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Fundaes internacionais e/ou trust enquanto instrumento de planejamento sucessrio

Gabriela Di Pillo De Paula *

O Planejamento sucessrio no exterior somente dever ser utilizado aps a anlise das intenes dos clientes, de modo a evitar problemas relativos tributao e a sucesso no exterior, tais como a abertura de inventrio em pases estrangeiros e a incidncia de altos impostos internacionais.

Conforme bem disps a orientao 463 da CVM, antes da efetivao do planejamento, indispensvel checar a origem dos recursos, o chamado know your client.

Indispensvel, tambm, se torna a observncia dos aspectos do direito brasileiro na realizao do planejamento sucessrios, tais como regras de direito de famlia, como regime de bens do casamento, existncia de pacto antenupcial, existncia de contrato de unio estvel e regras de direito sucessrio, como respeito legtima e limites de perpetuidade.

De modo a evitar problemas sucessrios no exterior gerados com a constituio de empresas, contas correntes e propriedade de imveis, dois instrumentos mostram-se satisfatrios: a fundao e o trust.

As Fundaes, diferente da Fundao existente no Direito Brasileiro que deve ter, obrigatoriamente, finalidade social, podem ter propsitos especficos, tal como propsito familiar, tratada pela Lei Civil e tendo personalidade jurdica, alm de poder ser perptua.

Estas instituies podem deter ativos em seu nome, os ativos, que podem ser cotas de uma ltda, ou aes de uma S/A no Brasil, so transferidos para a fundao pelo fundador e devem ser por ela administrados em benefcio de certas, ou certa, pessoas, chamados beneficirios, que podero ser pessoas fsicas ou jurdicas.

Geralmente, o primeiro beneficirio de uma fundao o fundador, muito embora sua existncia no possa se dar para benefcio de seus acionistas.

A vantagem de utilizar-se a Fundao sua flexibilidade no que concerne sucesso, podendo conter clusulas sucessrias amplas, sendo possvel, inclusive determinar que parte do patrimnio caber a cada beneficirio, ou em que idade ou em que situao cada beneficirio receber a parte que lhe cabe do patrimnio.

Outra vantagem a administrao pelo Conselho de Administrao que responsvel pelas decises da Fundao, e que pode funcionar como centro de decises da famlia, rgo inexistente no trust. Alguns pases exigem um membro local no Conselho.

A figura do protector tambm est presente na Fundao e agir como um protetor da estrutura e dos beneficirios, garantindo que os bens cheguem intactos nas mo destes, tendo o poder de eleger ou destituir membros do Conselho de Administrao.

A documentao legal de uma Fundao ser composta pelos Articles of Incorporation e pelo By-Laws.

O By-Laws o estatuto da Fundao, ou seja, documento que reproduz os desejos do fundador. um documento privado a que ningum tem acesso, ficando em poder da empresa que constituiu a fundao.

Os Articles of Incorporation so um documento mais genrico, que ser levado a registro na Cmara de Comrcio.

O Trust, diferente das Fundaes, no tem personalidade jurdica, sendo uma relao criada inter vivos ou causa mortis, tratado pela Common Law, com durao aproximada de 100 anos.

O Trust formado pelo Settlor ou Grantor, pessoa fsica ou jurdica que institui o trust, transferindo ativos; pelo trustee, pessoa fsica ou jurdica que administra os ativos a serem transferidos para os beneficirios; pelos beneficirios que, como nas Fundaes, recebem as distribuies do trust; e, pelo protector, figura similar ao das Fundaes, que fiscaliza as atividades do trustee.

O trustee receber a propriedade fiduciria dos bens(dual ownership) que administrar em benefcio dos beneficirios finais, devendo realizar tais funes de acordo com os termos do trust e das normas impostas pela lei.

O instituidor do Trust tem vrios instrumentos para assegurar o controle do trust, tais como reservas de poderes para determinar investimentos e/ou distribuies, poderes para adicionar ou remover trustees, poderes para incluir ou remover beneficirios e poder de revogao, lembrando-se que o trust pode ser tambm irrevogvel.

O Trust regulado pelo Trust Deed que documento obrigatrio de se fazer e de se seguir; e a Letter of Wishes que ir indicar os beneficirios, a possibilidade de retir-los ou adicion-los e que deve ser seguido pelo trustee e poder ser alterado a qualquer momento pelo settlor, no se constituindo, porm, em obrigao legal.

Os Trusts possuem tipos, podem ser Discretionary ou Fixed, sendo que o discretionary permite a determinao de que proporo vai para cada beneficirio; revogvel ou irrevogvel; e os trusts com finalidade especfica, que evitam a tributao de renda, o Protective Trust e o Grantor Trust, usado em planejamentos tributrios, j que a distribuio aos beneficirios isenta de imposto.

O Trust no reconhecido no Brasil, sendo visto como doao, incidindo imposto referente a este ato.

* Advogada - SP

Disponvel em: http://www.casajuridica.com.br/?f=conteudo/ver_destaques&cod_destaque=557 Acesso em: 13 de outubro de 2008.