemplos.

Diante disso, no h como se negar que o atual Cdigo Civil brasileiro, na parte
relativa s sociedades limitadas, segue esta tendncia.


25
BARB FLHO, 2000, p. 32.


27
De acordo com o atual regime jurdico das limitadas sociedades, a lei adota
uma soluo intermediria, que prestigia tanto o exerccio motivado do direito
de retirada (artigo 1.077 do Cdigo Civil), quanto o direito potestativo de sada
do scio, atravs da cesso de sua participao social (artigo 1.057).

A dissoluo parcial, que durante a vigncia do Decreto n 3.708/19 era o
mecanismo utilizado pelo scio para justificar a sua sada da instituio,
restringiu-se s hipteses de falncia e morte de scios, dentre outras.
Saliente-se, ainda, que tanto o direito de retirada, quanto a dissoluo parcial,
requerem a liquidao das quotas do scio retirante, falido ou morto, salvo
disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da
sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente
levantado, nos exatos termos do artigo 1.031 do Cdigo Civil. No existem
regras especficas em relao ao procedimento de cesso de quotas, que
somente ir se formalizar quando as exigncias legais tiverem sido
devidamente cumpridas.


28
5 A CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES


De acordo com o atual direito societrio brasileiro, e conforme prev o art. 981
do Cdigo Civil:
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o
exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos
resultados.

As sociedades, segundo a lei e a doutrina, podem ser classificadas em:
A) Empresrias ou simples;
B) Personificadas ou no-personificadas;
C) De responsabilidade ilimitada, mista, ou limitada;
D) Contratuais ou institucionais;
E) De pessoas ou de capital.

niciamos, ento, a explicar cada uma destas classificaes.

5.1 Empresrias ou SimpIes

O carter empresarial, ou no, das sociedades criadas pelo atual cdigo civil
brasileiro, o primeiro elemento que deve ser levado em considerao. De
acordo com o art. 982 do Cdigo Civil:
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a
sociedade que tem como objeto o exerccio de atividade prpria de
empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. ndependentemente de seu objeto, considera-se
empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa

O que vem a ser, entretanto, um "empresrio e quando a atividade por ele
exercida estar sujeita a registro?



29
Conforme estipulao do art. 966 do Cdigo Civil, "empresrio ser todo
aquele que exerce, profissionalmente, atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.

Da exegese deste dispositivo legal pode-se notar, portanto, que o
"profissionalismo no exerccio de sua atividade a primeira caracterstica da
sociedade empresria. O segundo atributo, que seria a organizao da
atividade econmica para a produo ou circulao de bens ou de servios,
mais complexo e merece ateno especial.

Segundo Jos Edwaldo Tavares Borba,
[...] a condio bsica para a caracterizao do empresrio
repousa na organizao. a organizao que distingue o
empresrio do profissional autnomo. O autnomo opera
pessoalmente, ou, quando muito, com a colaborao de
familiares ou de poucos auxiliares subalternos. O empresrio
apia-se em uma organizao, que poder ser de pequena
monta ou de grande expresso, mas que, em qualquer dos
casos, compreender a articulao do trabalho alheio e de
meios materiais
26
.

Para se definir os contornos da sociedade simples, que toda aquela que no
exerce atividade prpria de empresrio sujeita a registro, ser necessrio levar
em considerao o disposto no pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil:
Art. 966. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem
exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores,
salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de
empresa.

importante ressaltar, ainda, que tanto as sociedades empresrias, quanto as
simples, podem estar revestidas sob a forma de sociedade limitada.

26
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito societrio. 8.ed. rev. aum. e atual. Rio de Janeiro:
Renovar, 2003. p. 13


30
5.2 Personificadas e no-Personificadas

Segundo esta classificao, e devido ao registro, ou no, dos atos constitutivos
da sociedade no rgo de registro pblico competente, elas sero
personificadas ou no-personificadas.

As sociedades devidamente registradas sero consideradas personificadas,
dotadas de personalidade jurdica distinta da de seus membros. Aquelas que
no forem registradas, cujos maiores exemplos so a sociedade em comum
(arts. 986 a 990) e a sociedade em conta de participao (arts. 991 a 996),
sero consideradas no-personificadas e, segundo a lei, no possuiro
personalidade jurdica autnoma.

So caractersticas das sociedades no-personificadas, dentre outras, a
responsabilidade solidria e ilimitada dos scios pelas obrigaes sociais e a
responsabilizao do patrimnio comum pelos atos de gesto praticados por
qualquer um de seus membros, salvo acordo expresso limitativo de poderes,
que somente ter eficcia contra terceiros que o conheam ou deveriam
conhecer.

A existncia desta sociedade poder, no entanto, ser comprovada, nas
relaes dos scios entre si ou com terceiros, somente por escrito. Os
terceiros, porm, podem prov-la que qualquer maneira, incluindo, por
exemplo, prova testemunhal e documental. O benefcio de ordem previsto no
art. 1.024 do CCB no poder, inclusive, ser argido pelo scio que contratou
por meio desta sociedade.

No que se refere sociedade em conta de participao, cuja constituio
independe de qualquer formalidade e poder ser provada por todos os meios
de direito, nem mesmo o registro do contrato social no rgo de registro pblico


31
competente conferir personalidade jurdica mesma. O seu documento de
constituio s surtir efeitos perante seus membros.

Esto presentes no cdigo civil brasileiro, como exemplos de sociedades
personificadas, a sociedade simples, a sociedade limitada e a sociedade
annima.

Sero caractersticas da sociedade personificada, por sua vez, a constituio
mediante contrato ou estatuto escrito, devidamente registrado no rgo de
registro pblico competente; a diviso do capital social em quotas ou em aes;
a presena de personalidade jurdica e de autonomia patrimonial
independentes em relao ao patrimnio e personalidade dos scios ou
acionistas.

No existe, inclusive, qualquer vnculo jurdico entre o carter empresarial de
uma sociedade e a sua personificao. Existem, no direito brasileiro,
sociedades no-empresrias com personalidade jurdica distinta da de seus
scios. A sociedade cooperativa e a sociedade simples, ainda que revestida
sob a forma de sociedade limitada, por exemplo, sero consideradas
personificadas.

A sociedade em conta de participao, ao revs, pode ser uma sociedade
empresria que no possui personalidade jurdica. O exerccio de atividade
econmica sujeita a registro, ainda que os atos constitutivo da respectiva
sociedade no sejam registrveis no rgo de registro pblico competente,
ser o fator que indicar o seu carter empresarial.

A sociedade limitada, portanto, ser uma sociedade empresarial, quando
exercer atividade prpria de empresrio sujeita a registro, e simples, quando se
enquadrar na regra prevista no pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil. Ela
ser sempre, porm, uma sociedade personificada, com personalidade jurdica


32
e patrimnio social autnomos e diferentes em relao aos de seus scios.
Segundo Celso Barbi Filho:
[...] a sociedade limitada um modelo corporativo, cujo
patrimnio pertence a ela prpria, e no a seus scios, razo
pela qual os interesses da sociedade, manifestados por seus
rgos de administrao, no se confundem com os interesses
sociais, definidos nas assemblias, e, menos ainda, com os
individuais dos scios
27
.

5.3 De responsabiIidade IIimitada, Mista ou Limitada

O limite da responsabilidade dos scios que compem o quadro social, ou de
cada um deles, isoladamente considerados, o terceiro parmetro a ser
utilizado para se classificar as sociedades.

As sociedades de responsabilidade ilimitada sero aquelas cuja
responsabilidade do scio , conforme prev a prpria classificao, ilimitada.
So exemplos de sociedade de responsabilidade ilimitada, de acordo com o
Cdigo Civil, a sociedade em comum e a sociedade em nome coletivo (quando
no houver limitao de responsabilidade prevista no ato constitutivo ou em
manifestao posterior).

Quando, entretanto, houver mais de um tipo de scio, com responsabilidade
patrimonial distinta entre eles, a sociedade ser de responsabilidade mista. sto
ocorrer, por exemplo, na sociedade em conta de participao, quando o scio
ostensivo, de acordo com o art. 991 do Cdigo Civil, responde exclusivamente
perante terceiros. O scio participante (ou oculto), por sua vez, no poder ser
responsabilizado, a no ser quando tomar parte nas relaes do scio
ostensivo com terceiros.

A sociedade em comandita simples ser, tambm, de responsabilidade mista.
Haver, nesta sociedade, duas classes de scios; os comanditados e os

27
BARB FLHO, 2000, p. 37


33
comanditrios. Enquanto os primeiros sero pessoas fsicas, responsveis
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, os segundos somente
sero obrigados pelo valor da sua quota. Esta diferenciao, contudo, dever
estar expressa no seu respectivo contrato social.

A sociedade ser de responsabilidade limitada, por sua vez, quando a
responsabilidade de cada um dos scios estiver restrita ao valor de suas
quotas, uma vez integralizado o capital social, ou quando o preo de emisso
correspondente s aes subscritas ou adquiridas estiver sido devidamente
pago. Assim, tanto na sociedade limitada, como o prprio nome estabelece,
quanto na sociedade annima (ou por aes), os scios respondero apenas e
to somente at o limite da sua participao no capital social.

Esta classificao , portanto, de suma importncia, visto que na hiptese de
exerccio do direito de retirada, o valor devido ao scio retirante ser aquele
equivalente sua participao no montante do capital social.

5.4 Contratuais ou Institucionais

Outra classificao que merece destaque a relativa natureza do ato
constitutivo das sociedades. Eles podero, assim, ser contratuais ou
institucionais. De acordo com Celso Barbi Filho
28
:
As primeiras so aquelas nascidas do acordo de vontade dos
scios, reguladas por clusula de um contrato entre eles
firmado; as sociedades institucionais ou normativas, caso das
companhias, so aquelas cujo ato constitutivo uma
deliberao dos fundadores, manifestada em assemblia geral
ou escritura pblica, que promulga os estatutos da pessoa
jurdica, criando uma instituio qual os futuros acionistas
subscritores vo aderir, sem nada contratarem entre si.

O maior exemplo de sociedade institucional ser a sociedade por aes, ou
annima. Todos as demais formas de sociedade, incluindo a limitada, sero de
natureza contratual.

28
BARB FLHO, 2000, p.37.


34
No que se refere s sociedades institucionais, a sua constituio, organizao
e funcionamento depender da estrita obedincia de regras legais, bem como
das disposies de seu estatuto social. O consentimento dos scios estar
restrito aceitao de clusulas e determinaes legais previamente
estabelecidas. A organizao social, portanto, ser permanente, bem como o
equilbrio de foras, razo pela qual estaremos diante de uma situao jurdica
auto-executvel e independente de qualquer manifestao dos membros
componentes do seu quadro social.

A natureza do ato constitutivo das sociedades contratuais, contudo, diferente.
Ao contrrio do que ocorre nas sociedades institucionais, o seu ato constitutivo
representar o ajuste contratual das vontades dos scios.

mportante ressaltar, assim, que o contrato que der origem e regular as
sociedades empresrias contratuais ter natureza especial. Como o objetivo
desta espcie societria ser a realizao do objeto social e a respectiva
distribuio dos lucros e prejuzos decorrentes do exerccio de uma atividade
economicamente organizada, com vistas produo e circulao de bens ou
servios, ele harmonizar a concorrncia dos interesses particulares e a
reciprocidade dos deveres de cada scio.

Referido contrato, portanto, ser plurilateral, j que no compromete a
concorrncia de interesses dos scios e representa uma oferta de adeso
permanente, bem como a possibilidade irrestrita de sua desistncia. Ele ser,
ainda, sinalagmtico, visto que estipular obrigaes recprocas entre os
mesmos.

Pode-se concluir, conseqentemente, que a adeso de novas partes ao
contrato ser sempre possvel. Este se encontrar, tambm, imune sada dos
contratantes originais ou ao eventual inadimplemento unilateral dos membros
do quadro social, sem comprometer a validade e a vigncia do acordo.


35
Desta forma, j que o termo "sociedade tem duplo significado, servindo tanto
para designar o contrato (no imutvel) celebrado entre os scios, origem da
pessoa jurdica criada por eles, quanto a prpria pessoa jurdica, decorrente do
mesmo, os atributos da plurilateralidade e do sinalagmatismo sero
fundamentais para se definir os contornos e a legalidade do direito de retirada.

5.5 De Pessoas ou de CapitaI

O grau de importncia dos scios no surgimento e organizao da sociedade,
sejam eles pessoas naturais ou jurdicas, a ltima das classificaes que
merece destaque. Segundo ela, as sociedades podero ser de pessoas ou de
capital.

As sociedades sero de capital, assim, quando a identificao das pessoas que
contribuem para o capital social, portadoras ou detentoras de ttulos de
participao no mesmo, irrelevante. De acordo com esta classificao, e aps
a constituio da entidade, referidos membros tero direito apenas
participao nos lucros auferidos. As companhias de capital aberto, ou
sociedades annimas, so seus mais fiis exemplos.

Elas sero, porm, de pessoas, quando as caractersticas individuais e
subjetivas (honestidade, qualificao profissional, afinidade, capacidade
econmico-financeira, dentre outras) de cada scio forem preponderantes no
contexto da criao e organizao da sociedade. O carter intuito personae,
portanto, estar definitivamente presente nas relaes entre seus membros,
servindo at mesmo para justificar a sua existncia. A sociedade simples o
seu melhor exemplo.

A sociedade limitada, entretanto, alvo de dvidas quanto ao seu
enquadramento na primeira ou segunda hiptese. Existem doutrinadores, por
exemplo, que consideram-na sociedade de pessoas, em decorrncia do menor
nmero de scios, das exigncias apresentadas para se ceder total ou


36
parcialmente sua participao societria e da proibio de se arrecadar
recursos publicamente. Outra corrente, entretanto, entende que a sociedade
limitada de capital. Segundo ela, j que a sua estrutura legal surge em virtude
de um ato constitutivo autnomo, sendo as decises adotadas a partir de
deliberao majoritria, os scios tero a prerrogativa de se desligar do quadro
social, simplesmente atravs do exerccio do direito de retirada.

No existe, contudo, no ordenamento jurdico brasileiro, qualquer meno
sobre o carter pessoal ou capitalista da sociedade limitada. O art. 1053 do
Cdigo Civil, porm, prev a regncia supletiva das regras da sociedade
simples em relao sociedade limitada, a no ser quando o seu prprio
contrato social estipula que a mesma ser supletivamente regida pelas normas
da sociedade annima. Segundo a regra geral, portanto, e quando o prprio
contrato social no dispuser de forma contrria, a sociedade limitada dever
ser classificada como sociedade de pessoas.

Diante do exposto, pode-se concluir que a principal caracterstica das
sociedades, inclusive da sociedade limitada, ser a organizao da atividade
econmica exercida com o objetivo de se partilhar, entre os scios, os
resultados. A sociedade limitada ser, assim, empresria, quando a atividade
econmica exercida for prpria de empresrio e sujeita a registro. Em caso
contrrio, ela ser simples.

A sociedade limitada , ainda, personificada, j que, independentemente da
sua atividade econmica, estar sujeita a registro no rgo pblico competente
e, conseqentemente, possuir personalidade jurdica distinta em relao aos
componentes do seu quadro social. Ela ser, ainda, de pessoas, quando o
contrato social no determinar o contrrio, e de responsabilidade limitada.


37
6 O DIREITO DE RETIRADA NA SOCIEDADE LIMITADA

Derivado do art. 15 do antigo Decreto 3.708/19, o direito de retirada , segundo
o entendimento de Celso Barbi Filho
29
, a "prerrogativa legal do scio de se
retirar da sociedade por quotas de responsabilidade limitada, quando divergir
de alterao do contrato social promovida pela maioria [...].

Ricardo Negro
30
, tentando esclarecer ainda mais os contornos do instituto,
conceitua direito de retirada como
o direito do scio, por ato unilateral seu, de retirar-se da
sociedade, levando os fundos que somente lhe caberiam em
caso de liquidao [...], sendo admitido em cinco casos (arts.
1.077 e 1.114 do Cdigo Civil):
a. na modificao do contrato social, hiptese de amplo
espectro, referindo-se a qualquer modificao do contrato
social, em seus elementos essenciais;
b. na fuso da sociedade;
c. na incorporao de outra sociedade por ela;
d. na incorporao dela por outra sociedade;
e. na transformao da sociedade, quando prevista
anteriormente no contrato social; se no prevista e no
havendo consentimento unnime, ocorrer sua dissoluo (art.
1.114).

mportante ainda ressaltar que o scio retirante passa a ser credor da
sociedade, pelo valor do reembolso de sua participao societria, a partir do
momento que resolve, unilateralmente, se desligar da instituio.

Analisando o exposto, percebe-se que a dissidncia, nos termos do art. 1.077
do Cdigo Civil, condio fundamental para o exerccio do direito de retirada,
que se processar no mbito interno da sociedade, sendo desnecessrio
seguir, a princpio, qualquer dos procedimentos previstos no art. 1.029 do
mesmo diploma legal. Quanto s hipteses de cesso de quotas, hiptese
desmotivada de exerccio do direito de desligamento da instituio, prevista

29
BARB FLHO, 2000, p. 157
30
NEGRO, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa. 3. ed. refor. So Paulo:
Saraiva, 2003. p. 369


38
pelo artigo 1.057 do Cdigo Civil, nem mesmo esta formalidade ser
necessria.

O direito de retirada no ocorrer, portanto, exclusivamente atravs do
exerccio da prerrogativa constante do art. 1.077 do Cdigo Civil. O scio
poder se desligar da instituio atravs da cesso de sua participao
societria para outros membros do quadro social, para terceiros, ou at mesmo
para a prpria pessa jurdica, observados os limites da lei.

De acordo com a lio de Mauro Rodrigues Penteado:
Quanto s limitadas, prevalece, em primeiro lugar, para efeito
do exerccio do direito de retirada, aquilo que dispuser o
contrato respectivo, pois o princpio da liberdade de contratar
que permeia toda a disciplina do Ttulo , Livro do novo
Cdigo, sobranceiro nas sociedades de ndole pessoal.
Reconhea-se que essa interpretao, que parece adequada,
no pacfica, pois h autores que no admitem a criao de
outras hipteses de retirada pelo contrato ou estatuto social,
alm das fixadas taxativamente na lei
31
.

Quais seriam, portanto, as hipteses de retirada previstas na lei para a
sociedade limitada? De acordo com o entendimento do mesmo autor, e desde
que ausente qualquer estipulao contratual que autorize a sada imotivada do
scio, elas esto previstas, de forma taxativa, pelos arts. 1.077 e 1.114 do
NCC. Eles estabelecem:
Art. 1.077. Quando houver modificao do contrato, fuso da
sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o
scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos 30
dias subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do
contrato social antes vigente, o disposto no art. 1.031.
Art. 1.114. A transformao depende do consentimento de
todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em
que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se,
no silncio do estatuto ou contrato social, o disposto no art.
1.031.

Desta forma, e como o prprio diploma legal determina, as hipteses de
exerccio do direito de retirada, estabelecidas na parte relativa s sociedades

31
PENTEADO, 2004, p.281.


39
simples (art. 1.029), s seriam aplicveis s limitadas caso houvesse omisso
na parte relativa s mesmas. sso no ocorre, ou muito difcil de ocorrer, na
prtica. Os arts. 1.077 e 1.114 so os dispositivos que dispem expressamente
sobre a matria, fazendo, inclusive, expressa meno quanto forma de
liquidao da participao do scio retirante, que dever obedecer s normas
presentes no art. 1.031. A aplicao imediata do art. 1.029 do Cdigo Civil
representa uma ofensa frontal ao disposto no art. 1.053 do mesmo diploma
legal.

O exerccio do direito de retirada de forma imotivada, com a conseqente
apurao dos haveres assim, no possvel na sociedade limitada, seja ela de
prazo de durao indeterminado ou no. Medida salutar, outrossim, visto que
no coloca em risco a sobrevivncia da pessoa jurdica. Ser pressuposto para
o aperfeioamento da sada da instituio a prvia modificao contratual que
confirmar a fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra. O
scio na condio de retirante dever, ainda, nos trinta dias seguintes
reunio, informar, seja atravs de notificao judicial ou extrajudicial, bem
como qualquer outra forma de comunicao legtima registrvel, a sua
inteno, para que a retirada se aperfeioe nos termos da lei.

mportante esclarecer, ainda, que o scio no ficar obrigado ad eternum a
permanecer vinculado sociedade. Conforme prev o art. 1.057 e seu
pargrafo nico:
Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua
quota, total ou parcialmente, a quem seja scio,
independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se
no houver oposio de titulares de mais de 1/4 do capital
social.
Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e
terceiros, inclusive para os fins do pargrafo nico do art.
1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento,
subscrito pelos scios anuentes.

A lio de Ricardo Negro bastante esclarecedora sobre o assunto. Ele diz
que:


40
O Cdigo Civil aderiu claramente ao princpio da liberdade de
cesso das quotas sociais na omisso do contrato social, mas
trouxe solues distintas para as hipteses de cesso a outro
scio e a estranho ao quadro social. No primeiro caso, a
cesso a outro scio livre e independe de consulta aos
demais scios, e, no segundo, depender da no oposio de
titulares que possuam mais de vinte e cinco por cento do
capital social.
32
.

A efetividade deste dispositivo estar, inclusive, visceralmente ligada ao carter
pessoal ou capitalista conferido pelos scios pessoa jurdica. De acordo com
Modesto Carvalhosa:
[...] no caso de a limitada possuir estrutura semelhante s
sociedades de pessoas, em que o intuitu personae o fator
determinante, devem seus scios adotar uma conveno social
rgida em que a administrao caiba aos scios e a cesso
tenha preferncia aos demais em virtude deste carter pessoal
da sociedade. Ao contrrio, caso a limitada se aproxime mais
das sociedades de capital, poder vigorar o regime de livre
cesso das quotas sociais, tendo em vista que o capital o
elemento relevante.
33


O direito de se desligar da sociedade estaria, assim, garantido pelo princpio
constitucional da livre associao, previsto no art. 5, XX, da Carta Magna, que
determina que "ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer
associado, mesmo quando nenhum dos scios se interessar pela aquisio
das quotas. mportante ressaltar, ainda, que:
[...] o 'impedimento' cesso de quotas previsto no art. 1.057
no pode ser compreendido de forma absoluta e intransigente,
na medida em que representaria total desobedincia ao
princpio constitucional da liberdade de associao, ou
liberdade de associar-se ou de permanecer associado.
Assim que a oposio aos demais scios, prevista no art.
1.057, reduz-se mera preferncia de ordem na aquisio das
quotas do scio cedente, sendo-lhe garantida, em qualquer
caso, a cesso dessas quotas, em estrito atendimento ao
referido princpio, pelo qual ningum pode ser compelido a
permanecer associado (art. 5, XX, da Constituio Federal).
34



32
NEGRO, 2003, p. 354
33
CARVALHOSA, 2003, p.79.
34
CARVALHOSA, 2003, p. 82-83.


41
Desta forma, quando o scio decidir se desligar da sociedade, e na ausncia
de qualquer das hipteses previstas nos arts. 1.077 ou 1.114, ele dever adotar
as regras estipuladas pelo art. 1.057 e seu pargrafo nico.

De acordo com elas, portanto, os scios da pessoa jurdica podero apenas
determinar, no documento de sua constituio, o eventual direito de preferncia
sobre a cesso das quotas do scio retirante.

A restrio cesso, pelos scios titulares de mais de 1/4 do capital social, no
deve ser admitida por violar os direitos inerentes ao princpio constitucional da
propriedade privada, que possui inclusive contedo econmico-patrimonial
mais amplo, garantindo tanto o direito real quanto os direitos pessoais de
carter patrimonial de qualquer indivduo (o scio proprietrio pode, livremente,
usar, gozar e dispor de qualquer coisa, inclusive suas quotas sociais).

Assim, com base nestes fundamentos, e observado o princpio da certeza dos
meios de liberao, tanto quando nenhum dos scios se interessar pela
aquisio das quotas, como quando os scios representantes de mais de 1/4
do capital social se opuserem cesso de quotas pleiteada pelo scio
retirante, eles ficaro automaticamente obrigados a adquiri-las, ainda que no
exeram o direito de preferncia previsto em lei, de forma a permitir a sada,
garantida constitucionalmente, de qualquer scio. Por ltimo, esclarecemos
que:
[...] podero os scios, por meio de disposio contratual,
instituir preferncia na cesso das quotas sociais,
fundamentando-a na affectio societatis que caracteriza a
sociedade limitada. No entanto, importante reiterar que a
clusula restritiva dever prever os meios de liberao do scio
cedente, no podendo impedir a negociao das quotas no
caso de no-exerccio da preempo.
Na clusula contratual restritiva dever prevalecer, em caso de
dvida, a interpretao mais favorvel livre cesso de quotas,
tendo em vista o referido princpio constitucional da livre
disposio da propriedade privada
35
.


35
CARVALHOSA, 2003, p. 84/85.


42
A clusula restritiva da cesso de quotas, porm, ainda que no seja meio hbil
legtimo para impedir a disposio da propriedade, ir prevalecer em qualquer
hiptese, mesmo quando prever apenas o direito de preferncia para
aquisio. Ela ser, inclusive, oponvel contra terceiros. A exceo a esta regra
ser a transferncia das quotas de scio falecido, quando, salvo disposio
expressa em contrrio, os herdeiros ingressaro automaticamente na
sociedade.

Passamos agora a explicar as diferenas entre o direito de retirada e seus
institutos afins.


43
7 O DIREITO DE RETIRADA E SEUS INSTITUTOS AFINS


Confundida s vezes como uma espcie do gnero "dissoluo parcial, e
outras como um instituto autnomo e independente em relao s outras
formas de desligamento do scio da sociedade limitada, o direito de retirada
um instituto que no mereceu o destaque que merecia do legislador quando da
promulgao do atual Cdigo Civil brasileiro.

A presena de vrios dispositivos que se referem sada, voluntria ou no, de
scio, algo que merece ateno especial. A natureza jurdica desta
prerrogativa legal, a inteno do scio retirante, o procedimento para sua
formalizao e os seus reflexos na sociedade devem ser levados em
considerao.

Em que pese o entendimento de alguns doutrinadores, que no consideram o
direito de retirada como um fenmeno autnomo, mesmo em decorrncia da
sobrevivncia da pessoa jurdica e do vnculo social entre os demais scios na
eventualidade de ruptura parcial do contrato de sociedade, devemos consider-
lo como tal. Passamos agora a explicar suas caractersticas fundamentais, que
iro diferencia-lo em relao aos institutos afins.

7.1 O Direito de Retirada e a DissoIuo ParciaI

O primeiro dos fenmenos que se assemelha ao direito de retirada a
dissoluo parcial. Embora ambos os institutos resultem na quebra do vnculo
jurdico-contratual entre os scios, suas causas e repercusses so
completamente diferentes.

A primeira das diferenas reside no fato de que o exerccio do direito de
retirada, a teor dos artigos 1.057, 1.077 ou 1.114 do CCB, faculdade atribuda
a qualquer scio, seja ele majoritrio ou minoritrio. A dissoluo parcial, em


44
contrapartida, exige a ocorrncia de alguma situao descrita em lei, como a
morte de scio, a sua falncia e a inadimplncia de suas obrigaes sociais
(excluso).

Circunstncia interessante, e que merece ateno especial, refere-se ao fato
de que a dissoluo parcial no ocorre apenas nas hipteses de morte ou
inadimplncia de scio. Conforme ensina Celso Barbi Filho
36
:
[...] excepcionalmente, ela pode ser proposta pelo scio que
quer ficar com a sociedade, seja ele majoritrio ou minoritrio.
o que ocorre, por exemplo, com o majoritrio que no mais
deseja conviver com o minoritrio, mas no pode exclu-lo por
fora de vedao contratual. Assim tambm se d com o scio
minoritrio que no aceita os sucessores do majoritrio
premorto, insistentes em ingressar na sociedade.
Ou, ainda, com o minoritrio que resiste ao pedido dos
majoritrios de dissoluo total da sociedade, contrapondo-lhes
requerimento de dissoluo parcial. Nessas hipteses, pode o
scio postular em juzo a dissoluo parcial da sociedade para
nela permanecer.

Diante disso, fcil de se compreender que na eventualidade de o majoritrio
postular a dissoluo total, pode o minoritrio lhe opor pedido de dissoluo
parcial, que dever ser julgado procedente, com base no princpio da
preservao da empresa, visto que a continuidade do empreendimento
interessa coletividade, j que contribui para a gerao de empregos e
proporciona o pagamento de tributos, alm de promover o desenvolvimento
das comunidades em que se integra e outros benefcios de ordem geral.

Outra diferena relativa ao direito de retirada e a dissoluo parcial se refere ao
carter contencioso da segunda, pressupondo um pedido judicial de sada
forada, semelhante dissoluo total, apesar de resultar na ruptura apenas
parcial do vnculo societrio em relao a determinado scio.

Fran Martins
37
bastante claro sobre o assunto, j que entende que:

36
BARB FLHO, 2000, p.162.


45
[...] dentro da modalidade de dissoluo judicial, existe a
dissoluo total, que aquela em que sero praticados atos
que levam, por ltimo, ao desaparecimento da pessoa jurdica
e conseqente extino das atividades por ela desenvolvidas, e
a dissoluo parcial, em que apenas um dos scios se retira da
sociedade, continuando esta com os demais, feita a necessria
alterao contratual. Na dissoluo total, operada
judicialmente, ocorreria, ao final, a extino da pessoa jurdica;
na dissoluo parcial a pessoa jurdica permanece com os
scios remanescentes, retirando-se apenas o scio que pedir a
dissoluo, devidamente embolsado de seus haveres.

O entendimento de Fbio Ulha Coelho
38
serve ainda mais para definir os
contornos do instituto, haja vista que a "resciso judicial de parte dos vnculos
do contrato de sociedade tem sido, assim, decretada em aes que observam
as regras procedimentais atinentes dissoluo total.

No h como se confundir, portanto, direito de retirada, exercitvel como
prerrogativa legal, e cuja interveno do Judicirio s se tornar necessria na
eventualidade dos demais scios resistirem ao exerccio desse direito por parte
do majoritrio ou minoritrio, com dissoluo parcial.

O direito de retirada, portanto, visa proteger o scio que deseja se retirar do
quadro social da instituio, seja motivada, seja imotivadamente. A dissoluo
parcial, por sua vez, exceto nas hipteses de morte ou excluso de scio,
pretende resguardar a sociedade contra os efeitos da dissoluo total,
previstos na lei, tendo como preocupao a preservao dos princpios
constitucionais da funo social da propriedade, liberdade de associao,
desassociao e trabalho, preservao da empresa e rejeio aos vnculos
contratuais eternos.

Em que pesem as diferenas conceituais acima, para o aperfeioamento de
ambos os institutos ser necessria a elaborao de um balano especfico

37
MARTNS, Fran. Retirada de scio por permisso contratual e apurao de haveres. n:
MARTNS, Fran. Estudos de direito societrio. So Paulo: Saraiva, 1993. p. 231
38
COELHO, Fbio Ulha. A sociedade limitada no novo cdigo civil. So Paulo: Saraiva,
2003. p. 161-162.


46
para se apurar a quantia que ser devida ao scio que no mais deseja
permanecer associado.

7.2 O Direito de Retirada e a ExcIuso de Scio

Outra das formas de sada de scio sem extino da sociedade limitada a
excluso de scio, que deve se processar nos exatos termos da lei, sob pena
de irregularidade.

A excluso de scio ocorre de acordo com o art. 1.004 do Cdigo Civil, que
prev a excluso quando qualquer scio, depois de devidamente notificado
para integralizar suas quotas, no o faz em 30 (trinta) dias contados do seu
recebimento. Poder ainda a sociedade, ao invs de exclu-lo do seu quadro
social, optar por obrig-lo a indenizar o dano decorrente da mora ou ver
reduzida sua participao ao valor j devidamente pago (art. 1.058). Para a
confirmao desta deciso, que exige a alterao do contrato social, exigem-se
votos correspondentes a, no mnimo, trs quartos do capital social (art. 1.076, ,
e 1.071, V). Trata-se, portanto, da excluso de scio quando este for remisso
em relao sociedade.

Ricardo Negro
39
bastante claro ao explicar o procedimento excluso do
scio remisso, haja vista que:
[...] a lei permite que os demais scios decidam pela execuo
da quantia devida ou pela excluso do scio remisso,
ensejando deciso pautada na convenincia da sociedade: se
o momento da vida social exige a obteno de fundos para
fazer frente aos prejuzos, evidentemente a busca desses
recursos sobre o patrimnio do scio remisso de rigor.

A outra hiptese de excluso de scio ocorre quando a maioria, representativa
de mais da metade do capital social, decide excluir, a seu juzo, scios
minoritrios que estejam pondo em risco a continuidade da empresa, em

39
NEGRO, 2003, p. 369


47
virtude de atos de inegvel gravidade. Referido procedimento, que regulada
pelo art. 1.085 do Cdigo Civil, exige previso expressa do contrato social.

A falncia de scio, prevista no pargrafo nico do art. 1.030 do Cdigo Civil,
tambm hiptese de excluso de scio de pleno direito. Segundo Fbio
Ulha Coelho
40
, "o desligamento do falido ou do devedor, nesses casos,
impositivo; a sociedade e os demais scios no podem negar a efetiv-la,
tendo em vista a proteo dos interesses de terceiros (a massa falida ou o
credor do scio).

O mesmo ainda esclarece que:
[...] todas as sociedades limitadas, inclusive as regidas
supletivamente pela LSA, sujeitam-se expulso de pleno
direito por falncia de scio. Decretada esta, deve a sociedade
proceder apurao de haveres do falido, mediante o
levantamento de balano patrimonial de determinao. O
reembolso , ento, feito em favor da massa falida, devendo a
sociedade limitada depositar junto ao juzo da falncia o
numerrio correspondente ao apurado.

Ainda seguindo o princpio que norteia a excluso de scio falido, o pargrafo
nico do art. 1.030 determina que tambm dever ser excludo, de pleno
direito, o scio que tiver suas quotas penhoradas em decorrncia de dvida no
paga, conforme expressa previso do art. 1.026 do Cdigo Civil. Segundo ele:
Art. 1.026 O credor particular de scio pode, na insuficincia de
outros bens do devedor, fazer recair sua execuo sobre o que
couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe couber em
liquidao.
Pargrafo nico Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o
credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor,
apurado na forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro,
no juzo da execuo, at 90 (noventa) dias aps aquela
liquidao.

importante destacar que a medida acima s deve ser aplicada em carter
extremo, haja vista que conforme entende a doutrina e em nome do princpio
da preservao da empresa, o Judicirio s deve determinar essa modalidade

40
COELHO, 2003, p. 135


48
de execuo em ltimo caso, isto , quando no houver, exceto as quotas do
capital da sociedade parcialmente liquidada, mais nenhum outro bem
disponvel do patrimnio do scio executado.
Srgio Campinho
41
bastante conclusivo sobre a excluso de scio de pleno
direito, esclarecendo que:
[...] pelo ordenamento jurdico nacional, somente o empresrio
poder ostentar a condio de falido. Se o scio, por exemplo,
for empresrio individual, titular, assim, de um negcio prprio,
poder ele, em razo da explorao dessa atividade, vir a ser
considerado insolvente, tendo, pois, sua falncia requerida e
declarada judicialmente. Se o scio no for empresrio, imune
estar disciplina falimentar. Se insolvente ficar, a situao
ser dirimida no mbito da insolvncia civil, cujo processo vem
regulado nos arts. 148 a 786-A do Cdigo de Processo Civil, no
ttulo referente execuo por quantia certa contra devedor
solvente. E da, aflora a indagao: a excluso somente se
verificar no caso de scio falido? Parece no ser essa a
melhor soluo. Pensamos no ser adequada a interpretao
literal do preceito. A sua razo justifica-se no fato insolvncia,
que pode ser a civil ou a falncia. Nesse diapaso, advogamos
o entendimento de que ser de pleno direito excludo da
sociedade o scio declarado falido ou insolvente, neste ltimo
caso, na forma da lei processual civil.

A ltima das hipteses de excluso de scio da sociedade limitada ocorre por
incapacidade superveniente de scio, devidamente reconhecida em sentena.

Da anlise de referidos dispositivos, conclumos que o instituto da excluso de
scio exercitvel livremente quando for prevista em lei e inexistir clusula que
a restrinja. Ela ser obrigatria, em contrapartida, no caso de falncia de scio
ou sua inadimplncia, quando suas quotas sero liquidadas.

Verifica-se, portanto, que para o efetivo exerccio do direito de se excluir scio
remisso no necessria a atuao judicial, bastando simples iniciativa dos
demais scios, o que ser concretizado mediante alterao do contrato social.


41
CAMPNHO, Srgio. O direito de empresa a luz do novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002. p. 129.


49
J em relao aos scios falidos (ou insolventes), incluindo a aqueles que
tiverem suas quotas liquidadas na forma do art. 1.026, a excluso ser
automtica, de pleno direito.

No que se refere, contudo, ao scio que incorrer nas proibies do art. 1.085,
ser necessria deciso da maioria dos scios, conforme determinao do
contrato social.

Caso, porm, o contrato social seja omisso em relao ao assunto, somente
caber a excluso se ocorrer falta grave reconhecida judicialmente, por
aplicao das normas das sociedades simples, o mesmo que ocorre com a
ocorrncia de incapacidade superveniente. Referidas hipteses de falta grave,
um conceito juridicamente indeterminvel, portanto sujeitos
discricionariedade do magistrado, referem-se a ato ou conjunto de atos que,
praticados por um ou mais scios, impedem o prosseguimento da atividade
comum (art. 1.030 do Cdigo Civil).

A diferena entre a excluso por justa causa derivada de atos que atrapalham
a organizao e desenvolvimento das atividades da sociedade e a excluso
judicial sustenta-se no fato de que, na primeira, os scios decidiro por maioria,
independentemente da atuao do Judicirio, enquanto na segunda, o
reconhecimento ser sempre judicial. A excluso de pleno direito dispensa
qualquer uma destas exigncias.

Assim sendo, o entendimento de Fbio Ulha Coelho
42
definitivo sobre o
assunto, porque:
Qualquer que seja a forma da expulso judicial ou
extrajudicial , somente ser cabvel a resciso do contrato de
sociedade em relao a scio que no cumpriu suas
obrigaes. Como ressaltado, essa modalidade de
desvinculao no manifestao de vontade discricionria da
maioria. O que se d, afinal, uma especfica distribuio do
nus da prova: na extrajudicial, o expulso deve provar em juzo
que no descumpriu nenhuma de suas obrigaes de scio, se

42
COELHO, 2003, p. 134-135.


50
pretender se reintegrar sociedade;na expulso judicial, cabe
aos remanescentes provar a culpa do scio cuja expulso
pleiteiam. Assim, quando o contrato social permite a expulso
extrajudicial, realizada esta, caber ao minoritrio expulso a
iniciativa de ir a juzo e demonstrar, em ao desconstitutiva da
alterao contratual, a inexistncia de fundamento vlido para
resciso do contrato em relao e ele. gual conseqncia
segue a excluso extrajudicial do scio remisso. Quando,
porm, descabe a expulso extrajudicial, os scios
interessados na resciso parcial do contrato social devem pedir
ao juiz a decretao desta, cabendo-lhes provar a culpa do
demandado.

Desta forma, apesar de resultar na quebra do vnculo de scio com a
sociedade sem provocar a extino da mesma, a excluso no pode ser
confundida com o direito de retirada. A principal diferena entre os institutos
consiste no fato de que enquanto o ltimo pode ser exercitado desde que
confirmada a hiptese legal que o legitima, a excluso, por sua vez, uma
imposio dos demais scios e at mesmo da legislao societria.

mportante destacar, em tempo, a forma de apurao e pagamento dos
haveres do scio excludo. Tanto nas hipteses de dissoluo parcial, exerccio
do direito de recesso ou excluso do scio dever ser observado o disposto no
art. 1.031 do Cdigo Civil, que determina:
Art. 1.031 Nos casos em que a sociedade se resolver em
relao a um scio, o valor da sua quota, considerada pelo
montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo
disposio contratual em contrrio, com base na situao
patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em
balano especialmente levantado.
1 O capital social sofrer s correspondente reduo, salvo se
os demais scios suprirem o valor da quota.
2 A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de 90
(noventa) dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou
estipulao contratual em contrrio.

de se concluir, assim, que ambas as hipteses pressupe a configurao de
uma situao legal que deve ser devidamente comprovada.


51
7.3 Direito de Retirada e Morte de Scio

Outra das situaes que tambm conduz ruptura do vnculo social em
relao aos membros da pessoa jurdica a morte de scio. Suas razes e
repercusses so, contudo, completamente diferentes daquelas pertinentes ao
direito de retirada.
Derivada de amplo debate doutrinrio e jurisprudencial, o instituto da morte de
scio foi inserido no ordenamento jurdico nacional a partir do Cdigo Civil
promulgado em 2002, em seu art. 1.028, que determina:
Art. 1.028 No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota,
salvo:
se o contrato dispuser diferentemente;
se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da
sociedade;
se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio
do scio falecido.

Segundo Srgio Campinho
43
, analisando o dispositivo supra,
verificado o falecimento de scio, a regra legal desgua na
liquidao de sua quota, com a resoluo da sociedade em
relao ao scio falecido. Os seus herdeiros e sucessores,
bem como o cnjuge meeiro sobrevivente, sero pagos nos
valores pertinentes ao scio falecido na sociedade.

importante ressaltar, ainda, que o legislador deixou a sociedade livre no que
se refere a opes alternativas quanto aos efeitos da morte de scio. sto
acontece pois, segundo os itens , e , o contrato social poder determinar
formas diversas de se proceder recomposio do quadro social aps o
falecimento do scio, inclusive atravs da celebrao de acordo entre os
participantes e os descendentes do de cujus.

Diante do exposto, percebe-se que a sociedade limitada s ir se dissolver na
eventualidade de morte de um dos scios caso assim preveja o seu contrato
social. Sendo este omisso, observar-se- as regras do art. 1.028 do Cdigo
Civil, que possibilita, dentre outras hipteses, at mesmo a sua dissoluo
total.

43
CAMPNHO, 2002, p. 124


52
Assim sendo, e levando em considerao que o direito de retirada constitui
manifestao unilateral de scio que no deseja mais permanecer vinculado
pessoa jurdica, e que a morte de scio constitui tpica hiptese de resoluo
do vnculo social em relao a um dos componentes, entendemos que os
institutos no podem ser confundidos.

sto acontece pois os efeitos do falecimento do scio, como a apurao dos
seus haveres e a forma de recomposio do quadro social, podem at mesmo
ser previstos pelo contrato social, ao contrrio do que acontece com o direito
de retirada.

Referidos institutos, portanto, so incompatveis do ponto de vista conceitual, j
que so derivados de circunstncias que geram efeitos completamente
distintos.

O entendimento de Fbio Ulha Coelho
44
definitivo sobre o tema:
Em suma, a morte de scio s dissolve a limitada com vnculo
instvel, e mesmo assim quando o sucessor no desejar entrar
para a sociedade, ou, sendo ela de pessoas, os sobreviventes
querem impedir o ingresso dele. Se o sucessor do scio morto
concorda em manter o investimento na empresa, e os
sobreviventes concordam em t-lo como scio, a sociedade
no se dissolve, nem sequer parcialmente. Se esto todos de
acordo em manter os vnculos sociais, no h razo para
apurao, nem mesmo se prevista esta no contato social. um
despropsito exigir a dissoluo parcial da sociedade se o
sucessor e os sobreviventes podem, ato contnuo, restabelecer
os mesmos vnculos societrios. A clusula de disciplina das
conseqncias da morte de scio s tem serventia quando as
partes sucessor e sobreviventes no se pem de acordo.

7.4 Diferenas entre Direito ContratuaI de Retirada e Exerccio do
Direito de Retirada Decorrente da Lei

Apesar de ser muito semelhante tanto com o direito de retirada propriamente
dito, baseado em disposies legais, como com a dissoluo parcial, existe

44
COELHO, 2003, p. 158


53
uma terceira situao que no pode ser confundida com referidos institutos.
Trata-se do direito contratual de retirada, exercitvel pelo scio em razo de
prvia determinao do contrato social.

O direito contratual de retirada, portanto, consiste na faculdade concedida a
qualquer scio de deixar a sociedade, o que corresponde a uma renncia
expressa ao direito de se pleitear a dissoluo total.

Celso Barbi Filho
45
incisivo em relao ao assunto,:
[...] se a renncia dissoluo no vem acompanhada do
direito contratual de retirada, estar violado o preceito
constitucional do art. 5, item XX, da Carta Poltica, segundo o
qual ningum pode ser obrigado a permanecer associado.
Nesse contexto, situa-se a possibilidade de existncia da
previso contratual do direito de retirada do scio.

Diante disso, percebe-se que poder existir, no contrato social, situaes que
permitem a continuao da sociedade, apesar de configurarem, segundo a lei,
hipteses de dissoluo. Referida circunstncia dever ser entendida como
retirada consensual de scio, que serve para se evitar o fim da sociedade.

O direito de retirada, portanto, no pode ser confundido com a dissoluo
parcial, visto que esta ltima s se efetivar nas hipteses de morte, excluso,
falncia de scio(s) ou quando os minoritrios se opuserem ao pedido de
dissoluo total da sociedade formulado pelos majoritrios.

O direito contratual de retirada, bem como o direito de recesso, deve ser
entendido como uma prerrogativa que autoriza o scio a deixar a sociedade,
seja segundo as regras previstas no contrato social ou conforme a previso
legal.

No intuito de ilustrar referido entendimento, Celso Barbi Filho
46
explica que :

45
BARB FLHO, 2000, p. 167
46
BARB FLHO, 2000, p.167.


54
Perfeitamente legtima a clusula contratual que permite a
retirada do scio em caso, por exemplo, de alienao de ativos
ou endividamento acima de determinado percentual. A rigor,
[...] a clusula contratual de retirada pode at excluir o
exerccio do recesso previsto em lei. Mas nem por isso os
institutos se confundem. A retirada contratual tem sempre
origem no contrato, motivada ou no, orientando-se pelos
critrios ali previstos para apurao dos haveres. E o recesso,
decorrente de alterao do contrato pela maioria [...], com
haveres do retirante apurados pelo ltimo balano aprovado.

O direito de retirada, portanto, ir depender da ocorrncia de qualquer das
hipteses previstas nos artigos 1.057, 1.077 e 1.114 do Cdigo Civil, ao passo
que o direito contratual de retirada no exige causa legal para configur-lo,
visto que decorrente da manifestao volitiva do retirante, comunicada
judicial ou extrajudicialmente sociedade, desde que previamente prevista no
contrato social.

importante destacar que do mesmo modo que o direito contratual de retirada
obstaculiza a dissoluo total, ele tambm veda a dissoluo parcial. sto
acontece pois, segundo o Cdigo Civil, a dissoluo parcial poder ocorrer
apenas nas hipteses de falncia, morte ou excluso de scio, bem como em
decorrncia da oposio judicial ao pleito de dissoluo total formulado pelos
scios majoritrios

Celso Barbi Filho
47
explica magistralmente esta circunstncia:
Se o scio previu contratualmente a possibilidade de sua sada
da sociedade e a forma de recebimento de seus haveres,
falece-lhe, a princpio, interesse de agir em juzo, assim
entendido como a necessidade ou a utilidade que lhe adviriam
da demanda de dissoluo, total ou parcial.

Outra caracterstica do direito de retirada que gostaramos de destacar refere-
se forma de apurao e pagamento dos haveres de scio retirante. Ambas as
hipteses devem seguir as regras apresentadas pelo art. 1.031 do Cdigo Civil
brasileiro.

47
BARB FLHO, 2000, p.170.



55
Referidas circunstncias afastam ainda mais o direito de retirada da dissoluo
parcial, j que eles pressupem circunstncias diferentes para seu
aperfeioamento.

7.5 A ResoIuo da Sociedade (SimpIes) em ReIao aos Scios

Apesar de configurar hiptese de resilio unilateral parcial do contrato social,
as regras relativas resoluo do vnculo entre os scios na sociedade
simples, que no se confunde com o exerccio do direito de retirada ou da
cesso de quotas da sociedade limitada em virtude do disposto no artigo 1.053
do Cdigo Civil, esto presentes no art. 1.029 do mesmo diploma, que prev:
Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato,
qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo
indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com
antecedncia mnima de 60 (sessenta) dias; se de prazo
determinado, provando judicialmente justa causa.
Pargrafo nico. Nos 30 (trinta) dias subseqentes
notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da
sociedade.

Da interpretao deste dispositivo torna-se evidente que o direito de se retirar
da sociedade simples livremente exercitvel por aquele scio que deseja se
retirar da sociedade, desde que nos limites estipulados pela lei. Referida
norma, contudo, no se aplica sociedade limitada, visto que no h omisso
na parte responsvel por estipular as regras aplicveis instituio. As
hipteses legais de retirada do scio, na sociedade limitada, esto
devidamente reguladas pelos artigos 1.077, 1.114 e 1.057 do Cdigo Civil.

Assim, em que pese o entendimento de parte da doutrina, que defende a
aplicao subsidiria do artigo 1.029 do Cdigo Civil s sociedades limitadas,
discordamos deste ponto de vista. J existem, na lei positiva, normas que
regulamentam o exerccio do direito de recesso na sociedade limitada, seja
atravs da cesso de quotas, seja atravs do exerccio da prerrogativa
constante dos artigos 1.077 (exerccio do direito de recesso em decorrncia de


56
alterao contratual promovida pela maioria) e 1.114 (transformao) do
mesmo diploma legal.

Concludo este ponto, torna-se claro que o direito de retirada na sociedade
limitada no pode ser confundido com seus institutos afins, tais como a
dissoluo parcial, a excluso e a morte de scio, o direito contratual de
retirada e o fenmeno da resoluo do vnculo, em relao a um scio, na
sociedade simples.

Passamos agora a explicar os aspectos processuais atinentes ao exerccio do
direito de retirada da sociedade limitada.


57
8 A APURAO DE HAVERES COMO CONSEQNCIA
DO DIREITO DE RETIRADA DA SOCIEDADE LIMITADA

Preliminarmente, esclarecemos que a ao de apurao de haveres,
procedimento necessrio para se definir a quantia devida ao scio que se
desliga da pessoa jurdica, no pode ser confundida com os procedimentos de
dissoluo total ou parcial da sociedade limitada
48
.

nsta ressaltar, no que se refere dissoluo parcial, que ao "contrrio da
dissoluo total, ela no visa liquidao e extino da sociedade, mas
apenas retirada do scio descontente, com a conseqente apurao dos
haveres a este devidos
49
. Referida apurao, inclusive, no se confunde com
a liquidao que ocorre na eventualidade de extino da sociedade, que visa
alienao do ativo e ao pagamento do passivo. Na verdade, a dissoluo
parcial, que ocorre nas hipteses de morte, falncia ou excluso de scio, bem
como quando os minoritrios se opem ao pedido de dissoluo total
formulado pelos majoritrios, caracteriza-se como uma liquidao ficta, j que o
pagamento ao scio que se desvincula da sociedade ocorre sem que ocorra
qualquer ato que resulte na venda de bens ou mesmo no pagamento do
passivo.

Como, porm, a dissoluo parcial derivada da total, e fruto de construo
doutrinria e jurisprudencial, saliente-se que esta regulada pelos artigos
1.102 a 1.112 do novo Cdigo Civil, conforme previso dos artigos 655 at 674
do Cdigo de Processo Civil de 1939, cuja vigncia confirmada pelo artigo
1.218, V, da Lei Processual vigente (sociedades limitadas) e pelas normas
contidas nos artigos 206 a 219 do Captulo XV da Lei n 6.404/76, relativas
dissoluo, liquidao e extino das sociedades por aes.

48
FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Dissoluo parcial, retirada e excluso de scio no
novo Cdigo Civil. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 96.
49
FONSECA, 2005, p.96.


58
Diante disso, a aplicao analgica das normas da dissoluo total
dissoluo parcial torna-se absolutamente invivel, vez que a finalidade de
referidos institutos no se identificam.

Verificamos ainda, que a ausncia de previso legal acerca da liquidao do
ativo e do passivo, bem como sobre a nomeao de um liquidante e suas
atribuies legais, serve para confirmar a incompatibilidade entre a ao de
dissoluo parcial e a ao de dissoluo total. A prpria lio de Priscila M. P.
Corra da Costa confirma que,
[...] efetivamente, nada justifica, na dissoluo parcial, a
investidura de quem quer que seja para a prtica de atos
atribudos, na dissoluo total, pessoa do liquidante,
quaisquer que sejam eles, a saber:
(a) promover a cobrana das dvidas ativas e pagar as
passivas, certas e exigveis, reclamando dos scios, na
proporo de suas quotas na sociedade, os fundos
necessrios, quando insuficientes os da caixa(CPC/39, art.
660, ); (b) vender, com autorizao do juiz, os bens de fcil
deteriorao ou de guarda dispendiosa, e os indispensveis
para os encargos da liquidao, quando se recusarem os
scios a suprir os fundos necessrios(CPC/39, art. 660, ); (c)
praticar os atos necessrios para assegurar os direitos da
sociedade, e representa-la ativa e passivamente nas aes que
interessem liquidao, podendo contratar advogado e
empregados com autorizao do juiz e ouvidos os
scios(CPC/39, art. 660, V); (d) apresentar, mensalmente, ou
sempre que o juiz determinar, balancete da
liquidao(CPC/39, art. 660, V); (e) prestar contas de sua
gesto, quando terminados os trabalhos, ou destitudo das
funes(CPC/39, art. 660, V)
50
.

Diante disso, e confirmando os argumentos supramencionados, nada justifica
que, na ao de dissoluo parcial de sociedade limitada, possa o juiz
monocrtico impor, a quem quer que seja, a prtica de atos que, por fora de
lei, so exclusivos de liquidantes que exercem as suas atribuies legais nas
hipteses de dissoluo de sociedades annimas.

A lio de Priscila M. P. Corra da Fonseca conclusiva sobre o assunto.
Segundo ela:

50
FONSECA, 2005, p. 96.


59
No obstante a manifesta incompatibilidade de funes, no
so poucos os juzes que, com freqncia, utilizando-se do
recurso analogia, outorgam aos liquidantes a tarefa de apurar
os haveres correspondentes participao societria detida
pelo retirante. Ora, a dissoluo parcial comporta apenas a
figura de um perito contador, assessorado eventualmente por
outros profissionais capacitados para a avaliao dos bens que
integram o ativo, a quem incumbir, depois de levantar o
patrimnio lquido, estabelecer o montante dos haveres
devidos ao scio que se afasta da sociedade. Nas hipteses
em que vivel se mostre a partilha in natura, poder, quando
muito, sugerir um esboo desta. Nada mais. Assim, a tal expert
no incumbe, como ao liquidante, representar a sociedade
ativa e passivamente em juzo, alienar bens integrantes do
ativo social, pagar o passivo, promover a cobrana de dvidas,
praticar os atos necessrios para assegurar os direitos da
sociedade etc.
51


O pagamento dos valores devidos ao scio que se desliga da sociedade, desta
forma, ocorre depois que o perito contador, assessorado eventualmente por
outros profissionais qualificados para proceder avaliao dos bens que
integram o ativo da pessoa jurdica, determina o valor que lhe devido. Em
que pese ser normalmente feito mediante a entrega de dinheiro, visto que no
interessa aos scios desfalcar a sociedade de bens indispensveis ao
exerccio das atividades que lhe so prprias e essenciais ao respectivo
desenvolvimento econmico, referido pagamento tambm pode ser feito
atravs da dao em pagamento.

Aludida percia, entretanto, pode ser realizada antes da propositura da ao de
apurao de haveres, atravs de uma medida cautelar de produo antecipada
de provas
52
, ou aps o trnsito em julgado da deciso que julga procedente o
pedido formulado pelo scio retirante, na fase de liquidao, cujas regras sero
expostas mais adiante.

O levantamento tcnico realizado na fase de instruo no recomendado, eis
que pode tornar-se intil. A principal razo para o adiantamento ou a
postergao do exame pericial, outrossim, sustenta-se na possibilidade de a

51
FONSECA , 2005, p. 98-99.
52
FONSECA , 2005, p. 216


60
sentena vir a julgar improcedente o pedido do autor. O trabalho do perito,
nesta hiptese, seria em vo, assim como os gastos despendidos pela
sociedade ou pelo indivduo que pretendia deixar de fazer parte do seu
respectivo quadro social.

A realizao da percia atravs de uma medida cautelar de produo
antecipada de provas apresenta uma vantagem interessante para o scio
retirante. sto ocorre pois, conforme entende a doutrina, "to logo apurados os
haveres a serem pagos ao scio que se desliga da sociedade, poder este
requerer, de imediato, o respectivo pagamento, a ttulo de tutela antecipada
53
.
O valor contido nesta deciso pode, inclusive, vir a ser liquidado, de forma a
constituir um ttulo executivo judicial, atravs da medida antecipatria
respectiva.

A tendncia, contudo, postergar, para a fase de liquidao de sentena, a
realizao dos trabalhos periciais necessrios para se verificar o montante
devido ao scio que deixa a sociedade atravs do exerccio do direito de
retirada.

O scio poder, por conseguinte, na eventualidade de a sociedade se recusar
a efetuar o pagamento que lhe devido, cobrar em juzo o recebimento dos
haveres a que faz jus. A ao de execuo por quantia certa contra devedor
solvente, regulada pelos artigos 646 e seguintes do Cdigo de Processo Civil,
ser o procedimento competente.

Diante do exposto, de se concluir que a finalidade da ao de dissoluo
parcial das sociedades limitadas, em que pese a ausncia de regras
processuais prprias e especficas, a preservao da empresa.

Por isso, uma vez afastada a aplicabilidade das normas pertinentes
dissoluo total, importante esclarecer que a ao de dissoluo parcial de

53
FONSECA, 2005, p. 216.


61
sociedade limitada um processo de conhecimento que segue o rito ordinrio,
exceto quando o valor da causa inferior a 20 (vinte) salrios mnimos, quando
devero ser seguidas as determinaes relativas ao procedimento sumrio. Na
eventualidade de o valor da causa ser menor do que 40 (quarenta) salrios
mnimos, a ao de dissoluo parcial poder tramitar perante o Juizado
Especial Cvel.

Aps explicarmos as caractersticas bsicas da ao de dissoluo parcial de
sociedade limitada, passamos a descrever os caractersticas fundamentais da
ao de apurao de haveres, instrumento pertinente ao scio que se desliga,
ou que pretende se desligar, da pessoa jurdica atravs do exerccio do direito
de retirada.

8.1 A Ao de Apurao de Haveres

Em que pese poder ocorrer at mesmo de forma extrajudicial, quando no h
conflito de interesses no que se refere ao valor devido ao scio que se desliga,
ou que afastado, da pessoa jurdica, a apurao de haveres, na maioria dos
casos, um procedimento de ndole contenciosa.

A ao de apurao de haveres no pode ser considerada um procedimento
de jurisdio voluntria, que compreende a administrao pblica dos
interesses privados. Haveria, nesta hiptese, mera atividade administrativa por
parte do representante do Poder Judicirio, o qual se limitaria a uma funo
quase que exclusivamente homologatria do clculo apresentado pela
sociedade ou daquele elaborado por peritos previamente nomeados.

sto no , na realidade, o que ocorre na prtica. De acordo com a lio de
Priscila M. P. Corra da Fonseca:
Pode efetivamente suceder que, uma vez requerida a ao de
apurao de haveres, a sociedade venha a exibir clculo com o
qual, desde logo, concorde com o scio interessado.
Considere-se, tambm, a possibilidade de apresentao de


62
laudo sobre o qual no venham as partes a controverter. Nos
dois casos apontados, a ausncia de uma suposta controvrsia
no poder ter, jamais, o condo de converter a ao de
haveres em procedimento de jurisdio voluntria. Passassem-
se as coisas desse modo, e toda e qualquer ao na qual se
verificasse o reconhecimento do pedido, ou qual no fosse
oferecida resistncia, converter-se-ia em procedimento de
jurisdio voluntria. Assim no , como cedio.
54


No h dvidas de que a simples propositura da ao de apurao de haveres
j ilustra a possvel, e muitas vezes provvel, controvrsia acerca da fixao do
valor devido ao scio que se retira da sociedade limitada e a forma de sua
liquidao. Tal conflito, desta forma, s ser solucionado atravs da deciso
proferida em ao movida pela sociedade ou contra ela, fixando os haveres e a
forma do seu pagamento.

Tambm ser de responsabilidade do Juiz, alm da estipulao do valor devido
e da forma de seu pagamento, a incluso, ou no, no cmputo dos haveres, de
determinados bens componentes do ativo, critrios de avaliao e prazo para a
satisfao desta obrigao. O magistrado proceder, inclusive, obedecendo ao
princpio da legalidade, e no de acordo com aspectos discricionrios, com
base em elementos de convenincia e oportunidade.

Existem, portanto, duas circunstncias que devem ser levadas em
considerao na ao de apurao de haveres: o litgio pode surgir em
decorrncia da discordncia relativa apurao dos haveres, propriamente
dita, e quanto ao montante a que faz jus o scio que se desliga da sociedade
limitada atravs do exerccio do direito de retirada. sso ocorre pois, quanto
maior for a participao do scio retirante, menor ser o valor pertinente aos
scios que permanecero no quadro social da pessoa jurdica.

No restam dvidas, por conseguinte, que os direitos de trs classes de
interessados, quais sejam, do scio retirante, da sociedade e dos scios
remanescentes, devem ser levados em considerao. Ser, por esta razo,

54
FONSECA, 2005, p. 96.


63
que o representante do Poder Judicirio dever agir de forma estritamente
objetiva, haja vista a presena de uma litigiosidade latente, decorrente da
resistncia s pretenses de cada uma das partes.

Assim sendo, como cabe ao Juiz dar a elas o que lhes pertence, por fora de
lei, ele estar compondo uma lide, fato que confirma a contenciosidade desta
modalidade de jurisdio.

niciamos, a partir de agora, a descrever as caractersticas bsicas da ao de
apurao de haveres do scio que se desliga da sociedade em decorrncia do
exerccio do direito de retirada, previsto nos arts. 1.077 e 1.114 do Cdigo Civil
brasileiro. Referido procedimento serve, tambm para se definir o valor das
quotas de propriedade do scio que deseja se retirar da sociedade atravs da
transferncia onerosa para terceiros ou para a prpria sociedade.

8.2 Apurao de Haveres: Critrios

Preliminarmente, insta ressaltar que a apurao de haveres, segundo Hernani
Estrella, pretende:
operar a transmutao do direito patrimonial e abstrato de
scio (enquanto jungido ao contrato), convertendo-o
normalmente em prestao pecuniria exigvel. forma
instrumental que d corpo e objetividade exterior situao
jurdica preexistente, advinda da ruptura parcial do vnculo
societrio, possibilitando (conforme os resultados) a
exigibilidade, por parte do scio que o substitua, do crdito
apurado.
55


Diante disso, verifica-se que os critrios que orientam a forma de apurao do
valor representativo dos haveres do scio variam conforme se cuide de
excluso, direito de retirada, dissoluo parcial e/ou morte de scio, dentre
outros.


55
ESTRELLA, Hernani. Apurao de haveres de scio. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001.
p. 116.


64
Os primeiros critrios que devem ser levados em considerao, portanto, sero
aqueles previstos no prprio contrato social da pessoa jurdica ou aqueles
especialmente confeccionados, atravs de documento extrajudicial, pelas
partes j no curso do litgio.

Conforme ensina Priscila M. P. Corra da Fonseca,
Apenas diante do silncio da avena societria ou de possvel
transao a respeito, pelos scios, que prevalecero os
parmetros estabelecidos pela lei. Estes, por seu turno,
cedero ao que determinar a sentena sempre que se
mostrarem lesivos aos interesses dos scios ou da sociedade.
De todo modo, a nica norma que vigora para todas aquelas
espcies a consolidada na Smula 265 do Supremo Tribunal
Federal, segundo o qual, 'na apurao de haveres no
prevalece o balano no aprovado pelo scio falecido, excludo
ou que se retira'.
56


Saliente-se, contudo, o que confirmado at mesmo pelo posicionamento
histrico do Supremo Tribunal Federal, que existe uma tendncia
jurisprudencial em se utilizar as regras e princpios relativos apurao de
haveres decorrentes da dissoluo parcial da sociedade limitada a todas as
demais espcies de extino parcial do contrato de sociedade.

sto ocorre pois apenas os princpios caractersticos da apurao de haveres
decorrente da dissoluo teriam, supostamente, o condo de preservar o
montante devido ao scio retirante, que deve ser medido utilizando-se do
princpio da legalidade, impedindo o enriquecimento ilcito da sociedade ou dos
scios remanescentes, em detrimento do retirante.

Referido entendimento, todavia, no unnime. Waldirio Bulgarelli, por
exemplo, entende que determinados envolvidos estariam sendo indevidamente
privilegiados, quais sejam, os herdeiros, principalmente quando estes so
menores de idade, na hiptese de falecimento de scio, e o excludo, quando

56
FONSECA, 2005, p. 195


65
uma espcie de indenizao por perdas e danos, ligada questo dos haveres
que lhe so devidos, imposta sociedade ou aos scios remanescentes.
57


Aps explicarmos que os critrios relativos apurao dos haveres do scio
que se desvincula da pessoa jurdica no so unnimes, passamos a
descrever as caractersticas fundamentais da ao de apurao de haveres
decorrente do exerccio do direito de retirada.

8.3 Breve Histrico da Ao de Apurao Haveres Decorrente do
Exerccio do Direito de Retirada no Direito BrasiIeiro

Em primeiro lugar, importante considerar que durante a vigncia do Dec. n
3.708/19, o scio que deixava de integrar o quadro social da pessoa jurdica
podia pleitear, de acordo com o seu art. 15, o reembolso da quantia
correspondente a seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado.

A definio de o que seria o ltimo balano aprovado, no entanto, sempre foi
alvo de dvidas. Existia a corrente que considerava como "ltimo balano
aprovado aquele submetido ao escrutnio dos scios, isto , o ordinrio. Em
contrapartida, tambm existia a corrente que considerava tanto o balano
ordinrio, quanto o extraordinrio, passveis de enquadramento segundo os
ditames do art. 15 do Dec. 3.708/19.

Cumpre destacar, na oportunidade, que a possibilidade de elaborao de um
balano fraudulento, por parte dos scios que anteviam a retirada de qualquer
de seus pares, tambm mereceu cuidados especiais, uma vez que poderia
prejudicar os interesses deste ltimo. Era necessrio observar que,
dependendo das circunstncias scio-econmicas pertinentes realidade
vivenciada pela sociedade, o "ltimo balano poderia deixar de refletir o valor
verdadeiro do patrimnio societrio, o que era extremamente corriqueiro.

57
BULGARELL, Waldirio. O novo direito empresarial. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 415-
416.


66
Diante disso, a manifestao do Supremo Tribunal Federal, atravs da Smula
n 265, foi fundamental para assentar, mesmo que temporariamente, a
jurisprudncia no sentido de que "na apurao dos haveres no prevalece o
balano no aprovado pelo scio falecido, excludo ou que se retira.

Referida iniciativa, no entanto, surtiu efeitos apenas paliativos no que se refere
insatisfao causada por um balano patrimonial mal-feito. Ainda que
aprovado pelo scio retirante, ele poderia ter sido elaborado no intuito de
maquear a efetiva e verdadeira situao patrimonial da pessoa jurdica,
causando-lhe inmeros dissabores e prejuzos, principalmente de ordem
material.

Assim sendo, e tendo em vista a freqente repetio destas ocorrncias, a
jurisprudncia evoluiu no sentido de considerar, como o critrio melhor e mais
justo para se proceder apurao dos haveres devidos ao scio que se retira
da pessoa jurdica, a realizao de um balano especial de determinao.

Os principais motivos que induziram esta mudana de posicionamento
sustentaram-se no fato de que o antigo Dec. 3.708/19, revogado pelo atual
Cdigo Civil brasileiro, no previa, e nem mesmo autorizava, uma forma
conveniente de liquidao de bens sociais, mas sim a apurao dos haveres
segundo o ltimo balano aprovado. Conseqentemente, o entendimento dos
tribunais brasileiros passou a prestigiar a avaliao dos haveres do scio
dissidente com a exata verificao fsica e contbil dos valores do ativo, sem
as restries do art. 15 do antigo diploma que regulava as sociedades
limitadas.

O Supremo Tribunal Federal, na verdade, mitigou a eficcia do direito de
retirada at ento em vigor, visto que "acabou por converter a forma de
reembolso prpria do direito de recesso quela que, at ento, era apenas
peculiar s dissolues parciais, equiparando, assim, os dois institutos.
58
A

58
FONSECA, 2005, p. 204.


67
principal razo para referido problema residiu na circunstncia de que, ao
comparar os efeitos da apurao de haveres decorrente do exerccio do direito
de retirada e da dissoluo parcial da sociedade limitada, esta ltima foi
sempre a opo escolhida, j que o valor da participao societria era
calculado com base em dados reais ou de mercado e no de forma
estritamente contbil.

Referido entendimento teve como fundamento o fato de o artigo 15 do Dec.
3.708/19 dar ao scio dissidente a possibilidade de se retirar da sociedade,
quando ele verificar que o valor dos bens, constante do balano social,
corresponde realidade. Ao revs, na hiptese de dissoluo parcial, que
ocorre quando o scio se desliga da pessoa jurdica sem levar em conta o
aludido artigo 15 da revogada Lei das Sociedades Limitadas, deveriam ser
aplicadas as regras da dissoluo total, quando a avaliao dos bens se daria
com base nos valores reais, e no apenas nos dados contbeis.

Assim, como na dissoluo parcial, da mesma forma que ocorria na dissoluo
total, os scios eram colocados em condio de igualdade quanto percepo
de sua participao no patrimnio da sociedade, a mesma foi considerada
como a melhor alternativa para formalizar o desligamento dos mesmos da
pessoa jurdica.

Apesar de tudo isso, e de acordo com a lio de Priscila M. P. Corra da
Fonseca,
importante lembrar que, no obstante a equiparao
procedida, o Supremo Tribunal Federal acabou por confundir
os dois institutos absolutamente diversos: o direito de recesso
motivado pela divergncia em relao alterao contratual
e a chamada dissoluo parcial concebida pelos tribunais
como sucednea da dissoluo total. Se certo e no se
nega que a primeira estava em franco desuso pela
possibilidade que tinha o scio de pleitear, com fulcro na
previso do art. 335.5 do Cdigo Comercial de 1850, a
dissoluo total e, muito embora no a tendo decretada,
receber seus haveres como se da mesma se cuidasse, o


68
inequvoco que nem por isso ao menos do ponto de vista
jurdico, a equiparao estava autorizada.
59


Conclusivamente, percebe-se que o direito de retirada, ao contrrio do que
ocorre na dissoluo parcial, fenmeno dissociativo, e no dissolutrio. sto
ocorre pois, quando da apurao dos haveres do scio retirante, somente
levar-se- em conta o valor do patrimnio lquido apurado em balano. O
mesmo no cuida do direito partilha do acervo patrimonial empresarial, a qual
somente tem lugar quando da liquidao. Ser por este motivo que o valor real
dos bens que compe o patrimnio social no poderia ter sido levado em
considerao. inadmissvel, desta forma, aceitar que os haveres que s
seriam apurados na liquidao, sejam considerados na eventualidade de
exerccio deste direito.

A mesma circunstncia legitima, adicionalmente, a utilizao do critrio da
apurao de bens, estipulado contratualmente, para a retirada ou excluso.

Diante do exposto, e apenas de forma ilustrativa, esclarecemos que o direito de
retirada, fenmeno que conduz ao rompimento parcial do vnculo societrio,
instituto doutrinrio surgido para permitir e legitimar a sada de scio quando
no h mais "affectio societatis com seus pares. Referida prerrogativa legal,
que foi expressamente reconhecida pelo Dec. 3.708/19, tinha razo de ser no
princpio da maioria, que rege as decises das sociedades limitadas, onde as
mesmas eram tomadas por mais de 50% (cinqenta por cento) dos membros
do seu quadro social, inclusive no que se refere alterao de seus atos
constitutivos, o que exigiria o consenso dos participantes. Assim, quando uma
pessoa no mais desejasse contratar, a mesma no poderia ser obrigada,
compelida ou at mesmo coagida a continuar fazendo parte dos quadros
sociais da pessoa jurdica.


59
FONSECA, 2005, p. 205-206.


69
Adicionalmente, deve-se observar que a formulao do novo contrato no pode
obrigar a permanncia dos demais, fato que norteou a criao do artigo 15 do
Dec. 3.708/19, em vigor at a promulgao do atual Cdigo Civil brasileiro.

Em contrapartida, para o pedido de dissoluo parcial inexistia sequer a
exigncia da modificao do contrato social. Referido fenmeno, que tem como
caracterstica comum com a retirada a possibilidade de o scio deixar a
empresa, tem natureza e razo de existir diversas. Tal diferenciao, porm,
no representa apenas uma tese estritamente doutrinria e acadmica, uma
vez que a principal conseqncia prtica a forma da realizao da liquidao
para cada uma destas situaes.

A liquidao, na hiptese de exerccio do direito de retirada, encontrava sua
determinao legal no artigo 15 do Dec. 3.708/19, quando o reembolso da
quantia referente ao capital do scio era feito na proporo do ltimo balano
aprovado pel a empresa. O reembol so, nest e caso, deveri a ser fei t o
na proporo do ltimo balano, de acordo com a prpria lei.
60


A apurao de haveres da dissoluo parcial, por sua vez, era bem diferente,
visto que a liquidao parcial ainda era um assunto recente e que estava sendo
moldado pelos tribunais. Pode-se constatar, porm, que na liquidao parcial
ocorria uma liquidao total, porm ficta, onde realizar-se-iam todos os
procedimentos indicados pelo Cdigo Comercial e pelo Cdigo de Processo
Civil, mas sem o pagamento do passivo, isto , sem qualquer destituio de
bens ou pagamento de dbitos antecipados, e a diviso real dos haveres.
Tratava-se de um clculo matemtico que oferecia aos scios a real avaliao
do quantum devido aos seus pares conforme o estado em que a sociedade se
encontrava.

60
"Art. 15. Assiste aos scios divergentes da alterao do contrato social a faculdade de se
retirarem da sociedade, obtendo o reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na
proporo do ltimo balano aprovado. Ficam, porm obrigado s prestaes correspondentes
s quotas respectivas, na parte em que essas prestaes forem necessrias forem necessrias
para o pagamento das obrigaes contradas, at a data do registro definitivo da modificao
do estatuto social.


70
Assim, aps explicarmos que a apurao de haveres no pode ser confundida
com a dissoluo parcial e com a forma de liquidao que lhe derivada,
percebe-se que o posicionamento do Supremo Tribunal Federal no vai de
encontro com a Lei.

Tudo isto ocorre porque o pagamento dos haveres devidos ao scio que se
desliga do quadro social da pessoa jurdica no pode utilizar os princpios da
dissoluo total, uma vez que o exerccio do direito de retirada no
compreende uma hiptese de dissoluo parcial da sociedade, considerada
como uma modalidade de extino parcial do vnculo societrio, devendo, por
conseguinte, receber um tratamento diferenciado.

Cumpre destacar, conforme leciona Priscila M. P. Ferreira da Fonseca,
[...] que no possvel afirmar para justificar o pagamento dos
haveres devidos ao dissidente de forma ampla, como se de
dissoluo total se tratasse, que o direito de recesso
representaria causa de dissoluo parcial da sociedade e
sendo, por conseguinte, modalidade de extino parcial do
vnculo societrio, no deveria receber tratamento diferenciado.
Os que sustentam esse entendimento confundem a dissoluo
parcial lato sensu como expresso sinnima de extino
parcial do vnculo societrio e a impropriamente tambm
denominada 'dissoluo parcial', criao pretoriana que nada
mais significa do que o direito de retirada que conferido ao
scio que tem direito dissoluo total, mas que, afinal, em
razo da preservao da empresa, no decretada, porm lhe
permite receber os valores como se o tivesse sido.
61


O problema que merece ser resolvido, portanto, no se refere possibilidade
de se enquadrar o direito de retirada como uma causa de quebra do vnculo
societrio, ou, da mesma forma, de dissoluo parcial da sociedade limitada. O
que deve ser levado em considerao, contudo, que no se deveria aplicar
as regras jurdicas relativas esta ltima, conforme posicionamento defendido
at ento pelo Supremo Tribunal Federal, ao primeiro. Adicionalmente, deve-se
observar que a submisso da retirada categoria genrica de motivos que
conduzem dissoluo parcial, ainda que entendida como uma hiptese de
rompimento parcial do contrato social, no se apresenta como razo principal

61
FONSECA, 2005, p. 207.


71
desta analogia, que "procedida a partir da dissoluo parcial no como
expresso sinnima de extino parcial do vnculo social , mas da dissoluo
parcial como criao pretoriana j aqui tantas vezes explicada.
62


inadmissvel, outrossim, considerar como aplicveis ao exerccio do direito
de retirada s normas relativas liquidao da participao do scio que se
desliga da instituio, de acordo com o sistema desenvolvido pelo Supremo
Tribunal Federal, sob o simples argumento de que estaramos diante de uma
espcie do gnero "dissoluo parcial do contrato de sociedade.

Desta forma, percebe-se que a dissoluo parcial no deve ser considerada
um fenmeno que provoca os mesmos efeitos jurdicos que ocorrem na
hiptese de extino parcial do vnculo societrio e dissoluo parcial criada
jurisprudencialmente, que confere quele que se desliga da sociedade o
recebimento de seus haveres avaliados como ocorreria na dissoluo total.
Trata-se, na verdade, de trs situaes completamente distintas.

Neste ponto, destacamos o posicionamento do Tribunal de Justia do Estado
de Minas Gerais, que entende que o direito de retirada no implica dissoluo
parcial da sociedade limitada. sto somente ocorreria quando a ela se
opusessem os scios majoritrios, cabendo ao minoritrio que se desliga da
instituio o direito apurao e ao reembolso de seus haveres, de acordo
com o contrato social e com o artigo 15 da antiga Lei das Sociedades
Limitadas.
63


Uma vez explicadas as principais razes que confirmam que o posicionamento
do Supremo Tribunal Federal estava em descompasso com a previso da
legislao societria vigente at a promulgao do atual Cdigo Civil brasileiro,
principalmente no que se refere confuso estabelecida entre o direito de
retirada previsto pela Lei das Sociedades Limitadas e dissoluo parcial, que

62
FONSECA, 2005, p. 207
63
Apelao n 164.714-5, 1 Cmara Cvel, Relator Juiz Cruz Quinto, julgado em 24/5/1994.
FONSECA, 2005, p. 207.


72
obedecia os mesmos parmetros aplicveis dissoluo total da sociedade,
inclusive no que se referia liquidao das quotas do scio que se desligava
da instituio, possvel chegar, principalmente, seguinte concluso.

O scio que se desliga da pessoa jurdica atravs do exerccio do direito de
retirada deve ser reembolsado do valor apurado da mesma forma que ocorre
na dissoluo parcial criada por aludido tribunal, mas devido outra razo, que
no a simples alegao de que o primeiro compreende uma hiptese de
rompimento parcial do contrato de sociedade. sto ocorre pois, caso referidos
parmetros no fossem obedecidos, o montante devido ao retirante poderia se
mostrar inquo ou muito aqum do valor real de sua participao no patrimnio
social.

Na verdade, insta salientar que o direito de retirada no perdeu totalmente a
sua eficcia e utilidade prtica, vez que a dissoluo parcial no era, sempre,
deferida em sua plenitude. sto ocorre pois, diante de um caso concreto, o
magistrado poderia entender que a dissoluo parcial, nos termos
desenvolvidos pelo Supremo Tribunal Federal, comprometeria o regular
andamento das atividades sociais. A dissoluo parcial serve, tambm, para
proteger a empresa contra uma eventual denncia unilateral e desmotivada por
parte de qualquer um de seus scios.

Na oportunidade, contudo, destaque-se que com a promulgao do atual
Cdigo Civil brasileiro, a primeira parte do Cdigo Comercial foi revogada.
Referido cdigo, conforme se verifica na parte relativa ao Direito Societrio,
"no mais contempla as espcies dissolutrias de sociedade que ensejaram
jurisprudncia e doutrina conceber a chamada dissoluo parcial
64
. Ele
prev somente, nos artigos 1.033, e 1.034, , duas hipteses de dissoluo
total, conversveis em dissoluo parcial. Apenas nestas duas hipteses
poder o scio valer-se da dissoluo parcial, criao jurisprudencial
proveniente do Supremo Tribunal Federal, para se desligar da pessoa jurdica,

64
FONSECA, 2005, p. 208.


73
recebendo seus haveres, da mesma forma que ocorreria caso estivssemos
diante de uma dissoluo total.

O mesmo diploma legal, inclusive, determina que na ausncia de prvia
estipulao contratual acerca do direito de retirada, vigora o contido no caput
do artigo 1.031. Ficar, contudo, dependente de interpretao jurisprudencial, a
possibilidade de se conceder ao scio retirante o reembolso dos haveres na
forma preconizada pela atual legislao.

Assim, o principal motivo para justificar a continuidade da apurao de
haveres, da maneira como ocorre nas dissolues parciais, consiste na
alegao de que o "critrio de avaliao adotado pelo NCC, qual seja, o do
levantamento da situao patrimonial da sociedade, com base em balano
especial, no reflete a realidade econmica, mas apenas valores contbeis
65
.

O correto, contudo, na avaliao patrimonial da sociedade, seria considerar "o
valor de mercado dos ativos sociais, bem como o de seus intangveis e do
aviamento correspondente aos bens integrantes do estabelecimento
empresarial, apurados em avaliao especfica para esse fim
66
. Referida
parcela patrimonial, que apesar de integrar o patrimnio da sociedade no
pode, em determinadas situaes, ser registrada contabilmente, contribui
efetivamente para a rentabilidade da sociedade.

8.4 Aspectos Processuais Atinentes Ao de Apurao de
Haveres

A delimitao dos objetivos e a descrio das normas aplicveis ao de
dissoluo parcial, ou total, das sociedades limitadas, na esteira do que foi
exposto no pargrafo anterior, fundamental para se definir os contornos da

65
FONSECA, 2005, p. 208.
66
CARVALHOSA, 2003, p. 361.


74
ao de apurao de haveres, procedimento necessrio para se definir a
quantia devida ao scio que se desliga da pessoa jurdica
67
.

J no que se refere dissoluo parcial, destaque-se que ao "contrrio da
dissoluo total, ela no visa liquidao e extino da sociedade, mas
apenas retirada do scio descontente, com a conseqente apurao dos
haveres a este devidos
68
. Referida apurao, inclusive, no se confunde com
a liquidao que ocorre na eventualidade de extino da sociedade, que visa
alienao do ativo e ao pagamento do passivo. Na verdade, a dissoluo
parcial, que ocorre nas hipteses de morte, falncia ou excluso de scio, bem
como quando os minoritrios se opem ao pedido de dissoluo total
formulado pelos majoritrios, caracteriza-se como uma liquidao ficta, onde o
pagamento ao scio que se desvincula da sociedade acontece sem a
necessidade de qualquer ato que resulte na venda de bens ou mesmo na
satisfao de obrigaes sociais.

Como, porm, a dissoluo parcial derivada da total, e fruto de construo
doutrinria e jurisprudencial, saliente-se que esta regulada pelos artigos
1.102 a 1.112 do novo Cdigo Civil, conforme previso dos artigos 655 at 674
do Cdigo de Processo Civil de 1939, cuja vigncia confirmada pelo artigo
1.218, V, da Lei Processual vigente e pelas normas contidas nos artigos 206 a
219 do Captulo XV da Lei n 6.404/76, relativas dissoluo, liquidao e
extino das sociedades por aes.

Diante disso, a aplicao analgica das normas da dissoluo total
dissoluo parcial torna-se absolutamente invivel, vez que a finalidade de
referidos institutos no se identificam.

de se verificar, ainda, que a ausncia de previso legal acerca da liquidao
do ativo e do passivo, bem como sobre a nomeao de um liquidante e suas
atribuies legais, serve para confirmar a incompatibilidade entre a ao de

67
FONSECA, 2005, p. 96.
68
FONSECA, 2005, p. 96.


75
dissoluo parcial e a ao de dissoluo total. A prpria lio de Priscila M. P.
Corra da Costa Fonseca confirma que,
[...] efetivamente, nada justifica, na dissoluo parcial, a
investidura de quem quer que seja para a prtica de atos
atribudos, na dissoluo total, pessoa do liquidante,
quaisquer que sejam eles, a saber:
(a) promover a cobrana das dvidas ativas e pagar as
passivas, certas e exigveis, reclamando dos scios, na
proporo de suas quotas na sociedade, os fundos
necessrios, quando insuficientes os da caixa(CPC/39, art.
660, ); (b) vender, com autorizao do juiz, os bens de fcil
deteriorao ou de guarda dispendiosa, e os indispensveis
para os encargos da liquidao, quando se recusarem os
scios a suprir os fundos necessrios(CPC/39, art. 660, ); (c)
praticar os atos necessrios para assegurar os direitos da
sociedade, e representa-la ativa e passivamente nas aes que
interessem liquidao, podendo contratar advogado e
empregados com autorizao do juiz e ouvidos os
scios(CPC/39, art. 660, V); (d) apresentar, mensalmente, ou
sempre que o juiz determinar, balancete da
liquidao(CPC/39, art. 660, V); (e) prestar contas de sua
gesto, quando terminados os trabalhos, ou destitudo das
funes(CPC/39, art. 660, V)
69
.

Diante disso, e confirmando os argumentos supramencionados, no se pode
vislumbrar a possibilidade de o juiz monocrtico impor, na ao de dissoluo
parcial de sociedade limitada e a quem quer que seja, a prtica de atos que,
por fora de lei, so exclusivos de liquidantes que exercem as suas atribuies
legais nas hipteses de dissoluo de sociedades annimas.

O pagamento da quantia devida ao scio que se desliga da sociedade, desta
forma, ocorre depois que o perito contador, e no o liquidante, no momento
oportuno e assessorado eventualmente por outros profissionais qualificados
para proceder avaliao do passivo e dos bens que integram o ativo da
pessoa jurdica, determina o valor que lhe devido. Em que pese ser
normalmente feito mediante a entrega de dinheiro, visto que no interessa aos
scios desfalcar a sociedade de bens indispensveis ao exerccio das
atividades que lhe so prprias e essenciais ao respectivo desenvolvimento

69
FONSECA, 2005, p. 96


76
econmico, referido pagamento tambm pode ser feito atravs da dao em
pagamento.

Ressalte-se, em tempo, que aludido expert no poder, assim como ocorre em
relao ao liquidante, representar a sociedade ativa e passivamente em juzo,
alienar bens integrantes do ativo social, pagar o passivo, promover a cobrana
de dvidas e praticar os atos necessrios para assegurar os direitos da
sociedade, dentre outras atribuies.
70


J no que se refere ao scio retirante, este poder, na eventualidade de a
sociedade se recusar a efetuar o pagamento que lhe devido, cobrar em juzo
o recebimento dos haveres a que faz jus. A ao de execuo por quantia
certa contra devedor solvente, regulada pelos artigos 646 e seguintes do
Cdigo de Processo Civil, ser o procedimento competente.

Assim, de se concluir que a finalidade da ao de dissoluo parcial das
sociedades limitadas, em que pese a ausncia de regras processuais prprias
e especficas, a preservao da empresa.

Por isso, uma vez afastada a aplicabilidade das normas pertinentes
dissoluo total, importante esclarecer que a ao de dissoluo parcial de
sociedade limitada um processo de conhecimento que segue o rito ordinrio,
exceto quando o valor da causa inferior a 20 (vinte) salrios mnimos, quando
devero ser seguidas as determinaes relativas ao procedimento sumrio. Na
eventualidade de o valor da causa ser menor do que 40 (quarenta) salrios
mnimos, a ao de dissoluo parcial poder tramitar perante o Juizado
Especial Cvel.

Aps explicarmos as caractersticas bsicas da ao de dissoluo parcial de
sociedade limitada, passamos a descrever os aspectos fundamentais da ao
de apurao de haveres, instrumento pertinente ao scio que se desliga, ou

70
FONSECA, 2005, p. 98-99.


77
que pretende se desligar, da pessoa jurdica atravs do exerccio do direito de
retirada.

Primeiramente, e no que se refere ao de apurao de haveres decorrente
do exerccio do direito de retirada, a norma que ir fornecer substrato legal
para a sua propositura o artigo 1.077 do Cdigo Civil. Ele estabelece que:
Art. 1.077. Quando houver modificao do contrato, fuso da
sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o
scio que dissentir o direito de retirar-se da sociedade, nos
trinta dias subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do
contrato social antes vigente, o disposto no art. 1.031.

Adicionalmente, ser responsvel por regular o exerccio do direito de retirada
desmotivado o artigo 1.057 do Cdigo Civil, aplicvel quando, na ausncia de
qualquer das hipteses previstas no artigo anterior, o scio desejar ceder sua
participao social para terceiros ou para a prpria sociedade.

O artigo 1.031, neste diapaso, ser fundamental para se delimitar o montante
a ser desembolsado ao scio retirante. Ele prev que:
Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em
relao a um scio, o valor de sua quota, considerada pelo
montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo
disposio contratual em contrrio, com base na situao
patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em
balano especialmente levantado.
1 O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo
se os demais scios suprirem o valor da quota.
2 A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de 90
(noventa) dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou
estipulao contratual em contrrio.

Na oportunidade, frise-se que o art. 668 do Cdigo de Processo Civil de 1939
tambm determina a apurao de haveres do scio que se desliga da
sociedade, sempre que tal comportamento no ensejar a dissoluo total da
pessoa jurdica.

Assim sendo, como o presente trabalho versa sobre a apurao dos haveres
do scio que se desliga da instituio atravs do exerccio do direito de
retirada, no iremos abordar o procedimento relativo apurao dos haveres


78
decorrente da morte de scio, prevista no artigo 1.028 do atual Cdigo Civil
brasileiro.

8.4.1 Foro Competente

Antes de se explicar as condies para a propositura da ao de apurao de
haveres, bem como as questes de mrito que lhe so inerentes, explicar-se-
onde a mesma deve ser proposta.

Neste sentido, saliente-se que o foro competente para adjudicar a controvrsia
relativa ao valor devido ao scio retirante, que se materializa a partir do
momento em que a sociedade e os scios remanescentes no chegam a um
consenso sobre o mesmo, ser, conforme determinao dos arts. 94, c/c 100,
item V, letra "a do Cdigo de Processo Civil, o da sede da pessoa jurdica.
Quando, no entanto, a iniciativa para a promoo da ao de apurao de
haveres partir da prpria sociedade, o foro competente ser o do domiclio do
scio retirante.

8.4.2 Condies da Ao

Conforme ensina Rosemiro Pereira Leal,
O PROCESSO no se despontou, com as atuais
caractersticas de institucionalizao de garantias
fundamentais, ao simples e automtico "exerccio da jurisdio
pelo Estado. Alis, o exerccio da Jurisdio pelo Estado no
revela, por si mesmo, a existncia do PROCESSO. Tanto
que, nos Estados autocrticos ou pseudo-democrticos, nos
quais se concebe o "processo como instrumento ou mtodo de
atuao da JURSDO, h jurisdio, mas no h
PROCESSO como instrumentador da atividade jurisdicional
pelos direitos fundamentais da isonomia, da ampla defesa e do
contraditrio. No procede, como querem Cintra, Grinover e
Dinamarco, afirmar, sem explicar, que "a jurisdio se exerce
atravs do processo que , segundo eles, mero instrumento e
meio (mtodo usual) do exerccio da jurisdio, confundindo,


79
assim, a estruturao do procedimento e a institucionalizao
constitucionalizada do PROCESSO.
71


Diante disso, e levando em considerao que a Jurisdio, como atividade
monopolstica de o Estado dizer e reconhecer o direito, no contempla
qualquer possibilidade de Juiz criar o direito ou de assegurar a justia, a paz e
demais valores jurdicos de forma meramente discricionria, o mesmo deve
agir com base na Lei e no Processo
72
.

A sentena proferida, portanto, no pode corresponder sntese do
entendimento do magistrado sobre a questo em debate. A atividade de decidir
est subordinada ao dever de faz-lo segundo os princpios fundamentais do
Processo.

Pode-se perceber, face prpria evoluo da Cincia e do Direito Processual,
que a jurisdio no tem qualquer valor sem o processo, considerado
hodiernamente como "complexo normativo constitucionalizado e garantidor dos
direitos fundamentais da ampla defesa, contraditrio e isonomia das partes e
como mecanismo legal de controle da atividade do rgo-jurisdicional
73
. Este
no pode, inclusive, utilizar o processo como meio, mtodo ou instrumento
para o exerccio da jurisdio. No h, por conseguinte, qualquer lugar para os
que defendem a potestatividade, faculdade, poder, arbtrio ou
discricionariedade do rgo jurisdicional, visto que este "tem que atuar com
rigorosa veiculao aos princpios do processo que lhe impe o dever de
prestar a tutela estatal, sem qualquer margem de arbtrio ou
discricionariedade
74
.

Para que possa assumir a responsabilidade pela adjudicao da controvrsia
relativa ao valor devido ao scio que se desliga da pessoa jurdica, bem como
para determinar a melhor forma para a satisfao desta obrigao, o Juiz deve

71
LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo: primeiros estudos. Porto Alegre: Sntese,
1999. p. 40.
72
LEAL , 1999, p.41.
73
LEAL , 1999, p.42.
74
LEAL , 1999, p.42..


80
verificar se os pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular
do processo, bem como os requisitos para postular em juzo foram
devidamente observados.

No que se refere os pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e
regular do processo, estes se dividem em duas espcies, quais sejam, os
pressupostos subjetivos (relativos aos sujeitos do processo) e os objetivos.

So pressupostos subjetivos de constituio do processo a competncia do
juiz, a verificao de ausncia de impedimento ou suspeio dos sujeitos do
processo (juiz, promotor, serventurios e auxiliares do juzo) e a capacidade
processual. Esta se divide, por sua vez, em capacidade jurdica das partes
(capacidade de praticar, por si, atos jurdicos); capacidade de ser parte
(capacidade de ser sujeito de direito no processo); capacidade de estar em
juzo (capacidade de poder pretender em juzo direito em nome prprio) e a
capacidade postulatria (capacidade atribuvel ao advogado por direito
fundamental).

Por outro lado, constituem pressupostos objetivos para a regularidade do
processo a validade da petio inicial; a inexistncia de coisa julgada material,
de litispendncia, de perempo, de confuso de partes, de prescrio, de
decadncia, de conexo e de continncia; a validade da citao; a presena de
advogado habilitado; a presena de curador e de representante do Ministrio
Pblico, nas situaes onde as mesmas so requeridas; a existncia de
litisconsrcio necessrio; de cauo (quando necessrio); o pagamento de
custas e despesas judiciais e a inexistncia de vcios cominados e no-
cominados.

Quanto aos requisitos para postular em juzo, tambm denominados matria ou
condies da ao, o magistrado dever observar a possibilidade jurdica do
pedido; a legitimatio ad causam, que leva em considerao a titularidade do
direito pleiteado e o interesse processual.


81
Passamos, a partir de agora, a explicar, de forma mais cuidadosa, as
condies da ao.

8.4.2.1 PossibiIidade Jurdica do Pedido

Segundo Rosemiro Pereiro Leal a "possibilidade jurdica do pedido desponta-
se pela existncia, no ordenamento jurdico, de texto legal assegurador do
direito pleiteado
75
. Cumpre esclarecer, com o objetivo de tornar referida
definio mais completa, que o pedido ser, sempre, processualmente
possvel. Ser impossvel, por sua vez, uma sentena que reconhece direito
material inexistente
76
.

Desta forma, e com relao ao de apurao de haveres decorrente do
exerccio de retirada, o dispositivo legal que lhe d suporte so os artigos 1.077
e 1.114 do Cdigo Civil brasileiro.

Frise-se, na oportunidade, que aludido diploma tambm regula a cesso, a
ttulo oneroso ou gratuito, de quotas (art. 1.057). sto ocorre pois, a denncia
vazia, por parte dos quotistas, nos termos do art. 1.029 do Cdigo Civil, no foi
contemplada pela legislao societria nacional. de se levar em
considerao, por ltimo, que o artigo 668
77
do CPC/39 tambm determina a
apurao dos haveres do scio que se desliga da instituio, sempre que o
exerccio deste direito no ensejar a dissoluo total da sociedade.

8.4.2.2 Interesse de Agir

Tambm entendido como interesse processual, o interesse de agir, de acordo
com Rosemiro Pereira Leal, consiste na:

75
LEAL, 1999, p.112-113.
76
SANTOS, Ernani Fidlis dos. Manual de direito processual civil; processo de conhecimento.
4. ed. So Paulo: Saraiva, 1996. v.1, p. 46.
77
Art. 668. Se a morte ou a retirada de qualquer dos scios no causar a dissoluo da
sociedade, sero apurados exclusivamente os seus haveres, fazendo-se o pagamento pelo
modo estabelecido no contrato social, ou pelo convencionado, ou, ainda, pelo determinado na
sentena.


82
relao de necessidade entre o pedido e a atuao
jurisdicional, consoante ensina Moacyr Amaral Santos,
conquanto, no andar da jurisprudncia, o que se v que, por
interesse processual, entende-se a adequabilidade da
formulao das pretenses em juzo, porque, a esse
entendimento, os tribunais se orientam pelo princpio da
fungibilidade das aes judiciais, ou melhor; no se admite o
uso de um procedimento especfico por outro que seja
inadequado ao caso debatido em juzo
78
.

Percebe-se, de forma sinttica, que o interesse de agir pode ser definido como
"'a necessidade concreta da atividade jurisdicional e a adequao do
provimento e do procedimento desejados' que deve levar os scios a pleitear
medidas tendentes extino do vnculo social
79
.

Assim sendo, e da mesma forma que ocorre na morte de scio, o desligamento
de qualquer componente do quadro social da pessoa jurdica pode ensejar a
propositura de ao que vise apurao dos haveres que lhe so devidos.

A possibilidade de o scio que deixa a instituio, bem como dos sucessores
do falecido, que j tiveram o valor de seus haveres fixados no contrato social,
ou apurados extrajudicialmente ingressarem em juzo requerendo a
(re)apurao destes haveres mais complexo e merece cuidados especiais.

Neste diapaso, e no que se refere hiptese de prefixao dos haveres no
contrato social, a posio doutrinria que prevalece defende a impossibilidade
de o scio retirante, ou dos herdeiros do falecido, intentar tal demanda. O
principal argumento que sustenta este posicionamento consiste na afirmao
de que, havendo clusula que contemple o direito de retirada e o conseqente
modo de apurao dos haveres do indivduo que se desliga da instituio, no
faria sentido, nesses casos, que a vontade dos scios venha a ser substituda
por outra, ainda que emanada do Poder Judicirio.


78
LEAL, 1999, p. 113.
79
FONSECA, 2005, p. 111.


83
Cumpre ressaltar, contudo, assim como ocorre nos casos em que o valor dos
haveres for previamente levantado, que o scio ou os herdeiros do scio
falecido podem ingressar em juzo sempre que entenderem que a frmula de
clculo contemplada no contrato social ou adotada extrajudicialmente for lesiva
aos seus respectivos interesses, o que corresponde a um enriquecimento
injusto da sociedade e, de forma indireta, dos scios remanescentes
80
.

O entendimento de Fran Martins bastante conclusivo sobre o assunto. De
acordo com ele, se o scio:
pretende que seus haveres sejam apurados de modo diverso
do que o estabelecido na clusula de que se utilizou ao
manifestar a inteno de retirar-se, na realidade esse scio
estar agindo contra o que ele mesmo, juntamente com os
outros, disps no contrato social, o que, no mnimo, revela falta
de sinceridade nessa pretenso, j que vai de encontro ao que,
juntamente com os demais, o scio estabeleceu no contrato ou
aceitou como justo
81
.

8.4.2.3 Legitimidade

A legitimidade ad causam, segundo explicao da doutrina, decorrente da
verificao inequvoca e indispensvel do direito material questionado em juzo.

De acordo do Priscila M. P. Corra da Fonseca, esta condio da ao "nada
mais representa do que a titularidade da ao, quer no plo ativo, quer no
passivo
82
. Ou seja, enquanto apenas a pessoa fsica ou jurdica que se
considera titular de um direito pode postul-lo perante o Poder Judicirio,
somente a parte que poder vir a suportar as conseqncias do provimento
judicial pode figurar como r na demanda.


80
TAMG. Ap. n 258.744-8, 6 Cmara Cvel, rel. Juiz Belizrio de Lacerda, j. 15/10-1998; O
Superior Tribunal de Justia j teve a oportunidade de afirmar o interesse do scio "em
questionar judicialmente os valores apurados no dito balano de determinao, estando, desse
modo, configurado o interesse de agir. A apurao feita pelos scios remanescentes no
exclui, havendo divergncia, a apurao judicial (REsp. n 50.885-SP, 3 Turma, rel. Min.
Carlos Alberto Menezes Direito, j. 3-9-1996, RT 736/166). FONSECA, 2005, p. 112.
81
MARTNS, Fran. Novos Estudos de direito societrio. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 244.
82
FONSECA, 2005, p. 113.


84
Diante disso, em que pese a anlise da legitimidade estar vinculada
verificao da relao jurdica de direito material estabelecida entre as partes, a
titularidade do direito material postulado em juzo no condio indispensvel
para a sua confirmao. O que importa, na verdade, que a pertinncia do
direito material seja afirmada pelo autor
83
.

J em relao ao de apurao de haveres, esta poder ser proposta
quando, aps a notificao da pessoa jurdica a respeito do exerccio do direito
de retirada, no existe acordo sobre o valor que dever ser reembolsado ao
scio que se desliga da instituio.

Assim, e com o fito de se obter, pela via judicial, a fixao de referido montante,
possuir legitimidade ativa para promover esta ao tanto o scio quanto a
prpria sociedade.

Em contrapartida, na ao de apurao de haveres decorrentes do exerccio do
direito de retirada, tanto a sociedade quanto o prprio scio possuiro
legitimidade para figurar no plo passivo enquanto o desligamento ainda no
tiver sido formalizado. Em caso contrrio, na eventualidade de o scio j ter se
desligado da instituio, inclusive atravs da respectiva modificao do
contrato social, a sua presena, como ru, no ser vivel nesta ao.

Alm disso, insta salientar que a presena dos scios, individual ou
coletivamente, na posio de resistentes pretenso formulada, no possvel
quando j tiver ocorrido o desligamento do scio e a respectiva modificao do
contrato social. Nesta situao, caber sociedade efetuar o pagamento do
valor devido ao scio retirante.

A participao dos scios remanescentes, contudo, no proibida. De acordo
com a jurisprudncia, o interesse dos demais scios na controvrsia travada
em torno dos critrios da apurao dos haveres e da prpria sociedade no

83
FONSECA, 2005, p. 114.


85
pode ser tolhido. sto ocorre pois a deciso proferida repercute no apenas
sobre a sociedade, mas tambm em relao posio jurdica de cada um dos
scios face instituio e ao scio retirante
84
.

Como, entretanto, o interesse dos scios remanescentes, que ingressariam na
lide na posio de assistentes, apenas econmico e no jurdico, este
entendimento no unnime. Assim, como entende Priscila M. P. Corra Da
Fonseca, ao citar Pontes De Miranda:
No basta, por exemplo, que a perda da demanda pela parte
que outrem quer assistir diminua o patrimnio do vencido, que
devedor ao terceiro Aliter, se o bem, que objeto da lide,
teria de ser vendido ao terceiro, em virtude de pr-contrato, ou
mesmo da regra jurdica sobre a preferncia ou opo. O que
preciso que a sentena proferida entre as partes possa atingir
direito, pretenso ou ao, ou exceo, do terceiro. No seria
interesse jurdico o de simples fato, porque ento seria
interesse apenas econmico
85
.

Tal posicionamento confirmado, inclusive, pela jurisprudncia brasileira.
Como diversos tribunais j tiveram a possibilidade de expor, o interesse dos
scios remanescentes, no que se refere s diversas hipteses que do origem
ao rompimento do vnculo societrio, evitar que o scio retirante enriquea-se
ilicitamente s custas da sociedade, recebendo mais do que lhe
economicamente devido e provocando uma reduo de suas participaes no
capital social.

No restam dvidas, neste diapaso, que a possibilidade de os scios
remanescentes figurarem como assistentes da sociedade, no plo passivo da
ao de apurao de haveres decorrente do exerccio de retirada, bem como
nas hipteses de morte ou de excluso de scio, apresenta-se juridicamente
invivel.

84
TJRS, A n. 586039554, 6 Cmara Cvel. Rel. Des. Adroaldo Furtado Fabrcio, julgado em
28/10/1986. FONSECA, 2005, p. 128.
85
FONSECA, 2005, p. 128.


86
8.4.3 Pedido e VaIor da Causa

Preliminarmente, de acordo com o artigo 282 do CPC, a petio inicial dever
indicar i) o juiz ou tribunal, a que dirigida; ii) os nomes, prenomes, estado
civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; iii) o fato e os
fundamentos jurdicos do pedido; iv) o pedido, com as suas especificaes; v) o
valor da causa; vi) as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade
dos fatos alegados e vii) o requerimento para citao do ru.

No que se refere ao "pedido, contudo, e de acordo com a lio de Rosemiro
Pereira Leal
86
, este deve ser considerado o trecho conclusivo do texto
pretensional contenedor dos objetos imediato (a solicitao de
sentena/provimento) e mediato (meritum causae). O pedido, desta forma, tem
que ser claro, completo, inteligvel, tcnico-jurdico, porque, se assim no o for,
considerado inexistente por no apresentar os elementos de sua definio,
tornando-se imprestvel para caracterizar ato jurdico procedimental vlido e
apto para provocar deciso.

Assim sendo, e com relao ao pedido na ao de apurao de haveres
decorrente do exerccio do direito de retirada, este deve visar, principalmente, a
quantificao do valor devido ao indivduo que deixa os quadros sociais da
pessoa jurdica e a condenao da mesma ao respectivo pagamento.

Referida ao, adicionalmente, pode vir a ser cumulada com pedido de
indenizao por danos morais e materiais sofridos pelo scio retirante.

mportante ressaltar, na oportunidade, que o valor da causa na ao de
apurao de haveres ser, a princpio, aquele correspondente ao montante das
quotas de titularidade do scio retirante. Nada impede, contudo, que em
decorrncia de circunstncias prticas at ento desconhecidas e prejudiciais
sua fixao com preciso, ele seja apenas estimado.

86
LEAL, 1999, p. 111


87

Pode-se concluir, por conseguinte, que o valor da causa no poder ser o
correspondente ao montante integral do capital social.
87


8.4.4 Contestao

Conforme j tivemos a oportunidade de expor nos pargrafos anteriores, a
ao de apurao de haveres, que normalmente ir seguir o as regras do
procedimento ordinrio, poder ser proposta tanto pelo scio retirante quanto
pela prpria sociedade.

A contestao, que deve ser apresentada no prazo mximo de 15 (quinze) dias
contado a partir do momento em que o comprovante de citao do ru
juntado aos autos, versar sobre os critrios a serem utilizados para a
determinao do valor do reembolso, at mesmo porque eles j podero ter
sido objeto de ajuste prvio.

Na eventualidade de exerccio do direito de retirada, cumpre ressaltar que
havendo previso contratual para o desligamento do scio e sobre a forma de
apurao dos haveres a ele devidos, o contedo do artigo 1.031 do Cdigo
Civil ser inaplicvel. sto ocorre pois os acordos confeccionados entre os
scios, propriamente ditos, e entre eles e a pessoa jurdica subjacente devero
sempre prevalecer. A nica exceo que justifica a inaplicabilidade deste
princpio sustenta-se na possibilidade de qualquer das partes enriquecer-se
ilicitamente em virtude dos termos anteriormente negociados.

De acordo com a lio de Priscila M. P. Corra da Fonseca, o magistrado
dever observar que:
[...] nas aes de apurao de haveres, todos os elementos
integrantes do cmputo do valor correspondente participao
detida pelos retirantes ou falecido podero ser impugnados na
contestao, quer seja esta oferecida pelos scios retirantes,

87
FONSECA, 2005, p. 136.


88
sucessores ou pela prpria sociedade. Assim, do mesmo modo
quanto questo referente ao termo inicial da fluncia de juros,
incidncia de correo monetria, incluso ou no do valor
referente ao fundo de comrcio, reservas, forma de pagamento
etc.
88


8.4.5 JuIgamento Antecipado da Lide

O julgamento antecipado da lide, a teor do que dispe o artigo 330 do Cdigo
de Processo Civil, corresponde possibilidade de o representante do Poder
Judicirio conhecer diretamente do pedido, proferindo a sentena respectiva,
quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou sendo de direito ou
de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia. sto tambm
pode ocorrer quando se configurar a revelia do ru, hiptese que denota uma
confisso tcita dos fatos alegados pelo autor, que ir se desincumbir do nus
de prov-los em juzo.

Neste sentido, enquanto na ao de dissoluo parcial o julgamento
antecipado da lide pode acontecer quando a deciso acerca do exerccio do
direito de retirada no depende da apresentao de provas, na ao de
apurao de haveres o magistrado "deve determinar o levantamento do valor
correspondente participao do scio para, s ento, proferir a sentena.
89


Referido provimento, a no ser quando exista a necessidade de colher
informaes atravs do depoimento de um perito, elemento fundamental para a
determinao do valor devido ao scio retirante, pode dispensar a realizao
de audincia.

de se levar em conta, portanto, que a no ser diante da presena de
preliminares relativas ausncia de condies da ao ou de outras causas
que conduzem extino do processo, o julgamento antecipado da lide no
comum neste tipo de procedimento.

88
FONSECA, 2005, p. 140.
89
FONSECA, 2005, p. 146.


89

Destaque-se, na oportunidade, que na eventualidade de a iniciativa para a
propositura da ao ser da pessoa jurdica, quando esta oferece um valor de
reembolso e o scio retirante permanece inerte, o juiz poder julgar
antecipadamente a demanda.

8.4.6 Antecipao de TuteIa

De acordo com o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, o juiz poder, a
requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se
convena da verossimilhana da alegao e haja fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao ou fique caracterizado o abuso de direito de
defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.

Segundo a lio de Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery:
Tutela antecipatria dos efeitos da sentena de mrito
providncia que tem natureza jurdica mandamental, que se
efetiva mediante execuo "lato sensu", com o objetivo de
entregar ao autor, total ou parcialmente, a prpria pretenso
deduzida em juzo ou os seus efeitos. tutela satisfativa no
plano dos fatos, j que realiza o direito, dando ao requerente o
bem da vida por ele pretendido com a ao de conhecimento.
90


A principal diferena proveniente da antecipao dos efeitos da tutela, prevista
no artigo 273 do CPC, e do deferimento de eventuais medidas cautelares
sustenta-se no fato de que a primeira no se limita a assegurar o resultado, em
si, do processo, e nem a assegurar a viabilidade da realizao do direito
afirmado pelo requerente.

Ela visa, na verdade, obter uma ordem que representa a concesso, ainda que
de forma precria, do provimento jurisdicional pleiteado e seus efeitos.

90
NERY, Nelson Nery; NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de processo civil comentado e
legislao processual civil extravagante em vigor. s4. ed. rev. e ampl. sSo Paulo: Revista dos
Tribunais, 1999. p. 748


90

Assim, ainda que haja urgncia no que se refere ao seu deferimento, a
antecipao de tutela no tem natureza cautelar, pois seu objetivo primordial
adiantar os efeitos da deciso de mrito, com o fito de viabilizar a sua imediata
execuo, ao contrrio do que ocorre na medida cautelar, que pretende
assegurar o resultado til do processo de conhecimento ou de execuo ou,
ainda, a exeqibilidade do direito pleiteado pelo autor
91
.

a antecipao de tutela, conforme ser devidamente explicado a seguir,
tambm no se confunde com o julgamento antecipado da lide.

Enquanto a medida prevista no artigo 273 uma deciso interlocutria
precria, provisria, impugnvel por agravo, no-sujeita coisa julgada
material e revogvel a qualquer momento, a sentena que julga
antecipadamente a lide definitiva, visto que extingue o processo com
julgamento de mrito. Tal sentena, por sua vez, est sujeita coisa julgada
material e impugnvel por meio de apelao.

No que se refere aos aspectos procedimentais do pedido de antecipao de
tutela, importante considerar que apenas o autor pode beneficiar-se da
medida, uma vez que ele quem deduz a pretenso em juzo, fazendo o
pedido. Todavia, na eventualidade de apresentao de uma reconveno, o
ru-reconvinte tambm tem legitimidade para efetuar este pedido.

O deferimento da tutela antecipada tambm possvel sem a oitiva do ru. sto
ocorre quando a sua citao puder tornar ineficaz a medida ou, tambm
quando a urgncia indicar a necessidade de conced-la imediatamente aps a
propositura da ao.

As partes devem levar em considerao, contudo, que os conceitos de "prova
inequvoca e de "verossimilhana da alegao so juridicamente

91
NERY, 1999, p. 748.


91
indeterminveis. Tal circunstncia, por conseguinte, faz com que a
possibilidade de se deferir, ou no, o pedido formulado fique sujeito
discricionariedade do magistrado, que deve se convencer com base nas
alegaes e documentos juntados pelas partes.

Saliente-se, na oportunidade, que so requisitos para o deferimento da
antecipao de tutela - que haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao e - que fique caracterizado o abuso do direito de defesa ou
manifesto propsito protelatrio do ru.

Diante disso, e conforme ensina Priscila M. P Corra da Fonseca,
[...] Na primeira dessas hipteses, o legislador visou coibir a
inutilidade da tutela jurisdicional diante do perigo representado
pela lentido da marcha processual. J na segunda, objetivou o
legislador evitar que o ru, valendo-se de mecanismos
processuais, pudesse prejudicar a parte que tem razo.
92


J com relao sua aplicabilidade e/ou utilidade prtica, a antecipao de
tutela evita que o scio que se desliga da pessoa jurdica, seja atravs da
propositura da ao de dissoluo parcial de sociedade limitada ou da ao de
apurao de haveres decorrente do exerccio de retirada, deixe de receber a
parcela do patrimnio social que lhe devida.

Assim sendo, nada impede que o scio retirante requeira a tutela antecipada
com o fito de receber, total ou parcialmente, o montante correspondente sua
participao societria. De acordo com Priscila M. P. Corra da Fonseca:
A antecipao, nesses casos, pode ser requerida com base no
valor assinalado no ltimo balano aprovado pela sociedade;
naquele apontado pelo perito judicial desde que
incontroverso; ou ainda no montante apurado pelo assistente
tcnico dos rus. Tais montantes podem ser obtidos por meio
de percia realizada em medida cautelar de produo
antecipada de prova, como tambm naquela levada a efeito no
decorrer da prpria ao de conhecimento.
93



92
FONSECA, 2005, p. 149
93
FONSECA, 2005, p. 151.


92
Alm disso, a antecipao de tutela tambm pode ser pleiteada no intuito de
garantir que o scio retirante receba o valor correspondente rentabilidade do
capital explorado durante o perodo de litigiosidade da liquidao; verba
mensal em favor do scio retirante a ttulo de adiantamento de participao nos
lucros acumulados da empresa, ao recebimento de aluguis pertencentes
sociedade, bem como transferncia de posse de imvel que no compromete
a estrutura da empresa, que continua proprietria do imvel, este ainda
submetido apurao final do ativo e passivo, ou ainda do valor obtido com a
venda de ativos e direitos da sociedade.

Destaque-se, por ltimo, que se a ao versa sobre a apurao de haveres
devidos ao scio que se desliga da pessoa jurdica por meio do direito de
retirada, os termos previstos no contrato social permanecem em vigor enquanto
a controvrsia no tiver sido decidida. Ele continuar a receber, outrossim, os
lucros (quando distribudos) e o pr-labore (caso o contrato social faa jus ao
seu pagamento).

8.4.7 Sentena

A sentena, de acordo com Rosemiro Pereira Leal, pode ser definida como a
"espcie de provimento que encerra o procedimento, como ato lgico-jurdico
preparado pelas partes e proferido pelo rgo jurisdicional.
94


Referido provimento, inclusive, composto por trs partes, designadas como
requisitos tcnicos, dependentes e interligados entre si, denominados relatrio,
fundamentos e dispositivo.
No que se refere ao "relatrio, trata-se da parte que contm a indicao do
nome das partes litigantes e um breve histrico da controvrsia. A parte que
contm as normas em que se fundaram a pretenso e a resistncia ao direito
debatido, bem como os textos legais e argumentos jurdicos que serviram de
suporte ao julgador denomina-se "fundamentos. Por ltimo, o "dispositivo

94
LEAL, 1999, p. 152.


93
apresenta a concluso das questes submetidas ao juzo, finalizando o
provimento.

mportante esclarecer, ainda, que a sentena deve ser clara, concisa e,
principalmente, gramaticalmente compatvel com a funo exercida pelo
representante do Poder Judicirio.

Quando a sentena no julga o mrito ela denominada terminativa, ao passo
que quando o provimento aprecia e julga o mrito, ela ser considerada
definitiva. monocrtica quando proferida por apenas um magistrado e
acrdo (deciso colegiada), quando elaborada por mais de um juiz.
Diante disso, e aps apresentarmos uma breve descrio de o que vem a ser
uma sentena, necessrio esclarecer que o provimento demandado pelo
autor ditar a sua natureza e, consequentemente, da ao, nos processos de
conhecimento.

De acordo com a lio de Priscila M. P. Corra da Fonseca:
[...] se o autor pede uma sentena que vise declarao da
existncia ou inexistncia de uma relao jurdica ou da
autenticidade ou falsidade de um documento, esta ser
declaratria; caso o pedido seja de uma sano jurdica, a
deciso que a decretar ser condenatria; se o provimento
objetiva a formao de uma nova situao jurdica, a sentena
ser constitutiva
95
.

Assim, em que pese a sentena proferida na ao de dissoluo parcial
apresentar natureza negativa e condenatria, a sentena proveniente de uma
ao de apurao de haveres decorrentes do exerccio do direito de retirada
tem natureza constitutivo-condenatria.

sto ocorre pois nestas aes, como o scio j se desligou, ou j se encontra
afastado da pessoa jurdica, dentre outras circunstncias, no h que se falar
em alterao no contrato social motivado pelo afastamento voluntrio ou

95
FONSECA, 2005, p. 154.


94
compulsrio do scio. O pedido, desta forma, referir-se- apurao dos
haveres e ao pagamento destes, pela sociedade.

Quanto ao carter condenatrio da sentena proveniente deste tipo de ao, o
mesmo justifica-se pela circunstncia de que ela no se confunde com a
sentena de liquidao, onde no h condenao. Enquanto na primeira o
pedido do autor cinge-se deciso relativa apurao, ou no, dos haveres
pertencentes ao scio que se desliga da sociedade limitada e condenao
desta ao pagamento dos bens e/ou direitos postulados e quantificados, a ltima
decorrente de deciso proferida em anterior processo de conhecimento
96
.

Esclarecemos, tambm, que existem entendimentos que consideram as
decises que julgam as aes de apurao de haveres da mesma natureza
daquelas prolatadas em processos de liquidao. A principal justificativa para
este posicionamento refere-se circunstncia de ambas terem por finalidade
estabelecer o montante devido ao scio retirante, possibilitando o seu
pagamento.

Assim sendo, e no intuito de justificar as afirmaes inseridas no pargrafo
acima, os ilustres professores Enrico Tullio Liebman e Amlcar de Castro,
citados por Priscila M. P. Corra da Fonseca, alegam que as sentenas de
liquidao teriam natureza meramente declaratria porque, ainda que incerto o
montante devido ao scio retirante, o provimento faria parte do ttulo
executrio, fixando o montante da dvida, estipulando o limite da execuo a
ser posteriormente ajuizada
97
. E mais! O seu carter declaratrio decorreria da
circunstncia de a sentena e/ou acrdo prolatado no almejar nada alm de
"definir, especificar e patentear, esclarecer, mostrar o que na sentena
exeqenda est indeterminado, genrico e encoberto, enevoado
98
.


96
FONSECA, 2005, p 156.
97
FONSECA, 2005, p. 156.
98
FONSECA, 2005, p. 156.


95
No restam dvidas, desta forma, que a alegao de que a sentena de
liquidao teria natureza declaratria surge com fundamento na afirmao de
que o direito da parte j teria sido reconhecido na sentena prolatada na ao
ordinria anterior, isto , no processo de conhecimento, restando indefinida,
contudo, a forma de sua execuo/realizao. A sentena de liquidao,
portanto, responsvel por tornar o direito do vencedor certo e determinado,
apto a ser executado pela via competente.

Existe uma outra corrente, ao revs, que defende o carter estritamente
constitutivo da sentena de liquidao, eis que tal procedimento no visa nada
alm de fazer parte do ttulo executivo, no declarando direitos. sto ocorre, por
conseguinte, em razo da eventual modificao de um estado jurdico incerto
proveniente de uma deciso condenatria e ilquida, para uma condio
lquida, certa e exigvel.

inegvel, ante o exposto, principalmente levando em considerao que o
carter constitutivo da sentena de liquidao ir prevalecer, uma vez que esta
no se restringe declarao do valor da obrigao, mas constitui uma nova
situao jurdica fundamental para a posterior execuo da deciso
proveniente de processo de conhecimento, que a sentena proferida na ao
de apurao de haveres apresenta esta mesma caracterstica. Esta fixar, da
mesma forma, o valor dos haveres devidos e que devero ser pagos ao scio
retirante.

Adicionalmente, a circunstncia de referida sentena condenar a sociedade a
efetuar o pagamento de aludido montante serve para confirmar que a mesma
tambm possui o carter de deciso condenatria.

nsta destacar, por ltimo, que sempre que sentena decidir a respeito da
apurao dos haveres, o magistrado dever determinar os critrios a serem
levados em considerao pelos peritos para a efetivao deste levantamento.



96
8.4.8 Liquidao de Sentena

Aps explicarmos que, em grande parte dos casos, a sentena que condena a
sociedade a efetuar o pagamento ao scio que se desliga da pessoa jurdica
ilquida e incerta, passamos a descrever o procedimento necessrio para que
referido scio possa exigir o valor relativo ao reembolso de sua participao
societria, atravs de posterior ao de execuo.

A ao de liquidao, que antecede a execuo forada e segue as normas
relativas ao processo de conhecimento, tem como caracterstica fundamental
constituir em ttulo executivo a sentena condenatria anterior.

S poder ser utilizada, para a apurao dos haveres devidos ao scio
retirante, a liquidao por arbitramento. sto ocorre pois, de acordo com a lio
de Priscila M. P. Corra da Fonseca,
Na espcie vertente, a apurao de haveres se far mediante
liquidao por arbitramento, eis que o clculo do valor de
reembolso devido ao scio que se desliga da sociedade requer,
como anteriormente j se sublinhou, a realizao de exame
pericial. Realmente, e malgrado para o levantamento do valor
do reembolso devido ao dissidente no haja necessidade de
provar fato novo hiptese em que a liquidao seria por
artigos, ex vi da previso do art. 608 do CPC , a liquidao
tambm no pode ser feita por mero clculo de contador (CPC,
art. 640), porquanto o exame pericial, para aquela finalidade,
mostra-se indispensvel.
99


Neste diapaso, como o principal objetivo do trabalho pericial consiste na
anlise do patrimnio lquido da sociedade, no h como se negar a utilidade e
pertinncia da liquidao por arbitramento. Assim, apesar de no excluir a
possibilidade de se inventariar os bens que eventualmente possam vir a ser
devidamente individuados, destaque-se que a parte ilquida dever, sempre,
ser liquidada.


99
FONSECA, 2005, p.159.


97
No que se refere ao processo da liquidao por arbitramento propriamente dito,
este relativamente simples. Aps a citao do ru, que pode ser tanto o scio
retirante quanto a prpria sociedade, e apresentada a contestao, o
magistrado designar o perito. Uma vez concludo o laudo, e caso no haja
necessidade de audincia, o juiz proferir sentena, da qual caber recurso de
apelao, recebido apenas no efeito devolutivo, e posteriormente encaminhado
para a instncia superior (CPC 606-609). A parte que tiver direito ao
recebimento dos haveres poder, a partir de ento, dar incio ao processo de
execuo, visando ao respectivo pagamento.

Como a condenao em honorrios (que deve seguir o procedimento previsto
pelo art. 20, 3 do CPC), ou a ausncia de sucumbncia, j ocorreu na ao
de conhecimento antecedente, a mesma no ir ocorrer no processo de
liquidao. mportante ressaltar, em tempo, que as custas despendidas, assim
como os honorrios periciais, devero ser suportados pela parte qual a
sentena atribuiu a sucumbncia.

Caso, entretanto, a percia vir a ser realizada durante o trmite da ao, antes
da prolao da deciso de primeiro grau, dever o autor adiantar o pagamento
dos honorrios periciais e ao sucumbente a obrigao de reembols-lo. Nesta
hiptese o valor despendido ser includo nos haveres do retirante, como
crdito.

Existem decises, contudo, a determinar que os honorrios periciais,
independentemente de sucumbimento, devem ser suportados por todos os
scios, da mesma forma que ocorre nos juzos divisrios onde, por causa da
inexistncia de litgio, os interessados pagaro as despesas proporcionalmente
aos seus quinhes
100
. sto ocorrer, todavia, apenas quando, nas aes de
apurao de haveres, a controvrsia ficar restrita ao valor apurado.



100
FONSECA, 2005, p.170.


98
8.4.9 Execuo

A execuo da sentena que julga a apurao de haveres deve ser promovida
apenas contra a sociedade, e no contra os scios remanescentes. Segundo a
lio de Priscila. M. P Corra Da Fonseca:
A execuo na ao de apurao de haveres deve ser
promovida apenas contra a sociedade, pois, como j explicado,
dela a obrigao de pagar o montante apurado, a ttulo de
haveres, ao retirante, excludo ou sucessores do scio falecido.
que o levantamento do valor devido a essas pessoas em
nada afeta a estrutura da sociedade, porquanto o recesso, a
excluso e a morte do scio so eventos passados e, por
conseguinte, verificados anteriormente propositura da ao
de haveres
101
.

8.4.10 Medidas CauteIares

No que se refere aos procedimentos cautelares, antecedentes ou incidentais,
cabveis com relao ao de apurao de haveres decorrente do exerccio
do direito de retirada, as partes interessadas podem propor o arrolamento de
bens, a produo antecipada de provas, a exibio de documentos, o
seqestro e qualquer outra medida cautelar inominada necessria para
resguardar os direitos do scio retirante, da sociedade ou, at mesmo, dos
scios remanescentes.

Ser necessrio, porm, para que qualquer ao cautelar seja julgada
procedente, a demonstrao inequvoca da existncia do periculum in mora e
do fumus boni iuris, conceitos jurdicos indeterminveis e que devem ser
devidamente explicados e fundamentados para se obter o convencimento do
magistrado.

101
FONSECA, 2005, p.164.


99
9 DA PERDA DA CONDIO DE SCIO


Aps explicarmos que o scio pode desligar-se da pessoa jurdica atravs do
exerccio do direito de retirada (arts. 1.077 e 1.114 do Cdigo Civil Brasileiro) e
da cesso, a ttulo gratuito ou oneroso, de suas quotas (art. 1.057 do mesmo
diploma legal), devemos esclarecer a partir de quando o mesmo deixa de
ostentar a condio de membro do seu quadro social.

Trata-se, inclusive, de um ponto de fundamental importncia, haja vista que a
partir deste momento passa a correr o prazo dentro do qual permanece o scio
responsvel pelas dvidas, como as de origem fiscal, e demais nus e encargos
contrados pela sociedade durante o perodo em que ele detinha referido
status.

Preliminarmente, urge salientar que a determinao, com exatido, do
momento de cessao da condio de scio no fcil. No que se refere ao
exerccio do direito de retirada, por exemplo, existem dvidas se o
desligamento se confirma aps o trnsito em julgado da sentena que defere o
pedido de afastamento formulado pelo scio dissidente ou depois que o mesmo
recebe os seus haveres.

J com relao cesso da participao societria, o afastamento do scio
ocorre mediante o arquivamento, perante a Junta Comercial ou o Cartrio de
Registro de Ttulos e Documentos, do documento que contm os termos da
transao ou apenas atravs de uma alterao contratual ou ordem judicial?

Na verdade, nem mesmo a jurisprudncia e a doutrina so unnimes quanto a
referido termo. Existem correntes, como a liderada por Hernani Estrella, que
entendem que apenas a liquidao definitiva dos haveres ter o condo de


100
confirmar o trmino do vnculo societrio
102
. A existncia de diversos julgados
afirmando que a "condio de scio deva perdurar at o momento em que este
receba, da sociedade, o valor correspondente participao societria at
ento por ele titulada
103
serve para confirmar tal entendimento.

O principal argumento contrrio a este posicionamento sustenta-se na
circunstncia de que a integralizao das quotas ou aes, mesmo levando em
considerao a lio de Modesto Carvalhosa
104
, no a principal exigncia
necessria para conferir a quem quer que seja a condio de scio. sto ocorre
pois, em grande parte dos casos, o pagamento do valor correspondente
participao societria subscrita no realizado vista. Adicionalmente,
destaque-se que os direitos de scio no podem ser negados ao indivduo que,
mesmo tendo subscrito uma parcela do capital social da pessoa jurdica, no a
integralizou plenamente. No restam dvidas, por conseguinte, que o
"pagamento dos haveres no pode ser considerado como determinante da
perda da condio de scio
105
.

A possibilidade de os scios virem a deliberar a respeito da excluso do scio
remisso outro fator que confirma este entendimento. Como o scio
inadimplente pode ser excludo pelos demais, atravs de deciso majoritria
proferida por seus pares (art. 1.004 do Cdigo Civil), presumir-se- que ele,
efetivamente, j fazia parte do quadro social da pessoa jurdica,
independentemente da realizao da parcela do capital social subscrita
106
.


102
ESTRELLA, 2001, p.173
103
FONSECA, 2005, p. 251.
104
"a resilio unilateral apresentada pela retirada do acionista produz efeito para o futuro, no
exigindo a relao jurdica negocial desde o momento do seu exerccio. sto porque apenas
com o pagamento e a quitao dos haveres do acionista que ocorre a extino. Enquanto tal
no ocorrer, a relao jurdica mantm-se integra para todos os efeitos, notadamente para o
pleno exerccio dos direitos patrimoniais e polticos do acionista junto companhia. (...) Temos,
assim, que a qualidade de scio somente existe com o pagamento e a subscrio e somente
se modifica (amortizao) ou se extingue (recesso, liquidao) tambm com o pagamento dos
haveres do scio. CARVALHOSA, Modesto. O dissidente scio e no mero credor.
Publicado em RT 528/79.
105
FONSECA, 2005, p.251.
106
FONSECA, 2005, p.251


101
Neste diapaso, e com relao ao direito de retirada, a partir do momento em
que o scio dissidente, em dia com suas obrigaes sociais ou no, comunica
a sociedade a respeito do desejo de exerc-lo, ele deixa de ostentar a condio
de scio, independentemente de ter recebido o valor do reembolso que lhe
devido. Quando, porm, a sociedade no acolher a aludida manifestao de
vontade, ser necessria uma ordem judicial, transitada em julgado,
decretando o seu desligamento do quadro social.

Caso, contudo, o scio retirante esteja inadimplente, o valor do reembolso
poder levar em considerao, para apurao dos haveres que lhe so devidos
e quando a excluso no for possvel, o contido nos artigos 1.058 e 1.059 do
Cdigo Civil, abaixo transcritos:
Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os
outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e
seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros,
excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver
pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas
no contrato mais as despesas.
Art. 1.059. Os scios sero obrigados reposio dos lucros
e das quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que no
autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantia se
distriburem com prejuzo do capital.

J no que se refere retirada atravs da cesso de participao societria,
necessrio levar em considerao o disposto no pargrafo nico do art. 1.057
do Cdigo Civil.

De acordo com ele, a cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros,
inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1003 (incio da contagem do
prazo em que o ex-scio ainda responde por dvidas da sociedade), a partir da
averbao do respectivo instrumento subscrito pelos scios anuentes
margem do seu registro perante a Junta Comercial ou o Cartrio de Registro
Civil das Pessoas Jurdicas.

Alm disso, preciso levar em considerao que quando a aquisio das
quotas, por parte da pessoa jurdica subjacente, for determinada atravs de


102
ordem judicial, o scio deixar de fazer parte de seu quadro social a partir do
trnsito em julgado de referida deciso.

Assim sendo, a partir do momento em que o scio deixa de fazer parte dos
quadros sociais da pessoa jurdica ele passa a ser credor da mesma, podendo
exercer todos os direitos a que faz jus, no intuito de receber o valor
correspondente ao montante das quotas de sua titularidade. Ele perder, em
contrapartida, todos os demais direitos legais conferidos ao scio, incluindo os
direitos a voto, fiscalizao, recebimento de dividendos entre outros.
107


Ressalte-se, por ltimo, na esteira do que leciona Priscila M. P. Corra da
Fonseca, que:
Caso, no entanto, para a salvaguarda do nico direito que
ainda se lhe confere, id est, o de crdito, necessitar o scio
exercer quaisquer dos outros direitos inerentes condio de
scio que no mais a tem, como, por exemplo, o de
fiscalizao das atividades administrativas para evitar
malversao dos recursos ou bens da sociedade poder,
como j atrs se demonstrou, requerer judicialmente a
concesso dos necessrios provimentos cautelares
108


9.1 A RESPONSABILIDADE DO SCIO APS O SEU
DESLIGAMENTO DA SOCIEDADE

Uma das principais caractersticas da sociedade limitada a limitao da
responsabilidade dos seus scios. Referida prerrogativa legal, todavia, s pode
ser utilizada quando o capital social subscrito estiver devidamente
integralizado. Ser com base nesta circunstncia, portanto, que a atribuio da
responsabilidade pelos dbitos contrados pela sociedade durante o perodo
em que o scio ostentava esta condio verifica-se impossvel.

O prprio Cdigo de Processo Civil Brasileiro, em seu art. 596, estabelece que
os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade

107
FONSECA, 2005, p. 251.
108
FONECA, 2005, p. 253.


103
seno nos casos previstos em lei e, adicionalmente, se demandado pelo
pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens
da sociedade.

A responsabilidade do scio retirante, por sua vez, definida no art. 1.032 do
Cdigo Civil. Ele determina que o scio que deixa de fazer parte dos quadros
sociais da pessoa jurdica responde pelas obrigaes sociais anteriores, at 2
(dois) anos aps averbada a resoluo da sociedade, estabelecendo que a
retirada no o exime de tais deveres, incluindo aqueles posteriormente
assumidos, em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao.

Referido entendimento, em que pese estar presente na parte relativa s
sociedades simples, aplicvel s sociedades limitadas por fora do que
estipula o art. 1.086 do Cdigo Civil. Segundo ele, efetuado o registro da
alterao contratual, aplicar-se- o disposto nos arts. 1.031 e 1.032 do mesmo
diploma legal.

O fato de estar presente na Seo V, que cuida da "Resoluo da sociedade
em relao aos scios minoritrios, principalmente levando em conta que o
art. 1.085 e seu pargrafo nico versam apenas sobre possibilidade de
excluso de scio por meio de alterao contratual, circunstncia que poderia
conduzir ao entendimento que o prazo de 2 (dois) anos somente seria aplicvel
ao scio excludo, irrelevante.

sto ocorre pois, de acordo com Priscila M. P. Corra da Fonseca:
Em suma, a precarssima redao adotada pelo legislador no
art. 1.032 conduz aos seguintes e inadmissveis contra-sensos:
(a) a responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at
dois anos aps a averbao da resoluo parcial da sociedade,
fica restrita aos scios excludos, no alcanando aqueles
outros que tambm se despedem da sociedade, e que, tal
como aqueles, tambm levam consigo os fundos
correspondentes / participao que detinham no capital social;
(b) ao conferir tal responsabilidade apenas aos scios
excludos, dissentiu da orientao que j vigorava por fora de
previso da Lei de Falncias. Doravante, por conseguinte, se a
sociedade vier a ter sua quebra decretada, pelas obrigaes


104
contradas at o momento da despedida, respondero todos
aqueles que se afastarem da sociedade, independentemente
da causa que possa ter levado extino parcial do vnculo
social. No entanto, se a sociedade no se tornar insolvente, por
aquelas obrigaes sero responsveis apenas e to-somente
os scios eliminados por deliberao dos seus pares: (c) e,
como se tudo no bastasse, a pouca ateno dedicada pelo
legislador redao do art. 1.032 poderia conduzir concluso
de que o scio excludo, nas sociedades limitadas, teria
agravada sua responsabilidade de modo a faz-lo responder,
ulteriormente sua sada, por obrigaes que, enquanto scio,
no lhe poderiam ser, sob hiptese alguma, imputveis. que
o art. 1.032 alude apenas "responsabilidade pelas obrigaes
sociais anteriores, como se, para tal responsabilidade, no
persistisse a limitao prpria do tipo societrio do qual se
desvincular o scio. Nesse passo, a superior redao do art.
51 da Lei Falimentar poder emprestar valioso subsdio na
exegese daquele lamentvel dispositivo do novo Cdigo Civil.
Aquele, com efeito, e com bastante preciso, estabelece limite
para a responsabilidade dos scios que se despedirem da
sociedade: o valor dos fundos recebidos por conta do
reembolso das quotas at ento possudas, isto , a mesma
importncias destas e, consequentemente, montante igual ao
limite de sua responsabilidade enquanto scio
109
.

J no que se refere s dvidas de origem tributria, o ex-scio, a princpio,
tambm deixar de responder por elas. De acordo com o artigo 135, do
Cdigo Tributrio Nacional, apenas quando os crditos correspondentes a
obrigaes tributrias forem decorrentes de atos praticados com excesso de
poderes ou infrao da lei, contrato ou estatuto sero os diretores, gerentes ou
representantes de pessoas jurdicas de direito privado pessoalmente
responsveis.

Pode-se perceber, adicionalmente, que nas sociedades limitadas os scios
sero responsveis pelas dvidas tributrias apenas quando estiverem a
participar da administrao ou representao da pessoa jurdica ou quando as
obrigaes tributrias no liquidadas forem resultantes de atos infringentes da
lei ou do contrato social, bem como quando derivados de excesso de poder.


109
FONSECA, 2005, p. 256.


105
Em sntese, de acordo com a lio de Priscila M. P. Corra da Fonseca, "pelo
simples inadimplemento das dvidas tributrias, no respondem os scios que
no disporiam da condio de gestores ou representantes da sociedade e que
no obraram com excesso de poder, infrao lei ou ao contrato social
110
.

Neste sentido, como os scios no respondem pelo simples inadimplemento
das obrigaes tributrias, exceto nas hipteses acima mencionadas, o ex-
scio tambm no ir responder. A responsabilidade dos scios que
gerenciariam a sociedade fica, assim, restrita quelas dvidas constitudas
durante a respectiva gesto ou a crditos tributrios com origem no perodo em
que estiveram eles na administrao da pessoa jurdica.

nsta salientar, em tempo, que na hiptese de liquidao de sociedade de
pessoas, o Cdigo Tributrio Nacional prev a responsabilidade solidria dos
scios nos atos em que intervieram ou pelas omisses que forem responsveis
(art. 134). O mesmo dispositivo legal determina, consequentemente, que o
scio s responder quando
verificada a impossibilidade de cumprimento da obrigao
tributria, esteja a sociedade em regime de liquidao e
decorra o referido inadimplemento de atos ou de omisses de
responsabilidade dos scios
111
.

Assim sendo, e ante todo o exposto, conclui-se que no Direito Brasileiro os
bens do scio no respondem por dvidas tributrias assumidas pela pessoa
jurdica. Eles s iro responder nas hipteses de liquidao da sociedade e
quando os dbitos forem provenientes de infrao lei. J no que se refere
aos scios administradores, a sua responsabilidade "restringir-se- aos dbitos
resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou violao da lei ou
do contrato social
112
.

Desta forma, como o scio que ainda faz parte do quadro social da pessoa
jurdica no responde pelas obrigaes assumidas por ela, sejam estas de

110
FONSECA, 2005, p. 257.
111
FONSECA, 2005, P. 258.
112
FONSECA, 2005, P. 258.


106
natureza fiscal ou no, o scio que j se desligou regularmente no poder ser
considerado solidariamente coobrigado.


107
10 CONCLUSO

A relao entre scios no fcil e, na maioria das vezes, tambm no
tranqila. Existem pessoas que despejam todas as suas esperanas e
expectativas em um empreendimento comercial que, em muitos casos, no
pode funcionar da maneira que consideram adequada.

A aprovao de medidas que vo de encontro com as suas intenes, bem
como a simples ausncia, motivada ou no, de affectio societatis, pode levar
uma pessoa, fsica ou jurdica a deixar de fazer parte dos quadros sociais de
uma pessoa jurdica.

Diante disso, e como a prpria Constituio da Repblica Federativa do Brasil
autoriza a sua retirada da sociedade limitada, houve a necessidade de se
regular o procedimento necessrio para que tal comportamento se efetivasse.

O recente Cdigo Civil determinou, em seu art. 1.077, que qualquer scio pode
se retirar da pessoa jurdica, desde que ao menos uma das hipteses previstas
viesse a se confirmar. mportante ressaltar que ainda que nenhuma das
situaes previstas neste artigo fosse verificada, o scio tambm pode se
desligar da sociedade limitada atravs da cesso, onerosa ou no, de sua
participao societria para terceiros ou, na sua ausncia, para a prpria
sociedade.

Como, entretanto, o scio retirante contribuiu, como capital ou com trabalho,
para a sobrevivncia da sociedade, ele faz ao recebimento da parcela do
capital social que lhe inerente. A pessoa jurdica, todavia, podia discordar do
valor que o mesmo considera devido, razo pela qual surge a necessidade de
o i. representante do Poder Judicirio dar a cada uma das partes o que lhe
devido.



108
Ele, porm, no atua de forma discricionria, eis que deve obedecer s regras
e procedimentos necessrios para justificar a fora executria do provimento
prolatado.

Neste sentido foi objetivo deste trabalho descrever as normas que devem ser
obedecidas por ambas as partes, e at mesmo pelo magistrado, no que se
refere defesa dos seus interesses em juzo.

No restam portanto dvidas, que a partir do momento em que aludidas
normas so obedecidas, ser legtima a atuao do juiz, o que ir satisfazer, na
maioria das vezes, a ambas as partes.


109
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